MEMENTO PRCTICO

FRANCIS LEFEBVRE

Contratos
Mercantiles
2015-2016

Actualizado a 26 de mayo de 2015

 Esta obra colectiva, concebida por iniciativa y bajo la coordinacin
de la Editorial, ha sido realizada por la redaccin de
Ediciones Francis Lefebvre.
Han intervenido:

Jos Carlos ERDOZIN LPEZ

(Abogado. Doctor en Derecho)
Captulos 3 y 10. Revisin Captulo 15

Marta FLORES SEGURA

(Doctora en Derecho. Profesora de Derecho mercantil Universidad Autnoma de Madrid)
Revisin Captulo 7 y 12

Juan GAITN REBOLLO

(Gaitn Abogados)
Captulo 11

Manuel LOBATO GARCA MIJN

(Profesor Titular de Derecho mercantil Universidad Autnoma de Madrid. Abogado-Socio Bird & Bird)
Captulo 4

Jorge MEDINA SNCHEZ SECO

(Tcnico de la Comisin Nacional del Mercado de Valores)
Revisin Captulo 13

Juan Pablo MURGA FERNNDEZ

(Doctor en Derecho, Profesor de la Universidad de Sevilla)
Revisin Captulo 6

Alberto PREZ MAROTO

(Tcnico de la Comisin Nacional del Mercado de Valores)
Revisin Captulo 13

Jos Mara SNCHEZ GARCA

(Catedrtico de la Universidad de Sevilla)
Revisin Captulo 6

Colaboraron en ediciones anteriores: Juan Pablo Aparicio Vaquero, Alfredo Batuecas Caletro, Jos
Ignacio Bonet Snchez, Ignacio Gmez-Sancha Trueba, Monika Holtmann Ydoate, Santiago Martn Gil,
Francisco Navarro Gancedo-Rodrguez, Isabel Ramos Herranz, Francisco Javier Sigenza Hernndez,
Baker & McKenzie, EPE

LEFEBVRE-EL DERECHO, S.A.

Monasterios de Suso y Yuso, 34. 28049 Madrid. Telfono: 91 210 80 00. Fax: 91 210 80 01
www.efl.es
Precio: 105,04 (IVA incluido)

ISBN: 978-84-16268-38-2
ISSN: 1579-2846
Depsito legal: M-18970-2015

Impreso en Espaa
por Printing 94
Puerto Rico, 3. 28016 Madrid

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 Lefebvre-El Derecho PLAN GENERAL 5

Plan general
Nmero
marginal
CAPTULO 1. CONSIDERACIONES GENERALES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 50
Seccin 1. Rgimen general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 55
Seccin 2. Proteccin del consumidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 200
Seccin 3. Defensa de la competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 400
Seccin 4. Registro de Bienes Muebles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 500
CAPTULO 2. COMPRAVENTAS MERCANTILES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 650
Seccin 1. Contratos preparatorios: precontrato y opcin de compra . . . . . . . . . . . . . . . .. 660
Seccin 2. Rgimen general de la compraventa mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 700
Seccin 3. Due diligence (revisin legal de empresas) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 948
Seccin 4. Compraventas especiales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 960
Seccin 5. Contratos afines a la compraventa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 1330
CAPTULO 3. PROPIEDAD INTELECTUAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1555
Seccin 1. Cuestiones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1560
Seccin 2. Contrato de edicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1630
Seccin 3. Contrato de representacin teatral y ejecucin musical . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1720
Seccin 4. Contratos sobre obras audiovisuales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1780
Seccin 5. Contrato de creacin y exhibicin pblica de obras fotogrficas . . . . . . . . . . . . 1950
Seccin 6. Contrato de produccin fonogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1969
Seccin 7. Contrato de creacin y explotacin de CD-Rom. Contrato de obra multimedia 1985
CAPTULO 4. PROPIEDAD INDUSTRIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2060
Seccin 1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2063
Seccin 2. Contratos sobre marcas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2075
Seccin 3. Contratos sobre patentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2150
Seccin 4. Contratos sobre otros derechos de propiedad industrial . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2229
Seccin 5. Clusulas comunes a los contratos de licencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2240
Seccin 6. Comunidad de derechos de propiedad industrial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2270
Seccin 7. Hipoteca mobiliaria de propiedad industrial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2300
Seccin 8. Aportacin de derechos de propiedad industrial a una sociedad . . . . . . . . . .. 2320
Seccin 9. Aspectos registrales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2350
CAPTULO 5. CONTRATOS ASOCIATIVOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2450
Seccin 1. Cuentas en participacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2452
Seccin 2. Joint-venture . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2514
Seccin 3. Sociedad civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2562
Seccin 4. Comunidades de bienes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2622
Seccin 5. Pactos parasociales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2696
CAPTULO 6. GARANTAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2850
Seccin 1. Fianza mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2855
Seccin 2. Otras garantas personales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 2930
Seccin 3. Especialidades mercantiles de la prenda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3025
Seccin 4. Hipoteca en garanta de obligaciones mercantiles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3175
Seccin 5. Hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento de la posesin . . . . . . . . . .. 3335
Seccin 6. Hipoteca naval . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3380
Seccin 7. Ejecucin de garantas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3410
6 PLAN GENERAL Lefebvre-El Derecho

CAPTULO 7. FINANCIACIN, GESTIN FINANCIERA Y CUSTODIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3750

Seccin 1. Contrato de prstamo mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3755
Seccin 2. Arrendamiento financiero (leasing) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3812
Seccin 3. Arrendamiento empresarial (renting) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3905
Seccin 4. Facturacin y/o gestin de cobro (factoring) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3930
Seccin 5. Contrato de confirmacin (confirming) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3975
Seccin 6. Financiacin de exportaciones sin recurso (forfaiting) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 3990
Seccin 7. Contrato de cuenta corriente mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4015
Seccin 8. Contrato de depsito mercantil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4060
CAPTULO 8. ARRENDAMIENTOS MERCANTILES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4350
Seccin 1. Ejecucin de obras y prestacin de servicios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4360
Seccin 2. Contrato de ingeniera (engineering) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4480
Seccin 3. Colaboracin externa empresarial (outsourcing) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4550
Seccin 4. Contrato de comercializacin (merchandising) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4570
Seccin 5. Arrendamiento de empresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4600
Seccin 6. Arrendamiento de local de negocio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4620
CAPTULO 9. REPRESENTACIN MERCANTIL Y DISTRIBUCIN COMERCIAL . . . . . . . . . .. 4750
Seccin 1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4755
Seccin 2. Comisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4790
Seccin 3. Agencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4890
Seccin 4. Mediacin o corretaje . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 4970
Seccin 5. Concesin mercantil o distribucin comercial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5010
Seccin 6. Delegacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5070
Seccin 7. Franquicia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5080
CAPTULO 10. PUBLICIDAD . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5350
Seccin 1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5355
Seccin 2. Contrato de publicidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5400
Seccin 3. Contrato de creacin publicitaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5460
Seccin 4. Contrato de difusin publicitaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5500
Seccin 5. Contrato de patrocinio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5550
CAPTULO 11. TRANSPORTE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5650
Seccin 1. Contrato de transporte por carretera . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 5655
Seccin 2. Contrato de transporte por ferrocarril. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6130
Seccin 3. Contrato de transporte areo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6280
Seccin 4. Contrato de transporte martimo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6370
Seccin 5. Contrato de transporte sucesivo, combinado y multimodal . . . . . . . . . . . . . . .. 6500
Seccin 6. Contrato de servicios logsticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6585
Seccin 7. Juntas arbitrales del transporte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6600
CAPTULO 12. CONTRATOS BANCARIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6750
Seccin 1. Cuestiones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6755
Seccin 2. Cuenta corriente bancaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6870
Seccin 3. Transferencia bancaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6900
Seccin 4. Alquiler de cajas de seguridad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6940
Seccin 5. Depsito bancario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 6975
Seccin 6. Tarjeta bancaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7100
Seccin 7. Prstamo bancario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7150
Seccin 8. Apertura de crdito en cuenta corriente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7300
Seccin 9. Descuento bancario y redescuento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7360
Seccin 10. Crdito documentario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7430
Seccin 11. Crditos sindicados. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7445
Seccin 12. Garantas bancarias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7455
 Lefebvre-El Derecho PLAN GENERAL 7

CAPTULO 13. CONTRATOS BURSTILES . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7700

Seccin 1. Introduccin al derecho del mercado de valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7750
Seccin 2. Contrato de comisin burstil u orden de bolsa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7800
Seccin 3. Contrato de compraventa de mercado de valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7850
Seccin 4. Operaciones con crdito al mercado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7920
Seccin 5. Operaciones extraburstiles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7960
Seccin 6. Ofertas pblicas de adquisicin de acciones (OPAS) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 7975
Seccin 7. Ofertas pblicas de venta y suscripcin de valores (OPV y OPS) . . . . . . . . . . .. 8030
Seccin 8. Contratos de direccin, colocacin, aseguramiento y asesoramiento de
emisiones y ofertas pblicas de venta de valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8040
Seccin 9. Prstamo de valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8077
Seccin 10. Mercado de futuros y opciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8080
Seccin 11. Mercado de deuda pblica en anotaciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8110
Seccin 12. Contrato de cuenta corriente del mercado de valores. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8120
Seccin 13. Contrato de custodia y administracin de valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8140
Seccin 14. Gestin de carteras y asesoramiento financiero en materia de inversin . .. 8159
Seccin 15. Adquisicin de participaciones significativas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8175
Seccin 16. Normas de conducta del mercado de valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8195
Seccin 17. Inversin en el mercado de valores en rgimen colectivo . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8210
Seccin 18. Contrato de liquidez o contrapartida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8250
Seccin 19. Derecho penal del mercado de valores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 8270
CAPTULO 14. ARBITRAJE Y MEDIACIN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8350
Seccin 1. Arbitraje . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8353
Seccin 2. Mediacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8560
CAPTULO 15. CONTRATOS DE LAS NUEVAS TECNOLOGAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8650
Seccin 1. Contratos informticos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8651
Seccin 2. Comercio electrnico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8831
ANEXOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9500
Textos de inters . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9510
Modelos y formularios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9650
Tabla de disposiciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 9950
Bibliografa
Tabla Alfabtica
 Lefebvre-El Derecho 9

Abreviaturas
AEAT Agencia Estatal de la Administracin Tributaria
AN Audiencia Nacional
AP Audiencia Provincial
art. artculo/s
BE Banco de Espaa
BOE Boletn Oficial del Estado
BOPI Boletn Oficial de la Propiedad Industrial
CC Cdigo Civil
CCAA Comunidades Autnomas
CCir Cdigo de la Circulacin (D 2591934)
CCom Cdigo de Comercio
Circ Circular
CNMV Comisin Nacional del Mercado de Valores
Const Constitucin Espaola
CP LO 10/1995 Cdigo Penal
CPE Convenio Munich 5-10-1973, sobre concesin de patentes europeas
CUP Convenio Internacional 20-3-1883, de la Unin de Pars para la Proteccin de la
Propiedad Industrial
DGRN Direccin General de los Registros y del Notariado
DGT Direccin General de Tributos
DGTr Direccin General de Trabajo
Dir Directiva
EDJ El Derecho Jurisprudencia
ET RDLeg 1/1995 Texto Refundido del Estatuto de los Trabajadores
FMI Fondo Monetario Internacional
IAE Impuesto sobre Actividades Econmicas
Instr Instruccin
IPC ndice de Precios al Consumo
IPF Imposicin a plazo fijo
JPI Juzgado de Primera Instancia
JAT Junta arbitral del transporte
L Ley
LAR L 49/2003 de Arrendamientos Rsticos
LArb L 60/2003 de Arbitraje
LAU L 29/1994 de Arrendamientos Urbanos
LCA L 12/1992 del Contrato de Agencia
LCC L 19/1985 Cambiaria y del Cheque
LCCo L 16/2011 de Contratos de Crdito al Consumo
LCon L 22/2003 Concursal
LCD L 3/1991 de Competencia Desleal
LCGC L 7/1998 sobre Condiciones Generales de la Contratacin
LCSP RDLeg 3/2011 Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico
LDC L 15/2007 de Defensa de la Competencia
LEC L 1/2000 de Enjuiciamiento Civil
LECr Ley de Enjuiciamiento Criminal
LGDCU RDLeg 1/2007 Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumi-
dores y Usuarios
LGPu L 34/1988 General de Publicidad
LGT L 58/2003 General Tributaria
LH Ley Hipotecaria
LHMPSD L 16-12-1954 de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento
LIIC L 35/2003 de Instituciones de Inversin Colectiva
LIP L 19/1991 del Impuesto sobre el Patrimonio
LIRPF L 35/2006 del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas
10 Lefebvre-El Derecho

LIS L 27/2014 del Ley del Impuesto sobre Sociedades

LITP RDLeg 1/1993 Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patri-
moniales y Actos Jurdicos Documentados
LIVA L 37/1992 del Impuesto sobre el Valor Aadido
LM L 17/2001 de Marcas
LMV L 24/1988 del Mercado de Valores
LNA L 48/1960 sobre Navegacin Area
LNM L 14/2014 de Navegacin Martima
LOCM L 7/1996 de Ordenacin del Comercio Minorista
LOPJ LO 6/1985 del Poder Judicial
LOTT L 16/1987 de Ordenacin de los Transportes Terrestres
LP L 11/1986 de Patentes
LPH L 49/1960 de Propiedad Horizontal
LPI RDLeg 1/1996 Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual
LRJPAC L 30/1992 de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedi-
miento Administrativo Comn
LSC RDLeg 1/2010 Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital
LSSI L 34/2002 de Servicios de la Sociedad de la Informacin y de Comercio Electrnico
LVPBM L 28/1998 de Venta a Plazos de Bienes Muebles
NRV Normas de Registro y Valoracin
nm nmero
OEPM Oficina Espaola de Patentes y Marcas
OM Orden Ministerial
OPA Oferta Pblica de Adquisicin de Acciones
OPV Oferta Pblica de Venta de Valores
OPS Oferta Pblica de Suscripcin de Valores
PGC RD 1514/2007 Plan General de Contabilidad
PGC PYMES RD 1515/2007 Plan General de Contabilidad Pequeas y Medianas Empresas
RDL Real Decreto-Ley
RDLeg Real Decreto Legislativo
RD Real Decreto
Rec Recurso
RECATT Rgto CE/772/2004 Aplicacin del art.81 aptdo.3 del Tratado a determinadas cate-
goras de acuerdos de transferencia de tecnologa
Resol Resolucin
Rgto Reglamento
RITP RD 828/1995 que aprueba el Reglamento del Impuesto sobre Transmisiones
Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados
RMa RD 687/2002 que aprueba el Reglamento de Marcas
ROTT RD 1211/1990 que aprueba el Reglamento de Ordenacin de los Transportes
Terrestres
SICAV Sociedad de Inversin de Capital Variable
SNCE Sistema Nacional de Compensacin Electrnica
TDC Tribunal de Defensa de la Competencia
TEAC Tribunal Econmico-Administrativo Central
TJUE Tribunal Justicia Unin Europea
TS Tribunal Supremo
TSJ Tribunal Superior de Justicia
TFUE Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea
TUE Tratado de la Unin Europea
UE Unin Europea
 Lefebvre-El Derecho CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL 11

CON ISDREACIONESGENERAELS OBRELACONRTATAICN MERCANTIL

CAPTULO 1

Consideraciones generales sobre

la contratacin mercantil
Seccin 1. Rgimen general . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 50
Seccin 2. Proteccin del consumidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200
Seccin 3. Defensa de la competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 400
Seccin 4. Registro de Bienes Muebles . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 500

La actividad mercantil es, esencialmente, una actividad mediadora en el desplazamiento de 51

cosas, derechos o servicios de un patrimonio a otro, o de un titular a otro. El contrato, el prin-
cipal instrumento de circulacin de valores patrimoniales. Por ello puede afirmarse que el
derecho mercantil es predominantemente un derecho de obligaciones y de contratos, cuya
finalidad fundamental es hacer posible el trfico jurdico.
En el presente captulo se aborda el estudio del contrato mercantil como medio jurdico a tra-
vs del cual las empresas realizan su actividad econmica, bien con otras empresas, bien con
el sector de los consumidores.

SECCIN 1

Rgimen general
A. Consideraciones previas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 56 55
B. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 80
C. Forma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 110
D. Prueba . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125
E. Interpretacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
F. Formacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
G. Eficacia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
H. Extincin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175

A. Consideraciones previas
Se entiende por contrato todo acuerdo de voluntades entre dos o ms personas dirigido a 56
crear obligaciones entre ellas. Esta definicin se deduce de la conjuncin de los siguientes
elementos:
- consentimiento comn;
- creacin de una obligacin; y
- fuerza de ley entre las partes.
La anterior definicin es aplicable en todos su trminos al contrato mercantil. De hecho, la
funcin del contrato es la misma en el trfico mercantil que en el civil, esto es, la circulacin
de bienes y derechos. Es ms, salvo contadas excepciones, los contratos regulados en el Cdi-
go de Comercio tienen su homnimo en el Cdigo Civil.
En lo que se refiere a la calificacin de un determinado contrato como mercantil, ello se deri-
va del hecho de:
- hallarse regulado en el Cdigo de Comercio;
- participar en el contrato un empresario y la vinculacin del mismo a su actividad personal; y
- producirse el contrato en el ejercicio de una empresa mercantil.
Normativa aplicable (CCom art.50 a 63; CC art.1254) Por expresa remisin legal, y salvo en lo 57
especficamente establecido en el Cdigo de Comercio o en leyes especiales, los contratos
mercantiles se rigen por las reglas generales contenidas en la normativa civil, en todo lo rela-
tivo a sus:
- requisitos (n 80);
- modificaciones;
- excepciones;
 12 CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL Lefebvre-El Derecho

- interpretacin (n 130);
- extincin (n 175); y
- capacidad de las partes (n 87).
En la regulacin de carcter general que, en cuanto a los contratos mercantiles, se contiene
en la normativa mercantil, se establecen determinadas reglas especiales en orden, funda-
mentalmente, a su perfeccin, la forma, la prueba, la interpretacin y el rgimen de las obli-
gaciones nacidas de los mismos.
De otra parte, la estandarizacin de la materia contractual y la generalizacin de los contra-
tos en masa, propios de la contratacin moderna, han propiciado la aparicin de los contratos
de adhesin o contratos tipo (n 144) y de las relaciones contractuales de hecho. Frente a
ambas situaciones, los diferentes ordenamientos jurdicos, han reaccionado estableciendo
una normativa tendente a la proteccin del interesado ms dbil, mediante la regulacin de
las condiciones generales de contratacin (n 255) y de las clusulas contractuales abusivas
(n 290).
Por ltimo, el intervencionismo del Estado en el mbito contractual privado, ha favorecido la
asuncin por aqul de la tarea de dotar legislativamente de un contenido imperativo a deter-
minados contratos, mediante la promulgacin de leyes especiales. Dicha reglamentacin
puede alcanzar a las prestaciones contractuales, e incluso al resto del contenido normativo
del contrato (p.e., el contrato de agencia, n 4890).
58 Precisiones En relacin con las normas bsicas en materia de contratos mercantiles en general, la
regulacin contenida en el Anteproyecto de Ley de Cdigo Mercantil presenta las siguientes
caractersticas generales:
Dicha regulacin tiene como regla general una eficacia dispositiva, de manera que son normas
imperativas solamente aquellas en que expresamente se imponga la imperatividad.
Aunque se han concretado al mximo las especialidades de los contratos mercantiles, entre las
nuevas normas hay algunas que expresan, como ya ocurra con el texto del CCom que se deroga,
principios tambin reconocidos en la legislacin civil, junto con normas que contienen regulacio-
nes diferenciadas; ello es as porque la regulacin establecida ha de tener una coherencia sistem-
tica que permita su aplicacin. Dichas normas, como todas las establecidas en el Cdigo, aparecen
como parte de la legislacin mercantil, de manera que los participantes en el mercado tienen la
seguridad de que son aplicables, como parte de la legislacin mercantil, a todo el territorio nacio-
nal y de que su posible coincidencia con otras de mbito civil no les priva de su carcter mercantil.
Se regulan las distintas fases de la vida del contrato, desde la fase precontractual, no contemplada
en nuestro derecho positivo actual, hasta la extincin e incumplimiento del contrato, pasando por la
perfeccin, la modificacin, la interpretacin y el cumplimiento del mismo. A este respecto, desta-
ca la especial atencin que se dedica a:
- la perfeccin y a la modificacin del contrato;
- la consagracin, aunque no se haga expresa, del principio de conservacin del contrato; y
- el reconocimiento expreso de la presuncin de solidaridad de las obligaciones mercantiles.
Especial atencin merece la regulacin de las formas especiales de celebracin de contratos
mercantiles que las nuevas tecnologas y la prctica han consagrado. As, se ponen en prctica,
aunque no se consagran expresamente, los grandes principios de la contratacin electrnica:
- la equivalencia funcional;
- la neutralidad tecnolgica;
- la inalteracin del derecho preexistente;
- la libertad de pacto; y
- la buena fe.
Piezas esenciales de este rgimen legal son la regla general conforme a la cual el uso del soporte
negocial electrnico no necesita de un acuerdo previo entre las partes del contrato de que se trate.
Por otra parte, la denominada comunicacin electrnica, la innovadora disciplina de la emisin y
llegada de las comunicaciones electrnicas y el acuse de recibo, constituyen igualmente una pecu-
liaridad de este modo particular de contratar que adquiere rango normativo.
No obstante el Cdigo se abstiene de legislar sobre la firma electrnica por entender que su uso y
disciplina,se encuentran en la actualidad extendidas a la gran mayora de las actividades documen-
tales y a las diferentes ramas del ordenamiento. Sin embargo, cuestiones de importancia prctica,
carentes hasta el momento de disciplina de rango superior, adquieren estatuto legal en esta oca-
sin; es el caso de la factura electrnica, la solucin de los problemas derivados del intercambio de
soportes documentales o la cada vez ms utilizada y en ms elevadas cuantas contratacin elec-
trnica automatizada.
Se regula la contratacin en pblica subasta como una forma especial de contratacin a la que
recurren con cierta frecuencia, sobre todo en determinados sectores del trfico econmico, los
operadores del mercado en el ejercicio de su actividad. La determinacin del carcter mercantil de
la subasta, la regulacin del proceso de formacin del consentimiento, la responsabilidad solidaria
del subastador y del promotor y la proteccin, muy importante, de la transmisin de los bienes
muebles a travs de esta forma de contratacin, constituyen los aspectos fundamentales de su
regulacin, abordados en el Cdigo.
 Lefebvre-El Derecho CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL 13

Asimismo es objeto de regulacin la contratacin a travs de mquinas automticas, cada vez ms

utilizada en el trfico, recogiendo los aspectos fundamentales propios de esta forma de contratar:
- la informacin que debe darse a travs de la mquina como integrante de la oferta que la instala-
cin de la mquina representa;
- la necesidad de permitir la recuperacin del importe introducido en caso de fallo de la correspon-
diente prestacin; y
- la responsabilidad de todos los sujetos relacionados con la instalacin y el funcionamiento de la
mquina.
Como aspectos jurdicos importantes de la contratacin moderna, se regulan las condiciones
generales de la contratacin y las clusulas de confidencialidad y exclusiva.
En relacin con las condiciones generales de la contratacin, el Cdigo no se ocupa de todos los
aspectos del rgimen jurdico de las mismas, desarrollados en su regulacin especfica, sino slo
de los ms bsicos y generales. En esta lnea, adems de la determinacin del concepto de condi-
ciones generales, se considera la necesidad de que se produzca su incorporacin al contrato y las
condiciones en las que esta incorporacin se produce, su eficacia, sus reglas de interpretacin, as
como el reconocimiento, muy importante, de las llamadas condiciones generales contradictorias
formuladas no por el oferente sino por el aceptante.
Con respecto a las clusulas de confidencialidad y exclusiva, se reconoce la autonoma de la
voluntad de las partes a la hora de establecer ciertos pactos, cada vez ms frecuentes en el trfico,
a travs de de las clusulas de confidencialidad y de exclusiva. En concreto, con las clusulas de
confidencialidad se reconoce la libertad de las partes a la hora de determinar el carcter confiden-
cial de la informacin, reservada o no, el hecho de que esa informacin se conozca o vaya a cono-
cerse durante las negociaciones o durante la vigencia del contrato, y por tanto el nacimiento de un
deber de confidencialidad distinto del que se genera en la fase preparatoria. Se regulan las conse-
cuencias de la infraccin de este deber de confidencialidad, salvo en el caso de las excepciones
previstas; y, en la lnea de los ordenamientos jurdicos ms prximos, se limita en el tiempo la obli-
gacin post-contractual de confidencialidad.
Se reconoce tambin, la validez de las clusulas de exclusiva y determina su contenido y sus lmi-
tes, sin perjuicio de la aplicacin de las normas de Derecho de la competencia.
Se regula la cesin de crditos mercantiles, tratando de facilitar su circulacin con la necesaria
seguridad para los interesados.
Autonoma de la voluntad (CC art.1255) La idea de contrato tiene su fundamento en el prin- 59
cipio de autonoma privada o de autonoma de la voluntad.
En el campo contractual, sta implica el reconocimiento a los contratantes de una serie de
facultades, las cuales se manifiestan en:
La libertad de contratacin, lo que significa la libre opcin de la persona entre contratar y no
contratar, esto es, la libertad de constitucin de las relaciones contractuales, con libertad, por
tanto, de eleccin del otro contratante.
La libertad del tipo contractual, de manera que los individuos no necesitan acogerse a los
tipos contractuales regulados por las leyes, sino que pueden constituir libremente otros dis-
tintos.
La posibilidad de modificar libremente en los contratos regulados por la ley, el contenido
legal de dichos contratos, sustituyndolos por otros.
La posibilidad de resolver los conflictos que afecten a derechos subjetivos de carcter dispo-
nible, con el objeto de garantizar la tutela judicial de los derechos de los ciudadanos a travs
de nuevos sistemas alternativos, entre los que destaca la mediacin, que ha ido cobrando una
importancia creciente como instrumento complementario de la va de los tribunales de justi-
cia ya que, hasta la L 5/2012, se careca de una ordenacin general de la mediacin aplicable a
los diversos asuntos civiles y mercantiles. La mediacin es el medio de solucin de controver-
sias, cualquiera que sea su denominacin, en que dos o ms partes intentan voluntariamente
alcanzar por s mismas un acuerdo con la intervencin de un mediador.
El modelo de mediacin se basa en la voluntariedad y libre decisin de las partes y en la
intervencin de un mediador, del que se pretende una intervencin activa orientada a la solu-
cin de la controversia por las propias partes. El rgimen que contiene la norma se basa en la
flexibilidad y en el respeto a la autonoma de la voluntad de las partes, cuya voluntad, expresa-
da en el acuerdo que la pone fin, puede tener la consideracin de ttulo ejecutivo, si las partes
lo desean, mediante su elevacin a escritura pblica.
Queda excluido, en todo caso, del mbito de aplicacin de esta Ley, la mediacin en materia
de consumo.
Lmites (CC art.1272, 1654 y 1691) La libertad contractual no puede ser absoluta. Con carcter 60
general, dicha libertad queda sujeta a los siguientes lmites:
Las normas a la que el legislador dota de carcter imperativo, normas que contienen prohi-
biciones y las que establecen para su inobservancia la sancin de nulidad. La limitacin puede
manifestarse mediante la prohibicin de un determinado tipo contractual o de ciertos pactos o
clusulas.
La moralidad, entendida como un conjunto de las convicciones de tica social imperantes en
un determinado momento histrico y con carcter general en la comunidad jurdica.
 14 CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL Lefebvre-El Derecho

El orden pblico, esto es, los principios rectores y fundamentales de la comunidad, y que se
suelen identificar con ciertos principios constitucionales (p.e., pactos que contravengan el
principio de igualdad o que impliquen la renuncia de derechos fundamentales).
La propia imposibilidad de la prestacin.
Proteccin a la empresa contra cierto tipo de concurrencia: defensa de la competencia (n
410); competencia desleal (n 450).
Los contratos normados, en los que la voluntad libre de los contratantes slo opera en el
momento de la perfeccin, pero una vez perfecto el contrato, las obligaciones que engendra
quedan sustradas en buena parte a la voluntad de los contratantes, siendo configuradas por
la ley (p.e., contrato de agencia, n 4890).
Especialmente importante en la moderna concepcin del derecho mercantil contractual es
la proteccin del consumidor final de los productos y servicios (n 200).
61 Precisiones Para trazar la lnea divisoria entre lo permitido a las partes y lo a ellas vedado y, por tanto,
entre la validez de un pacto y su nulidad absoluta, ha de atenderse a dos criterios fundamentales:
a) El que tiene en cuenta la propia ndole de la norma aplicable, segn sea imperativa o prohibitiva,
o simplemente permisiva o subsidiaria.
b) El que mira al propio elemento del contrato, que se estatuye o contempla en la clusula contrac-
tual, distinguiendo si tal elemento es esencial, por constituir la propia sustancia de la prestacin,
cualitativa o cuantitativamente considerada o si se trata de un elemento accidental o accesorio, que
no afecte al contenido de la prestacin, sino simplemente a las modalidades o condiciones en que
la misma ha de hacerse efectiva (TS 6-4-63).
62 Contratos atpicos Manifestacin del principio de libertad contractual es que las partes
puedan estructurar libremente sus convenios, conforme a sus necesidades y posibilidades;
pues aunque la ley prevea y regule determinados contratos, puede que stos no se ajusten al
propsito de las partes. Se distingue as entre contratos tpicos y atpicos, segn que exista o
no una previa normativa o una disciplina jurdica objetiva y general para ellos.
Bajo la denominacin de contratos atpicos, se hace referencia a aquellas figuras contractua-
les que, no estando definidos por la legislacin positiva estn reconocidos por la realidad
social, y en ocasiones por las leyes especiales, basndose en la libertad contractual y en la
autonoma de la voluntad.
63 Causas Entre las causas que justifican el auge de las figuras contractuales atpicas, se sue-
len destacar las siguientes (Chuli Vicent y Beltrn Alandete):
La influencia del derecho anglosajn, con nuevas formas de contratacin: p.e., leasing (n
3812); factoring (n 3930); franquicia (n 5080).
Los avances tecnolgicos que imponen nuevos usos.
La paulatina disminucin del comerciante individual y su sustitucin por la empresa y las
sociedades mercantiles, con las exigencias que ello reporta: programacin a larga distancia,
contratos para intercambio o compra de tecnologa, utilizacin de patentes.
La obsolescencia de los cdigos civil y de comercio, con ms de cien aos de existencia, que
en forma alguna pudieron prever la revolucin industrial y tecnolgica ocurrida tras la segun-
da guerra mundial.
Los conceptos de tipicidad y atipicidad son conceptos relativos, pues contratos que han sido
atpicos, pueden dejar de serlo y pasar a ser tpicos desde el momento en que su normativa es
recogida y fijada por la ley.
64 Alcance La atipicidad puede producirse en formas muy diferentes y con distinto alcance,
segn las partes:
Formalicen un contrato que, ajustndose en principio a los modelos y a la funcin econmica
de un tipo preestablecido, se separe de l, sin embargo, en algn punto concreto, mediante la
adicin de pactos que no corresponden a dicho tipo, en cuyo caso contina existiendo tipicidad
siempre que la desviacin no sea suficiente para hacer perder al contrato su fisonoma o para
hacer inoperante su causa tpica.
Concierten un contrato completamente fuera de la tipologa legislativa e incluso de la tipolo-
ga doctrinal y jurisprudencial (atipicidad absoluta).
Para conseguir los fines empricos que pretenden, concierten un contrato singular sirvin-
dose de elementos que corresponden a diferentes contratos tpicos (contratos mixtos).
Precisiones El contrato conocido como contrato mixto, se trata de una variante del contrato atpico,
en el sentido de que con normas de contratos distintos, se construye un contrato nuevo, vlido
segn el principio de autonoma de la voluntad (TS 30-9-04, EDJ 143898).
 Lefebvre-El Derecho CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL 15

Problemtica de los contratos atpicos Los contratos atpicos suscitan dos cuestiones: 65
a) Los lmites de admisin y validez de cada supuesto en particular, cuya solucin viene
determinada por los propios lmites de la autonoma de la voluntad (n 60), y la idea de causa
ilcita (n 106).
b) La disciplina normativa a la que quedan sometidos. A juicio de la doctrina (Dez Picazo),
ante todo, debe atenderse a las reglas contractuales establecidas por las partes contratantes,
as como a la disciplina normativa general para todas las obligaciones y contratos. Supletoria-
mente se proponen dos soluciones:
Teora de la absorcin, consistente en buscar el elemento principal que se corresponda con
el preponderante, a su vez, de algn contrato tpico, y aplicar la normativa aplicable a ste.
Ello plantea la dificultad de aplicacin en los supuestos en los que no sea posible averiguar
cul de las prestaciones es la principal.
Teora de la combinacin, es decir, combinando las normas de todos los contratos tpicos
cuyas prestaciones y elementos coexisten en el contrato atpico.
No obstante, en los supuestos de contratos absolutamente atpicos es preciso acudir a las
normas o criterios ya asentados por los usos, la jurisprudencia y la doctrina de los autores.
Precisiones 1) El problema del contrato mixto no es el de su admisin, sino el de su regulacin (TS

19-5-82).
2) Es admisible y lcito que los que contratan puedan combinar diferentes tipos contractuales o
convenir diversas prestaciones o contraprestaciones, dando as lugar a los contratos unidos, yuxta-
puestos y mixtos, y tambin al contrato complejo, considerado como un todo nico, interpretable
conforme a la intencin de los contratantes (TS 2-4-64).
3) El contrato atpico, admisible conforme al principio de la autonoma de la voluntad del CC
art.1255, se rige por lo especficamente estipulado, y, en su defecto, por las normas generales de
las obligaciones y contratos (TS 31-5-10, EDJ 113286).

B. Requisitos
Para que exista un contrato es precisa la concurrencia de los siguientes elementos: 80
- consentimiento de los contratantes (n 85);
- objeto cierto que sea materia del contrato (n 100); y
- causa de la obligacin que se establezca (n 105).

1. Consentimiento
(CC art.1262 a 1270; CCom art.54)

Para que haya contrato no basta la mera existencia de la voluntad contractual de cada uno de 85
los contratantes. Se requiere adems:
- que stos puedan prestar consentimiento, esto es, sean jurdicamente capaces para contra-
tar (n 87); y
- que la voluntad expresada o manifestada carezca de vicios que incidan en su validez o efica-
cia (n 95).
Precisiones 1) A juicio de la doctrina, la cuestin de si el silencio puede ser considerado como una

declaracin de voluntad contractual, no puede ser resuelta de una manera unvoca y general para
todos los casos (Dez Picazo). La solucin depende en cada hiptesis concreta de la valoracin de
las circunstancias del supuesto de hecho, de acuerdo con las exigencias de la buena fe y con el
sentido objetivo que razonablemente tenga la conducta omisiva (TS 14-6-63; 13-10-78; 12-10-82;
18-10-82). Por tanto, el problema no est en decidir si el silencio puede ser expresin de consenti-
miento, sino en determinar bajo qu condiciones debe aqul ser interpretado como tcita mani-
festacin de ese consentimiento, a cuyo fin tienen trascendencia las relaciones preexistentes entre
las partes, la conducta o comportamiento de stas y las circunstancias que preceden y acompaan
al silencio susceptible de ser interpretado como asentimiento y, por tanto, manifestacin del que-
rer (TS 23-10-08, EDJ 190091; 4-1-10, EDJ 11496).
2) Se declara la nulidad de un contrato en el que la contratacin del derecho de afiliacin a un pro-
grama de servicios vacacionales se produjo en unas circunstancias que hacen dudar de que el con-
sentimiento se prestara libremente: se produjo una contratacin rpida, con utilizacin de tcni-
cas de venta ciertamente agresivas, faltando a los actores el necesario perodo de reflexin. La fir-
ma del contrato se produjo en el marco de una reunin organizada por la demandada, en sus loca-
les, a la que acudi el cliente con el reclamo de un regalo.
Todas esas circunstancias determinan que el cliente incurra en un error esencial sobre el objeto y
el precio del contrato (AP Barcelona 27-6-05, EDJ 104073).
 16 CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL Lefebvre-El Derecho

a. Lugar de celebracin
(CC art.1262 y CCom art.54)

86 El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptacin.

Cuando el que hizo la oferta y el que la acept se encuentran en lugares distintos, hay consen-
timiento desde que el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el
aceptante, no la pueda ignorar sin faltar a la buena fe.
En este supuesto, se presume celebrado el contrato en el lugar en que se hizo la oferta.
Cuando el contrato se celebra a travs de dispositivos automticos, el consentimiento existe
desde la manifestacin de la aceptacin.

b. Capacidad
87 La capacidad de los contratantes constituye presupuesto de validez y eficacia del negocio.
La capacidad para contratar se rige por las reglas generales de carcter civil, y coincide sus-
tancialmente con la capacidad general de obrar. Un estudio en detalle de esta materia se
recoge en el n 2555 s. Memento Familia y Sucesiones 2013-2014.
Las nicas limitaciones que conoce nuestro ordenamiento jurdico para contratar son las del
menor de edad y la de falta de aptitud de la persona para gobernarse a s misma, que dan
lugar a los estados civiles de menor edad e incapacitacin (CC art.1263).
En su consecuencia, son capaces y pueden ser parte del contrato:
Los mayores de edad (mayores de 18 aos) no incapacitados legalmente.
Los menores de edad emancipados.
Los menores de edad no emancipados y los incapacitados que acten por medio de su
representante legal -padres, tutor, curador, defensor judicial-, quienes suplen su falta de
capacidad (CC art.154, 162, 222, 286 y 299), y con sujecin a las limitaciones y dems condicio-
nes legalmente previstas para el gravamen y la enajenacin de bienes (CC art.156, 166).
Las personas jurdicas, actuando por medio de sus rganos de representacin.
Precisiones Los extranjeros pueden ejercer el comercio en Espaa, con sujecin a las leyes de su
pas, en lo que se refiere a la capacidad para contratar y a las disposiciones del Cdigo de Comercio
en todo cuanto concierna a la creacin de sus establecimientos en territorio espaol, a sus opera-
ciones mercantiles y a la jurisdiccin de los Tribunales espaoles (CCom art.15).
90 Condicin de comerciante La exigencia de la condicin de comerciante como requisito
subjetivo en determinados contratos, p.e., cuentas en participacin (n 2452), comisin (n
4790), etc., hace preciso formular ciertas matizaciones:
1) El menor emancipado o habilitado de mayor edad, no tiene capacidad mercantil por causa
de las restricciones de no poder tomar dinero a prstamo, gravar ni vender bienes inmuebles
y establecimientos mercantiles u objetos de extraordinario valor sin autorizacin o asistencia
paterna o del curador (n 3755).
2) Por excepcin al principio general, los menores de dieciocho aos y los incapacitados pue-
den continuar el comercio que hubieran ejercido sus padres o sus causantes, por medio de
sus guardadores, pudiendo incluso ser inscritos en el RM en concepto de empresarios indivi-
duales. Si el tutor carece de capacidad legal para comerciar, o tiene alguna incompatibilidad,
estn obligados a nombrar uno o ms factores que renan las condiciones legales, quienes
les suplirn en el ejercicio del comercio (CCom art.5).
Precisiones Son comerciantes los que, teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, se dedi-
can a l habitualmente, as como las compaas mercantiles o industriales que se constituyen con
arreglo al CCom. Existe la presuncin legal del ejercicio habitual del comercio, desde que la per-
sona que se proponga ejercerlo anunciare por circulares, peridicos, carteles, rtulos expuestos al
pblico, o de otro modo cualquiera, un establecimiento que tenga por objeto alguna operacin mer-
cantil (CCom art.1 y 3).
91 Personas casadas (CC art.1319 a 1324, 1375 s.) En relacin con las personas casadas, y sin per-
juicio del rgimen econmico matrimonial que, en cada caso, resulte de aplicacin, cabe for-
mular, con carcter general, las siguientes consideraciones:
a) Los cnyuges pueden transmitirse por cualquier ttulo bienes y derechos y celebrar entre s
todo tipo de contratos.
b) Para disponer de los derechos sobre la vivienda habitual y los muebles de uso ordinario de
la familia, aunque tales derechos pertenezcan a uno solo de los cnyuges, se requiere el con-
sentimiento de ambos o, en su caso, autorizacin judicial.
 Lefebvre-El Derecho CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL 17

c) Cuando la ley requiera para un acto de administracin o disposicin que uno de los cnyu-
ges acte con el consentimiento del otro, los que se realicen sin dicho consentimiento, y no
sean expresa o tcitamente confirmados, pueden ser anulados a instancia del cnyuge cuyo
consentimiento se haya omitido o de sus herederos.
Tratndose de actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes, la falta del citado consentimiento
determina la nulidad de los mismos.
Precisiones En caso de ejercicio del comercio por persona casada, en principio, slo quedan obliga-
dos a resultas del mismo los bienes propios del cnyuge que lo ejerza y los adquiridos en el desa-
rrollo de dicha actividad; los restantes bienes nicamente quedan obligados si media consenti-
miento de ambos cnyuges, presumindose tal consentimiento si el ejercicio de la referida activi-
dad se realiza con conocimiento y sin oposicin expresa del cnyuge que deba prestarlo, as como
cuando al contraer el matrimonio uno de los cnyuges se halle ejerciendo el comercio y lo contine
sin oposicin del otro. El consentimiento para obligar los bienes propios del cnyuge del comer-
ciante ha de ser expreso en cada caso, sin perjuicio de su libre revocacin. Tanto el consentimiento,
como la oposicin y la revocacin ha de constar, para producir efectos frente a terceros, en escri-
tura pblica inscrita en el RM (CCom art.6 a 12).

Prohibiciones legales Cuestin distinta a la de la capacidad contractual es la de aquellas 92

prohibiciones legales que impiden a ciertas personas celebrar determinado tipos de contra-
tos, y que se concretan en los siguientes supuestos:
El tutor, salvo con la pertinente autorizacin judicial (CC art.271, 272).
La compraventa, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s o por persona intermedia,
de determinados bienes por ciertas personas, en razn de su cargo (mandatarios, albaceas,
empleados pblicos, magistrados, jueces, etc.) (n 724).
No pueden contraer sociedad universal entre s las personas a quienes les est prohibido
otorgarse recprocamente alguna donacin o ventaja (n 2574).

c. Vicios del consentimiento

Para la validez del contrato es preciso que exista un consentimiento serio, espontneo y libre. 95
Cuando alguna de estas cualidades no se da, se dice que el consentimiento est viciado, lo que
puede determinar o permitir su invalidacin.
Es nulo el consentimiento prestado:
- por error (n 98);
- con violencia (n 96);
- con intimidacin (n 96);
- dolo (n 97).
Precisiones Las alegaciones del error y el dolo requieren para que puedan prosperar, la demostra-
cin cumplida de la existencia de dichos vicios, prueba que es de exclusiva apreciacin de los Tri-
bunales (TS 12-2-65).

Violencia e intimidacin (CC art.1267 y 1268) Existe violencia cuando, para arrancar el con- 96
sentimiento, se emplea una fuerza irresistible; e intimidacin cuando se inspira a uno de los
contratantes el temor racional y fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona o
bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o ascendientes.
Para calificar la intimidacin debe atenderse a la edad y a la condicin de la persona.
La violencia e intimidacin anulan el contrato aunque se hayan empleado por un tercero que
no sea parte en el contrato.
La jurisprudencia viene declarando que para conseguir la invalidacin de lo convenido es pre-
ciso que uno de los contratantes o persona que con l se relacione, valindose de un acto
injusto y no del ejercicio correcto y no abusivo de un derecho, ejerza sobre el otro una coac-
cin o fuerza moral de tal entidad que por la inminencia del dao que pueda producir y el per-
juicio que hubiere de originar, influya sobre su nimo inducindole a emitir una declaracin de
voluntad no deseada y contraria a sus propios intereses. La propia jurisprudencia seala de
modo sinttico como requisitos de la intimidacin contractual los siguientes (entre otras, TS
5-4-93, EDJ 23643; 21-7-93, EDJ 7463; 7-2-95, EDJ 24473; 4-10-02, EDJ 37157):
- amenaza injusta o ilcita (que tie de antijuridicidad la conducta);
- temor racional y fundado;
- mal inminente y grave;
- prestacin de un consentimiento contractual; y
- nexo causal entre la amenaza y el consentimiento prestado.
El temor a desagradar a las personas a las que se debe sumisin y respeto (temor reveren-
cial), no determina la nulidad del contrato.
 18 CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL Lefebvre-El Derecho

Precisiones 1) La amenaza de promover un procedimiento judicial contra la persona a quien se pre-

tende intimidar, ha de reputarse injusta cuando con la misma se pretende forzar el consentimiento
para otorgar un contrato (TS 21-3-50).
2) Para tener eficacia anulatoria, las amenazas han de ser bastantes y anteriores o coetneas a la
fecha del contrato (TS 22-4-44).

97 Dolo (CC art.1269, 1270) Hay dolo cuando con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de
uno de los contratantes es inducido el otro a celebrar un contrato que sin ellas no hubiera
hecho.
El dolo exige la existencia de un acto ilcito consistente en el empleo de palabras o maquina-
ciones insidiosas y el propsito o la intencin de engaar.
Pero no slo manifiesta el dolo la insidia directa o inductora de la conducta errnea de otro
contratante, sino tambin la reticencia dolosa del que calla o no advierte a la otra parte (dolo
negativo o por omisin) en contra del deber de informar que exige la buena fe (TS 11-12-06,
EDJ 370586; 26-3-09, EDJ 38171; 5-5-09, EDJ 72810).
Para que el dolo constituya un vicio del consentimiento y permita la impugnacin del contrato
es necesario que el mismo haya sido la causa del contrato y que haya sido empleado por uno
de los dos contratantes sobre el otro.
Cuando el dolo es recproco, es decir, cuando ambos contratantes hayan empleado manio-
bras dolosas, se produce una compensacin de culpas y el dolo no es tenido en cuenta.
Precisiones Los actos posteriores determinados por razones o causas tambin posteriores no pue-

den ser demostrativos de la existencia de un dolo, que slo puede apreciarse con referencia al
tiempo de la celebracin del contrato para que produzca la nulidad de ste (TS 26-4-40).

98 Error (CC art.1266) El error consiste en una equivocada creencia o representacin mental que
sirve de presupuesto para la realizacin de una acto jurdico.
nicamente existen dos casos en que el error se considera invalidante del consentimiento
contractual:
a) Cuando recae sobre la sustancia de la cosa que sea objeto del contrato o sobre aquellas
condiciones de la misma que principalmente hayan dado motivo a celebrarlo, siempre que
adems (TS 20-11-89):
- derive de hechos desconocidos por el obligado voluntariamente a contratar;
- no sea imputable a quien lo padece;
- y exista un nexo causal entre el mismo y la finalidad que se pretenda en el negocio jurdico
concertado.
b) El error sobre la persona, cuando la consideracin a ella haya sido causa principal del con-
trato.
La apreciacin del error sustancial en los contratos ha de hacerse con criterio restrictivo
cuando de ello dependa la existencia del negocio; apreciacin que tiene un sentido excepcio-
nal muy acusado (TS 8-5-68).
El simple error de clculo u operacin aritmtica, error de cuenta, slo da lugar a su correc-
cin.
Precisiones 1) Para invalidar el contrato, el error debe reunir dos requisitos o condiciones (TS
12-6-82, EDJ 3897; 6-2-98, EDJ 1109):
- la esencialidad, es decir, sustancial y derivado de actos desconocidos para el que se obliga; y
- la inexcusabilidad, esto es, que no se hubiese podido evitar con una regular diligencia.
2) La justificacin del carcter esencial del error ha de hacerse en relacin con el objeto y cualida-
des especialmente tenidas en cuenta en el caso concreto (TS 12-2-79).
3) El error es inexcusable cuando pudo ser evitado empleando una diligencia media o regular. De
acuerdo con los postulados del principio de buena fe, la diligencia ha de apreciarse valorando las
circunstancias de toda ndole que concurran en el caso, incluso las personales, y no slo las que de
quien ha padecido el error, sino tambin las del otro contratante pues la funcin bsica del requisi-
to de la excusabilidad es impedir que el ordenamiento proteja a quien ha padecido el error cuando
ste no merece esa proteccin por su conducta negligente (TS 6-2-98, EDJ 1109).
4) No es atendible el error que aisladamente haya podido sufrir quien haga la oferta o emita la
aceptacin, sino que tan slo son relevantes los motivos incorporados a la causa, o lo que es igual,
la creencia errnea sobre la motivacin misma del contrato demostrada por la expresiva conducta
de ambos otorgantes acerca de lo que constituye la finalidad del contrato, y por ello el simple error
sobre los motivos que decidieron a los sujetos a celebrar el contrato no origina efecto alguno (TS
21-6-78).
5) Existe error si la cosa objeto del contrato carece de las condiciones requeridas y que se le atri-
buyeron, como ocurre si se compra una parcela para construir y luego resulta que esto no era posi-
ble por impedirlo la normativa urbanstica (TS 27-3-89; 28-2-90).
 Lefebvre-El Derecho CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL 19

2. Objeto
(CC art.1271, 1272 y 1273)

El ordenamiento jurdico civil tiende a establecerlo como aquella realidad sobre la que el con- 100
trato incide, y en relacin sobre lo que recae el inters de las partes o la intencin negocial o
mvil esencial del contrato, es decir, el comportamiento a que el vnculo obligatorio sujeta al
deudor y que tiene derecho a exigirle el acreedor, referido no al aspecto obligacional objetivo
inmediato, o sea a los derechos y obligaciones que se constituyen, sino al mediato, que puede
consistir en una cosa propiamente dicha, o en un acto de una persona constitutivo de una
prestacin.
En cualquier caso, el objeto o prestacin que constituya la materia del contrato ha de reunir
los siguientes requisitos: real, posible, lcito y determinado o, al menos, determinable.
1) Posibilidad. No pueden constituir objeto de contrato las cosas o servicios imposibles en
alguna de su triple estimacin: fsica, legal o moral. La imposibilidad originaria, total y durade-
ra determina la nulidad de contrato.
Nada impide que puedan ser objeto del contrato las cosas futuras. No obstante, sobre la
herencia futura no se pueden celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea practicar
entre vivos la divisin de un caudal y otras disposiciones particionales, conforme a lo dispuesto
en el CC art.1056 (CC art.1271 redacc L 7/2003).
2) Licitud. Pueden ser objeto del contrato todas las cosas y servicios que no estn fuera del
comercio de los hombres, ni sean contrarios a la ley y a las buenas costumbres.
Bajo el concepto de extracomercialidad pueden colocarse los siguientes tipos de bienes:
Los bienes de dominio pblico (CC art.339), es decir, los bienes destinados al uso pblico o
los destinados a un servicio pblico o al fomento de la riqueza nacional.
Las cosas que no son susceptibles de apropiacin, por considerarse como cosas comunes a
todos o por quedar fuera del mbito y del poder de apropiacin del individuo (el aire, la luz, etc.).
Los bienes no incluidos en el patrimonio y por tanto sustrados a la libre disponibilidad de los
particulares (estado civil de las personas, derechos de la personalidad, etc.).
Aquellas cuyo comercio est prohibido por una disposicin legal.

3) Determinacin. El objeto ha de estar determinado o, al menos, ser determinable conforme a 101

los criterios establecidos por las partes, en forma que no pueda confundirse con otro distinto.
Se admite la posibilidad de que el objeto del contrato sea una cosa futura. No importa que la
cosa no tenga existencia real en el momento de celebrar el contrato, sino basta una razonable
probabilidad de existencia. Ello no es incompatible con la certeza, la cual se refiere a la deter-
minacin o identificabilidad, no a la existencia. La falta de determinacin deja el contrato al
arbitrio de cada uno de los contratantes, por lo que afecta al principio de la necessitas que
es esencia de la obligacin. El objeto est determinado cuando consta individualizado o exis-
ten elementos suficientes para conocer su identidad de modo que no hay duda sobre la reali-
dad objetiva sobre las que las partes quisieron contratar. La determinacin supone que hay
identificabilidad, de modo que el objeto no puede confundirse con otros distintos, el acreedor
conoce lo que puede exigir y el deudor lo que tiene que entregar para cumplir su obligacin.
La jurisprudencia admite que es suficiente la determinabilidad, la cual hace referencia a
una situacin en que no hay determinacin inicial, en el momento de perfeccionarse el vnculo,
pero si cabe la determinacin posterior, siempre que no sea necesario un nuevo convenio o
acuerdo entre los contratantes para su fijacin. Para ello es preciso que el contrato contenga
en sus disposiciones previsiones, criterios o pautas que permitan la determinacin (entre
otras, TS 12-4-71, EDJ 170; 10-10-97, EDJ 6612; 3-3-00, EDJ 1631; 12-11-04, EDJ 159609).
Cuando se trata de una cosa genrica -cosa determinada por su gnero (TS 21-10-03, EDJ
130270)-, cuya calidad y circunstancias no se hubieran expresado, el acreedor no podr exigir-
la de la calidad superior, ni el deudor entregarla de la inferior (CC art.1167). Se trata de un
supuesto de relativa indeterminacin del objeto que no es obstculo para la existencia del
contrato (TS 21-10-92, EDJ 10288; 16-3-98, EDJ 970).
Precisiones Se declara la nulidad de un contrato de afiliacin a un programa de servicios vacaciona- 102
les por indeterminacin del objeto y del precio.
Sobre el objeto del contrato, la redaccin de la clusula es totalmente genrica y vaga, pues no se
especifica ni determina en qu consiste el programa de viajes, ni los concretos servicios vacaciona-
les y tursticos que quedan comprendidos en l.
En cuanto a su contenido, la afiliacin otorga al cliente el derecho a beneficiarse de las promocio-
nes y descuentos especiales que obtenga el tour operador en los precios de servicios asociados al
programa Magic Club. Esta clusula comporta igualmente la ignorancia sobre las promociones y
descuentos que el cliente puede obtener, al margen de que no se articula cauce alguno para que
este tenga conocimiento efectivo de cundo se hace esa promocin o descuento, quedando por
tanto en manos del tour operador el cumplimiento o ejercicio de este derecho (AP Barcelona
27-6-05, EDJ 104073).
 20 CONSIDERACIONES SOBRE LA CONTRATACIN MERCANTIL Lefebvre-El Derecho

3. Causa
(CC art.1274, 1275, 1276 y 1277)

105 Es la razn que dota de sentido a un contrato. Tiene un carcter objetivo, estando constituida
por la finalidad que se persigue en cada especie contractual, no por los motivos o mviles
subjetivos que impulsan a cada parte a contratar, si bien stos pueden tener cierta repercu-
sin jurdica, siempre que sean reconocidos por ambos contratantes y que los eleven a la con-
dicin de determinante del pacto concertado. En tal sentido, todo contrato tiene una causa y
pese a que la misma no se exprese en el contrato, se presume su existencia, salvo prueba en
contrario del deudor.
Segn el tipo de contrato al que nos refiramos, se entiende por causa:
- en los contratos onerosos, la prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte;
- en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se remunera;
- en los sinalagmticos, el dato objetivo del intercambio de las prestaciones (TS 30-6-71, EDJ
422; 17-1-85, EDJ 7097; 21-7-03, EDJ 50784); y
- en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor.
Precisiones La jurisprudencia del TS considera que la causa es la razn objetiva, precisa y tangencial
a la formacin del contrato y se define e identifica por la funcin econmico-social que justifica que
un determinado negocio jurdico reciba la tutela y proteccin del ordenamiento jurdico (TS 24-1-92,
EDJ 541; 8-2-96, EDJ 945; 17-4-97, EDJ 2748; 17-12-04, EDJ 255235).
106 Causa ilcita Hay causa ilcita en los casos en que exista fraude de derechos legitimarios y,
en algunas ocasiones, fraude de acreedores, y en los contratos dirigidos a lesionar los dere-
chos de un tercero o causar a ste daos, en las transacciones sobre el ejercicio de acciones
penales y en los contratos celebrados con infraccin de normas legales.
Los contratos sin causa o con causa ilcita no producen efecto alguno.
Doctrina y jurisprudencia consideran como supuestos de falta de causa todos aquellos en que
el resultado obligatorio de la convencin es jurdica y socialmente injustificado. Siguiendo a la
doctrina, cabe sealar que:
En los contratos tpicos, hay falta de causa cuando el negocio carezca de alguno de los ele-
mentos esenciales de su estructura formal (p.e., compraventa sin precio, negocio aleatorio en
que no juegue el azar), faltando dicha causa cuando dichos elementos se den slo nominal-
mente.
En los negocios atpicos falta la causa: del que se pretende oneroso cuando no exista verda-
dera reciprocidad de prestaciones; del que se pretende gratuito cuando no medie nimo de
liberalidad; del que se pretende remuneratorio cuando no hay servicio que remunerar (Cas-
tro).
107 Precisiones 1) El CC regula dos supuestos o clases en cuanto a la falsedad o fingimiento de la causa:
uno, el ms general y operativo en la prctica, en la que la falsa declaracin es fiel exponente de la
carencia de la causa y que configura la simulacin absoluta; y, otro, aqul en que la declaracin
representa la cobertura de otro negocio jurdico verdadero y cuya causa participa de tal naturaleza,
y que opera con carta de naturaleza propia bajo la denominacin de contrato disimulado o, simple-
mente, simulacin relativa (TS 18-7-89, EDJ 7417; 29-11-89).
2) No obstante las dificultades que, en ocasiones, surgen para diferenciar los negocios fiduciarios
de los simulados, cabe conceptuar a los primeros como aquellos en que existe una divergencia
entre el fin econmico perseguido y el medio jurdico empleado, de manera que las partes se pro-
ponen obtener un beneficio distinto y ms restringido del que es propio del medio jurdico puesto en
juego; y a los segundos, como aquellos otros en que concurre una declaracin de voluntad no real,
emitida conscientemente y con acuerdo de las partes para producir, con fines de engao, la apa-
riencia de un negocio inexistente o distinto del verdaderamente realizado.
Partiendo del concepto indicado, es dable establecer como diferencias esenciales entre ambas
clases de negocios, las siguientes:
- el simulado es un negocio ficticio, no real, aunque, en algn caso, puede ocultar uno verdadero; el
fiduciario es un negocio serio, querido con todas sus consecuencias jurdicas, aun sirviendo a una
finalidad econmica distinta de los normal;
- el simulado es un negocio simple, mientras que el otro es complejo, al resultar de la combinacin
de dos negocios distintos;
- el simulado es absolutamente nulo, sin llevar consigo transferencia alguna de derecho, y el fidu-
ciario es vlido (TS 28-10-88, EDJ 8482).