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27/ 08/ 2004
Citar Lexis Nº 0003/400409
Género:
Práctica laboral
Título:
Condena solidaria y certificaciones previstas por el art. 80 LCT.
Autor:
Maccaferri, Patricia
Fuente:
LNL 200413939
CONTRATO DE TRABAJO 09) Derechos y deberes de las partes b) Del
empleador 09. Obligaciones frente a organismos Certificado de trabajo
SUMARIO:
I. Introducción. II. Bases del contenido de las certificaciones. III. Certificación versus
pago de aportes y contribuciones de la seguridad social. IV. Sanciones por la demora en
p.2
la presentación. V. Astreintes e indemnización del art. 45 ley 25345. VI. Imposibilidad
material no surgen datos del expediente
I. INTRODUCCIÓN
Se discute si la extensión de la condena solidaria en los términos del art. 30 LCT. (t.o.
1976, ALJA 1976A128) alcanza o no la obligación de hacer entrega de las
certificaciones previstas por el art. 80 LCT.
En la actualidad la jurisprudencia no es pacífica, y hay dos posiciones bien definidas (1) .
Por un lado se interpreta que el obligado solidario no cuenta con los elementos para
confeccionar las certificaciones en cuestión y existiría una imposibilidad material en su
extensión; otro sector afirma que no existen excepciones en relación con la obligación
dispuesta por el art. 80 LCT.
Seguidamente se señalarán ambas posturas y las consecuencias prácticas derivadas de la
condena al responsable solidario.
Caso 1 Interpretación: Extensión certificaciones art. 80 LCT. Imposibilidad (2)
Se exime de la obligación al principal por entenderse que "no puede extenderlas" por las
siguientes razones:
El responsable solidario carece de elementos necesarios para su confección.
El art. 30 LCT. no supone constituir al dueño del establecimiento en empleador de los
agentes bajo las órdenes del contratista.
Se entiende que la obligación en la entrega de las certificaciones, se encuentra a cargo
del empleador directo en sentido estricto contratista.
p.3
"La solidaridad existente entre una fundación cultural y su concesionario gastronómico,
no constituyen a los empleados de este último en dependientes directos de la principal,
motivo por el cual mal podría estar obligada a entregar los certificados de trabajo
respectivos. Al no haber sido la fundación empleadora de los coactores en sentido
estricto, sino sólo responsable en virtud de un vínculo de solidaridad, no puede hacer
entrega de las referidas constancias porque carece de elementos necesarios para su
confección" (del voto de la Dra. Porta). C. Nac. Trab., sala 3ª, 23/10/1996, "Massoni,
Héctor v. Giannivelli, Héctor y otro s/despido" , Lexis n. 13/814 (JA 1997IV, síntesis).
"No corresponde hacer extensiva la condena solidaria a la entrega de los certificados
previstos por el art. 80 LCT., pues la hipótesis del art. 30 LCT. no supone, más allá de
la extensión de la responsabilidad que codifica, constituir al dueño del establecimiento en
empleador de los agentes bajo las órdenes del contratista a cargo de algún segmento de la
actividad específica propia de aquél. En tales condiciones, no puede hacer entrega de las
referidas constancias porque carece de los elementos necesarios para su confección (conf.
esta sala, sent. 72581 del 23/10/1996, in re `Massoni v. Giannivelli' . C. Nac. Trab., sala
3ª, "Bruzzesi, Mariela v. Miniphone S.A. y otro", 23/5/2000. JA 2001IV218 . C. Nac.
Trab., sala 3ª, "Lisanti, Fabián v. R. V. Comunicaciones S.R.L. y otro". 17/7/2001, Lexis
n. 300001512.
"La obligación de la entrega de los certificados de trabajo y aportes previsionales sólo
pesa sobre quien estuvo vinculado de manera directa con el actor; es decir quien fue su
empleador, de manera tal que tal responsabilidad recae únicamente sobre este último"
(voto en minoría del Dr. De la Fuente). C. Nac. Trab., sala 6ª, 17/6/1999, "García,
Edgardo v. Techint Cía. Técnica Internacional S.A.", LexisNexis 30000984.
Caso 2 Interpretación: No existen excepciones legales (3)
Se interpreta el art. 30 LCT. en sentido estricto, toda vez que atribuye al principal el
carácter de deudor de todas las obligaciones de su contratista o cesionario, incluyendo las
dispuestas por el art. 80 LCT.
Ninguna disposición normativa prevé la exclusión en cuanto a la entrega de las
certificaciones.
p.4
Contrario sensu, ausencia de imposibilidad material en la extensión.
"Aun en los casos en que la codemandada no fue empleadora y sólo ha sido reputada
como deudora solidaria de las obligaciones de pagar sumas de dinero que adeuda su
litisconsorte (art. 30 LCT.), la ley le atribuye el carácter de deudor de todas las
obligaciones de su contratista u cesionario, sin prever exclusión en cuanto a la entrega de
los certificados del art. 80 LCT." (del voto del Dr. Morell). C. Nac. Trab., sala 5ª,
25/6/2003, "Cancinos, Alberto v. Ideas Celular Argentina S.A. y otro s/despido" .
LexisNexis 13/8925.
"La responsabilidad solidaria prevista en el art. 30 LCT. se extiende a todas las
obligaciones derivadas del contrato de trabajo y ello incluye el otorgamiento de los
certificados de trabajo previstos en el art. 80 LCT., en la medida de lo establecido en
autos" (votos de los Dres. Fernández Madrid y Capón Filas). C. Nac. Trab., sala 6ª,
17/6/1999, "García, Edgardo v. Techint Cía. Técnica Internacional S.A.". LexisNexis
30000984 (4) .
II. BASES DEL CONTENIDO DE LAS CERTIFICACIONES
En aquellos supuestos de condena a la responsable solidaria a proceder a la presentación
de las certificaciones previstas por el art. 80 LCT., en la práctica se plantea el
interrogante de cómo proceder al cumplimiento de la intimación y en base a qué
información practicarlas.
Si bien el párr. 2º del art. 80 LCT. establece en forma clara su contenido y requisitos, en
la mayoría de los supuestos en análisis no resultará posible la inclusión cabal de los
mismos, precisamente por falta de información, registros, constancias documentadas o
falta de pago de aportes y contribuciones de la seguridad social.
Respecto de las constancias documentadas referidas en el primer párrafo de la norma en
cuestión la obligada solidaria no podría contar con las mismas, ya que la obligación
previsional debió ser cumplida por la empleadora o contratista.
p.5
Frente a diversos planteos de imposibilidad material y/o dificultad en el otorgamiento de
la certificación, la jurisprudencia ha elaborado algunas directivas para su confección, las
cuales podrían resultar aplicables tanto a empleadores directos como a aquellos obligados
a mérito de la extensión de responsabilidad. Los principales lineamientos se detallan a
continuación:
Base de datos de la certificación:
Sobre los hechos y circunstancias del contrato de trabajo habido entre el actor y la
empleadora que hayan sido establecidos en la sentencia dictada (1).
Podrá dejarse constancia que los datos consignados surgen de la sentencia dictada y
constancias del expediente (1).
Deben figurar los períodos trabajados y montos de las remuneraciones conforme a lo
establecido en las sentencias de primera y segunda instancia (2).
Detalle de las remuneraciones mes a mes y número de CUIL. (3).
Datos actualizados en los términos de lo resuelto en el expediente (4).
Podrá asentarse que los aportes fueron realizados por la empleadora directa (5).
No se exige que la certificación sea practicada en el formulario previsto por la ANSeS.
(6).
En la medida de lo resuelto (7).
p.6
(1) "En lo que hace a la imposibilidad absoluta de cumplir dicha manda, por no contar
con los elementos necesarios para extender esa certificación, deberá confeccionarlos
sobre la base de los hechos y circunstancias del contrato de trabajo habido entre el actor y
la empleadora que hayan sido establecidos en el fallo del juicio, dejando incluso
constancia, se así prefiere de dicho motivo" (del voto del Dr. Morell). C. Nac. Trab., sala
5ª, 25/6/2003, sent. 8396/00. "Cancinos, Alberto v. Ideas Celular Argentina S.A. y otro
s/despido" . Lexis 13/8925.
(2) "La parte actora cuestionó los certificados art. 80 LCT. acompañados por la
demandada, por considerar que en los mismos no figuraban los montos de las
remuneraciones, ni los períodos trabajados por los actores, conforme a lo decidido por las
sentencias de primera y segunda instancia, habiendo el juez de grado concluido que
dichas imperfecciones implicaban la falta de cumplimiento de la demandada en la
extensión de los mismos. En la alzada se declaró mal concedido el recurso de apelación".
C. Nac. Trab., sala 3ª, 18/2/2003, "Levenson, Darío y otros v. Collegium Musicum de
Buenos Aires Asociación Civil" . Lexis 300002127.
(3) "El juez de grado intimó a la accionada a presentar las certificaciones previstas por el
art. 80 LCT., con el detalle de las remuneraciones percibidas por el demandante
discriminadas mes por mes y con el número de CUIL... Cabe puntualizar que la
certificación del art. 80 LCT. debe llevarse a cabo con los elementos que la respalden o
con lo que surge de la sentencia y no debe confundirse la obligación formal de extender
la certificación con el cumplimiento adecuado de las normas de seguridad social. La
cuestión planteada referida a la certificación en sí no puede transformarse en un proceso
destinado al acatamiento del régimen de la seguridad social, ya que el mismo tramita por
vías autónomas predeterminadas y con la legitimación activa del ente recaudador"
("Corigliano v. Corigliano s/sucesión"). C. Nac. Trab., sala 3ª, 6/11/2001, "Herrera,
Guido v. Ecosox S.A.". Lexis n. 300003160.
(4) "La circunstancia de que haya quedado demostrado en la causa una categoría del
actor, de mayor jerarquía que la registrada por la demandada, sólo produce la obligación
de entregar un nuevo certificado actualizado...". C. Nac. Trab., sala 8ª, 29/8/2003,
"López, Mario v. YPF y otro s/despido" , sent. 31437. El DialAL8F7.
(5) "Habiéndose resuelto que no fue acreditada la eventualidad de los servicios prestados
por los trabajadores para la usuaria, ésta tiene la obligación de confeccionar y entregar el
certificado de trabajo expresado en el art. 80 LCT. No hay imposibilidad material, ni
lógica pues tal certificado puede ser confeccionado y extendido por la empresa usuaria
p.7
con las constancias que surgen de autos, sin perjuicio de dejar aclarado que los aportes
jubilatorios y demás del período en cuestión fueron efectuados por la empresa que
proporcionó a los trabajadores" (del voto de la Dra. García Margalejo en mayoría). C.
Nac. Trab., sala 5ª, 9/6/2003, "Sanzio, Gabriel y otro v. American Express Argentina
S.A. y otro s/despido" . Sent. 66498, El Dial AL89C.
(6) "Cabe descartar liminarmente la queja de la demandada, toda vez que pretende
encontrar apoyatura en una presunta imposibilidad fáctica de cumplimentar la obligación
prevista en el párr. 2º in fine del art. 80 LCT. en cuanto impone que al finalizar la
relación laboral le entregue al trabajador ...constancia... de los aportes y contribuciones
efectuados con destino a los organismos de la seguridad social, ya que no se contemplaría
tal contenido en la planilla que a tales fines confecciona la ANSeS., soslayando que aun
cuando los casilleros de la misma se revelen insuficientes a tales fines, no existe
limitación alguna para observar cabalmente la carga impuesta en dicha norma a través de
certificado anexo en el que se registren los datos requeridos. El art. 80 LCT. no exige
que el certificado en cuestión deba confeccionarse en el formulario que entrega la
ANSeS., por lo que, en este punto carece de relevancia dirimente el informe de la
agencia... si a través de la instrumentación provista se omite la totalidad de las
constancias previstas en el art. 80 LCT. y en consecuencia abarca sólo parcialmente su
finalidad...". C. Nac. Trab., sala 9ª, 17/7/2003, "Nicolo, Jorge y otro v. Fidelitas S.A.".
LexisNexis 300022699.
(7) "La responsabilidad solidaria prevista en el art. 30 LCT. se extiende a todas las
obligaciones derivadas del contrato de trabajo y ello incluye el otorgamiento de los
certificados de trabajo previstos en el art. 80 LCT., en la medida de lo establecido en
autos" (votos de los Dres. Fernández Madrid y Capón Filas). C. Nac. Trab., sala 6ª,
17/6/1999, "García, Edgardo v. Techint Cía. Técnica Internacional S.A.". LexisNexis
30000984.
III. CERTIFICACIÓN VERSUS PAGO DE APORTES Y CONTRIBUCIONES DE LA
SEGURIDAD SOCIAL
Obligación formal. La condena a la presentación de la certificación prevista por el art. 80
LCT. constituye una obligación formal y no implica necesariamente que se haya
procedido al pago de los aportes y contribuciones de la seguridad social sobre las
remuneraciones devengadas por el trabajador.
p.8
En la práctica puede suceder que frente a una sentencia condenatoria de la cual surja que
los pagos en cuestión fueron omitidos trabajo no registrado o realizados en forma
parcial diferencias salariales, incorrecta fecha de ingreso, los obligados procedan a
ingresar los pagos omitidos en forma espontánea o no.
En caso de que no se procediera al ingreso de los mismos al organismo recaudador,
naturalmente la certificación nada dirá al respecto o dejará constancia expresa de que no
se han realizado.
Se ha entendido que no debe confundirse la obligación formal de extender la certificación
prevista por el art. 80 LCT. con el cumplimiento adecuado de las normas de seguridad
social, ni transformarse la incidencia para la obtención de la certificación en cuestión en
un proceso destinado al acatamiento del régimen de la seguridad social, ya que el mismo
tramita por vías autónomas predeterminadas y con la legitimación activa del ente
recaudador, todo ello sin perjuicio del derecho que asiste al trabajador de denunciar al
empleador ante el organismo recaudador para que éste reclame lo debido, de así
corresponder (C. Nac. Trab., sala 3ª, 29/8/2003, "Del Médico, Mirta v. Haras Las
Hortigas S.A. s/despido" . Lexis n. 13/9050. En igual sentido, sent. 47461, del
22/10/1997, "Corigliano, Natalio v. Pedro Corigliano s/sucesión").
Denuncia del empleado: Constituye una obligación del trabajador en relación de
dependencia denunciar ante la autoridad de aplicación todo hecho o circunstancia que
configure incumplimiento por parte del empleador a las obligaciones establecidas por las
leyes nacionales de jubilaciones y pensiones conf. art. 13 inc. a ley 24241 (LA
1993C3023).
Comunicación a la AFIP.: Si de cualquier modo se apreciare en un proceso judicial que el
empleador hubiera omitido ingresar en los organismos pertinentes los aportes o las
contribuciones correspondientes a los distintos sistemas de la seguridad social, el
secretario del juzgado deberá remitir los autos a la AFIP., previa remisión hasta la
finalización del proceso de ejecución de los testimonios y certificaciones necesarios
conf. art. 132 párr. 2º incorporado por la ley 25345 (LA 2000D4959).
IV. SANCIONES POR LA DEMORA EN LA PRESENTACIÓN
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La intimación a los obligados a presentar las certificaciones previstas por el art. 80 LCT.
se cursan bajo apercibimiento de aplicar astreintes por cada día de demora. Se trata de
sanciones conminatorias que aparecen en nuestro derecho con la finalidad de compeler al
deudor reticente al cumplimiento de la obligación de hacer.
La presentación fuera de término o la falta de acatamiento de la orden judicial en la
mayoría de los supuestos encuentran su causa precisamente en la incertidumbre de cómo
confeccionar una certificación sobre pagos en materia de seguridad social que nunca
fueron ingresados, o bien por desconocimiento de la relación laboral y el grado de
cumplimiento de las obligaciones, como en el supuesto del responsable solidario.
Cómputo: La aplicación de astreintes ha determinado dudas sobre el cómputo de los días
correspondientes al incumplimiento.
Se ha entendido que el cómputo de los días sobre el que recae la sanción conminatoria es
un plazo judicial, y no debe confundirse con los plazos procesales dispuestos por las
leyes de forma.
Los días deben computarse "corridos" en los términos del art. 28 CCiv.
Se incluyen los feriados y días inhábiles.
Ejemplo: se aplicaron astreintes en función no sólo de los días hábiles, sino también
incluyendo a los sábados, domingos, feriados y feria judicial.
"Ante el incumplimiento del deudor en el plazo procesal previsto por la sentenciante de
grado para acompañar los certificados del art. 80 LCT., corresponde por cada día retraso
aplicar la multa. Para su cálculo se debe tener en cuenta lo dispuesto por el art. 28 CCiv.
que sienta como regla general que todos los plazos legales deben computarse en forma
continua haciendo caso omiso de los feriados, salvo disposición expresa en contrario. En
este caso no se autorizó la fijación del plazo en días útiles, por lo que no existe abuso en
la liquidación de la multa que contabiliza el feriado de fin de año y la feria judicial.
Además el condenado a la obligación incumplida estaba en pleno conocimiento del
carácter punitorio y conminatorio de la medida antes de que la misma se haga efectiva y
p.10
bien pudo evitarse la multa cumpliendo su obligación antes de los períodos que pretende
cuestiona". C. Nac. Trab., sala 8ª, "Álvarez, Fernando E. v. Schiaffino S.R.L. s/despido"
, 15/6/2001, sent. 22211.
V. ASTREINTES E INDEMNIZACIÓN DEL ART. 45 LEY 25345
La indemnización prevista por el art. 45 ley 25345, y en función del carácter reparador
de la misma, opera como una cuantificación predeterminada y limitada del daño causado
por el ilícito contractual que supone la omisión de entrega de las constancias
documentadas o del certificado de trabajo y que se manifiesta compatible con las
sanciones conminatorias de fuente judicial (art. 666 bis CCiv.). (Ackerman, Mario, "La
modificación del art. 80 LCT.", Revista de Derecho Laboral, Ed. RubinzalCulzoni, "La
reforma laboral II", p. 51).
VI. IMPOSIBILIDAD MATERIAL NO SURGEN DATOS DEL EXPEDIENTE
Puede plantearse que efectivamente no surjan datos suficientes del expediente. Resulta
bastante factible, ya que la confección de una certificación mes a mes implicaría que en el
pleito se haya producido prueba sobre la totalidad de las remuneraciones devengadas por
el trabajador durante toda su relación laboral.
"Del dictamen del fiscal de Cámara 81246. Resulta improcedente que la sindicatura
otorgue el certificado de trabajo previsto por la LCT. 80 conforme lo normado por la LC.
275, cuando como en el caso se verifica la ausencia de elementos contables y la
delegación liquidadora informó la imposibilidad de cumplir en forma debida, ya que de la
causa laboral tampoco surge en forma fehaciente los datos necesarios anteriores al
distracto para que el certificado contenga en forma analítica los montos percibidos y
períodos trabajados". C. Nac. Com., sala B, 30/6/1999, "UTMA. Soc. Coop. de Seguros
Ltda. s/liquidación forzosa" . Lexis 11/29657.
NOTAS:
(1) Ver Mark, Mariano, "La solidaridad respecto de la obligación de entregar los
certificados de trabajo en los casos de subcontratación e interposición de personas",
p.11
comentario al fallo "Bruzzesi, Mariela v. Miniphone S.A. y otro" , C. Nac. Trab., sala 3ª,
23/5/2000, Lexis 20013995.
(2) En el mismo sentido, salas 4ª, 26/6/1986, "González, Ricardo v. Canale S.A.", sala 8ª,
26/6/1993, "Masiel, Daniel v. Arrighi, Alicia y otro", sala 6ª, minoría del Dr. De la
Fuente, "García, Edgardo v. Techint y otro".
(3) C. Nac. Trab., sala 9ª, 30/10/1998, "Butera, Héctor v. Palffy, Brigida y otros". En
igual sentido, sala 7ª, 6/7/2000, "Urich, Noemí v. Eco S.R.L." .
(4) En el mismo sentido, autos: "Oliver, Susana v. Aguas Argentinas S.A. y otro". C.
Nac. Trab., sala 6ª, 7/4/2003; y agregan: "... no se advierten razones que permitan excluir
las obligaciones previsionales a la apelante". Voto de la mayoría. Lexis n. 30003015.
2004AR_DA002