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HÉCTOR E. LEGUISAMÓN
Este tema tiene que ver con el tercer interrogante planteado por Couture(2), según el cual el estudio de la carga de la prueba
busca responder “quién prueba”, es decir, cuál de las partes debe producir la prueba de los hechos que componen el debate.
Las reglas sobre la carga de la prueba (onus probandi) están dirigidas tanto a las partes como al juez. Los litigantes deben
tenerlas en cuenta al organizar sus estrategias y plantear sus ataques y defensas, mientras que el juez debe hacerlo en la
sentencia, pues tienen por finalidad evitar que el juzgador adopte resoluciones con relación a la cuestión de derecho debatida
que se fundamenten en lo dudoso de los hechos. En consecuencia, los litigantes deben probar los presupuestos que invocan
como fundamento de su pretensión, defensa o excepción, y tal imposición no depende de la condición de actor o demandado,
sino de la situación en que cada uno se coloque dentro del proceso.(3)
La carga de la prueba no es una distribución del poder de probar que tienen las partes, sino del riesgo de no hacerlo (4).
Como se dijo antes, no supone ningún derecho del adversario, sino un imperativo de cada litigante, pues quien no prueba los
hechos que debe probar pierde el pleito.
Las normas relativas a la carga de la prueba no operan cuando existen en la causa elementos susceptibles de formar
convicción en el caso concreto, cualquiera sea la parte que los haya aportado, ya que están alcanzados por el principio de
adquisición procesal.(5)
Tradicionalmente se tiene aceptado que incumbe al actor la prueba de los hechos constitutivos (los que dan nacimiento al
derecho), mientras que corresponde al demandado la carga de probar los hechos extintivos (los que lo aniquilan o extinguen,
como el pago), modificativos (los que lo truecan o alteran, como la novación o la quita) e impeditivos (los que obstan a su
validez, como la falta de capacidad o facultades del mandatario).
El CPCCN no se apega con estrictez a la teoría tradicional y, genéricamente, establece su artículo 377, primer párrafo, que
incumbe la carga de la prueba a la parte que afirme la existencia de un hecho controvertido o de un precepto jurídico que el juez
o el tribunal no tenga el deber de conocer, y segundo párrafo, que cada una de las partes deberá probar el presupuesto de
hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensión, defensa o excepción.
Como vemos, no establece cuáles son los hechos que debe probar el actor ni cuáles el demandado, sino que indica a todos
los litigantes que deben probar los hechos que afirman, en tanto sean controvertidos, y los que constituyan el presupuesto de
hecho de la norma en que se basen.
Pero, de todas formas, la teoría tradicional se puede enmarcar en su contenido. Si, por ejemplo, el actor demanda la
devolución de un préstamo de dinero y no probó el mutuo que es el presupuesto de hecho de su pretensión (o sea, el hecho
constitutivo), resultará vencido aunque el demandado nada pruebe. Si el demandado reconoce que recibió el préstamo, pero
alega que devolvió el dinero que recibiera, debe probar el pago que es el presupuesto de hecho de su defensa (o sea, el hecho
extintivo), pues en caso contrario será condenado.
En los procesos por daños y perjuicios, además de la legitimación activa y pasiva, al demandante le incumbe probar el
hecho dañoso mismo y los daños y perjuicios que de él provinieron como hechos constitutivos, mientras que al accionado -o, en
su caso, a la aseguradora citada en garantía- los que invoque en su defensa, como hechos extintivos o modificativos, la culpa
exclusiva o concurrente del propio actor o de un tercero por quien no deba responder (art. 1113, segundo párr., segunda parte,
CC)(6) y, en el caso de la aseguradora, los que alegue particularmente cuando se excepciona respecto de la cobertura
asegurativa.
En lo que hace al tema de este trabajo, invadiendo una órbita que no le compete según el artículo 75, inciso 12), de la
Constitución Nacional, en tanto se trata indudablemente de normas de orden procesal, el artículo 1734 del proyecto de Código
Civil y Comercial establece que, “excepto disposición legal, la carga de la prueba de los factores de atribución y de las
circunstancias eximentes corresponde a quien los alega”, complementado por el artículo 1735 en tanto establece: “No obstante,
el juez puede distribuir la carga de la prueba de la culpa o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando cuál de las
partes se halla en mejor situación para aportarla. Si el juez lo considera pertinente, durante el proceso comunicará a las partes
que aplicará este criterio, de modo de permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos de convicción que hagan a su
defensa”. También el artículo 1736 prescribe que “la carga de la prueba de la relación de causalidad corresponde a quien la
alega, excepto que la ley la impute o la presuma. La carga de la prueba de la causa ajena, o de la imposibilidad de
cumplimiento, recae sobre quien la invoca”; como, asimismo, el artículo 1744 prevé que “el daño debe ser acreditado por quien
lo invoca, excepto que la ley lo impute o presuma, o que surja notorio de los propios hechos”.
En los fundamentos del anteproyecto de Código Civil y Comercial, tras decirse que “en el proyecto de 1998 se incluyen
normas relativas a la carga de la prueba en materia de responsabilidad, lo que ha sido recibido positivamente por la doctrina, ya
que disminuye la litigiosidad y confiere seguridad en este tema”, llamativamente se afirma que “este tipo de normas no es
procesal, sino que son directivas sustantivas dirigidas al juez a fin del dictado de la sentencia en ausencia de pruebas concretas
sobre el tema a decidir. En tales casos, se establece cómo debe distribuir ese riesgo probatorio y a quién adjudicarlo. En tales
condiciones, la prueba es una carga cuyo incumplimiento acarrea la pérdida de un beneficio, que en este caso significa que el
hecho no está probado y el juez debe decidir en consonancia. En materia de factores de atribución de la responsabilidad y las
eximentes, la carga de probar le incumbe a quien los alega, conforme a lo expresado reiteradamente por la jurisprudencia y la
doctrina, siendo la solución del proyecto de 1998 (art. 1619). Esta regla puede resultar rígida en algunos casos en los que
existen dificultades en el acceso a los medios de prueba o en la presentación de la misma, y es por eso que se habilita una
corrección para mitigar estos efectos. En particular, con relación a la prueba de la culpa o de haber actuado con la diligencia
debida, el juez puede ponderar cuál de las partes se halla en mejor situación para aportarla. Existe entonces una regla general
legal que adjudica la carga probatoria a quien invoca el factor de atribución o la eximente”.(7)
Es decir que no solo llamativamente y de manera netamente dogmática se afirma que las normas que rigen la carga de la
prueba no son de índole procesal, cuando son puramente de naturaleza procesal, tanto que integran la llamada “teoría general
de la prueba”, sino que, además, se contemplan en el proyecto de Código Civil y Comercial las denominadas cargas probatorias
dinámicas, respecto de las cuales no puede existir duda alguna de que se trata de un moderno instituto meramente procesal,
porque nació justamente en el derecho procesal(8), que se aplica con frecuencia en casos de responsabilidad médica o de
prestadores de servicios públicos (por ejemplo, empresas telefónicas por sobrefacturación o concesionarios viales).
Se advierte, incluso, la inconveniencia de la norma del mentado artículo 1735 o, al menos, que es incompleta, en tanto en
su última parte estipula que el juez comunicará a las partes que aplicará las cargas probatorias dinámicas de modo de permitir a
los litigantes ofrecer y producir los elementos de convicción que hagan a su defensa, prescripción que en la praxis forense tendrá
obstáculos por imperio de las normas procesales locales, máxime respecto de aquellos códigos procesales civiles que, como por
ejemplo el de la Nación, tanto el proceso ordinario como el sumarísimo, o el de la Provincia de Buenos Aires en el proceso
sumario, prevén que la prueba se debe ofrecer con los escritos constitutivos del proceso, de donde se sigue que la prueba se
debe ofrecer con el ataque y la defensa y, por ende, para aplicar dicho artículo 1735, necesariamente deberá alterar las normas
procesales locales.
No es que no esté de acuerdo con lo que disponen tales normas, sino que estén incluidas en el Código sustantivo, puesto
que, en palabras del senador Guinles en el debate de la Cámara de Senadores (aunque en su intervención se refirió a la
responsabilidad del Estado), se trata de “una cuestión de competencias de la Constitución Nacional, que es lo que hay que
respetar, y no la mera conveniencia”.(9)
IV - PRUEBA PRECONSTITUIDA
Frecuentemente, los justiciables, ante la existencia de un conflicto y previendo un futuro litigio, preparan la prueba de
determinados hechos a fin de hacerla valer llegado el caso.
Es lo que se conoce con la denominación de prueba preconstituida. Se ha dicho que “la intervención del juez en el
ordenamiento de la producción de la prueba es la frontera conceptual que determina que una prueba sea preconstituida o sea
prueba judicialmente adquirida. La intervención del juez determina la presencia del Estado en el proceso, y es la garantía de
seguridad y certeza en la actividad probatoria, circunstancia que no se encuentra presente frente a la prueba preconstituida. Y se
ha agregado un elemento subjetivo a dicha distinción, determinando que para hablar de prueba ‘preconstituida’ no basta la
circunstancia de que el medio probatorio se haya formado con anterioridad al proceso, sino que es necesaria la intención de
acordarle tal carácter”.(17)
Su valor probatorio no solo depende de la naturaleza, sino de las circunstancias del caso y de los demás elementos
colectados en el proceso.
Si bien en general es mirada con disfavor, porque emana de personas voluntariamente vinculadas a los hechos sobre los
cuales certifican o deponen, cuyo conocimiento no se produce por circunstancias casuales, sino intencionalmente, y a
requerimiento de la parte interesada, en las averiguaciones de aquellos o en la constitución anticipada de una prueba(18), ha
tenido diferente suerte en la jurisprudencia.(19)
Usualmente a esto apunta, en los casos de daños y perjuicios, la toma de fotografías de los daños que sufrió una cosa (por
ejemplo, un automóvil o un inmueble) o del estado que presenta una persona que padeció lesiones haciéndolas certificar por
escribano público. En este punto interesa distinguir los hechos que fueron verificados personalmente por el oficial público de
aquellos que no lo fueron. Los primeros gozan de la presunción legal del artículo 993 del Código Civil (CC), los últimos no.(20)(21)
Así, la certificación por escribano público de fotografías ilustrativas de los daños de un automóvil o del estado de la persona
goza de la presunción de verdad del estado del vehículo o de la persona cuando el notario lo constató, pero no de la causa que
originó los daños que muestra la fotografía(22). De tal manera, habrá que acreditar por otros medios probatorios que ese estado
certificado por el escribano es producto del hecho dañoso. Distinto es el supuesto de los accidentes ocurridos en la vía pública
por el mal estado de las aceras o del pavimento, en los cuales sí tienen eficacia las fotografías certificadas por notario público (23),
puesto que si bien no fueron tomadas en el momento mismo del accidente, sí lo fueron con inmediatez -pocos días después- y
demuestran el estado en que se encontraba la acera o la arteria, en tanto se puede presumir que en ese lapso no se podría
haber producido ese mal estado como tampoco, en su caso, haberse efectuado los arreglos para subsanarlo, aunque con tales
fotografías no se probará el hecho, el cual deberá ser acreditado mediante testigos.(24)
Lo mismo acontece con el presupuesto de reparaciones de un automóvil o de una prótesis (la factura por estos no es una
prueba preconstituida sino, en realidad, la prueba misma del perjuicio), cuya autenticidad debe ser acreditada por otros medios
de prueba (vgr., prueba informativa en caso de tratarse su emisor de una entidad privada o, si es una persona física, por su
declaración testimonial).
Similar finalidad tiene el acta de choque en los casos de accidentes de tránsito pues, aunque no se acredite su autenticidad
mediante prueba de informe ya que se trata de un instrumento público, de todas maneras en ella constan todos los datos
individualizatorios del vehículo y de su conductor como para acreditar su participación en el accidente de tránsito por presunción
judicial u hominis. Sin embargo, cuando no exista posibilidad de realizar tal acta de choque ante la autoridad policial (como
sucede en la CABA y en la Prov. de Bs. As.), será conveniente para el actor acompañar copia de la denuncia del siniestro
formulada ante su propia aseguradora para acreditar dichos datos individualizatorios del vehículo y de su conductor y luego
requerir a dicha aseguradora mediante oficio su remisión para acreditar su autenticidad y, en definitiva, la fecha cierta de
realización.
Podemos hablar, incluso, si no actuó de oficio la autoridad policial, de preconstituir prueba mediante la promoción -por
denuncia- de una causa penal con motivo de un accidente de tránsito, pues, más allá de las disposiciones de los artículos 1101,
1102 y 1103 del CC(25), en ella se va a producir un informe médico legista sobre las lesiones que presenta la víctima, un informe
mecánico con relación a los daños que ostente el automóvil embistente, se recibirán eventualmente testimonios, etc., probanzas
que si bien son producidas en un proceso judicial, luego serán evaluadas por un juez distinto al penal, el juez civil que entienda
en la demanda por daños y perjuicios; es lo que denominamos prueba trasladada.(26)
Notas:
(1) Ver Leguisamón, Héctor E.: “Derecho procesal de los accidentes de tránsito” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2013 - T. I - Cap. XII
- pág. 353 y ss.
(2) Couture, Eduardo J.: “Fundamentos del derecho procesal civil” - Ed. Depalma - 1978 - págs. 215/6. El primero se refiere a qué es la
prueba (concepto de la prueba); el segundo, a qué se prueba (objeto de la prueba); el cuarto, a cómo se prueba (procedimiento
probatorio); y el quinto, a qué valor tiene la prueba producida (valoración de la prueba)
(3) “Degano, Carlos E. c/Fonticelli, Alfredo” - CNCiv. - Sala B - 17/2/1997
(4) “Cendon de Menéndez, María de la S. c/Digital Toons SA” - CNCom. - Sala B - 29/12/1997
(5) “Papasodaro, Carlos A. c/Monsa y otro” - CNCiv. - Sala G - 23/8/1993
(6) Profundizar en Leguisamón, Héctor E.: “Derecho procesal de los accidentes de tránsito” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2013 - T. II
- págs. 7/49, en tanto, de sancionarse como ley el proyecto de Código Civil y Comercial, el sistema de responsabilidad civil que prevé el
actual CC dejará de ser el mismo, y no porque se haya cambiado simplemente el número del artículo, sino porque, para establecer el
sistema -o subsistema, si se prefiere- que instituye actualmente el art. 1113, CC, en lo que hace a la presunción legal de responsabilidad
y a sus eximentes como hechos a probar para destruirla -total o parcialmente-, habrá que armar el sistema a partir de diferentes
artículos, no solo no correlativos y en secciones distintas, sino que, además, introductores de cuestiones que seguramente darán lugar a
controversias doctrinarias y jurisprudencia contradictoria en todas las latitudes de nuestro país hasta que, tras varios años, primero, los
que en promedio demora un pleito -tres a cinco años- y, luego, lo que tarde la jurisprudencia en ir encolumnándose en una o más
direcciones -otro lapso similar o mayor aún-, llegaremos a estar en la situación consolidada actual, salvo, reitero, simples tonalidades
diferentes
(7) Ver en “Código Civil y Comercial de la Nación” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2012 - págs. 664/5
(8) “Sfriso, Roberto H. y otra c/Lisdor SA” - CNCiv. - Sala G - 12/4/1984: “La moderna ciencia procesal ha superado los clásicos
postulados que asentaban la carga probatoria en el rol que el sujeto asumiera en el juicio (onus probandi incumbit actori) o en la índole
afirmativa o negativa de su alegación (ei incumbit probatio qui dicit, non qui negat). Hoy día, el criterio de distribución se atiene a la
posición en que se encuentra cada parte respecto de la norma jurídica, cuyos efectos le son favorables en el caso concreto; para alcanzar
el efecto jurídico pedido, asume la prueba de los presupuestos de hecho contenidos en la norma fundante de su pretensión. No es dudoso
que el CPCCN vigente siga esta orientación doctrinaria al imponer a cada parte la carga de probar el ‘presupuesto de hecho’ de la norma
que invocare como fundamento de su pretensión, defensa o excepción (art. 377, CPCCN)”
(9) Ver la versión taquigráfica (provisional) de la sesión especial de los días 27 y 28/11/2013 - pág. 72
(10) Leguisamón, Héctor E.: “La incorrecta valoración de la prueba como causa de mala praxis del abogado” - LL - 2006-1-1126 -
Sección Doctrina
(11) Leguisamón, Héctor E.: “Derecho procesal civil” - T. I - págs. 140/1 y jurisprudencia citada en nota 63 - Ed. Rubinzal - Culzoni
Editores - 2009
(12) “Consorcio de Propietarios Medrano 866 c/Frugola de Lambusta, Aída y otro” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV - 30/6/1983; “Compañía
Gral. de Combustibles SA c/Di Giacomo, Roberto P.” - CNCom. - Sala B - 29/9/1978; “Aguirre, Eduardo c/Mario Sport SRL” - CNCom. -
Sala E - 8/2/19885; “Asociación de Defensa de los Consumidores y Usuarios de la Argentina c/Ente Nac. Regulador del Gas” - CNFed.
Cont. Adm. - Sala IV - 9/3/1998; “Reyes, Pascual A. c/Estado Nacional” - CNFed. Cont. Adm. - Sala II - 9/6/1994
(13) “Méndez Avellaneda c/Astelarra” - CNCiv. - Sala M - 17/10/1994: “Cabe hacer lugar al pedido de prueba anticipada consistente en la
audición de sonido en una acción destinada a la cesación de ruidos molestos, ya que debido a la índole del factor productivo de los ruidos,
es factible que la materialización de tal diligencia pueda tornarse de difícil o imposible realización”
(14) Leguisamón, Héctor E.: “Derecho procesal de los accidentes de tránsito” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2013 - T. I - pág. 171
(15) Leguisamón, Héctor E.: “Reflexiones sobre las reformas de la ley 25488 al Código Procesal Civil y Comercial de la Nación” - LL -
2002-B-1080 - Sección Doctrina y “Comentario a las reformas del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación y otras normas
complementarias” - LL - 2005 - págs. 121/2
(16) Leguisamón, Héctor E.: “El secuestro de la historia clínica como prueba anticipada” - LL - 1993-E - págs. 221/30
(17) Porzio, Paula E.: “La actividad probatoria preliminar. ¿Sería necesaria su regulación?” - elDial - DC101C
(18) “G. M. A. c/E., J. M.” - CNCiv. - Sala A - 5/10/1982
(19) “González, Esteves R. A. c/Buek, Eduardo” - CNTrab. - Sala IV - 16/2/1981; “Pérez, Rogelio H. c/Peña de Navarro, Carmen” - SCJ
Mendoza - Sala I - 4/7/1984; “G., M. A. c/E., J. M.” - CNCiv. - Sala A - 5/10/1982; “Trossero, Pablo A. c/Veterinaria Ataliva y/u otros” -
CSJ Santa Fe - 4/6/1997
(20) “Rosales, Rubén G. c/Asociación Gremial de Empleados de Comercio” - CTrab. Cba. - Sala VI - 26/12/1989; “De Sem, Miriam
c/Racionave SRL” - CCiv. Com. Lab. Rafaela - 21/8/1996; “Yun de Lee, Young, Nam c/Moon, Byung Won” - CNCiv. - Sala G - 10/4/1985
(21) El proyecto de Código Civil y Comercial prevé en el art. 296 que el instrumento público hace plena fe hasta que sea declarado falso
en juicio civil o criminal, en cuanto a que el acto se ha realizado, la fecha, el lugar y los hechos que el oficial público enuncia como
cumplidos por él o ante él [inc. a)], y hasta la simple prueba en contrario en lo que hace al contenido de las declaraciones sobre
convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente relacionados con el objeto principal del
acto instrumentado [inc. b)]. En cuanto a las actas notariales, dispone el art. 312 que su valor probatorio se circunscribe a los hechos
que el notario tiene a la vista, a la verificación de su existencia y su estado; en cuanto a las personas, se circunscribe a si existe su
identificación y se debe dejar constancia de las declaraciones y juicios que emiten, debiendo las declaraciones ser referidas como mero
hecho y no como contenido negocial
(22) “Bejarano, Carlos A. y otro c/Consorcio de Propietarios Corrientes 4924/26 y otro” - CNCiv. - Sala F - 15/9/1995
(23) “Tranfo, Fabián Alberto c/Decavials SA s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala K - 29/4/2003; “Elmeaudy de Sigal, Amalia c/Gobierno
de la Ciudad de Buenos Aires s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala H - 10/6/2011, inédito
(24) Leguisamón, Héctor E.: “Derecho procesal de los accidentes de tránsito” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2013 - T. I - págs. 433/5
(25) Los arts. 1775, 1776 y 1777 del proyecto de Código Civil y Comercial contienen normas similares
(26) Leguisamón, Héctor E.: “Los adelantos tecnológicos y los problemas en la preconstitución de prueba y producción de prueba
anticipada” - XXV Congreso Nacional de Derecho Procesal - Bs. As. - 2009 - pág. 451
(27) “Montaña Iglesias, Manuel c/Textil Vasalú SA” - CNCiv. - Sala L - 3/12/2002, inédito
(28) “Chella, Américo Héctor c/Villalba, Marcelo Fabián s/sumario” - CNCiv. - Sala J - 10/8/1998, inédito
(29) “Chella, Américo Héctor c/Villalba, Marcelo Fabián s/sumario” - CNCiv. - Sala J - 10/8/1998, inédito
(30) “Moldes, Carlos María c/Tosone, Oscar s/daños y perjuicios” - CNEsp. Civ. Com. - Sala III - 8/5/1987, inédito; “Dip, Julio A.
c/Heredia, Horacio M. y otro s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala III - 28/10/1988, inédito
(31) “Garre, Héctor Hugo c/Masiel, Juan Antonio s/sumario” - CNCiv. - Sala H - 27/6/1989, inédito; “Fortunato, Rafael A. c/Travi, Carlos
A. y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala H - 31/8/1989, inédito; “Salvaterra, Francisco Víctor c/Castiñeira, Raúl Jorge s/sumario” -
CNCiv. - Sala K - 24/8/1989, inédito
(32) “Alhadeff, Antonio c/Ferrando, Emiliano s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala J - 4/6/2002, inédito
(33) “Sherman Ysac c/Roberto Tafel y/o Garage Radar SCA” - CNCom. - Sala A - 27/3/1979 y “Giacchino, Norberto c/Vigay, Rodrigo y
otros, Servicios Profesionales de Limpieza SRL s/daños y perjuicios” - 4/4/1995, inédito; causa 38650 - CCiv. Com. Morón - Sala II -
12/2/1998, inédita
(34) Leguisamón, Héctor E.: “Las presunciones judiciales y los indicios” - 2ª ed. actual. y ampl. - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2006 -
págs. 22/3 y 134 - nota 11
(35) “Ford Motor Argentina SA c/Visconti, Artel R. s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV - 8/5/1981
(36) “Garre, Héctor Hugo c/Masiel, Juan Antonio s/sumario” - CNCiv. - Sala H - 27/6/1989, inédito; C. 1° Civ. Com. Minería San Juan -
21/6/198
(37) El art. 1726 del proyecto de Código Civil y Comercial prescribe que “son reparables las consecuencias dañosas que tienen nexo
adecuado de causalidad con el hecho productor del daño. Excepto disposición legal en contrario, se indemnizan las consecuencias
inmediatas y las mediatas previsibles”, y el art. 1727 establece que “las consecuencias de un hecho que acostumbran a suceder según el
curso natural y ordinario de las cosas se llaman en este Código ‘consecuencias inmediatas’. Las consecuencias que resultan solamente de
la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto se llaman consecuencias ‘mediatas’. Las consecuencias mediatas que no pueden
preverse se llaman ‘consecuencias casuales’”
(38) “Gonzalo de Gimelli, Graciela y Gimelli, Rodolfo Lorenzo c/Piragini, Stella M. s/daños y perjuicios” - CCiv. Com. San Isidro - Sala II -
17/8/2000, inédito; “Llallire Luyo, Ñery Máximo c/Cortez, Eduardo Alfredo y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala K - 20/10/2006,
inédito
(39) “Blanco, Héctor Manuel c/Belfiore Álvarez, Raúl y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala B - 25/7/2008, inédito
(40) “Damiani, Horacio Josué Héctor c/Bazán, Arnaldo Gualberto y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala I - 2/3/1995, inédito;
“Orellana, Carlos Alberto c/Mansilla, Sergio Edgardo y otra s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala M - 25/7/1994, inédito; “Carbone, Nuncio
c/Lado, Germán Abelardo s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala J - 23/9/1997, inédito
(41) “Rucci, Alberto c/Vega, Eusebio y otro s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala II - 18/8/1988, inédito; “Battel, Jorge J. c/Vuelta de
Rocha SA (Línea 64) s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV - 27/10/1988, inédito
(42) “Pellettieri, Francisco Felipe Pascual y otro c/Bergesio, Walter Javier y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala L - 12/5/1997,
inédito; “Paya, Mario Alberto c/Brizzi, Gustavo Adolfo s/daños y perjuicios”; “Selva, Marta Susana c/Paya, Mario Alberto s/daños y
perjuicios” - CNCiv. - Sala B - 9/2/2000, inédito
(43) Zavala de González, Matilde: “Daños a los automotores” - Ed. Hammurabi - 1989 - pág. 53
(44) El proyecto de Código Civil y Comercial lo contempla en el art. 1738 como el beneficio económico esperado de acuerdo con la
probabilidad objetiva de su obtención
(45) El proyecto de Código Civil y Comercial lo contempla en el art. 1738 como el beneficio económico esperado de acuerdo con la
probabilidad objetiva de su obtención
(46) “Empresa Ferrocarriles Argentinos c/Gálvez, Orlando y otros” - CSJN - 17/9/1996
(47) “Alesso, Carlos Fernando c/Onorato, Juan y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala H - 22/2/1999
(48) Bustamante Alsina, Jorge: “Teoría general de la responsabilidad civil” - 4ª ed. - Ed. AbeledoPerrot - pág. 205
(49) El art. 1741, párr. 1, proyecto de Código Civil y Comercial, adjudica legitimación a los convivientes con trato familiar ostensible, es
decir, no solo a la pareja conviviente del fallecido, sino también a los hijos de aquel, en tanto convivan y reciban trato familiar ostensible
por este -cuando fueran tratados como hijos propios-
(50) “G., M. A. c/Club Gimnasia y Esgrima s/incidente civil” - CNCiv. - Sala F - 11/6/2012
(51) “Sagramoso, Juan María c/Manliba SA y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala K - 16/7/1998, inédito
(52) “Barreiro, Jorge Luis c/O. S. N. s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala J - 21/8/1992, inédito; “Cohen, Salomón Claudio c/García,
Ricardo Héctor s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala D - 15/2/1995, inédito
(53) “Bongiorno, Horacio Julio c/Fiel, Manuel y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala G - 15/3/1995, inédito
(54) “Bustos, Sergio Enrique c/Valerio, Marisa s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala F - 28/9/1998, inédito
(55) “Caffarena, Regina Jazmín c/Cajaraville, Juan Pablo y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala H - 5/3/2010; “Larre, Mariela
c/Cajaraville, Juan Pablo s/daños y perjuicios”, inédito; “Unamuno, L. A. c/Soimu, L. M. s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV -
6/3/1981; “Donatto, N. R. c/Zabal, F. A. s/daños y perjuicios” - CNEsp. Civ. Com. - Sala V - 25/3/1981; “Pérez de Rodríguez, María
Isabel c/Reguera, Miguel Ángel s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala L - 15/10/1996, inédito; “Fucci, Daniel Alberto y otro c/Telesca, Ana
María y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E - 21/5/1998, inédito; “Verón, Guido c/Torres, Claudio s/daños y perjuicios” - C. 1°
Civ. Com. Lomas de Zamora - Sala II - 22/3/1994, inédito
(56) “Szrajber de Browner, Sofía c/Puglisi, Guillermo A. s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala D - 21/4/1997, inédito
(57) “Gómez, J. A. c/Morán, Héctor s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV - 30/6/1982
(58) “Fucci, Daniel Alberto y otro c/Telesca, Ana María y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E - 21/5/1998, inédito; “Abad, Miguel
Ángel c/Díaz, Daniel Roberto y otra s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala M - 20/12/1994, inédito; “Castaño, Ricardo Jorge c/Cabral
Rosas, Esteban y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E - 12/4/1994, inédito
(59) “Baduan de Di Tullio, Lidia Alcira c/Wagner, Santiago s/sumario” - CNCiv. - Sala H - 3/6/1992, Expte. 99940, inédito; “Damiani,
Horacio Josué Héctor c/Bazán, Arnaldo Gualberto y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala H - 3/6/1992, inédito; CNCiv. - Sala I -
2/3/1995, Expte. 87525, inédito; “Martínez Martínez, Asunción Andrea c/Gómez de Bonilla, Ana María s/daños y perjuicios” - CNCiv. -
Sala L - 15/5/1995, inédito; “Di Benedetto, Francisco Augusto c/Gómez, Ricardo Alfonso s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala D -
15/11/1997, inédito; “Mena Huenchun, Gabriel Alejandro c/Marchionini, Luis María y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E -
23/9/2004, inédito; “Elmeaudy de Sigal, Amalia c/Gobierno de la Ciudad de Bs. As. s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala H - 10/6/2011,
inédito
(60) “Boragno, Noé Segundo y otra c/Suárez, Rubén y otra s/daños y perjuicios” - CCiv. Com. Morón - Sala I - 1/12/1998, causa 40868,
inédito
(61) “Mussin, Belia Blanca c/Apeelbaum, José y otros s/daños y perjuicios” - CNEsp. Civ. Com. - Sala I - 12/6/1981; “Brangeri, Vanina
c/Herrera, Eduardo Roberto y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala F - 27/5/2003, inédito
(62) “Lerea de Rosenthal c/Bernal, Máximo s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV - 9/4/1981. En contra: “Hamze, Mirta Susana
c/Coutone, Héctor Claudio y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala A - 21/10/2006, inédito
(63) “Conde, Jorge Adolfo c/Gianotti, Jorge L. s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV - 12/3/1981
(64) “Algan, Gonzalo Hernán Antonio c/Sanstede, Jürgen Dietrich y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala K - 23/10/1997, inédito
(65) “Llallire Luyo, Ñery Máximo c/Cortez, Eduardo Alfredo y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala K - 20/10/2006, inédito
(66) “Giménez, Ana M. y otra c/Roldán, Jorge O. s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala V - 25/3/1982
(67) “Roldán de Aguirre, Gabriela B. c/Bolomo, Luis C. s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E - 8/7/1988
(68) Zavala de González, Matilde: “Resarcimiento de daños” - Ed. Hammurabi - 1999 - T. II - págs. 93, 198 y ss.
(69) “Ríos, Juan Carlos c/Pérez Ercila, Jorge Ariel y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala J - 28/9/2012; “Provincia Aseguradora de
Riesgos del Trabajo c/Pérez Ercila, Jorge Ariel y otro s/daños y perjuicios”, Expte. 13301/06, inédito
(70) Zavala de González, Matilde: “Daños a la persona. Integridad psicofísica” - Ed. Hammurabi - 1990 - pág. 224; “Hamze, Mirta Susana
c/Coutone, Héctor Claudio y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala A - 21/10/2006, inédito
(71) “Verón, Guido c/Torres, Claudio s/daños y perjuicios” - C. 1° Civ. Com. Lomas de Zamora - Sala II - 22/3/1994, inédito; “Pérez de
Rodríguez, María Isabel c/Reguera, Miguel Ángel s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala L - 15/10/1996, inédito; “Centamore, Ángel José
c/Chakarian, Horacio Carlos y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala M - 24/5/2002, inédito; “Armentano, Isabel Catalina c/Añasco,
José Luis y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala B - 25/4/2007, inédito
(72) “Viale, Enzo Domingo y otro c/Cons. de Prop. Conesa 986 y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala I - 14/6/2007, inédito (en el
caso, la madre de la niña reclamante había caído por el pozo al moverse el ascensor por el “puente” en los circuitos de mando realizados
por el técnico de la empresa especializada mientras estaba efectuando reparaciones)
(73) “Castaño, Ricardo Jorge c/Cabral Rosas, Esteban y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E - 12/4/1994, inédito; “Martínez
Martínez, Asunción Andrea c/Gómez de Bonilla, Ana María s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala L - 15/5/1995, inédito
(74) “Pérez de Rodríguez, María Isabel c/Reguera, Miguel Ángel” - CNCiv. - Sala L - 15/10/1996, inédito
(75) “Llallire Luyo, Ñery Máximo c/Cortez, Eduardo Alfredo y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala K - 20/10/2006, inédito
(76) Ver Leguisamón, Héctor E.: “Derecho procesal de los accidentes de tránsito” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2013 - T. II - págs.
120/3
(77) “Osorio Gil c/Bastone, Eduardo D. y otro s/daños y perjuicios” - C. 2° Civ. Com. La Plata - Sala II - 16/2/1999
(78) Leguisamón, Héctor E.: “Las presunciones judiciales y los indicios” - 2ª ed. actual. y ampl. - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2006 -
págs. 22/3 - nota 11 y fallos citados en págs. 29/34
(79) “Liporre Ticona, Enriqueta c/Quintana Caba, Teófilo y otros s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala II - 23/2/1988, “Mónaco, Rino
c/Carrera, Juan Carlos s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala III - 2/10/1981
(80) “Moreno, Manuel Vicente c/Arancet, Pedro Feliciano y otro s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala II - 28/4/1981; “Bustos, Sergio
Enrique c/Valerio, Marisa s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala F - 28/9/1998, inédito; “Ferrari, Roxana Patricia c/García, Raúl Lorenzo y
otra s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala IV - 29/10/1982
(81) “Stegman, Anselmo José c/Servicio Penitenciario Federal y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala I - 2/11/2010, inédito
(82) “Brea de Paredes, Carmen c/Araya, Enrique N. y otro s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala III - 31/12/1981; “Fucci, Daniel Alberto
y otro c/Telesca, Ana María y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E - 21/5/1998, inédito
(83) “Villarruel, Aldo C. c/López Alonso, Aquilino s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala II - 29/9/1981; “Vallejos, Darío I. c/De los
Constituyentes SA de Transportes” - CNCiv. - Sala C - 3/2/1998; “Ceballos, Rubén E. y otra c/Ardiles, Efraín M.” - TSJ Córdoba - Sala Civ.
y Com. - 26/11/1997; “Colman Gamarra, Asterio M. c/Pedrozo, Francisco y/u otro” - CCiv. Com. Lab. Posadas - Sala II - 3/10/1996
(84) “Rogas, Gervasio c/Fraga, Juan Carlos s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala I - 4/11/1981; “Morán, Roberto I. y otros c/Acosta,
Julio C. y otro s/daños y perjuicios” - CNEsp. Civ. Com. - Sala V - 16/4/1982; “Pérez Doncel de Caruso, Mabel Alida c/Bacaro, Pedro
s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala I - 27/5/1988
(85) “Hamze, Mirta Susana c/Coutone, Héctor Claudio y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala A - 21/10/2006, inédito
(86) “González, Luis E. y otra c/Sánchez Ortega, Francisco y otro s/sumario” - CNEsp. Civ. Com. - Sala II - 28/12/1981
(87) Schreiner, Luis M. y otro c/Fernández, Miguel A. y otros” - CNCiv. - Sala H - 2/7/1997; Astuena, María Alejandra c/García, Sergio
Antonio y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala A - 22/11/2000, inédito
(88) “Martínez Martínez, Asunción Andrea c/Gómez de Bonilla, Ana María s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala L - 15/5/1995, inédito
(89) El proyecto de Código Civil y Comercial contempla en su art. 1745, inc. a), los gastos necesarios para asistencia de la víctima,
incumbiendo repetirlos a quien los hubiese pagado aunque sea en razón de una obligación legal
(90) “Algan, Gonzalo Hernán Antonio c/Sanstede, Jürgen Dietrich y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala K - 23/10/1997, inédito
(91) “Astuena, María Alejandra c/García, Sergio Antonio y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala A - 22/11/2000, inédito; “Arena,
Eugenio Ángel c/Gallardo, Claudio Fabián s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala B - 23/4/2009, inédito; “Paz, Ángel Javier c/Ferreyra, Juan
Ernesto y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala E - 29/11/2012, inédito
(92) “Hamze, Mirta Susana c/Coutone, Héctor Claudio y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala A - 21/10/2006, inédito
(93) Mosset Iturraspe, Jorge y Piedecasas, Miguel A.: “Accidentes de tránsito” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2010 - págs. 467/8
(94) Mosset Iturraspe, Jorge: “Responsabilidad por daños” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 1998 - T. I - págs. 265/6, con cita de Tanzi
y Orgaz
(95) Trigo Represas, Félix A., y López Mesa, Marcelo J.: “Tratado de la responsabilidad civil” - LL - T. I - 2006 - pág. 465, con cita de
Vicente Domingo, Le Tourneau-Cadiet y Mayo
(96) “Sudaka SRL c/Pol-Ka Producciones SA s/ordinario” - CNCom. - Sala A - 27/11/2007; “Cejas, Ilda c/Parejas, Carlos s/indemnización
por daños perjuicios” - CCiv. Com. San Martín - Sala II - 4/8/2005, cit. por Medina, Graciela y García Santas, Carlos: “Jurisprudencia
sobre las chances” - Revista de Derecho de Daños - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - vol. 2008-1: “Chances” - págs. 315/6; “Chakers SH
y/u otros c/Municipalidad de 9 de Julio y otros s/daños y perjuicios” - CCiv. Com. Mercedes - Sala I - 9/3/2006, cit. por Medina, Graciela
y García Santas, Carlos: “Jurisprudencia sobre las chances” - Revista de Derecho de Daños - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - vol. 2008-
1: “Chances” - pág. 316
(97) “Barreiro, Jorge Luis c/O. S. N. s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala J - 21/8/1992, inédito: “En materia de responsabilidad, solo se
responde por las consecuencias inmediatas y necesarias y de las mediatas cuando se hubieran previsto o se hayan podido prever (arts.
900, 901, 903, 904, CC), mientras que de las consecuencias mediatas o causales, que resultan solamente de la conexión de un hecho
con un acontecimiento distinto, solo se responde cuando debieron resultar según las miras que se tuvieron al ejecutar el hecho (arts.
901, 905 y ss., CC). Por ende, dado que el daño reclamado como ‘chance’ solo podría haber ocurrido hipotéticamente mediante la
conexión de un hecho con un acontecimiento distinto, dada la falta de relación causal escapa a la responsabilidad de la empresa
demandada” -en el caso, un actor sufrió lesiones en un accidente en la vía pública que le imposibilitaron desempeñarse como jurado en
un concurso cinematográfico internacional a desarrollarse en el extranjero, que podría haberle permitido ser contratado para actuar en
alguna película-
(98) “Rotella, Marcelo José c/López, Gerardo y otro s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala F - 21/11/2002
(99) Leguisamón, Héctor E.: “Derecho procesal de los accidentes de tránsito” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 2013 - T. I - págs. 144/6
(100) “Lescano, Gustavo Ariel c/Cepeda, Edgardo Omar s/daños y perjuicios” - SCBA - 27/6/1012
(101) “G., J. A. y otros c/C., G. R. y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala G - 9/9/2010; “D., M. P. y otro c/C., G. R. y otros s/daños
y perjuicios”
(102) “Lescano, Gustavo Ariel c/Cepeda, Edgardo Omar s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala B - 6/5/1976
(103) Mosset Iturraspe, Jorge: “El valor de la vida humana” - Ed. Rubinzal - Culzoni Editores - 1996 - pág. 151
(104) “Garbero, Silvano Pedro José y otros c/Collante, Aldo Juan s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala I - 19/4/2001, inédito; “G., J. A. y
otros c/C., G. R. y otros s/daños y perjuicios” - CNCiv. - Sala G - 9/9/2010; “D., M. P. y otro c/C., G. R. y otros s/daños y perjuicios”
(105) “Brandan, Horacio J. c/Bonifacio, H.” - SCBA