ESCUELA DE DERECHO UNIVERSIDAD “LA REPÚBLICA”

CURSO DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 2018

Objetivos generales del Curso
a) Introducir en conocimiento y comprensión de
fenómenos internacionales entre Estados;

b) Relacionar Derecho Internacional Público (DIP)

con Derecho Interno (DI); especialmente con
Derecho Interno chileno, y

c) Comprender relaciones reales entre regulación

jurídica internacional y relaciones internacionales 1
entre Estados.
MATERIAS COMPRENDIDAS EN DESARROLLO
DEL CURSO

1°) Concepto, evolución, características del DIP, sus fuentes,

sujetos y solución de controversias internacionales.

2°) La teoría del Estado: nacimiento, reconocimiento,

intervención y representación internacional del Estado;

3°) El régimen de bienes en el DIP, a propósito de los

elementos constitutivos del Estado;

4°) La solución pacífica de las controversias Internacionales;

las tendencias modernas del DIP (codificación, sujetos,
humanización, injerencia y competencia doméstica del
Estado), y
5°) Las relaciones diplomáticas chilenas y controversias en
las que Chile ha sido Estado Parte, especialmente con
países vecinos.

2
 INTRODUCCIÓN
EL FENÓMENO DE LAS RELACIONES
INTERNACIONALES
• :
a) ACTORES DE RELACIONES INTERNACIONALES: Historia de la
Humanidad muestra que los PUEBLOS NO PUEDEN VIVIR
AISLADOS, por efecto del tráfico de viajeros, peregrinos,
comerciantes o guerreros.

• Relaciones internacionales comienzan: Siglo XVI, con formación

• en Europa de primeros Estados nacionales, igualmente soberanos e
independientes;
• Siglo XVIII, colonias inglesas en América se independizan de Corona
Británica: formando primeros 13 Estados que constituirán los Estados
Unidos de América.
• == Siglo XIX, independencia de colonias españolas en América, y
• == Siglo XX, década de los sesenta, nuevos Estados en África, Asia,
Caribe y Oceanía con descolonización apoyada por ONU
3
 Hoy: Sociedad Internacional reconoce en ONU
193 Estados:
= Africa: 54, = América: 34; = Asia y Oceanía: 59, = Europa: 43.
En 1914: 62; en 1946: 74, 51 de los cuales fundan la ONU en
1945, y, han continuado formándose nuevos Estados, como ocurre
con Kosovo, que en 2008 declara su independencia de Serbia, y
Palestina, en curso de negociación internacional.
Últimos en ingresar a ONU: Timor Oriental (ex provincia de
Indonesia) y Suiza (2002). Hoy:
Sociedad Internacional reúne a
: == de un lado: a San Cristóbal y Nevis, en las Antillas,
independizado de Gran Bretaña (1983), con 44.700 habitantes y
una superficie de Km. 240 m2, y
== por otro: la República Popular China, con más de 1400 millones
de habitantes y una superficie de 9.536 kilómetros cuadrados.

4
 PRESENCIA DE MINI ESTADOS
EN RELACIONES INTERNACIONALES CONTEMPORÁNEAS:

En 15.403 Km2 de Región Metropolitana caben 24 mini Estados

¨l

ONU, y sobran 3.266,2 K: entre ellos, el más pequeño: el Estado

del Vaticaneso: 0,44 Km2; e Islas Mauricio.
El más grande, ente los mini, con 2.045 Km2. Entre ellos, se
cuentan: Mónaco, Naurú, Tuvalú, San Marino, Liechtenstein, Islas
Marshall, Maldivas, Malta, Granada, San Vicente y Granadinas,
Barbados, Antigua y Barbuda, Seychelles, Andorra, Palau, Santa
Lucía, Micronesia, Tonga, Kiribati, Santo Tomé y Príncipe, e islas
Comoras: 22 mini Estados.
En el pasado: fronteras cambiaban como resultado de
conflictos externos; hoy por conflictos internos (Ej. ex
Yugoslavia; URSS, Checoeslovaquia). México: Chiapas, y
Bolivia: Santa Cruz). Estados gigantescos en superficie:
BRASIL, CHINA, INDIA E INDONESIA son países en desarrollo,
pese a tener casi la mitad de la población mundial y enormes
recursos naturales. En cambio, pequeños países como
Luxemburgo, Singapur y Suiza están entre los de más rápido
crecimiento.
5
 LAS PRINCIPALES MANIFESTACIONES
DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES.

• == De fuerza armada: ONU y OEA comprometen a los

Estados a no recurrir a la amenaza o al uso de la
fuerza armada en contra de la integridad territorial o
la independencia política en sus relaciones mutuas,
salvo legítima defensa (Nº 4 de artículo 2 (propósitos),
33 (arreglo pacífico controversias) y 51(acción en casos
de amenazas, quebrantamiento de la paz o actos de
agresión) Carta de la ONU, y artículo 21 (Carta de la
OEA).

• == Pacíficas: son las de cooperación cultural,

económicas, sociales, tecnológicas y políticas.
6
 c) MEDIOS Y OBJETIVOS DE RELACIONES

INTERNACIONALES .
• = Medios de acción: tradicionales: los diplomáticos (Embajadores,
• Representantes ante OIG o Enviados especiales).
• = Medios de acción actuales: los Jefes de Estado, los Jefes de Gobierno
• | y los Cancilleres.
• = 8 Objetivos fundamentales del Derecho Internacional Público:
• == Determinar fronteras;
• == Reglamentar condiciones de nacionales en el extranjero;
• == Protección diplomática de personas privadas;
• == Mantención de paz internacional (reducción de armamentos);
• == Codificación de costumbres internacionales;
• == Establecimiento relaciones diplomáticas, consulares, comerciales y
• de cooperación;
• == Protección, promoción y defensa de los derechos humanos, y
• == Protección del medio ambiente.
7
 D) RELACIONES ECONÓMICAS Y CULTURALES
INTERNACIONALES

• Estas se establecen a nivel privado y público:

Privadas: aún en ausencia de relaciones políticas. CASO DE
RELACIONES DE CHILE CON BOLIVIA: 500 MILLONES DE US$ DE
INTERCAMBIO COMERCIAL. También protección de derechos
económicos internacionales (marcas, propiedad intelectual e industrial).

• Reglamentación bilateral (tratados bilaterales) y multilaterales (conforme

reglas GATT, OMC; FMI, Banco Mundial, OMPI, ONUDI).

• Públicas: definen reglas aplicables al comercio y transporte

internacionales. Acuerdo de Complementación Económica entre Chile y
Bolivia (ACE N° 22) resultado de casi dos años de negociaciones por
representantes de ambos países. Suscrito el 6 de abril de 1993, en Santa
Cruz de la Sierra, Bolivia, entró en vigencia ese mismo día.

• Las culturales: intercambios de artistas, escritores, técnicos,

profesionales, deportistas, entre otros agentes culturales. Reconocimiento
de títulos profesionales (tratados bilaterales: Ecuador, España, y
multilaterales (Convenio Andrés Bello).
8
F) EXTENSIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL A ÁMBITOS DEL
DERECHO INTERNO: DOMINIO RESERVADO O COMPETENCIA
DOMÉSTICA DEL ESTADO.

Relaciones internacionales pueden afectar relación interna de

problemas sociales que interesan directamente a la población
del país. Históricamente considerados asuntos netamente
internos sujetos a la discrecional regulación interna del
Estado, en materias actualmente reguladas por normativa de
OIT, OMS, UIT, UNESCO, FAO, etc.

Esta reducción de las competencias del Estado es un efecto

de su participación en las OIG, como las señaladas.

La sociedad internacional interestatal clásica, integrada por

Estados soberanos, con poder de decisión exclusivo y
excluyente (Westfalia, 1648), se ha transformado en la
sociedad de la interdependencia y cooperación entre los
Estados, que restringe el poder de decisión de los Estados en
beneficio del bien común.

9
 GLOBALIZACIÓN Y SOCIEDAD INTERNACIONAL
CONTEMPORÁNEA.

• Principales factores globalización de sociedad internacional contemporánea,

son:
• == La revolución de las telecomunicaciones,
• == Post Guerra Fría: == Unidad de poder político y Apertura de las
• económías nacionales al comercio internacional,
• == Promoción, defensa y protección de D°s: humanos, del medio
• ambiente, de regímenes democráticos de gobierno, y
• == Lucha contra narcotráfico y terrorismo: han reducido “dominio
• reservado del Estado”.

== KELSEN: “D°n internacional puede regular todos los asuntos, incluso los
regulados normalmente por el derecho interno: por Ej. cuestiones
constitucionales, tales como la forma de gobierno, la adquisición y pérdida de la
nacionalidad, problemas laborales, política social, problemas religiosos, inmigración,
tarifas, derecho penal, procedimiento penal y civil o derecho civil.

== CIJ (CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA): reconoce que en materias propias

del dominio reservado del Estado no es admisible la intervención de terceros
Estados (CORFU y Actividades Militares (Nicaragua y USA). (Carta ONU, art. 2, Nº
7, y Carta OEA art. 18).

10
 CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO
Y SUS VINCULACIONES

• Las definiciones más simples y compartidas del

Derecho Internacional Público (DIP) son:

• == DIP es el Derecho aplicable a la sociedad

internacional, distinta de la sociedad nacional;

• == DIP es el conjunto de principios y normas que

regulan los derechos y deberes de los sujetos que
componen la comunidad internacional: Estados,
organizaciones intergubernamentales e individuos).

11
B) SOCIEDAD INTERNACIONAL Y COMUNIDAD INTERNACIONAL

• HETEROGENEIDAD DE ESTADOS por diferencias de raza,

cultura, civilización, políticas, de desarrollo que separan países
entre ricos y pobres o entre desarrollados y en vías de desarrollo
(Tercer Mundo) impediría sostener que DIP fuera el derecho de
la Comunidad Internacional.
• En cambio, decir que el DIP es el D° de la Sociedad Internacional
concuerda con necesidad de intercambio que anima las relaciones
entre Estados. Sin embargo, por sentimientos comunes a los
pueblos, tales como:
• == Identidad de concepciones morales,
• == Sentimiento general de paz, justicia y solidaridad,
• == Interdependencia económica y lucha contra subdesarrollo,
permiten que conceptos de sociedad internacional y
comunidad internacional se usen indistintamente.
12
 c) Derecho internacional, derecho interestatal o
ius gentium.

• DENOMINACIÓN “DERECHO INTERNACIONAL”, SURGE A

PARTIR DE LA TRADUCCIÓN DE “INTERNATIONAL LAW”,
HECHA POR: JEREMÍAS BENTHAM (1780) PARA OPONERLA A
“NATIONAL LAW ” O “MUNICIPAL LAW”.
“IUS GENTIUM”: expresión empleada por Derecho Romano para
diferenciarlo del “IUS CIVILE” aplicable a los ciudadanos romanos;
Bentham señala: que el D° Internacional es el conjunto de
principios y normas que determinan la justa convivencia entre
diferentes Poderes Soberanos, cuyo último destino son los
individuos mismos, la persona humana.
GROCIO: el Padre del Derecho Internacional, habla del
“Derecho de Gentes”. KANT: propone expresión “derecho
interestatal”, ya que Sociedad Internacional no es más que una
Sociedad de Estados. ACTUALMENTE, “DERECHO
INTERNACIONAL (DERECHO ENTRE NACIONES) Y
“DERECHO DE GENTES” (DERECHO COMÚN A LOS
INDIVIDUOS) son ADMITIDAS COMO SINÓNIMAS.

13
Derecho internacional, Derecho Internacional Privado y
Cortesía Internacional (comitas gentium)

• En doctrina:
• == Derecho Internacional = “Derecho Internacional Público”.
• == “Derecho Internacional Privado” = D° que regula conflictos
de leyes en relaciones jurídicas entre particulares o personas
jurídicas de distintas nacionalidades o sobre bienes situados
en un país extranjero.

• == Cortesía internacional (“comitas gentium”) conjunto de

prácticas que Estados respetan por razones de cortesía,
conveniencia o tradición, sin convicción jurídica de su obligatoriedad
(Ej.: saludo de Buques de Guerra; Actos de Protocolo: Nuncio-
Apostólico, Decano del Cuerpo Diplomático): pueden
transformarse en reglas de Derecho Internacional Público.
• == Violación del Derecho Internacional genera responsabilidad
internacional, obligación de reparar perjuicios; en cambio
violación de cortesía internacional es acto inamistoso, pero no
ilícito; por ello, no genera responsabilidad.
14
 DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO (DIP)
Y
DERECHO CONSTITUCIONAL

• Interacción entre DIP y Dº Constitucional se produce a propósito

de normas fundamentales que determinan regulación de relaciones
internacionales del Estado; principalmente, atribuciones de Poderes
Legislativo y Ejecutivo reguladas por el Derecho Constitucional de
las Relaciones Internacionales.

• Renovación constitucional en América Latina, a partir de la

década de los ochenta, incorpora a Textos Fundamentales
instituciones del Derecho contemporáneo, elaboradas a partir de
segunda mitad del Siglo XX:

=Reconocimiento de OIG (sujetos y supranacionalidad);

=Rango jurídico preeminente de tratados respecto de ley interna;
=Regulación de derechos humanos por vía de referencia;
=Ampliación de soberanía y jurisdicción marítima y aérea del
Estado (Derecho del Mar y Derecho Aéreo).
15
 EL DERECHO CONSTITUCIONAL DE RELACIONES
INTERNACIONALES DEL ESTADO EN CHILE

Inc. 2º Art. 5º de Constitución: ejercicio soberanía reconoce

limitación impuesta por respeto de derechos esenciales que
emanan de naturaleza humana y señala deber de órganos del
Estado de respetar y promover tales derechos, garantizados por
la Constitución y tratados ratificados por Chile y vigentes.
NOGUEIRA afirma: tratados se incorporan a orden interno, no
sólo para complementar la Constitución sino que, incluso, para
modificarla;
BERTELSEN: no se altera jerarquía jurídica análoga a la de ley
reconocida a tratados. Sólo permite darles aplicación inmediata
cuando regulan tales derechos con tal precisión que no
necesitan implementación legal interna;
Nuestra opinión: Inc. 2° del Art. 5° armoniza con Derecho de
Tratados (pacta sunt servanda) y, en consecuencia, órganos del
Estado deben cumplir tratado vigente para el país, aún cuando
después de ratificarlo no lo haya incorporado al orden jurídico
interno (caso de Pacto Internacional de los Derechos Civiles y
Políticos: ratificado 1972, promulgado y publicado 1989).
16
 CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL, PARTICULARMENTE
CONTEMPORÁNEAS.

• En SUJETOS del DIP: los sujetos originarios son los ESTADOS, a

partir del siglo XIX; los emergentes: las ORGANIZACIONES
INTERGUBERNAMENTALES (OIG) y a mediados del siglo XX surgen:
• == los INDIVIDUOS (como titulares de D°s. Hs.), y
• == la SOCIEDAD INTERNACIONAL, en tanto titular de espacios
declarados patrimonio común de la Humanidad;
• En PROCEDIMIENTOS DE PRODUCCIÓN JURÍDICA: en el plano
internacional no hay legislador; los Estados son los creadores de las
normas de derecho internacional: a través de los tratados o la costumbre.
Derecho interno=Derecho de subordinación: se impone a los individuos,
incluso coercitivamente. DERECHO INTERNACIONAL=DERECHO DE
COORDINACIÓN: normas subordinadas al asentimiento de los
Estados.
• BASE VOLUNTARIA DE JURISDICCIÓN INTERNACIONAL: ningún
Estado está obligado, sin su consentimiento, a someter controversia con
otro Estado a decisión de un tribunal internacional (CPJI, CIJ, Corte
Americana de Dºs.Hºs. Corte Penal Internacional).
• FALTA DE SISTEMA CENTRALIZADO DE SANCIONES: no existe Poder
Ejecutivo internacional que haga cumplir la norma, aún por medio de la
fuerza. Caso ONU. Consejo de Seguridad (Art. 94, Nº 2: Consejo puede
recomendar cumplimiento de falla de CIJ o adoptar medidas para que se 17
ejecute fallo).
 EVOLUCIÓN DOCTRINAL DEL DERECHO INTERNACIONAL.

• HUGO GROCCIO (Hugo Cornet de Groot), autor “De Iure belli ac

pacis” (Del derecho de la guerra y de la paz), considerado el Padre
del Derecho Internacional: reconoce al Estado soberano.

• Sostiene que la soberanía es el poder de ejecutar actos

independientemente de cualquier otro poder superior y que no
pueden ser anulados por ninguna voluntad humana. No
obstante reconoce que el derecho internacional no puede limitarla a
falta de órganos superiores a los Estados.

• Hans Kelsen: fundador de escuela del objetivismo lógico, según el

cual existe una verdadera construcción geométrica normativa,
en cuya base estaría el principio pacta sunt servanda, conforme
al cual los pactos libremente celebrados deben ser respetados.

18
 RELACIONES ENTRE
DERECHO INTERNACIONAL y DERECHO INTERNO

Planteamiento del problema: examen de estas relaciones

permite distinguir materias reguladas por derecho interno y las
que deben serlo por el derecho internacional.
Desde punto de vista formal (procedimiento elaboración de
norma):
== derecho interno emana de la Constitución, de ley o del
reglamento;
== mientras que el derecho internacional es establecido por
tratados o costumbre.
Desde punto de vista de jerarquía de las normas, cabe
preguntarse:
== CUAL DE ESTAS RAMAS DEL DERECHO ES SUPERIOR?
== El derecho internacional se aplica directamente en el derecho
interno?
== Confiere derechos e impone obligaciones a los individuos?
== El juez lo aplica automáticamente?
19
 DOS TEORÍAS EXPLICAN ESTA RELACIÓN:
DUALISMO Y MONISMO.

• DUALISMO, sostiene que ambos derechos (interno e

internacional) son órdenes jurídicos separados, distintos e
independientes.

== Distintos en sujetos: en derecho interno: los individuos; en

derecho internacional: los Estados.

== Distintos en cuanto a las fuentes: en D° interno: voluntad

unilateral del Estado; en D° internacional: voluntad común de los
Estados (pacta sunt servanda).

== Distintos en cuanto a la organización institucional de

sociedades: en D° interno: presencia de órganos legislativos
superiores; en D° internacional: ausencia de dichos órganos.
20
CONSECUENCIA QUE DERIVA DE DIFERENCIAS QUE EXISTEN,
SEGÚN DUALISMO, ENTRE DERECHO INTERNO E
INTERNACIONAL.

El Derecho Internacional: no se aplica directamente en el

Derecho Interno (DIP rige relaciones entre Estados y no
entre individuos); a menos que:
== sea sometido a un procedimiento de recepción que
introduce la norma internacional al orden interno y la
transforma en norma de derecho interno;
== que se disponga la complementación de la norma por la vía
del reenvío, y
== que no haya conflictos entre ambos ordenamientos.
Valor del dualismo: consagra principio de soberanía del
Estado y como tal sostiene que toda regla interna contraria al
derecho internacional no es anulable sino que sólo genera
responsabilidad internacional del Estado infractor
En tal caso, el contencioso correspondiente no es de anulación
sino que de sólo de reparación.
21
 ALCANCES DE LA TEORÍA MONISTA DEL DERECHO.

• Principal exponente del monismo es HANS KELSEN:

quien no cree en la separación de ambos ordenamiento
jurídicos, ni en la recepción ni en el reenvío.
• Sostiene que relaciones entre D° Interno y D°
Internacional son de interpenetración, hecha posible por
su pertenencia a un sistema único fundado en la
identidad de sujetos (los individuos) y de fuente (un
mismo factor objetivos) que los une.
• Todo el derecho constituye una unidad normativa,
un sistema único en el que las normas están
subordinadas al derecho internacional, del cual es sólo
una emanación o derivación. En monismo está implícita
tesis de la PIRÁMIDE JURÍDICA (Kelsen) cuya
cúspide sería norma pacta sunt servanda.
• Ninguna de estas teorías ha sido plenamente
acogida en la práctica. 22
 LA RECEPCIÓN EN EL ORDEN INTERNO DEL
DERECHO INTERNACIONAL CONSUETUDINARIO.

• LA RECEPCIÓN DEL D° INTERNACIONAL EN EL D° INTERNO

SE PRODUCE:
• 1°) DICTANDO LEYES que reproduzcan el contenido de normas
internacionales consuetudinarias; de manera que cuando el
Tribunal la aplica lo hace en su calidad de normas de derecho
interno (privilegios e inmunidades diplomáticas);
• 2º) Por RECEPCIÓN ESPECÍFICA, que opera por remisión de la norma
interna a determinada norma internacional consuetudinaria. En este
caso se habla de reenvío al derecho internacional y se indica que
el Tribunal aplica este derecho para complementar la norma
interna;
• 3º) Por RECEPCIÓN GLOBAL DEL DERECHO INTERNACIONAL
CONSUETUDINARIO EN EL ORDEN INTERNO.
• Constitución alemana (Art. 25): “Las reglas generales del
derecho internacional forman parte integrante del derecho
federal. Ellas priman sobre las leyes y crean directamente derecho
y obligaciones para los habitantes del territorio federal”.
• Constitución griega de 1975, contempla análoga norma.
23
 RECEPCIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL
CONSUETUDINARIO EN DERECHO CHILENO.

• En Chile: el Gobierno, los Tribunales y la Doctrina

reconocen que el derecho internacional
consuetudinario forma parte del derecho chileno.

• Andrés Bello:”El derecho común de las naciones es

una ley de la República en todo aquello que sus leyes
o sus convenciones no lo hayan derogado”.

• Corte Suprema: “práctica internacional (Dº

consuetudinario) sólo puede ser tomado en cuenta a
falta de tratados o leyes sobre materia determinada.”
24
 LA RECEPCIÓN DE LOS TRATADOS EN EL ORDEN INTERNO.

• Los tratados sólo pueden ser aplicados por los

tribunales chilenos si han sido incorporados
previamente al derecho interno, ya sea:
• == dictando una ley especial que ejecutará lo dispuesto
por el tratado, o
• == promulgándolo y publicándolo en el Diario Oficial,
como ley de la República.
• El recurso de casación en el fondo es admisible en
contra de sentencia dictada con infracción de un
tratado, y
• El recurso de inaplicabilidad en contra de un tratado
cuyas disposiciones sean contrarias a la
Constitución, recurso que conforme a lo dispuesto en
ley Nº 20.050, de 2005, modificatoria de la Constitución,
25
es de competencia del Tribunal Constitucional.
CONFLICTO ENTRE NORMAS INTERNAS E INTERNACIONALES.

• Juez debe evitar conflicto, dando a norma interna una

interpretación que la concilie con norma internacional, ya
que no es previsible que legislador haya querido
infringir el derecho internacional. En caso de
conflicto entre tratado y ley interna: prevalece el
tratado.
• En conflicto entre D° consuetudinario y ley interna:
la recepción global ha sido admitida con limitación:
primacía de la norma interna aún si sus disposiciones
son contrarias al derecho consuetudinario. (Grecia y
Alemania: admiten preeminencia del derecho
internacional sobre el derecho interno).
• PREEMINENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL
SOBRE EL DERECHO INTERNO la admite la
Convención de Viena sobre el Derecho de los
Tratados: una Parte no podrá invocar derecho 26
interno como justificación del incumplimiento de un
 LA CODIFICACIÓN DEL
DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO.

• CODIFICAR: es convertir derecho consuetudinario o positivo en

reglas escritas ordenadas sistemáticamente, mediante tratados
o convenciones sometidas a la aprobación y ratificación de los
Estados.
• Art. 15: Estatuto Comisión de Derecho Internacional (CDI):
codificación es la formulación precisa y sistematizada de
normas de derecho internacional en materias en las que existe
amplia práctica de los Estados así como precedentes y
doctrina.
• Cuando la costumbre es recogida por la codificación se habla
de cristalización de la costumbre por la pérdida de su flexibilidad
y maleabilidad.
• En ONU (Art. 13 Carta) corresponde a la Asamblea General
impulsar el desarrollo progresivo del derecho internacional y
su codificación.
• AG/ONU ha creado COMISIÓN DE DERECHO INTERNACIONAL
(CDI), formada por 25 juristas representativos de principales
sistemas jurídicos del mundo.
27
 LOS ELEMENTOS DEL DERECHO INTERNACIONAL.

• Provienen, principalmente, del derecho privado.

• Reflejan influencia de concepciones contractualistas del
derecho civil. Autores clásicos construían relaciones jurídicas
internacionales sobre base de relaciones entre individuos,
estudiando:
• = Las personas del derecho internacional (los Estados);
• = Los bienes o cosas del derecho internacional (el territorio, el
mar);
• = Los contratos (asimilación de tratados a contratos);
• = Asimilación de la soberanía al derecho de propiedad;
• = Las servidumbres (de paso);
• = La sucesión de Estados, una verdadera sucesión de derecho
privado, y
• = La aplicación por jurisprudencia de principios generales de
derecho (ius gentium de los romanos), pacta sunt servanda, abuso
del derecho, respeto de derechos adquiridos y de cosa juzgada).
28
 CAPÍTULO II
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL.

• Concepto de fuente: medios por los cuales el derecho

internacional se manifiesta o los elementos de los cuales emanan
sus principios y normas.

• Clasificación de las fuentes:

• a) positivistas (Anzilotti): única fuente: el acuerdo de
voluntades, expreso (tratado) o tácito (costumbre), del cual deriva
validez del principio pacta sunt servanda: lo pactado obliga
(fundamento ético: lo prometido obliga). Grocio: la voluntad es la
fuente del derecho.
• b) Objetivistas (Scelle, de Visscher). Distinguen entre fuentes
materiales (creadoras del derecho): elementos históricos,
económicos, sociales e ideológicos que determinan contenido de
las normas, y fuentes formales (no crean Dº, sólo lo constatan).
Rousseau sólo reserva expresión fuentes para las formales.

29
 CLASIFICACIÓN DOCTRINAL DE LAS FUENTES

• = convencionales (tratados),
• = espontáneas (costumbre y principios generales de derecho), y
• = autoritarias (resoluciones OIG y sentencias definitivas de
• tribunales internacionales).
• De la Guardia y Delpech: clasificación completa sería:
• 1) convenciones o tratados (derecho convencional); costumbre
(derecho consuetudinario);
• 2) principios generales del derecho (los propios del DIP: tales
como la primacía de los tratados, independencia de los Estados,
libertad de los mares) y los de derecho interno: (comunes a todos
los sistemas jurídicos: Ej. abuso del derecho, buena fe, cosa
juzgada).
• 3) jurisprudencia internacional (medio auxiliar: decisiones
judiciales o arbitrales); 4) doctrina (medio auxiliar: no crea.
Comenta, interpreta); 5) legislación internacional (poder
reglamentario de OIG), y 6) actos unilaterales.

30
 CLASIFICACIÓN CONVENCIONAL DE LAS FUENTES.

• 1º) Convención de La Haya, 1907, que instituyó la Corte

Internacional de Presas, como tribunal encargado de juzgar las
presas marítimas (derecho a capturar navíos que transportan
mercaderías con destinación al enemigo y necesarias para su
esfuerzo de guerra).
• Su artículo 7º dispone que:
• == si el asunto sometido a la decisión del tribunal se encuentra
previsto en convención en vigor, la decisión se conformará a ésa
convención;
• == pero a falta de tal convención, se aplicará el derecho
internacional (consuetudinario) y si éstas no existen, los principios
generales de derecho y la equidad. (Verdadera clasificación
sistemática de fuentes).
• 2º) Estatuto de Corte Permanente de Justicia Internacional,
1920: su artículo 38 establece fuentes, que pasan textualmente al
Artículo 38) del Estatuto de Corte Internacional de Justicia,
1945 (anexo a Carta ONU).
31
 Fuentes según artículo 38 del Estatuto de la CIJ.

• 1º) CONVENCIONES INTERNACIONALES, generales o especiales, que

establezcan reglas expresamente reconocidas por Estados en litigio;

• 2°) COSTUMBRE INTERNACIONAL, como prueba de práctica general

reconocida como constitutiva de derecho;

• 3°) PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO reconocidos por naciones

civilizadas.

• 4°) DECISIONES JUDICIALES Y DOCTRINA DE PUBLICISTAS MÁS

CALIFICADOS, como medios auxiliares de determinación de reglas de
derecho.
• = Lo señalado no impide a la Corte decidir un litigio EX AEQUO ET BONO
(según lo justo y lo bueno), si las Partes están de acuerdo. En tal caso, el
juez no falla conforme a norma escrita o consuetudinaria sino según
su intuición y su sensibilidad, buscando realizar su ideal de justicia).
• IMPORTANCIA DEL ART. 38 CIJ: única norma vigente que se refiere a
las fuentes, recogida por Convemar.

32
 JERARQUÍA DE LAS FUENTES .
• Se desprende del Art. 38 CIJ,
• 1ª: los tratados;
• 2ª: la costumbre,
• 3ª: los principios generales de derecho.

• == la costumbre es supletoria del Dº convencional (tratados), y

• == los principios generales suplen la falta de tratados y costumbre.

• Además, tener presente principios que establecen un orden jerárquico entre

normas de derecho positivo. Es el caso del principio de ius cogens, que
dispone nulidad de tratados contrarios a moral, buenas costumbres y
orden público internacionales (codificado por Art. 53 y 64 del Convención
de Viena sobre el Derecho de los Tratados.

• Ejemplos de nulidad de normas por contrarias al ius cogens: trata de

esclavos, piratería, genocidio, agresión.

33
 LOS TRATADOS
definición.

• Lato sensu: tratado es un acuerdo concluido por dos o más sujetos de

derecho internacional (Estados u OIG) con capacidad para
celebrarlos, regido por el derecho internacional y destinado a producir
efectos jurídicos, cualquiera que sea su denominación (Ríoseco).
• Thierry: le agrega principio pacta sunt servanda, para destacar que el
acuerdo a que se llegan las Partes debe ser cumplido.

• CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE DERECHO DE LOS TRATADOS: Art. 2

(a) lo define el tratado como “acuerdo internacional celebrado por
escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste
en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y
cualquiera sea su denominación particular”.

• MINREL (División Jurídica del Ministerio de RR.EE. Precisa que

“tratado” es expresión genérica que comprende tanto los tratados
(aprobables por Parlamento) como los acuerdos simplificados
(gentlements agreements) que se ponen en ejecución sin aprobación
parlamentaria).

34
 ACUERDOS INTERNACIONALES EXCLUÍDOS
POR CONVENCIÓN DE VIENA DEL CONCEPTO DE TRATADO.

• 1º) Los acuerdos orales o verbales, propios de la época de la

diplomacia secreta y del colonialismo. A partir de SDN y ONU los
tratados deben ser registrados y para su control interno deben ser
escritos.
• Casos de acuerdos internacionales orales:
• a) Reconocimiento de soberanía de Dinamarca sobre toda
Groenlandia hecho por Noruega en declaración verbal oficial de su
Canciller (Ilhen), en cuanto a que su país no opondría objeción a
dicha soberanía, aceptado por (CPJI), y

• b) Acuerdo verbal chileno-boliviano por cobro de $US 90.752,90

hecho por Banco Minero de Bolivia al Ferrocarril de Arica a La
Paz, sección chilena, por fletes cuyo pago se convino, a proposición
de Chile, que podría hacerse en productos bolivianos en lugar de
dólares; proposición aceptada por Bolivia. Problema práctico en el
caso chileno-boliviano: cómo probar el acuerdo, ya que controversia
afectaba relación bilateral.
35
 Tratados excluidos de Convención de
Viena….continúa:

• 2º) los acuerdos entre las OIG y entre éstas y los Estados. Por
diferencias formales en los procedimientos de celebración;

• 3º) los acuerdos entre Estados e individuos o empresas

extranjeras, por tener el carácter de relaciones contractuales
(empréstitos, arriendos, compraventas. Actos “iure gestioni” por
oposición de los actos “iure Imperi”, y

• 4º) los acuerdos entre empresas privadas de distintas

nacionalidades (caso de petroleras).

36
 LOS ELEMENTOS DEL CONCEPTO DE TRATADO LATO SENSU.

• 1) Acuerdo de voluntades (bilateral o multilateral), que puede no ser

simultáneo y expresarse en uno o más instrumentos conexos, separados
en el tiempo (intercambio de notas);

• 2) Acuerdo entre sujetos de DIP: Estados y OIG. Los acuerdos entre

ONG y Estados no son tratados, por falta de capacidad de la ONG. Casos
de acuerdos de Chile con OLP y Comité Internacional de la Cruz Roja
(CIaCR), aprobados como tratados por competencias internacionales
reconocidas en Acuerdos de Camp Davis y en los Convenios de Ginebra,
de 1949, respectivamente;

• 3) Acuerdos regidos por el derecho internacional (creación,

modificación o extinción de Dºs. y obligaciones). Excluye: declaraciones de
Jefes de Gobierno; comunicados conjuntos y actas de negociaciones o
conferencias; excepto, Actas de UPU y UPAE.
•
• 4) Acuerdo que conste por escrito, en instrumento único o en varios
conexos (Notas reversales).

37
 CONCEPTO DE TRATADO STRICTO SENSU.

• En este sentido tratado se reserva para los acuerdos celebrados

con intervención formal del órgano investido de competencia
para concluir tratados (treaty making power: acuerdos
celebrados por la autoridad facultada por el derecho interno para
celebrar tratados. En Chile: el P. de la R, conforme artículo 32, Nº
15 de la Constitución, es el órgano del Estado facultado para
celebrar tratados internacionales).

• Se caracterizan por dos rasgos:

= Conclusión mediata, en tres fases: negociación, firma y
ratificación (Chile), y

= Unidad del instrumento jurídico.

38
 CLASIFICACIÓN DE LOS TRATADOS
DESDE PUNTO DE VISTA MATERIAL.

= tratado-ley (comparables a leyes internas, formulan normas

generales e impersonales. Voluntad de signatarios en todos tiene
idéntico sentido) y
= tratados contratos (análogos a contratos en derecho interno:
crean obligaciones para los Estados contratantes y su aplicación se
limita a una situación jurídica particular);
= tratados generales y especiales;
= tratados constitutivos de OIG;
= tratados normativos (regulación de aplicación general a una
materia determinada),
= acuerdos marcos (objetivos, principios y órganos para su
ejecución) , y = acuerdos complementarios o de ejecución de un
tratado anterior.
39
 CLASIFICACIÓN DE TRATADOS
DESDE PUNTO DE VISTA FORMAL Y NOMINACIONES

• = Según número de Partes: bilateral (1292 AC entre Ramsés II y

Rey Hattoussi) o multilateral (Actas del Congreso de Viena, 1815).
• = Según posibilidades de participación de Estados que no han
negociado: abiertos o cerrados: (según permitan adhesión o
admisión de Estados que no los han negociado);
• = Según procedimiento de celebración: formales o solemnes
(ratificación, previa aprobación parlamentaria) y acuerdos
simplificados (vigencia inmediata, desde su firma, sin aprobación
parlamentaria, como los celebrados para cumplimiento de tratado
vigente en materias que no son de ley y aquellos que inciden en
potestad reglamentaria del P. de la R. (Nº 1 de Art. 54 Constitución).
• Nominaciones sinónimas de tratado: se registran 38 términos
sinónimos, entre ellos: acta, arreglo, carta, concordato,
constitución, convención, convenio, convenio-constitutivo,
declaración, estatuto, notas reversales, minuta aprobada,
memorando de acuerdo, modus vivendi, pacto, protocolo, entre
otras.

40
 CODIFICACIÓN DEL DERECHO DE LOS TRATADOS

• Pacto SDN no la contemplaba; sin embargo, Asamblea General

de la ONU crea Comisión de Expertos para codificación y desarrollo
progresivo del derecho internacional (Ej.: convenciones sobre
conflictos de leyes en materias de nacionalidad).

• Carta ONU otorga atribución a Asamblea General, la que crea

Comisión de Derecho Internacional (CDI), para:

• “Desarrollo progresivo del derecho internacional”: elaboración

de proyectos de convenciones sobre temas no regulados por el
derecho internacional, o en los cuales los Estados no hayan
aplicado normas suficientemente desarrolladas, y

• “Codificación del derecho internacional”: es la formulación

precisa y sistematizada de las normas de derecho internacional en
materias en las que ya existe práctica de los Estados, así como
precedentes y doctrina.”.
41
PRIMERAS CONVENCIONES CODIFICADORAS DEL DERECHO DE
LOS TRATADOS….

• 1ª) La “Convención Panamericana sobre Tratados”, de 1928,

adoptada en Sexta Conferencia, suscrita por 21 Estados.
Contempla normas sobre escrituración, publicación, cumplimiento
obligado, salvo acuerdo que lo exima, preeminencia de los tratados,
incluso respecto de la Constitución de los Estados Partes, y
responsabilidad por incumplimiento injustificado.
• 2ª) La “Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados”,
de 1969, adoptada en Conferencia de las Naciones Unidas, reunida
en Viena entre 1968 y 1969, con participación de 110 Estados
(Chile).
• Trabajos preparatorios corresponden a CDI, compuesta
por 25 juristas independientes, elegidos sin
consideración a nacionalidades, representativos de
diferentes sistemas jurídicos y políticos del mundo:
inglés (common law), europeo (derecho romano),
americano (USA), chino, japonés, islámico e hinduista).
42
 RESERVAS DE CHILE A CONVENCIÓN DE VIENA
SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS

• DS. (RR.EE.) 381, 1981, Diario Oficial 22.VI.81. Ratifica con dos
reservas:
• 1a) Chile declara adhesión al principio de la inmutabilidad de
los tratados, sin perjuicio del derecho de los Estados a convenir la
modificación del principio. De ese modo, considera inaplicables a
su respecto las normas de los números 1 y 3 del artículo 62, que
permiten dar por terminado un tratado o retirarse de él cuando
se produce un cambio fundamental en las circunstancias
existentes al momento de celebrarlo y esas circunstancias han
constituido una base esencial del consentimiento de las Partes en
obligarse por el tratado (Nº 1) o que permiten suspender por tal
cambio de circunstancias la aplicación de un tratado que establece
una frontera (Nº 3).

43
 OBJECION DE CHILE A RESERVAS DE TERCEROS ESTADOS A LA
CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS

• 2ª) Chile declara, al hacerse Parte de la Convención de

Viena que formula su objeción a reservas que no
admitan alegar el cambio de circunstancias respecto
de tratados que establecen fronteras o cuando tal
cambio resulta de una violación de una obligación
del tratado por la Parte que lo alega o de toda otra
obligación internacional con respecto a cualquiera
otra Parte en el tratado (Nº 2).
44
PRINCIPIOS CODIFICADOS POR CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE
EL DERECHO DE LOS TRATADOS.

1º) El de igualdad jurídica de los Estados: “todo Estado tiene

capacidad para celebrar tratados”. No los Estados federales,
salvo que lo permita su Constitución. Casos Ucrania y Bielorusia
en ONU (URSS); Estados RF.Alemana, de Confederación
Suiza, Bélgica, Canadá, con los que Chile ha celebrado
acuerdos bilaterales de cooperación con Estados
federados.También reconocida esta capacidad a OIG
explícitamente en sus tratados constitutivos o implícitamente
cuando es necesario para cumplimiento de sus funciones. CIJ: lo
reconoce en caso de “reparación de los daños sufridos al servicio
de las Naciones Unidas (1949).
2º) El de la obligatoriedad de los tratados o pacta sunt
servanda: “Todo tratado en vigor obliga a las Partes y debe
ser cumplido de buena fé”.
3º) El de la buena fe: “los Estados deben abstenerse de actos
que frustren el objeto y fin de un tratado, aun antes de su
vigencia” y deben interpretarlo igualmente de buena fe;
45
 PRINCIPIOS DE LA CONVENCIÓN DE VIENA
SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS

• 4º) El del libre consentimiento del Estado para obligarse:

= Acto ejecutado sin autorización, necesita confirmación;
= Adopción de un tratado se efectúa por consentimiento de todos;
= Tratado no crea derecho ni obligaciones para un tercer Estado sin
su consentimiento;
= Enmienda de un tratado requiere acuerdo de todas las Partes, y
= El consentimiento a ser obligado por un tratado debe ser otorgado
sin vicios: error, dolo, corrupción o coacción.
• 5º) El de la intangibilidad o estabilidad de los tratados: validez
de tratado o de consentimiento a obligarse por él no puede ser
impugnado sino por vicios del consentimiento y según
procedimientos de solución pacífica de controversias: negociación,
investigación, mediación, conciliación, arbitraje y arreglo judicial,
recurso a organizaciones internacionales u otros medios pacíficos.

46
 PRINCIPIOS DE LA CONVENCIÓN DE VIENA
SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS

• 5º) El del “jus cogens” o de nulidad absoluta de tratados

contrarios a la moral, a las buenas costumbres o al orden público
internacionales al momento de su celebración (“ius cogens
existente”) o contrarios a una norma tal surgida durante su vigencia;
(“ius cogens emergente”).

• 6º) El de la publicidad de los tratados: después de su entrada en

vigor, ellos deben ser transmitidos a la Secretaría de la ONU para
su registro y publicación. (evitar tratados secretos).

• 7º) El principio “rebus sic stantibus” o del cambio de las

circunstancias. Las Partes no pueden alegarlo como causal de no
cumplir un tratado, retirarse de él, darlo por terminado, o suspender
su cumplimiento, a menos que la existencia de tales circunstancias
haya constituido una base esencial del consentimiento de las
Partes, y tal cambio modifique radicalmente el alcance de
obligaciones que deban cumplirse (no en caso de fronteras y de responsabilidad
en cambio de circunstancias).
47
 CONDICIONES DE VALIDEZ DE LOS TRATADOS.

• Para que tratado produzca efectos jurídicos es necesario que en su

celebración se hayan cumplido las condiciones de validez; esto
es, que no se haya incurrido en una causal de nulidad,
entendida ésta como “la ineficacia de un acto jurídico, proveniente
de la ausencia de una de las condiciones de fondo o de forma
requeridas para su validez”.
•
• Principio fundamental: la nulidad de un tratado no puede ser
declarada unilateralmente, ya que mientras ésta no sea declarada
el tratado debe ser considerado válido.
• Las condiciones de validez son:
• = capacidad del sujeto;
• = libre consentimiento,
• = licitud del objeto, y
• = observancia de formalidades establecidas para su
celebración.

48
 SUJETOS CON CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS.

• 1º) Los Estados y las OIG. Si autor de tratado no tiene capacidad

se plantea problema de existencia más que de validez del tratado.

Cuando en un Estado un gobierno legítimo impugna la validez

de los compromisos internacionales suscritos por un gobierno de
hecho, que le ha precedido, él invoca la falta de representatividad
de éste respecto de la Constitución nacional.

En la práctica la falta de capacidad es raramente invocada, ya que

todo Estado tiene capacidad para celebrar tratados, según la
Convención de Viena.

• 2º) El libre consentimiento de las Partes. Lo es si se expresa en

la forma prevista por la Constitución y exento de vicios que impidan
la real expresión de la voluntad del sujeto: Estado u OIG. La
ratificación sin aprobación parlamentaria previa del tratado es
causal de ratificación imperfecta. ¿Es causal de nulidad? No.
49
 LA RATIFICACIÓN IMPERFECTA PARA LOS
DUALISTAS Y MONISTAS.

• DUALISTAS descartan influencia del derecho interno sobre la

validez de actos jurídicos internacionales. El tratado celebrado con
violación de normas constitucionales es válido respecto del orden
internacional. Las consecuencias de esta violación son
exclusivamente de orden interno.

• MONISTAS consideran que las normas constitucionales tienen

pleno valor jurídico en el orden internacional. Para ellos, la doctrina
dualista tiene el inconveniente de permitir al derecho internacional
la violación del derecho interno.

• Convención de Viena: ratificación imperfecta es vicio de

consentimiento (Nº 1 de Art. 46). Caso del plenipotenciario que
actúa contra manifiesta restricción de poderes produce vicio, si
restricción ha sido notificada a los otros Estados (Art. 87).

50
 VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:
ERROR, DOLO, CORRUPCIÓN Y COACCIÓN.

• El ERROR: sólo vicia el consentimiento el error de hecho, si es

esencial; esto es si recae sobre un elemento esencial de la
voluntad en obligarse por el tratado; no así el error de derecho.

• Error de hecho que ha sido objeto de pronunciamiento, judicial o

arbitral, ha sido el error de hecho en mapas o descripciones
geográficas.

• El error unilateral, al que la otra Parte no ha contribuido, no genera

nulidad. En cambio, el error recíproco la produce, ya que equivale
a un desacuerdo: el tratado es nulo.

• El error en materia de tratados es poco frecuente, por su

negociación en etapas, lo da oportunidad de detectarlo. Caso del
“highlkands” en tratado entre USA y Francia (1783), que resultó ser
un lugar de planicies que no se prestaba para delimitación.

51
 ERROR EN LITIGIOS CHILENO-ARGENTINOS 1902 Y 1967

• 1902: arbitraje, Corona Británica resolvió problemas que en la

práctica encontró la aplicación del Tratado de Límites de 1881; en el
trazo de la línea demarcatoria en la Cordillera de Los Andes.

• Línea de las altas cumbres divisoria de aguas resultó efectiva en

la cordillera norte y central; pero en regiones patagónicas el
divortium aquarum se aparta con frecuencia de las mayores
cumbres absolutas y hay ríos que nacen a varios kilómetros al
oriente de estas altas cumbres y cortan Los Andes para
desembocar en el Pacífico. Situación generó controversia entre
ambos países:
• == Argentina sostuvo que la línea divisoria debía pasar por las
altas cumbres absolutas, aunque no dividieran aguas;
• == Chile alegaba que debía pasar por las altas cumbres que
dividieran aguas, aunque no fueran las más elevadas.

52
 EL ERROR EN DELIMITACIÓN…

• Para resolver controversia chileno-argentina el Protocolo

de 1893 confirmó el divortia aquarum como
“condición geográfica de demarcación” del Tratado
de 1881 y consagró el principio bioceánico: Chile no
podría pretender salida al Atlántico y Argentina al
Pacífico. La delimitación mediante el divortia aquarum
es un caso de error geográfico.

• 1967:caso del Alto Palena: error cartográfico por

ubicación que capitán Dickson dio al hito 16, frente al
río Cajón debiendo hacerlo en el Río Encuentro, con
acuerdo de ambos países, sin sospechar el error.

53
 EL ERROR EN CONVENCIÓN DE VIENA
SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS.

• Art. 48, Nº 1: Un Estado podrá alegar un error en un tratado como

vicio de su consentimiento si el error se refiere a un hecho o a
una situación cuya existencia diera por supuesta ese Estado en
el momento de la celebración del tratado y constituyera una
base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado.

• No podrá alegarse el error si el Estado contribuyó con su conducta

al error o si las circunstancias fueron tales que hubiera quedado
advertido de la posibilidad del error.

• El error de hecho no invalida de facto el tratado; es necesario

alegarlo.

54
 EL DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO EN LA
CELEBRACION DE UN TRATADO.

• CONCEPTO DE DOLO: maniobras o artificios dirigidos a inducir a

una Parte para la conclusión de un tratado sea provocando el
error –dolo positivo- o aprovechando el error existente –dolo
negativo. Es una conducta de mala fe activa del Estado
negociador que provoca el error de la Contraparte.
• Tales maniobras pueden consistir en declaraciones falsas sobre
hechos, omisión de actos, o situaciones importantes, esenciales
para el consentimiento de la otra Parte y que ésta por razones
excusables no puede descubrir.
• Ejemplos de tratados con dolo son prácticamente inexistentes.
• Artículo 49: Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado
por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, podrá
alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse
por el tratado.
55
 LA CORRUPCIÓN: VICIO DEL CONSENTIMIENTO.

• La CORRUPCIÓN DEL REPRESENTANTE DEL ESTADO. Se

estima que podría estar comprendida en el dolo porque es una
forma de conducta fraudulenta para obtener el consentimiento del
representante del Estado.
• Existe corrupción cuando el representante del Estado, antes de
expresar su consentimiento en nombre del Estado, acepta
ofertas, promesas o dones cuyo objetivo es inducirlo a expresar en
determinado sentido el consentimiento del Estado que representa.
• Los actos de corrupción deben ser decisivos de la conducta del
representante para que el Estado pueda alegar el dolo. Un favor o
un acto de cortesía no serían determinantes para alegar
corrupción.
• Art. 50: “Si la manifestación del consentimiento de un Estado
en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la
corrupciòn de su representante, efectuada directa o
indirectamente por otro Estado negociador, aquel Estado podrá
alegar corrupción como vicio del consentimiento en obligarse
por el tratado.”.
56
 LA COACCIÓN O VIOLENCIA COMO VICIO DEL
CONSENTIMIENTO.

• Este vicio puede recaer tanto sobre el representante como sobre el

Estado. Art. 51: “La manifestación del consentimiento de un Estado
en obligarse por un tratado que haya sido obtenida por coacción
sobre su representante mediante actos o amenzas dirigidas contra él
carecerá de todo efecto jurídico.”.
• Tal coacción puede consistir tanto en violencia física o amenazas
como actos que pueden afectar su carrera o su vida privada o aún a
su familia. Art. 52: Es nulo absolutamente todo tratado cuya
celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la
fuerza (contra un Estado) en violación de los principios de derecho
internacional incorporados a la Carta de la ONU.”.
• Art. 2, Nº 4, de Carta: “Los miembros de la ONU, en sus relaciones
internacionales se abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de
la fuerza contra la integridad territorial o la independencia polìtica de
cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los
propósitos de las Naciones Unidas.”. (jus cogens: nulidad
absoluta).
57
COACCIÓN ALEGADA POR BOLIVIA CONTRA CHILE.

• 1920: Bolivia solicita a SdN que recomiende a Chile

allanarse a revisión del Tratado de Paz, de 1904,
aduciendo entre otras consideraciones, haber sido
celebrado con coacción, ya que Bolivia habría sido
víctima de una agresión por parte de Chile.
• Chile respondió que tratado fue celebrado 24 años
después de haber cesado las hostilidades entre
ambos países; además, que en la época la fuerza no
viciaba los tratados de paz.
• SDN designó Comisión de tres juristas, la que por
unanimidad desestimó la proposición boliviana.

58
 ¿COACCIÓN INCLUYE LA PRESIÓN POLÍTICA Y ECONÓMICA?

• Países afro-asiáticos han sostenido, especialmente, que concepto

de fuerza debe incluir la presión política, económica y militar.
Resolución 2160 (XXI) de la AG/ONU, de 1966, sobre
“Observancia estricta de la prohibición de recurrir a la amenaza o al
uso de la fuerza en las relaciones internacionales y el derecho de
los pueblos a la autodeterminación”, ha resuelto que “el ataque
armado de un Estado contra otro, o el uso de la fuerza en
cualquier otra forma contraria a la Carta de la ONU, constituye
violación del Derecho Internacional.”.

• De lo anterior se deduce que término fuerza incluye no sólo “el

ataque armado” sino “el uso de la fuerza en cualquier otra forma”.
Conferencia de Viena sobre el Derecho de los Tratados adopta una
declaración que prohíbe la coacción militar, política y
económica en la elaboración de los tratados.

59
 LICITUD DEL OBJETO COMO
CONDICIÓN DE VALIDEZ DE LOS TRATADOS.

• Como condición de validez, los tratados no deben ser contrarios

a la moral, a las buenas costumbres y al orden público
internacionales (jus cogens). Caso del jus cogens existente (Art.
53) y del jus cogens emergente (Art. 64).
• Como ejemplos de tratados contrarios al jus cogens se indican los
tratados que contemplan el empleo ilícito de la fuerza, en términos
contrarios a los principios de la Carta; los tratados que prevén o
toleran actos tales como trata de esclavos, la piratería o el
genocidio, y los que atentan contra las reglas protectoras de los
individuos.
• Principios de Derecho Internacional Público con características de
jus cogens:
• == igualdad jurídica de los Estados; == no intervención;
• == prohibición del uso de la fuerza; == autodeterminación de
los pueblos;
• == respeto y protección de los derechos fundamentales de la
persona.
60
 CLASIFICACIÓN DE LAS NULIDADES EN LOS TRATADOS:
ABSOLUTAS O RELATIVAS.

• La nulidad absoluta no puede ser subsanada por el acuerdo de

las Partes ni por el comportamiento posterior del Estado que ha
tenido conocimiento de los hechos que se traduzcan en aceptación
expresa o aquiesencia a la validez del tratado.
• Causales de nulidad absoluta: la coacción sobre el representante
del Estado; la coacción sobre un Estado, y la violación de una
norma de jus cogens. La nulidad relativa puede ser alegada por el
Estado que ha sido víctima del vicio del consentimiento por causa
de error, dolo y corrupción.
• Efecto de las nulidades: tratado nulo carece de fuerza jurídica.
Según Art. 69: toda Parte podrá exigir que relaciones mutuas
basadas en tratado, en la medida de lo posible, se restablezcan en
la situación que habría existido si no se hubieren ejecutados tales
actos, y respecto de actos ejecutados de buena fe, antes de la
declaración de nulidad, no serán ilícitos por el solo hecho de la
nulidad del tratado, a menos que a la Parte le sean imputables
dolo, corrupción o coacción.

61
 EFECTOS DE NULIDAD ABSOLUTA…(jus cogens..)

• Cuando se trate de una nulidad absoluta por violación de una

norma imperativa de jus cogens, es preciso atender, conforme al
artículo 71, al tipo de jus cogens de que se trate:
• Si es el ius congens existente: las Partes deberán eliminar, en lo
posible, las consecuencias de todo acto ejecutado en
cumplimiento del tratado nulo;

• Si es el ius cogens emergente, todo tratado que esté en

oposición se convertirá en nulo y terminará. Las Partes quedan
liberadas de toda obligación de seguir cumpliéndolo y no afectará a
ningún derecho, obligación o situación jurídica creada por la
ejecución del tratado antes de su terminación, a menos que su
mantención esté en oposición con la nueva norma imperativa de
derecho internacional.
62
 PROCEDIMIENTOS DE CONCLUSIÓN DE LOS TRATADOS.

• Celebrar tratado es atributo de soberanía. Corresponde a

derecho constitucional de cada Estado determinar, en virtud de
principio de autonomía constitucional, a quien le corresponde actuar
en representación del Estado (autoridad dotada del “treaty making
power”, poder de celebrar tratados).

• Procedimiento se divide en fases, en las que cada Estado

procede según sus reglas nacionales. Procedimiento común:
elaboración, estructura, adopción y autenticación.

• La adopción no crea ningún compromiso jurídico, mientras el

Estado no consienta a ser vinculado por los textos negociados y
adoptados. Plenos poderes: carta que autoriza a plenipotenciario a
negociar, adoptar texto y firmarlo (ayer: en representación del
soberano, hoy, formalidad que permite, incluso, participación
provisoria en negociación. Efecto del desarrollo de
comunicaciones).
63
 IDIOMA EN CELEBRACIÓN DE TRATADOS E IGUALDAD DE LOS
ESTADOS.

• Idioma = cuestión de prestigio.

• En tratado bilateral: idioma de ambas Partes y cada versión hace

fe.

• En tratado multilateral: solución ha evolucionado del texto en

idioma único (latín, en época de Sacro Imperio Romano; hasta
Primera Guerra Mundial: el francés).
•
• == Tratado de Versailles y Pacto SdN : en francés e inglés;
• == Convenciones en ONU: cinco idiomas: chino, español,
francés, inglés y ruso.

64
 ESTRUCTURA DEL TRATADO

== Preámbulo: enumeración Partes y exposición de motivos.

== Parte dispositiva: artículos y anexos.

== Adopción: aprobación. Conforme a principio de igualdad jurídica de

los Estados, el tratado debe ser aprobado por unanimidad; excepto, en
los multilaterales, en los que se requiere mayoría.
== Autenticación del texto: firma “ad referéndum”. Firma provisoria a ser
confirmada por autoridad dotada del treaty making power.
== La firma otorga al signatario un “estatuto provisorio”, permite
formular objeciones a reservas de otros Estados. No obstante, desde
su firma Estado debe abstenerse de actos que desconozcan objeto
y finalidad del tratado, a menos que exprese formalmente voluntad de
rechazarlo (Art.18).
== El tratado, normalmente, no obliga por su firma sino por su
ratificación, a menos que se trate de acuerdo simplificado (con
cláusula de vigencia inmediata, desde su firma)
== La rúbrica del texto: firma abreviada que expresa voluntad de
someter texto a autoridades superiores del Estado.
65
LOS MODOS DE EXPRESAR CONSENTIMIENTO DEL ESTADO A
SER OBLIGADO POR TRATADO

• Un Estado se obliga por tratado cuando expresa su voluntad a

ser vinculado por sus disposiciones; sólo entonces se puede
decir que el tratado está concluido.

• El “consentimiento a ser obligado”, según Convención de Viena

se puede expresar: por firma, canje, ratificación, aceptación,
aprobación o adhesión (Arts. 11,12, 13, 14 y 15).

• Ratificación: acto posterior a firma, por el cual autoridad que

detenta el making treaty power “confirma” el tratado negociado
por plenipotenciarios y “consiente” que sea definitivo y
obligatorio, comprometiéndose, en nombre del Estado, a
ejecutarlo. Procedimientos de firma y ratificación: propios de
tratados formales o solemnes. Sólo firma en acuerdos
simplificados.

66
 INNOVACIONES DE REFORMAS CONSTITUCIONALES DE 2005
AL PROCEDIMIENTO DE APROBACIÓN PARLAMENTARIA DE
LOS TRATADOS.

• P. de la R. debe informar al Congreso Nacional del contenido y

alcance del tratado así como de las reservas que pretenda
confirmar o formularle;

• El Congreso podrá sugerir al P. de la R. reservas y

declaraciones interpretativas;

• El retiro de reserva formulada por el P. de la R. y que tuvo en

consideración el Congreso Nacional al momento de aprobar un
tratado, requerirá del acuerdo previo de éste, el que deberá darse
dentro de treinta días transcurridos los cuales, sin pronunciamiento,
se tendrá por aprobado el retiro de la reserva;

• Excluyen de aprobación parlamentaria acuerdos internacionales

que P.de la R. celebra en ejercicio de su potestad reglamentaria;

67
 FUNDAMENTO DE LA RATIFICACIÓN…..

• En Antigüo Régimen (período de monarquías absolutas anterior a

Revolución Francesa) monarca monopolizaba poder del Estado y en
plenos poderes facultaba a plenipotenciarios para negociar y
obligarlo. Por la ratificación, según teoría del mandato civil, el mandante
conservaba derecho a invalidar lo obrado por plenipotenciario que actuaba
con abuso de poder.
• Groccio sostenía que bastaba firma para comprometer al soberano.

• En siglo 19, con substitución de soberanía real por soberanía nacional y

abandono de teoría del mandato, ratificación se consolida. Los plenos
poderes, limitados a la negociación y firma, son extendidos “bajo reserva
de ratificación”, y armóniza con principios del derecho moderno que no
permiten delegación de competencias sin texto legal que la autorice.

Tiempo entre firma y ratificación permite nuevo examen del tratado antes
de comprometer jurídicamente al Estado, y permite control
parlamentario conforme responsabilidades de régimen democrático.
68
 AUSENCIA DE UNA OBLIGACIÓN GENERAL DE RATIFICAR…

• La ratificación del tratado es exigible cuando:

• == ha sido firmado bajo reserva de ratificación o

• == así lo disponen los plenos poderes (Art. 14)

• Jurisprudencia: ratificación obliga cuando ellos está previsto

en una cláusula del tratado (Caso “Ambatielos”, CIJ).

• Convención Panamericana 1928: los tratados no obligan sino

después de ratificados.

69
 LEGALIDAD DEL RECHAZO DE RATIFICACIONES

• ¿Estado que ha negociado un tratado con cláusula de ratificación puede

abstenerse de este trámite?
• Plenos poderes bajo reserva de ratificación dejan al Estado en libertad
• Rechazo de la ratificación es inherente a la noción de ratificación.
• En marco de regímenes representativos y democráticos rechazo proviene,
a menudo, de desacuerdos entre Gobierno y Parlamento. Ej.: USA rechaza
ratificación del Pacto de la SdN (1919) y de la Carta de La Habana (1948).
• Autoridad competente para ratificar es quien detenta el treaty making
power: Jefe del Estado, previa aprobación del Parlamento (Chile).
• Ratificación irregular o imperfecta: la efectúa autoridad no facultada o sin
aprobación parlamentaria (Art. 27: no justifica incumplimiento del tratado;
Art. 46: no justifica incumplimiento, a menos que violación del derecho
interno incida en norma fundamental y ella sea evidente para cualquier
Estado conforme a la práctica usual y la buena fe.

70
 ACEPTACIÓN Y APROBACIÓN DEL TRATADO .
• Práctica posterior a II Guerra Mundial. No presentan diferencias
sustanciales con ratificación. Actos posteriores a firma, necesarios para
comprometer definitivamente al Estado. Por su analogía con ratificación,
también son procedimientos de doble grado. Art. 14, párrafo 2:
consentimiento de un Estado a ser obligado por tratado se expresa por
aceptación o aprobación, en condiciones análogas a las que se aplican
a la ratificación. Decir que tratado queda abierto “a reserva de
aceptación” es lo mismo que decir “a reserva de ratificación”.
• Decir que queda “abierto a la aceptación” equivale a decir abierto a la
“adhesión”.
• “aprobación”, empleada en Convención de Londres que creó UNESCO,
1945, y en GATT, de 1947, es de procedencia estadounidense por
necesidad de Gobierno de eludir consentimiento del Senado.
• No confundir “aprobación” de Gobiernos con la “aprobación” de
Parlamentos.

71
 ADHESIÓN, ADMISIÓN Y FIRMA DIFERIDA .

• ADHESIÓN: Estado que no ha participado en negociación.

• Art. 15: acto jurídico unilateral por el cual un Estado llega a ser parte de un
tratado, del cual no es signatario.
La diferencia con la firma o ratificación es que el Estado adherente es
invitado a incorporarse a un tratado ya en vigor entre los Estados
signatarios. La adhesión produce iguales efectos que la ratificación: vincula
definitivamente al Estado.

ADMISIÓN: incorporación a un tratado multilateral constitutivo de una

organización internacional ya vigente, con la aprobación de los Estados
miembros. Ej. Incorporación a ONU, OEA, MERCOSUR. Por la vía de la
admisión el Estado se incorpora a la Organización como Estado miembro y,
además, se hace Parte del respectivo tratado constitutivo.

FIRMA DIFERIDA: permite que Estado no participante en

negociaciones e ignorado por signatarios originarios pueda firmar en
fecha posterior y dentro de un plazo predeterminado en una cláusula del
tratado.

72
 LOS ACUERDOS EN FORMA SIMPLIFICADA.

• Tratados que se entienden definitivamente celebrados por sólo

hecho de su firma. En este caso, firma cumple doble función:
autentificación del texto y modo de expresar el consentimiento del
Estado, sin necesidad de ningún acto posterior a la firma, sea éste
la ratificación, aceptación o aprobación. Se dice, en este caso, que l
tratado ha sido celebrado según procedimiento corto, ya que no
requiere de ratificación.

• Este tipo de tratados es una tendencia generalizada de política

interna de los Estados, con el objeto de eludir presiones
parlamentarias que pueden retrasar el curso de las acciones
internacionales de los Gobiernos.
Su origen está en los “GENTLEMAN’S AGREEMENTS”
empleada por USA, donde desde fines de siglo XVIII, su
Presidente se reserva el máximo de autonomía en política exterior
respecto del Senado, como lo exige la Constitución de USA para
aprobación de tratados.

73
 CELEBRACIÓN, RATIFICACIÓN, APROBACIÓN, CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD Y PUBLICACION DE TRATADOS EN CHILE.

• a) Al Presidente de la República corresponde “CONDUCIR las

relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos
internacionales, y “llevar a cabo las negociaciones, concluir,
firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los
intereses del país, los que deberán ser sometidos a la aprobación
del Congreso Nacional” ( Arts. 32, N° 17; 52, N° 1, y 82).

b) Al Congreso Nacional corresponde: “Aprobar o desechar los

tratados internacionales que le presentare el P. de la R. antes de
su ratificación”, sometiéndolos a su aprobación conforme a los
“trámites de aprobación de una ley”, entre los que se requerirá
“de los quórum que corresponda, conforme al artículo 63”; esto
es: quórum simple, calificado u orgánico constitucional
según si sus normas incidan, respectivamente, en materias
propias de ley común, de quórum calificado o de leyes
orgánico constitucionales.

74
 LA RATIFICACIÓN DE LOS TRATADOS POR EL P. DE LA R.

• P. de la R. debe obtener aprobación parlamentaria de tratado

antes de ratificarlo; pero, obtenida no está obligado a ratificarlo
si a su juicio tratado firmado ha dejado de ser conveniente para
el país.
• No podría ratificar tratado aprobado por Poder del Estado distinto al
Congreso Nacional; operaría causal de vicio del consentimiento por
violación manifiesta de una norma fundamental del orden interno
(Art. 46, N° 1 de Conv. de Viena sobre D° de Tratados).
• MINREL ha informado que “ratificación” es una certificación de
que el tratado ha sido aprobado por Congreso Nacional y,
además, aceptado por P. de la R.; de manera que, habiendo
cumplido los trámites constitucionales, decide obligar al Estado a su
cumplimiento.
• Ratificación es discrecional y no hay plazo para cumplirla. Es
libre para otorgarla cuando lo estime conveniente para los intereses
del Estado. Ratificado y vigente internacionalmente, el P. de la R.
está obligado a incorporarlo al orden jurídico interno (Inc. 2° Art. 5°
Constitución).
75
DELEGACIÓN DE FACULTADES LEGISLATIVAS PARA QUE P.
DE LA R. DICTE NORMAS CON FUERZA DE LEY PARA
CUMPLIMIENTO DE TRATADO.

El Congreso Nacional puede autorizar al P.

de la R., en el mismo acuerdo aprobatorio, a
fin de que durante la vigencia del tratado
dicte normas con fuerza de ley necesarias
para su cumplimiento, excluidas las materias
que no pueden ser delegadas; esto es, las
relativas a: == nacionalidad, == ciudadanía,
==elecciones, == plebiscito, == garantías
constitucionales o aquellas propias de
LOC o de quórum calificado, y
==organización, atribuciones y régimen
de funcionarios del Poder Judicial, del
Congreso Nacional, del Tribunal
Constitucional y la Contraloría. 76
LA PUBLICACIÓN DE LOS TRATADOS EN EL DIARIO OFICIAL

• Este trámite históricamente ha sido observado por la fuerza de ley

que se le reconoce a los tratados como norma de aplicación
general aprobada por el Congreso Nacional.
• Por analogía se aplican las normas del Código Civil sobre
publicación de la ley.
• Decreto ley N° 247, de 1974, dispuso su incorporación al orden
interno mediante su publicación en el Diario Oficial;
• Ley N° 18.158 estableció que tratados de gran extensión se
entenderán publicados por el depósito de ejemplares
autenticados con las firmas del P. de la R. y el Ministro de RR.EE.,
según lo disponga el D.S. promulgatorio.

• Se exceptúan los tratados de límites y los que puedan afectar

la integridad territorial del Estado. Cumplidos dichos trámites se
entenderá que el tratado ha sido incorporado al orden jurídico
interno.

77
 APLICACIÓN, EFECTOS E INTERPRETACIÓN
DE LOS TRATADOS.

• 1) El efecto fundamental de tratados es obligar a su

cumplimiento a Estados Partes, a partir de fecha de su
vigencia (Art. 28: un tratado no obliga por actos o
hechos anteriores a su vigencia, a menos que la
intención contraria de las Partes o así conste de otro
modo).
• 2) La vigencia espacial se extiende a todo el
territorio del Estado, salvo disposición en contrario o
así conste de otro modo (Art. 29) : == cláusula colonial
(excluye a colonias),== cláusula federal (deja fuera a
los Estados federados) y
• == vigencia ultraterritorial (espacio ultraterrestre,
espacios marítimos más allá del mar territorial).
78
 SOLUCIÓN DE CONFLICTOS DE NORMAS
ENTRE TRATADOS SUCESIVOS.
• En conflictos entre tratados sucesivos que regulan una misma
materia, los Estados deben observar normas de prioridad
absoluta o especial, a falta de normas que suplan el silencio entre
las Partes. Normas de prioridad absoluta:
== jus cogens: todo tratado que lo contraríe es nulo, ya sea
existente o emergente;
== normas de Carta ONU prevalecen sobre todo tratado que
contraríe las obligaciones de la Carta (Art.103).
Normas de prioridad relativa:
== Las que las Partes indiquen en el tratado (Art. 30, N° 2);
== Entre tratados sucesivos con identidad de Partes:
prevalece el más reciente (Art. 30, N° 3), y
== Entre tratados sucesivos con Partes diferentes: prevalece el
más reciente cuando los Estados son Partes de ambos; pero sino,
prevalece el que corresponda a principio de relatividad de tratados.

79
ALCANCE DE LA OBLIGACIÓN INTERNACIONAL
DE APLICAR EL TRATADO.

Obligación se extiende a todos los órganos del Estado.

== El EJECUTIVO: debe realizar todos los trámites que
sean necesarios para asegurar la aplicación del tratado por
todas las autoridades del Estado, entre las que se encuentra,
principalmente, su incorporación al orden interno.
== El LEGISLATIVO: deberá aprobar la legislación interna
necesaria para hacer efectivos los derechos y obligaciones que
emanan del tratado.
== El JUDICIAL: deberá aplicar e interpretar el tratado a
requerimiento de las partes en las controversias
sometidas a su decisión, y los particulares deberán cumplirlo
en cuanto sea incorporado al orden interno.

80
 CONDICIONES EN LAS QUE LOS ESTADOS
DEBEN CUMPLIR EL TRATADO.

• Deberá hacerlo de buena fe, no retroactivo y en todo el territorio

del Estado, a menos de pacto expreso (Art. 26).
• Según CDI: cumplir de buena fé significa abstenerse de todo acto
que reduzca a nada el objeto y fin del tratado.
• No se podrá invocar el derecho interno como causal para el
incumplimiento de un tratado: (Art. 27: una parte no podrá invocar
las disposiciones de su derecho interno como justificación del
incumplimiento de un tratado; sin perjuicio que pueda alegar que
su consentimiento ha sido otorgado con violación de una
norma de importancia fundamental de su derecho interno
relativa a la competencia para celebrar tratados (Art. 47).
• La alegación del derecho interno como causal de incumplimiento
puede generar responsabilidad internacional.

81
EFECTOS DE TRATADOS RESPECTO DE TERCEROS ESTADOS.

• 1) Tercer Estado: es aquel que no es Parte del tratado, entendiendo por

Parte al que lo ha firmado y ratificado o se ha adherido a él.

• 2) Principio de la relatividad de los tratados: los tratados no producen

efectos respecto de terceros Estados; sólo los producen respecto de los
Estados Partes o Estados Contratantes. Aplicación del principio romano de
la relatividad de los contratos, enunciado en expresión “res inter alios
acta”. Art. 34: Un tratado no crea obligaciones ni derechos para tercer
Estado sin su consentimiento.

• Su fundamento: la soberanía de los Estados, su independencia, igualdad

jurídica, y la naturaleza contractual del tratado.

• Excepciones: 1) Que el tercer Estado acepte expresamente (tratado

colateral), y 2) Cláusula de la Nación más Favorecida: compromiso de
otorgarse dos o más Estados el trato más favorable que en el futuro
acuerden a un tercer Estado, a fin que la relación nunca esté en un nivel
más desfavorable que el que tenga con éste.

82
 IMPORTANCIA DE LA CLÁUSULA DE LA NACIÓN MÁS
FAVORECIDA. CLÁUSULA BELLO.

• Instrumento legal importante para lograr la expansión del comercio

internacional, que garantiza trato igual a Estados
comercialmente rivales en los mercados de un tercer Estado y
al eliminar cargas discriminatorias, en particular tarifas e
impuestos aduaneros (aranceles), con lo que se incrementa
comercio internacional (OMC, ALADI, TLC).

• Cláusula Bello: Andrés Bello puso en práctica de excluir de la

nación más favorecida las ventajas, favores o privilegios
concedidos por Chile a los países latinoamericanos; así, ellas
no se extendían a países europeos

• . Por protestas de Francia y Alemania: cláusula fracasó.

83
 INTERPRETACIÓN DE LOS TRATADOS

• Interpretar: determinar el sentido de un acto jurídico y aclarar sus

puntos oscuros o ambiguos.
• Alcance de la interpretación: no puede tener por resultado la
modificación del tratado; sin embargo, ella se entiende retroactiva
en el sentido que se reputa que tratado ha tenido siempre sentido
dado por la interpretación. ¿Quiénes pueden interpretar?
• 1) Los Estados que han celebrado el tratado. Es calificada de
“auténtica” y puede ser dada simultáneamente, con la adopción del
tratado, mediante un acuerdo interpretativo adicional, o en acuerdo
adicional posterior, expreso o tácito. En este último caso, resultaría
de las prácticas concordantes de los Estados Partes que aplican
el tratado.
• 2) Algunos de los Estados Partes: vincula sólo a los que la
aceptan.
• 3) Uno de los Estados Partes, por declaración unilateral
inoponible a otros Estados, a menos que sea aceptada (tratados
bilaterales).
84
 INTERPRETACIÓN NO AUTÉNTICA….

• Puede tener lugar en el orden interno y en el internacional.

•
• En orden interno interpretan, sin obligatoriedad internacional, el
Ministerio de RR.EE., cuyas opiniones son obligatorias para los
órganos judiciales del Estado; el Parlamento o los tribunales de
justicia, los que, por práctica observada, se abstienen de interpretar
directamente, por lo que demandan una opinión oficial del Ministerio
de Relaciones Exteriores. Por su carácter unilateral, esta
interpretación interna es inoponible a los Estados
Contratantes.

• En el orden internacional: la interpretación puede ser realizada por

un juez o arbitro internacional (Art. 36 Estatuto CIJ,
(expresamente facultado por tratado) o por una organización
internacional: con motivo de la aplicación de su tratado
constitutivo. La interpretación hecha por los jueces sólo tiene
efectos respecto de los Estados litigantes.
85
 NORMAS GENERALES DE INTERPRETACIÓN….

• 1) Los tratados deben ser interpretados de buena fe, conforme al

sentido corriente de sus términos, en el contexto de éstos y
teniendo en cuenta su objetivo y fin (Art. 31, N° 1 Conv. Viena).
• 2) Normas metodológicas de interpretación: debe dar a la norma
un efecto útil; los términos deben interpretarse según su sentido
natural y ordinario en el contexto en que se emplean (según cual
fue la intención de las Partes) y las.
3) Normas de interpretación adicionales al contexto de celebración
del tratado: todo acuerdo ulterior entre las Partes del tratado; toda
práctica ulterior seguida en la aplicación del tratado por la cual
conste el acuerdo de las Partes acerca de su interpretación, y
= Toda norma pertinente de derecho internacional aplicable
entre las Partes.

86
 NORMAS DE INTERPRETACIÓN ADICIONALES (2)…..

• = Los trabajos preparatorios y las circunstancias de

la celebración del tratado;
• = El principio del “in dubio mitius”: el intérprete debe
dar a la norma el sentido menos oneroso para la Parte
que asume la obligación o que entrañe menos
restricciones para los signatarios.
• = Los tratados autenticados en dos o más idiomas: el
texto hará fe en cada idioma, a menos que el tratado
disponga o las Partes convengan que en caso de
discrepancia uno de ellos prevalecerá; y
• Cuando la comparación de textos no pueda resolverse
con las normas precedentes, se adoptará el sentido
que mejor concilie los textos, habida cuenta del objeto
y fin del tratado. 87
 LAS RESERVAS A LOS TRATADOS

• Frente a un tratado que el Estado no puede aceptar plenamente, se

plantean dos opciones. Declarar

• A) que se compromete pero que excluye determinadas

disposiciones que no acepta (reservas) o
• B) que entiende darle a tales disposiciones una significación
especial (declaraciones interpretativas).
• Una “reserva” es una declaración unilateral hecha por Estado
al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a
él, con objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de
ciertas disposiciones en su aplicación al Estado” (Art. 2, N° 1).

• Formalidades: debe formularse “por escrito y comunicarse

(notificarse) a los Estados Contratantes y a los demás Estados
facultados para llegar a ser partes en el tratado.”.
88
 Reservas……(2)

• Declaraciones interpretativas excluidas del concepto de

reserva: por cuanto ellas no tienen por objeto “excluir o modificar”
una norma del tratado sino que contienen declaraciones de política
interna sobre la forma de cumplir el tratado.
• Momentos para formular las reservas:
• == a la firma, debe ser confirmada al ratificar. Tiene la ventaja de
dar seguridad que todos los Estados la han conocido;
• == a la ratificación: tendría el inconveniente de su conocimiento
tardío por los Estados que podrían oponerse; pero esta oportunidad
tiene la ventaja que posibilita al Poder Legislativo formularlas o
sugerirlas, como es el caso en Chile después de modificaciones
constitucionales de 2005;
• == a la adhesión: se considera el momento más inoportuno ya
que el tratado es definitivo para los otros Contratantes y la reserva
vendría a ser una modificación unilateral del tratado. Materias que
no pueden ser objeto de reservas: las de jus cogens. Reservas
en tratados bilaterales importan nueva negociación.

89
 RESERVAS: INCONVENIENTES, VENTAJAS
Y CONDICIONES PARA SU FORMULACIÓN.

• Inconvenientes: modifica tratado, atenta contra su integridad,

trastorna el equilibrio y divide el régimen normativo.
• Ventajas: hacen posible que puedan llegar a ser Parte el mayor
número de Estados.
• Condiciones para su formulación: no deben estar prohibidas en
las cláusulas del tratado. Además, la CIJ (Convención sobre el
genocidio), ellas no deben ser incompatibles con el objetivo y fin del
tratado.
• Normas Convención de Viena sobre las reservas (Arts. 20 y 21):
• = Todo Estado que ha negociado puede formularlas; reserva
autorizada no necesita aceptación; se exigirá aceptación unánime
cuando la integridad del tratado es condición esencial para
obligarse, y reserva a tratado constitutivo de OIG requiere
aceptación de su órgano competente.
90
 RESUMEN DE LAS RESERVAS:

• 1) Todo Estado tiene derecho a formularlas y todos

tienen derecho a objetarlas;
• 2) Reserva autorizada no requiere aceptación
unánime, salvo en los restringidos;

• 3) Los efectos de la reserva son relativos: sólo se

producen entre el que la formula y aceptante;

• 4) En los restringidos prima interés en integridad;

por ello se requiere aceptación unánime, y

• 5) Tanto la reserva como la oposición pueden ser

retiradas, con notificación.
91
 REVISIÓN O ENMIENDA DE LOS TRATADOS.

• PRINCIPIO DE LA ESTABILIDAD, DE LA INTANGIBILIDAD O

INMUTABILIDAD DE LOS TRATADOS: éstos sólo pueden ser
revisados o enmendados por mutuo consentimiento de las Partes;
sin embargo, él debe ser conciliado con su adaptabilidad a las
realidades de la sociedad internacional para lo cual puede ser
indispensable proceder a su revisión o enmienda; pero de común
acuerdo, ya que conforme al principio pacta sunt servanda ellas
están obligadas a su cumplimiento (caso de Bolivia ante SdN).

== REFORMA O REVISIÓN DE LA CARTA DE LA ONU: las

reformas las decide la Asamblea General por 2/3 de los
Miembros y entran en vigencia una vez ratificadas por los 2/3,
incluidos entre ellos los cinco miembros permanentes del Consejo
de Seguridad; las revisiones se adoptan en Conferencia General
convocada por los 2/3 de los Miembros de la AG y con el voto de
cualquiera de los miembros del CS. En la Conferencia: un Estado
un voto.

92
 Enmienda o modificación de un tratado
conforme a Convención de Viena

• Todo tratado puede ser enmendado por acuerdo de las Partes

(Art.39).
• Todo Estado Parte de un tratado multilateral tiene derecho a
proponer su enmienda, a participar en las negociaciones y acuerdos
que se celebren para decidir al respecto (Art. 40, N°s. 2 y 3). Para
adoptar la enmienda no se requiere la unanimidad de las Partes (N°
4).
• En los tratados constitutivos de OIG se requiere la mayoría o
los 2/3 para la adopción y vigencia de los acuerdos que los
enmienden. Por la integración universal de muchas de ellas ha sido
necesario abandonar la regla de la unanimidad (OMC).
• Todo Estado que se hace parte de un tratado ya modificado tiene
derecho a hacerse parte de ambos (del origin (N° 5 de Art. 39).
• Dos o más Partes de un tratado multilateral pueden modificar un
tratado en sus relaciones mutuas, siempre que esté permitido o no
prohibido (Art. 41) (Caso de ALALC y ALADI).

93
 EXTINCIÓN Y SUSPENSIÓN DE LOS TRATADOS

• La extinción o terminación de un tratado lo hace desaparecer del

ordenamiento jurídico internacional. Exime a las Partes de su cumplimiento;
la suspensión, libera temporalmente. Las cláusulas de extinción o
terminación son frecuentes; especialmente, en los tratados a plazo fijo;

• Los tratados con cláusula resolutoria, que al igual que los contratos,
subordina el fin de los compromisos a ciertos hechos previstos por los
contratantes;

• Cláusula de retiro o de denuncia: permite poner fin al tratado o retirarse

de él. Los tratados celebrados a perpetuidad o sin cláusula de terminación,
pueden ser denunciados aún cuando no contemplen cláusulas que
contemplen su denuncia. No así los tratados de paz y los de límites, los que
sólo podrían extinguirse con acuerdo entre las Partes Contratantes.

94
 Extinción o suspensión, continúa…

• Extinción o suspensión de tratado por celebración de tratado

posterior: así se considerará si todas las Partes participan o si las
disposiciones son incompatibles de manera que no puedan ser aplicados
simultáneamente.
• Hechos sobrevinientes, independientes de voluntad de los Estados Partes,
pueden extinguir un tratado. Caso del ius cogens emergente (Art. 64) si
surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo
tratado existentes que esté en oposición con esa norma se convertirá en
nulo y terminará).
• Extinción por incumplimiento culpable: caso de Tratado de Ancón, en el
que Perú acusó a Chile de incumplimiento culpable de la no realización del
plebiscito que debía determinar a qué país pertenecerían las ciudades de
Tacna y Arica. El árbitro, Presidente de USA, Coolidge, rechazó alegación
peruana por falta de pruebas.
• Extinción por incumplimiento no culpable: si imposibilidad resulta de la
desaparición o destrucción definitiva de un objeto indispensable para el
cumplimiento (Art. 61).

95
 Efectos de la guerra, del cambio de circunstancias y
de la ruptura de relaciones diplomáticas sobre los
tratados.
• Los efectos de la guerra, Convención de Viena no los reglamenta.
• Doctrina distingue entre tratados bilaterales, que terminan entre los
beligerantes, y tratados multilaterales que se suspenden; pero continúan
entre no beligerantes y entre éstos y los beligerantes.

• El cambio de las circunstancias. El no previsto no puede alegarse como

causal de incumplimiento, a menos que existencia de ellas haya sido
condición esencial para el consentimiento de la Parte que lo alega y el
cambio modifique radicalmente el alcance de las obligaciones por ser
cumplidas. Tampoco podrá alegarse si el tratado establece una
frontera o si el cambio resulta del incumplimiento de la Parte que lo
alega.
• La ruptura de las relaciones diplomáticas: a menos que se juzguen
indispensables. Ruptura no impide celebración de tratados. Caso Chile
y Bolivia. Id Carta ONU y OEA: especialmente en solución de
controversias.

96
 LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO
INTERNACIONAL

• 1) Importancia y fundamento. Así como tratados son fuente convencional

del DIP, la conducta de Estados en sus relaciones con otros, acompañada
de la convicción de que tal proceder se conforma a derecho, da origen al
derecho consuetudinario.

• 2) A pesar de creciente número tratados y de Estados, la costumbre no ha

perdido importancia ni su fuerza obligatoria. Es así como la Convención
de Viena (Art. 4°) dispone que ella se aplica a los tratados que se celebren
después de su vigencia, sin perjuicio de las normas que vinculen a los
Estados en virtud del Derecho internacional, independientemente de la
Convención.

• 3) En cuanto a su fundamento: Groccio la considera producto del

asentimiento tácito y presunto de los Estados. Su fundamento es el
principio pacta sunt servanda. Actualmente, se le considera una regla
exterior, objetiva superior a voluntad del Estado (teoría de la conciencia
jurídica colectiva).

97
 FLEXIBILIDAD E INCERTIDUMBRE
DEL DERECHO CONSUETUDINARIO.

• En DIP, se reconoce al Dº consuetudinario, respecto del convencional,

ventaja de su flexibilidad, que le permite adaptarse a transformaciones
que experimentan las relaciones internacionales. Su ductilidad es una
ventaja y un inconveniente pues permite abrogación de norma jurídica
por procedimientos imperceptibles, dando lugar a incertidumbre acerca
del contenido del derecho consuetudinario.

• Ejemplo: Derecho Internacional del Mar codificado por Convenciones de

Ginebra, de 1958, quedó obsoleto con la Convención de Jamaica, de
1982, que aprobó nuevos espacios marítimos que se han extendido a
Estados que no se han hecho Parte de ella, porque éstos han hecho
aplicación de ella como nuevas normas consuetudinarias.

• Hoy la norma consuetudinaria se forma más rápida y fácilmente. No

necesita de maduración; basta una negociación o el voto de una resolución.
A tal punto que se habla de la “costumbre instantánea”; posibilidad que la
mayoría de los autores no admite.

98
 CONCEPTO DE COSTUMBRE
COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL.

• Práctica común entre dos o más Estados, aceptada como obligatoria y

necesaria para el desarrollo de sus relaciones internacionales.

• (Benadava): práctica constante y uniforme de los Estados seguida de la

convicción que ella es jurídicamente obligatoria.

• CIJ: párrafo 1°, letra b) de Art. 38 Estatuto: “práctica generalmente

aceptada como derecho”.

• práctica discontinua o interrumpida: impide su transformación en norma

de derecho, y si cae en desuso dejará de producir efectos legales.

• CIJ en Plataforma Continental del Mar del Norte: basta el transcurso de

un breve período de tiempo para la formación de una nueva norma
consuetudinaria a partir de una convencional.

99
 CONDICIONES DE EXISTENCIA DE LA COSTUMBRE
COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL.

• Dos elementos: para que costumbre constituya fuente del DIP:

precedentes y opinio iuris.

• Precedentes: elemento de hecho, histórico, material u objetivo

consistentes en repetición de actos o abstenciones. Es la práctica
constante, continua y general de un comportamiento común frente a una
situación dada.

• Precedente positivo: acción; precedente negativo: abstención.

• En lo que se refiere al grado de generalidad en el comportamiento común,

doctrina no exige unanimidad, exige sólo consentimiento de los Estados
que se han encontrado en situación de aplicar la costumbre y la falta de
protesta de los demás. En caso de la Plataforma Continental del Mar del
Norte, la CIJ: suficiente un comportamiento común entre los Estados
interesados.

100
 CONDICIONES EXISTENCIA DE COSTUMBRE
(PRECEDENTES…..)

• Cortesía internacional no crea norma consuetudinaria (caso Plataforma

Continental del Mar de Norte). La CIJ: “Los Estados deben pues tener el
sentimiento de conformarse a lo que equivale a una obligación
jurídica. Ni la frecuencia ni el carácter habitual de los actos bastan. Existen
numerosos actos internacionales, cumplidos invariablemente por
consideraciones de cortesía, oportunidad o tradición y no por obligación
jurídica.

• Respecto de los precedentes hay dos concepciones: una positivista, que

sostiene que sólo constituyen precedentes los actos de gobierno, con
exclusión de todo precedente jurisdiccional; y, otra, la objetivista, que
afirma que costumbre puede surgir del acto de cualquier individuo que
asuma la defensa de sus intereses internacionales. La práctica
internacional no confirma ninguna de ellas.

Rousseau: los únicos actos que dan lugar al nacimiento de

costumbres internacionales son los de órganos jurídicos, estatales o
interestatales, con competencia internacional. Pueden provenir de actos
de los Poderes Ejecutivo, Legislativo o Judicial.
101
 Actos de Poderes del Estado constitutivos de
precedentes:

• Del Poder Ejecutivo: declaraciones, correspondencia diplomática,

instrucciones y posiciones planteadas por agentes
gubernamentales en procedimientos arbitrales o judiciales
internacionales; decretos, reglamentos u ordenanzas de
autoridades encargadas de relaciones internacionales del Estado
(P. de la R., Canciller, Embajadores y Cónsules).
• Del Poder Legislativo: leyes internas en materias internacionales
que revelen conducta del Estado. Se indica que reconocimiento de
la ZEE y las normas que la rigen han cristalizado normas de
derecho consuetudinario, basado principalmente en la promulgación
de leyes similares en países de diferentes sistemas jurídicos y
situación económica y política.
* Del Poder Judicial: son expresión de la costumbre internacional
cuando tribunales nacionales aplican o interpretan el DIP.
102
 TRATADOS QUE SIRVEN DE PRECEDENTES…..

• Reglamento de Viena, de 1815, sobre clasificación y precedencia

de agentes diplomáticos.
• Convención sobre la plataforma continental del Mar del Norte
(1958): Dinamarca y Holanda hacen causa común frente a
Alemania respecto de la aplicación de la regla de la equidistancia
para delimitar la plataforma continental conforme (Art. 6), de la cual
Alemania no era Parte, aduciendo que dicha regla se había
transformado en norma consuetudinaria como consecuencia de los
numerosos tratados bilaterales concluidos conforme a dicha regla,
después de 1958.
• Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (Art.
38): reconoce que normas de un tratado pueden llegar a ser
obligatorias para terceros Estados en virtud de costumbre
internacional reconocida, no obstante el principio de la relatividad
de los tratados.

103
 Los precedentes provenientes de las OIG….

• Pueden provenir de:

= Prácticas internas (abstención voluntaria de un miembro

permanente del Consejo de Seguridad no constituye veto, de
diferencia del voto negativo);

= Resoluciones de su órganos (decisiones y recomendaciones,

especialmente cuando son aprobadas por unanimidad, consenso o
mayoría abrumadora), y

= De relaciones de éstos con otros sujetos de DIP.

104
 LA OPINIO IURIS COMO ELEMENTO DE LA COSTUMBRE

• La opinio iuris: es el elemento intelectual, espiritual, psicológico o

subjetivo, constituido por la convicción, reconocimiento o
aceptación por los sujetos de derecho internacional del
carácter obligatorio de la costumbre.
• La doctrina se refiere a ella como “la opinio juris sive necessitatis
o la opinio necessitatis”: expresiones latinas que significan
creencia en la existencia de una sanción social a la observancia de
la norma, creencia que la diferencia de los simples usos que se
observan en la vida social sin vincularlos a la idea de una fuerza
jurídicamente obligatoria.
• Problema que plantea la opinio iuris: la prueba de su existencia.
La carga corresponde a quien la invoca. En el caso del Asilo, la CIJ
sostuvo que no bastan las presunciones para probarla.

105
 EFECTOS SOBRE EL DERECHO CONSUETUDINARIO
RECONOCIDO A CONVENCIONES DE CODIFICACIÓN Y A
RESOLUCIONES DE LAS OIG.
• 1) EFECTO DECLARATIVO: si la norma convencional no es más
que la expresión formal y por escrito de una norma de derecho
consuetudinario ya vigente;

• 2) EFECTO CRISTALIZADOR: en caso que la disposición

constituya la primera formulación escrita de una costumbre que no
había alcanzado su madurez plena, pero que se hallaba en vías de
formación; es decir, “in status nascendi”.

• 3) EFECTO CONSTITUTIVO O GENERADOR: que se presenta

cuando la disposición de un tratado da origen a una práctica
seguida por un número creciente de Estados, particularmente
ajenos al tratado mismo, generándose los elementos de una nueva
costumbre general.

106
 VALOR DE RESOLUCIONES ONU COMO FUENTE DEL DIP

• EFECTO DECLARATIVO: a resoluciones que reconocen una norma

jurídica vinculante preexistente, aunque no constituyan una fuente de
derecho; por ejemplo, Declaración sobre principios de derecho
referentes a las relaciones de amistad y cooperación, que recoge
principios existentes en Art. 2 Carta ONU.

• EFECTO CRISTALIZADOR respecto de normas consuetudinarias en

formación, cuando traducen opinio juris no lograda antes, no obstante
existir la práctica. Caso de resolución sobre explotación y utilización del
espacio ultraterrestre que cristalizó normas de derecho internacional en
formación, ya que existía consenso respecto del principio de la libertad
de exploración del espacio ultraterrestre.

• EFECTO GENERADOR cuando resolución inicia práctica uniforme y

constante. Ej. Res. 1514 (XV) “Declaración sobre concesión de
independencia a los pueblos coloniales”, seguida de práctica uniforme,
precediendo opinio juris a la práctica.
107
 CLASIFICACIÓN DE LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL
DERECHO INTERNACIONAL.

• Las normas consuetudinarias se clasifican en universales,

regionales y locales.
• UNIVERSALES: se aplican a totalidad de Estados que componen
Comunidad Internacional. Surgen de prácticas generales y no de
una práctica unánime. No es necesario que todos participen en su
creación. Ej. Derecho marítimo y Derecho Espacial. CIJ: en
Plataforma Continental del Mar del Norte: una participación
amplia y representativa basta con la condición que ella
comprenda a los Estados particularmente interesados. Ellas
son de validez igualmente universal: ejemplo las relativas al
derecho del mar, a las inmunidades diplomáticas y al
reconocimiento de gobierno.
• TRES CONDICIONES PARA SU APLICABILIDAD: no es
necesario que el Estado obligado haya participado directamente en
su formación; tampoco que haya expresado su aceptación, pero si
la rechaza expresamente no es vinculado por ella (soberanía).
108
 COSTUMBRE REGIONAL O LOCAL

• COSTUMBRE REGIONAL: admitida por CIJ, no obstante que Art. 38 del

Estatuto no la ha previsto:

• == CASO DEL ASILO 1950: asilo diplomático constituye una costumbre

que obliga a Estados latinoamericanos, por su gran inestabilidad política.
En todo caso, exigió alegación fundada en Dº americano y convenciones
regionales de 1911, 1928 y 1933, no suscritas por Perú y firmadas por sólo
2 Estados. No acogió existencia de costumbre que reconocía al Estado
que otorga el asilo el derecho a calificar los hechos que lo justifican.

• == Caso del Dº de paso 1960: Dº DE PASO DE PORTUGAL POR

TERRITORIO INDIO hacia sus enclaves de Dadra y Nagar-Aveli. India lo
desconocía sosteniendo que costumbre local no podía constituir Dº
entre Estados. Corte constata su existencia por más de siglo y cuarto,
lo que habría dado nacimiento a un derecho y a una obligación, para
personas privadas, funcionarios civiles y mercancías en general;
porque sólo para paso de FF.AA. y policía se requería autorización.

109
 RELACIONES DEL DERECHO CONSUETUDINARIO Y DERECHO
CONVENCIONAL.

• Doctrina reconoce al tratado y a la costumbre un mismo valor

jurídico y, en consecuencia, una fuerza derogatoria recíproca, de lo
que se deducen los principios siguientes:

• 1) Un tratado puede derogar o modificar una costumbre. Ej.

Declaración de Viena de 1815 abolió la trata de negros, y la
supresión de la práctica del corso por declaración de París, de
1856;

• 2) Una costumbre puede derogar un tratado. Disposiciones de

derecho convencional que prohibían a submarinos beligerantes
atacar sin aviso previo a los barcos mercantes, incumplidas en
guerra de 1939 por mayoría de Potencias Beligerantes.

110
 CODIFICACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL
CONSUETUDINARIO.

• CONCEPTO DE CODIFICACIÓN DEL Dº CONSUETUDINARIO:

presentación sistemática y ordenada, en un cuerpo de reglas
escritas, de las normas consuetudinarias del derecho internacional
público.
• Movimiento convencional americano, a partir de 1889, ha permitido
aplicación regional del principio uti possidetis; de doctrinas Tobar
sobre reconocimiento de gobiernos establecidos por uso de la
fuerza; de Drago, que rechaza uso de la fuerza para cobrar
deudas internacionales de los Estados, y de cláusula Calvo,
que prohíbe a co-contratantes extranjeros recurrir a protección
diplomática de su Gobierno o estipula inadmisibilidad de cualquier
reclamación internacional en contratos de concesión.

• Actualmente, codificación es efectuada por Comisión de Derecho

Internacional (CDI: 1947-ONU, 25 especialistas, independientes) y
la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Comercial
(CNUDMI o UNCITRAL: 1966, 36 miembros).

111
 FUNDAMENTO JURÍDICO DE LABOR CODIFICADORA DE LA
AS/ONU.

• N° 1 Art. 13 Carta: ordena a AG. impulsar el desarrollo

progresivo del derecho internacional y su codificación.
• Hasta vigencia de la convención de codificación, normas
consuetudinarias seguirán aplicándose entre Estados que no las
ratifiquen; en cambio, para los que sí lo hagan pasará a regir el
derecho convencional, como lo sostuvo la CIJ en el caso de la
Plataforma Continental del Mar del Norte.
• En casos en que codificación conduce a un tratado, éste adquiere
fuerza obligatoria como consecuencia del pacto sunt servanda, lo
que tiene importancia por cuanto la norma convencional implicará
intentos por mejorar, complementar o redactar nuevamente la
norma para atender a las condiciones del momento: por ello, la CDI
ha dejado de diferenciar entre codificación y desarrollo progresivo,
ya que mayoría de proyectos de CDI combinan ambos elementos.
112
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO INTERNACIONAL.

• 3ª. fuente a falta de tratados y norma consuetudinaria, procede acudir a

los “principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas.”. Expresión poco afortunada por cuanto el derecho implica
civilización y la expresión parece considerar como civilizados sólo los
sistemas jurídicos europeos.

• La CIJ nunca ha aplicado la frase reconocidos por las naciones civilizadas

en sus sentencias, y en casos determinados se ha referido a los
principios de la cosa juzgada y de la exceptio non adimpleti contractus
(excepción del incumplimiento de contrato, alegables en los contratos
sinalagmáticos; prestaciones interdependientes, de modo que el
incumplimiento de una libera a la otra).

• La limitada aplicación de esta fuente se explica porque para la CIJ el

derecho convencional y el derecho consuetudinario han sido
suficientes para fundamentar los fallos dictado.

113
 CONCEPTO Y CLASIFICACIÓN DE
PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO.

• Los principios generales de derecho son los comunes a los sistemas

jurídicos que sirven de fundamento a tales ordenamientos; principios
comunes a los sistemas jurídicos que, en cierto modo, recuerdan el jus
gentium de los romanos (Rousseau). Clasificación:
• a) Los aplicables a relaciones entre Estado, a problemas propios de
comunidad internacional y que no existen en el derecho interno:
= primacía del tratado sobre la ley;
= continuidad e independencia del Estado;
= responsabilidad internacional del Estado;
= agotamiento de los recursos internos;
= soberanía,
= reconocimiento,
= consentimiento,
= buena fé,
= legítima defensa,
= responsabilidad internacional ,y
= libertad de los mares (Schwarzenberg).

114
 LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO INTERNO

• Tomados del D° interno, son comunes a ambos D°s:

• = abuso del derecho;
• = buena fe;
• = deber de indemnizar el daño producto del incumplimiento de
una
• obligación;
• = cosa juzgada;
• = enriquecimiento sin causa;
• = respecto de los derechos adquiridos;
• = nadie puede ser condenado sin ser oído;
• = nadie puede ser detenido indefinidamente sin proceso
judicial.

115
 JERARQUÍA DE LOS PRINCIPIOS GENERALES DE DERECHO

• Se les atribuye un carácter subsidiario o supletorio, ya que Art.38 del

Estatuto de la CIJ contemplaría el recurso a esta fuente para llenar
lagunas del derecho consuetudinario y convencional.

• Esta norma se explica por las limitaciones de la función jurisdiccional

internacional, ya que el juez internacional, a diferencia del juez interno,
no puede fallar a falta de norma convencional o consuetudinaria sin
una autorización expresa de los sujetos de derecho internacional. En
este caso, el recurso a los principios estará autorizada por el derecho
positivo (Art. 38).

116
 MEDIOS AUXILIARES PARA DETERMINACIÓN REGLAS DE D°:
LA DOCTRINA Y LA JURISPRUDENCIA.

• Doctrina de publicistas más calificados. Dos acepciones de doctrina:

• a) política: posición de los actores internacionales sobre problemas
políticos, como la doctrina Monroe y la doctrina Brehznev, por sus
efectos de política internacional, aunque tengan efectos jurídicos
secundarios; por ejemplo, el reconocimiento de Gobiernos o la soberanía
de los Estados.

• b) opinión de autores que formulan opiniones jurídicas, sin

comprometer a los sujetos de derecho internacional (Estados u OIG)
(Vitoria, Grocio, Vatel).
• Con desarrollo del derecho convencional la doctrina ha perdido su
valor, por fácil conocimiento de la práctica de los Estados o de sus
acuerdos.
• CIJ nunca ha citado la doctrina, como generadora de derecho.
• Si lo ha sido en opiniones disidentes de sus jueces o como prueba del
derecho consuetudinario. En el caso Nottebohm cita opiniones de autores
sin individualizar a ninguno.

117
 LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL……

• (id. que doctrina): es medio auxiliar, no fuente independiente.

Sirve para probar la existencia de una norma que proviene de
otras fuentes: tratados, costumbre o principios generales de
derecho.
• Un fallo crea reglas particulares, no normas generales de
derecho: Art. 59 del Estatuto: “La decisión de la Corte no es
obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso
que ha sido decidido.”. Produce el efecto de res judicata: efecto
relativo de la cosa juzgada.
• La jurisprudencia judicial o arbitral representa una práctica
internacional para la creación de normas consuetudinarias.
• La CIJ no ha mostrado interés por la jurisprudencia nacional,
aun invocada por las Partes; por consiguiente, se rechaza que la
jurisprudencia nacional constituya una fuente de derecho
internacional, al tenor del Art. 38.

118
 NEGACIÓN DE LA CALIDAD DE FUENTE PARA LA DOCTRINA Y
LA JURISPRUDENCIA…

• Rousseau: ni la jurisprudencia ni la doctrina merecen la

calificación de “fuentes”:

• 1) Las decisiones judiciales o arbitrales (jurisprudencia) porque

no son más que un elemento de la costumbre internacional y no
pueden, por ello, ser elevadas al rango de fuente autónoma o
independiente;

• 2) La doctrina, porque los autores no crean el derecho positivo:

comprueban su existencia, lo comentan, lo interpretan, lo valoran,
pero, evidentemente, no tiene la posibilidad de crearlo, ya que
ningún órgano del Estado los ha dado competencia para ello.

119
 LA EQUIDAD: COMO FUENTE....
• No obstante enumeración Art. 38, la CIJ puede prescindir de tratados,
costumbre y principios generales de derecho para fallar en equidad si
las Partes en litigio lo autorizan.

• Para ello, se suele emplear la expresión latina “ex aequo et bono”, según
lo justo y lo bueno. En tal caso, juez falla como amigable componedor;
no conforme a norma escrita o consuetudinaria, sino según su
intuición, sensibilidad o ideal de justicia. En estos casos, la equidad
prevalece sobre toda regla de derecho internacional.
• La regla de derecho es complementada, atemperada o ignorada por
completo, pues las Partes están de acuerdo en que su aplicación rigurosa
conduciría a resultados injustos.
• La CIJ aún no ha dicidido ningún caso ex aequo et bono.
• Caso práctico: Chile-USA (1892), en reclamaciones de ciudadanos de
ambos países en contra del otro: Comisionados facultados para decidir
según su mejor entender, la justicia y la equidad, sin temor ni afección.

120
 OTRAS FUENTES ADICIONALES A LAS DEL ART. 38 DE LA CIJ

• 1) LOS ACTOS UNILATERALES DE LOS ESTADOS: son aquellos en los

que los Estados actúan solos, expresando su voluntad y, por tanto,
generando efectos de derecho internacional. Para ello es necesario que el
acto sea imputable al Estado y que su voluntad de producir efectos
jurídicos sea públicamente reconocida. No es necesario establecer la
aceptación del acto unilateral.

• 2) Estos actos unilaterales pueden provenir de las Asamblea

Legislativas (ley que especifica límites de aguas territoriales); del
Ejecutivo (dirigidos a otros Estados y a la opinión pública nacional), y
tomar una forma más o menos solemne (caso Ihlen, 1933), y ensayos
nucleares de Francia, 1974, comunicado de Jefe de Estado; Nota de
Embajada, Conferencia de Prensa del Jefe de Estado y Ministro de
Defensa y discurso de Canciller ante Parlamento).

121
 ACTOS UNILATERALES
NO VINCULADOS A TRATADO O COSTUMBRE

• = Notificación, poner en conocimiento de otros Estados un acto que

acelera oponibilidad a otro acto de tercer Estado: delimitación de espacios
marítimos;
• = Reconocimiento, acto generador de obligaciones que manifiesta
voluntad de considerar legítimo un estado de cosas determinado o una
pretensión, y admite su oponibilidad. Es el más frecuente; pero no se puede
reconocer una situación contraria al jus cogens;
• = Protesta: acto que confirma derechos y tiende a no reconocer como
legítima una pretensión, una conducta o una situación dada. Ej.; alegación
de prescripción fundada en títulos históricos;
• = Renuncia: acto de abandono voluntario de derechos, Debe ser expresa;
• = Promesa: a partir de situación dada, hace nacer derechos para terceros
Estados. Anuncio de renuncia a ensayos nucleares franceses en Atolón de
Mururoa;
• = Actos unilaterales vinculados a norma convencional o
consuetudinaria: vinculados a elaboración o aplicación del derecho:
adhesión, denuncia, reservas, aceptación de jurisdicción voluntaria de la
CIJ. Su fundamento: pacto sunt servanda.

122
 Resoluciones, recomendaciones y decisiones de las
OIG y de las conferencias internacionales.

• Todos estos actos tienen su fundamento en tratado constitutivo de la OIG,

el que determina sus efectos jurídicos.
• Recomendación: invitación a adoptar un determinado comportamiento, de
acción u abstención;
• Resolución o decisión, es un acto obligatorio.
• Para instancias jurisdiccionales CIJ): la distinción entre sentencia
(decisión) y opinión consultiva (recomendación).
• Estos actos quedaron fuera del Art. 38 porque a su fecha el derecho de
las OIG no estaba desarrollado, lo que se empieza a manifestar con la
CECA, la CEE y OEAE.
• Las decisiones de las OIG son obligatorias para los Estados y se
aplican directamente en su territorio, aún contra su voluntad. (Art. 189
del Tratado de Roma). Las “declaraciones” de la AG/ONU, sobre
principios generales (Derechos del Hombre o del Niño) son obligatorias en
tanto derecho consuetudinarias.

123
 LAS DECISIONES DE LAS OIG:
SUPRANACIONALIDAD

• Son las que adoptan los órganos de la OIG investidos de poderes

legislativos, independientemente de la voluntad de los Estados, como
verdadera legislación internacional, sin identificarse con la legislación
nacional: podría ser contrario a la soberanía del Estado, como es el caso
de las OIG con potestades supranacionales.

• Es común en esferas técnicas (reglamentos) UIT, OMS, OMM, OACI.

Capítulo VII Carta ONU faculta al Consejo de Seguridad para adoptar
decisiones, en caso de agresión o amenazas a la paz, obligatorias
para los Estados ONU.
• Caso de actos unilaterales de OIG comunitarias: la normalización y la
generalización del poder de decisión, la aplicabilidad directa en los Estados
miembros y la posibilidad de actuar directamente sobre los individuos, son
factores de “supranacionalidad”, que facilitan el ejercicio de sus
funciones de integración.

124
 CAPÍTULO III
LA SOCIEDAD INTERNACIONAL
LOS SUJETOS DEL DIP
• 16) El concepto de sujeto de derecho internacional.
• == Destinatarios de las normas del derecho internacional, o
• == Entidades a las cuales el derecho internacional confiere derechos e
impone deberes.
• Dentro de cualquier sistema jurídico no todos los sujetos de derecho
poseen las mismas características (CIJ: opinión consultiva sobre la
reparación de daños, estableció que los sujetos de derecho en cualquier
sistema legal no son necesariamente idénticos en su naturaleza o en la
extensión de sus derechos.
• La extensión del concepto clásico de sujeto de derecho: en definición
clásica del DIP: conjunto de normas que rigen la conducta de los Estados,
sólo éstos serían sujetos de DIP. Ellos son los depositarios de la autoridad
legítima sobre pueblos y territorios.
• Con transformaciones de la sociedad internacional, el concepto se ha
extendido a las OIG y a los individuos. En doctrina se plantea posibilidad
de agregar a la sociedad internacional como titular de derechos y
obligaciones internacionales (jus cogens: conjunto de normas aceptadas y
reconocidas por Comunidad de Estados; exploración de espacio
ultraterrestre; Autoridad Internacional Fondos Marinos (Zona).
125
 Concepción objetivista de los sujetos del DIP

• Así como doctrina clásica sólo reconoce a los Estados; los objetivistas
sostienen que los únicos sujetos del DIP son los individuos
(gobernantes y gobernados) porque, en definitiva, el derecho sólo se
dirige a voluntades libres y conscientes.
• Ambas posiciones han sido refutadas por desconocer la realidad social, ya
que la práctica demuestra que junto a los Estados hay otras colectividades
políticas que sin ser Estados dependen del derecho internacional, y, por
otra parte, el individuo no puede prevalerse, directa o inmediatamente, de
las normas del derecho internacional ya que en la mayoría de los casos
debe hacer los procedimientos internos: estatales.
Por ello, se estudian los ESTADOS, algunas colectividades políticas que
no tienen la calidad de Estados; las OIG que poseen personalidad
jurídica distintas a la de sus Estados miembros, y los INDIVIDUOS,
como titulares de recursos judiciales contra el Estado por violación de
sus derechos y libertades fundamentales.

126
 LOS ESTADOS COMO SUJETO DE DIP

• Sobre definición del Estado no hay acuerdo en doctrina:

= nación jurídicamente organizada,
= fenómeno de fuerza,
= fines que persigue y las funciones que cumple, y
= conjunto de servicios públicos coordinados y jerarquizados.

Dada la diversidad, se estudian sus elementos constitutivos como

fenómeno político social y como fenómeno jurídico.

ELEMENTOS COMO FENÓMENO POLÍTICO SOCIAL:

= población = territorio = gobierno o autoridad política organizada.

Hay autores que agregan: goce de soberanía e independencia
(importante para Estados organizados que le niegan reconocimiento a
grupos separatistas para negarles uso igualitario de presión militar y
diplomática): el Estado pasa a ser una “colectividad que se compone de
un territorio y de una población sometida a un poder político
organizado.”.
127
LA POBLACIÓN COMO ELEMENTO CONSTITUTIVO DEL ESTADO

• CONCEPTO: conjunto de individuos que se hallan unidos al Estado por un

vínculo jurídico y político, al que habitualmente se da el nombre de
nacionalidad y que se caracteriza por su permanencia y continuidad.

• Importancia: sin población no hay Estado; pero la existencia de una población

reducida no es decisiva para inhibir la constitución de un Estado (mini o micro
Estados). Esta regla conduce a admitir que al desaparecer la población o emigrar
ésta, desaparece el Estado (diáspora del pueblo israelí, único en la historia de los
Estados).

• Nada impide que un Estado comprenda varias comunidades nacionales unidas por
una misma nacionalidad. Ej.: Rusia, Yugoslavia y España.

• Concepción objetiva: comunidad de territorio, lengua, religión, raza o cultura.

La raza base de teoría nacionalsocialista de Hitler y de ideología de “Gran Serbia”.
Negativa de Comunidad Internacional de aceptar reivindicaciones territoriales
fundadas en políticas raciales hegemónicas o de depuración (caso Bosnia-
Herzegovina).

128
 Población….

• Concepción subjetiva: conciencia común a todos los hombres que

componen un grupo determinado que se declara distinto a otros. Este
concepto hace depender la nación de la conciencia nacional, apoyada en
la voluntad concordante de sus miembros de vivir juntos.
• El principio de las nacionalidades: toda nación tiene derecho a
constituirse en Estado. Surgido en siglo XIX. En su virtud, el Estado es
nacional y se confunde con la nación. En derecho positivo es posible
encontrar aplicaciones del concepto de nación, como en “Sociedad de las
Naciones” y “Organización de las Naciones Unidas”, que no designan
agrupaciones étnicas sino Estados jurídicamente organizados.

Su formulación contemporánea: derecho de los pueblos a disponer de

ellos mismos (Carta ONU, Arts. 1, N° 2, y 55 y Res. 1514 AG/XV:
independencia de países y pueblos coloniales). Más recientemente:
disolución URSS (1980); ex-Yugoslavia, Checo-eslovaquia y reunificación
alemana, 1990).
129
 CONTENIDO DE DERECHO INTERNO E INTERNACIONAL
DEL DERECHO DE PUEBLOS A DISPONER DE ELLOS MISMOS.

• De derecho interno: derecho de autogobierno o de self-gouvernement:

derecho de los pueblos a escoger la forma de gobierno que le
convenga, sin injerencia de terceros.

• De derecho internacional: aspecto negativo: derecho de los pueblos a

pertenecer al Estado que elijan y a no ser canjeada o cedida contra su
voluntad. PLESBICITO (ONU en Sahara español). Aspecto positivo:
derecho de secesión: la población determina el Estado a cual
pertenecer, incorporarse o formar uno autónomo (Croacia, Bosnia-
Herzegovina, secesionadas de la ex-Yugoslavia).

130
 EL TERRITORIO

CONCEPTO DE TERRITORIO: parte delimitada de la superficie del

globo terrestre sometida a soberanía del Estado, o espacio en el cual
el Estado ejerce el conjunto de los poderes reconocidos a las
entidades soberanas por el derecho internacional o donde ejerce la
autoridad suprema que emana de su soberanía.
En consecuencia, toda persona o cosa que se encuentre en este
espacio queda sometido a la soberanía del Estado, a la suprema
autoridad de éste.
Importancia del territorio: sin él no hay Estado; puede existir nación
sin territorio, como nación israelí que por siglos careció de Estado,
hasta 1948, año de su creación por ONU.
Regla general es que el Estado nazca en territorio determinado. Una
excepción es el Estado de Israel que nació en territorio no delimitado
totalmente, como lo reconoció representante USA en ONU, a raíz de
solicitud de Israel de ser admitido como miembro ONU.

131
 TERRITORIO, POBLACIÓN Y ESTADO…

• Estado desaparece con pérdida total de su territorio. No es necesario

que territorio tenga una dimensión importante para que pueda establecerse
un Estado. Caso de mini-Estados, cuya existencia jamás ha sido
impugnada, como es el caso de San Cristóbal y Nevis, en las Antillas, con
46 mil habitantes y 270 Km2.

• Entre territorio y población existe una relación directa y necesaria.

• La población estatal moderna es una población sedentaria,
estabilizada al interior de las fronteras del territorio estatal.

• La idea de un Estado nómade es aberrante y todos los Gobiernos

confrontados a los problemas del nomadismo transfronterizo ejecutan
políticas de sedentarización de grupos nómades.

132
 LOS COMPONENTES NATURALES Y FICTICIOS
DEL TERRITORIO.

• COMPONENTES NATURALES DEL TERRITORIO DEL ESTADO:

• = el territorio terrestre, incluidas aguas interiores (mares cerrados, bahías, golfos,
• ríos, canales y lagos con correspondientes lechos (fondo) y subsuelo);
• = el subsuelo del territorio terrestre;
• = el mar territorial y su subsuelo, y
• = el espacio aéreo sobre el espacio terrestre, las aguas interiores y el mar
territorial.
CIJ: caso actividades militares en Nicaragua, 1986: soberanía se extiende a
aguas interiores y al mar territorial, así como al espacio aéreo sobre el territorio.

NO FORMAN PARTE DEL TERRITORIO; pero el Estado ejerce jurisdicción en

• == la plataforma continental y
• == la zona económica exclusiva, para todos los efectos de
la exploración y explotación de sus recursos naturales.
PARTES FICTAS DEL TERRITORIO QUE NO FORMAN PARTE DE ÉL, PERO
SOBRE LAS CUALES EL ESTADO EJERCE JURISDICCIÓN, TALES COMO:
= buques de guerra y otros buques públicos en alta mar;
= aeronaves en vuelo y locales de misiones diplomáticas y consulares.
= los mercantes en alta mar que enarbolen pabellón del Estado.

133
 PRINCIPIO QUE PROTEGE INTEGRIDAD O INVIOLABILIDAD DEL

TERRITORIO DEL ESTADO .

• Aunque el territorio del Estado sea exiguo, el Derecho
Internacional lo protege mediante principio de su inviolabilidad
e integridad, enunciado por Carta ONU (N° 4 del Art. 2°) y
reiterado por Carta de OEA, y la CSCE.

• En ONU: los miembros se abstendrán, en sus relaciones

internacionales, de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza
contra la integridad territorial o la independencia política de
cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con
los propósitos de la ONU.

134
 DELIMITACIÓN PROPIAMENTE TAL CONVENCIONAL

• Con Argentina:
• = Tratado de Límites, 1881;
• = Tratado de Paz y Amistad, 1984;
• = Tratado que fija límite entre Monte Fitz Roy y Cerro Daudet, 1998.

• Con Bolivia:
• = Tratado de Paz, 1904, y

• Con Perú:
• = Tratado de límites, de 1929,
• = Declaración sobre Zona Marítima, de 1952, y
• = Convenio sobre Zona Especial Fronteriza Marítima, 1954.

135
 DELIMITACIÓN ARBITRAL

• Con Argentina:
• = Puna de Atacama, 1899, árbitro Ministro USA;
• = Palena, 1966, árbitro S.M la Reina Isabel II;
• = Canal Beagle, 1977, árbitro, id. anterior, declarado
• insanablemente nulo por Argentina, y
• = Laguna del Desierto, 1994, Tribunal arbitral de 5 jueces
• latinoamericanos.

136
 EL GOBIERNO

• El Gobierno como elemento constitutivo del Estado, en un sentido amplio,

comprende no sólo las autoridades ejecutivas del Estado, sino el
conjunto de sus poderes públicos, tanto en lo político y jurisdiccional
como en lo administrativo interno.

• Importancia: tan necesario como población y territorio.

• Un territorio sin Gobierno no puede ser Estado en el sentido del

derecho internacional. El Estado, como persona jurídica, tiene necesidad
de órganos que lo representen y expresen su voluntad. Como titular de
competencias, el Estado no puede ejercerlas sino por intermedio de los
Órganos ejercidos por individuos.
• Condiciones exigibles al Gobierno como elemento constitutivo del Estado:
capacidad de ejercer todas las funciones estatales (orden público,
seguridad interior del Estado y cumplimiento de compromisos
internacionales). Verificarlas puede ser incompatible con no injerencia en
asuntos internos del Estado (Tchad, Líbano, Cambodia y ex-Yugoslavia).
En la práctica no se procede a verificación: rol de Grandes Potencias al
ejercer su derecho de veto al momento de decidir sobre ingreso a la ONU).
137
 SOBERANÍA: ELEMENTO DETERMINANTE DEL ESTADO
COMO FENÓMENO JURÍDICO

• POBLACIÓN, TERRITORIO Y GOBIERNO NO SON SUFICIENTES, pues hay

colectividades públicas autónomas que poseen los mismos elementos e incluso
servicios definidos sin que por ello puedan ser calificados de Estados. Por ello, se
distingue al Estado de dichas colectividades sin base territorial agregándole como
elemento determinante el atributo de la soberanía, tan antiguo como el Estado
mismo.
• En sus orígenes: consolidaba su existencia contra doble tutela del Papa y Santo
Imperio Romano-Germánico. Hasta siglo XVIII, apoyados en Bodin y los filósofos de
la época, los monarcas justificaban en ese atributo su absolutismo.
• Soberanía: poder supremo e ilimitado del Estado: “competencia de las
competencias”., que le permitía determinar sus propias competencias.
• Principio reconocido en Carta ONU (Art. 2, N° 1: ONU) se funda en principio de la
igualdad soberana de sus miembros.
• En sociedad internacional contemporánea, no es posible adherir a soberanía
absoluta, ya que en esta Sociedad Interestatal, la soberanía de cada Estado se
encuentra con soberanías de otros Estados.
• Las limitaciones de soberanía son una necesidad de la coexistencia de los sujetos
de DIP. La soberanía, como atributo fundamental del Estado, pasa a ser fuente
de las competencias que el Estado recibe del DIP

138
 ASPECTOS EXTERNO, INTERNO Y TERRITORIAL DE LA
SOBERANÍA.

• Aspecto externo: derecho del Estado a determinar libremente sus relaciones

con otros Estados u otras entidades (OIG), sin restricción o control de parte de
otro Estado (Independencia).
• Aspecto interno: derecho a las competencias exclusivas del Estado para
determinar el carácter de sus propias instituciones.

• Dominio reservado del Estado: es aquel en que las actividades del Estado no
están vinculadas al derecho internacional. Es el derecho internacional el que
determina su extensión; lo que lo hace un concepto esencialmente evolutivo, ya
que dependerá de los compromisos internacionales del Estado y de su apoyo a las
actividades y resoluciones de las OIG. De este concepto deriva prohibición de
intervenir en asuntos a él pertenecientes: por respeto a soberanía e igualdad
jurídica de los Estados.

• (Derecho de injerencia: doctrina Carter, condicionamiento de cooperación

económica y comercial al respecto de D°s.H°s. o al tratamiento dado al inversionista
extranjero). Aspecto territorial: autoridad completa y exclusiva que un Estado
ejerce sobre personas y cosas que se encuentran dentro, debajo y encima de
su territorio.

139
 IMPORTANCIA DEL RECONOCIMIENTO DEL ESTADO.

• Reunidos elementos constitutivos del Estado, el nuevo sujeto de derecho

internacional es reconocido como tal; no obstante, que su no
reconocimiento no significa que se le esté denegando su calidad de tal.
• Dos doctrinas lo explican: la constitutiva y la declarativa.
• La constitutiva sostiene que por reconocimiento se hace aplicable el
Derecho Internacional, entre los Estados existentes y el nuevo.
• El reconocimiento sería una condición necesaria para que el nuevo Estado
adquiera su calidad de “sujeto de derecho internacional” respecto de los
Estados existentes.
• La declarativa afirma que por el hecho de haberse establecido el nuevo
Estado con características de estabilidad y permanencia está sujeto al
derecho internacional.
• El reconocimiento tendría dos efectos:
• a) comprobar la formación de un nuevo Estado, y
• b) Expresar la voluntad de iniciar y mantener relaciones oficiales (no
diplomáticas necesariamente).

140
 FORMAS DEL RECONOCIMIENTO DE UN ESTADO

• El reconocimiento es expreso, cuando se hace en términos

formales y explícitos: por medio de una declaración oficial, de una
nota diplomática dirigida al nuevo Estado o mediante la celebración
de un tratado entre el Estado que otorga el reconocimiento y el que
lo recibe. Este es el caso del reconocimiento de Chile hecho por
España, como nación libre, soberana e independiente, en Art. 1° del
tratado de 23 de abril de 1844.

• El reconocimiento es tácito, cuando se efectúa por medio de

actos que implican intención de reconocer; por ej. Proponiendo el
establecimiento de relaciones diplomáticas; el envío de una misión
oficial a la ceremonia de proclamación de la independencia o votar
favorablemente su admisión a ONU.

• Reconocimiento debe emanar de Jefe de Estado o del Ministro de

RR.EE.

141
 RECONOCIMIENTO DE JURE Y DE FACTO

DE JURE: es definitivo y pleno.

• DE FACTO: se otorga cuando hay dudas sobre permanencia o
consolidación del nuevo Estado. Caso del Estado de Palestina,
proclamado 1988 por OLP, cuestionado no obstante tener una
población y territorio aún no totalmente definido (caso USA); pero su
gobierno no tiene un control efectivo del poder político. La distinción
entre reconocimiento definitivo y de facto, estaría en desuso y no
tendría mayor relevancia jurídica.
• El reconocimiento cada Estado lo decide libre y discrecionalmente;
pero no para reconocer a una provincia que lucha por
independizarse, mientras el Estado al que pertenece mantenga la
lucha armada y prosiga sus esfuerzos para someter a los
insurrectos. El reconocimiento prematuro puede significar una
intromisión en los asuntos internos del Estado.
142
 RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS

• Reconocimiento de GOBIERNO no es elemento constitutivo del Estado, ya que

su existencia se impone a los otros Estados aunque no lo reconozcan.
• El reconocimiento de un ESTADO importa el reconocimiento de un nuevo
sujeto de derecho internacional; en cambio, el reconocimiento del Gobierno
importa el reconocimiento de una Autoridad; especialmente, cuando han ocurrido
cambios revolucionarios o inconstitucionales.
• MEDIANTE EL RECONOCIMIENTO LOS ESTADOS ADMITEN QUE EL NUEVO
GOBIERNO ES EL ÚNICO QUE REPRESENTA Y OBLIGA A SU ESTADO.
• En la práctica, el nuevo Gobierno no solicita su reconocimiento; sólo comunica el
hecho de haberse formado y su deseo de mantener relaciones amistosas. La
contestación a esta comunicación importa un reconocimiento tácito.
• EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO DE GOBIERNO. En virtud del principio de la
continuidad del Estado y de los compromisos internacionales los Estados
sobreviven a sus gobiernos. El reconocimiento determina: == el titular de la
representación y responsabilidades internacionales del Estado; == la posesión
por sus Autoridades de las Embajadas y el goce de inmunidades de
jurisdicción y ejecución, y su participación en OIG. Caso de R.P. China en ONU.

143
 EL RECONOCIMIENTO DE GOBIERNO, RELACIONES DIPLOMÁTICAS Y
DOCTRINAS LATINOAMERICANAS SOBRE EL RECONOCIMIENTO.

• El reconocimiento de gobierno no trae consigo por si mismo el establecimiento de

relaciones diplomáticas. Su ruptura no se traduce en el rechazo del reconocimiento
del gobierno respectivo. Caso de Chile y Bolivia: por mediterraneidad y no por objetar
eficacia y legitimidad de gobierno chileno.

• DOCTRINAS LATINOAMERICANAS SOBRE EL RECONOCIMIENTO:

• = La DOCTRINA TOBAR (Canciller de Ecuador Carlos Tobar, 1907): los
Estados americanos debían abstenerse de reconocer gobiernos de facto;
• = La DOCTRINA ESTRADA (declaración del Canciller de México, 1928 y 1930):
fundada en principio de no intervención, no se pronuncia sobre
reconocimiento de gobiernos de facto, por considerar que relaciones
diplomáticas no permite a los gobiernos hacer apreciaciones de política
interna de los Estados con los cuales se mantienen dichas relaciones; por ello,
un cambio de gobierno, aún revolucionario o por golpe militar, no justifica alterar las
relaciones diplomáticas, debiendo los agentes diplomáticos continuar en funciones, y
• = La DOCTRINA BETANCOURT: limita la doctrina Tobar sólo a los gobiernos
emanados de golpes de Estado y apoyados por dictaduras militares.

144
 CLASIFICACIÓN DE LOS ESTADOS.

• 1) ESTADOS UNITARIOS (autoridad nacional única y competencia interna e

internacional plenas, con personalidad jurídica internacional única: Chile) y uniones
de Estados (Estados federales. Hoy, son los jurídicamente relevantes. Unión de
varios Estados, investida de órganos y poderes propios que ejercen tanto sobre los
Estados miembros como sobre sus individuos. Para el DIP sólo existe el Estado
federal, no sus Estados miembros. (USA y Repúblicas Federales de A.L). Estado
Federal: declara la guerra; concluye tratados; envía y recibe diplomáticos;
responsabilidad internacional del Estado. Sólo existe el Estado federal ante el
derecho internacional.
• 2) CONFEDERACIÓN DE ESTADOS: asegura defensa común o mantención de la
paz. Se constituye por tratado, que establece órganos centrales y objetivos
comunes que asocia a Estados, que conservan sus competencias esenciales y
establece una organización pública común simple; generalmente, una dieta, órgano
colegiado, con plenipotenciarios de sus respectivos Gobiernos, con decisiones por
unanimidad (veto) o mayoría reforzada. PRINCIPIO DE LA MEDIATIDAD: cada
Estado confederado da eficacia a decisiones de su Dieta y aplica sistema de
contribuciones a gastos comunes con aportes de sumas determinadas.
• Casos: USA, hasta 1778; Confederación Helvética, 1815; Perú-Bolivia (1836).
145
 DERECHOS Y DEBERES FUNDAMENTALES DE LOS ESTADOS.

• DIP reconoce a Estados derechos y deberes sin los cuales no podrían realizar
sus finalidades; ellos protegen su personalidad jurídica e integridad territorial
y facilitan sus relaciones internacionales pacíficas. Estos deberes y derechos
fundamentales son reconocidos tanto por la OEA como la ONU. No son absolutos,
están sujetos a limitaciones para permitir relaciones en paz e igualdad entre
Estado fuertes y débiles.
•
• La Carta de la OEA, contempla los derechos fundamentales siguientes:
= Igualdad jurídica;
= D° a existir como Estado, independientemente de su reconocimiento;
= D° a defender su integridad y proveer a su conservación;
= D° a organizarse, legislar y administrar sus servicios;
= D° a ejercer jurisdicción en su territorio y sus habitantes, nacionales o extranjeros;
= D° desarrollar su vida cultural, política y económica, con respeto a personas.

• En ONU, los derechos fundamentales son; = D° a la independencia; = D° a ejercer

jurisdicción sobre el territorio nacional; = D° a igualdad jurídica, y = D° a legítima
defensa.

146
 DEBERES FUNDAMENTALES DE LOSESTADOS
EN MARCO DE OEA

= No ejecutar actos injustos contra otro Estado en ejercicio de sus

propios D°s. y respetar inviolabilidad del territorio de otro Estado y
abstenerse de ocuparlo militarmente y de toda otra medida de fuerza;
= No reconocer adquisiciones territoriales o ventajas por fuerza o
coacción;
= No recurrir al uso o a la amenaza del uso de la fuerza, salvo legítima
defensa;
= Respetar derechos de persona humana y principios de moral universal;
= Respetar tratados como norma para desarrollo de relaciones pacíficas;
= No intervenir en los asuntos internos o externos de otro Estado, o
abstenerse de cualquier injerencia que atente contra personalidad del
Estado; y
= No aplicar ni estimular medidas coercitivas, económicas o políticas,
para forzar la voluntad soberana y obtener de esa manera ventajas de
cualquier naturaleza.
147
 Doctrinas americanas vinculadas a no intervención:
Monroe, Drago y la de la intervención humanitaria.

• La Monroe: formulada 1823 por Presidente James Monroe de USA.

Su objeto: negar a potencias de la Santa Alianza derecho a
establecer colonias en América o reivindicar las independizadas de
España en América. Sus principios:
= América no puede ser considerada como sujeto de colonización
europea;
= Para mantener equilibrio entre USA y Europa: cualquier tentativa
de Santa Alianza para extenderse a América es un peligro para la
paz y seguridad de USA;
= Cualquier intervención europea en América es un acto inamistoso
para USA;
= No injerencia de USA en colonias o dependencias europeas en
América.

148
 CASOS DE INTERVENCIÓN EUROPEA EN AMÉRICA NO

OBSTANTE DOCTRINA MONROE

• = De Italia, Alemania e Inglaterra (1902) cobro deudas de

Venezuela. Bloqueo naval de puertos venezolanos. USA no
respalda a Venezuela por no apoyar incumplimiento de deudas que
gobiernos extranjeros reclaman justamente y porque intervención
no implicaba nuevas adquisiciones territoriales europeas.
• En guerra de España contra Chile, Perú y Bolivia, por considerar
que ésta era una acción de castigo;
• =En toma de las Malvinas por Inglaterra, 1833;
= En conquista de Bélice, territorio guatemalteco, por Gran
Bretaña;
• = En intervenciones europeas (1838 y 1845) en Rio de la Plata, y
• = En guerra por Islas Malvinas entre Gran Bretaña y Argentina.

149
 LA DOCTRINA DRAGO

• Fórmula canciller argentino Luis María Drago (1903) a propósito de

intervención naval de Italia, Alemania e Inglaterra en Venezuela
para exigir pago de deudas, prohíbe a Estados acreedores
intervenir en Estados deudores para hacer efectivo el pago de
deudas atrasadas, en atención a que el derecho internacional
no permite ejecutar acciones contra poderes soberanos.
• Convención “Drago-Porter” (1907) en 2ª. Conferencia de La
Haya, USA propone traducir esta doctrina en norma convencional
que toma el referido nombre, en la que los Estados contratantes
convienen no recurrir a la fuerza armada para el cobro de las
deudas contractuales reclamadas al gobierno de un país como
deudas impagas de sus nacionales, con dos excepciones:
• intervención sería lícita cuando:
• 1) país deudor se negara a someter asunto al arbitraje, o
• 2) no quisiera cumplir fallo desfavorable.

150
 LA DOCTRINA DE LA INTERVENCIÓN HUMANITARIA
(Derecho de ingerencia)

• Esta doctrina, conocida como “DOCTRINA CARTER”: en vista que los

derechos humanos han pasado del dominio reservado del Estado a
materia regulada por el derecho internacional, los Estados tendrían
derecho a prestar ayuda de urgencia a poblaciones en estado de peligro
por violaciones a sus derechos fundamentales.
• Instituto de Derecho Internacional (1989): derecho se funda en razones
morales más que en normas de derecho y ayuda que se preste debe
hacerse con el consentimiento del Estado correspondiente; excepto en
casos de conflictos armados regulados por Convenios de Ginebra, de 1949,
que autorizan intervención del CICR, y en los casos en que el Consejo de
Seguridad de la ONU interviene conforme a capítulo VII, ante una amenaza
o ruptura de la paz o un acto de agresión.
• CIJ: ayuda humanitaria no sería intervención si no es discriminatoria.
Casos ex Yugoslavia, Ruanda y Somalia (Consejo Seguridad ONU,
capítulo VII). Boutros Ghali: no al dilema soberanía-no intervención, si
a obligación colectiva de socorrer en situaciones de urgencia para
derechos humanos en peligro.

151
 LA RESPSONSABILIDAD INTERNACIONAL DE LOS ESTADOS

• Estado al que sea imputable un acto que el D° repute ilícito debe

reparación al Estado perjudicado por efectos jurídicos de dicho acto.
• Sorensen: siempre que, por acción u omisión, se viola un deber
internacional, surge el deber de responder mediante una reparación
adecuada y el sujeto perjudicado tiene derecho de reclamar por el
incumplimiento de la obligación
• LOS ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD: son 4:
• a) Acción u omisión ilícita; b) Imputable al Estado; c) que causa daño, y
• d) derecho a reparación del daño provocado.
CLASES DE RESPONSABILIDAD:
== DIRECTA, cuando el Estado falta a sus obligaciones en actos de sus
órganos, funcionarios o agentes.
• == INDIRECTA: cuando Estado asume responsabilidad de acto cometido
por otro Estado: caso del Estado federal que responde por Estado
federado, y del Estado protector que responde por Estado protegido.
Caso Montijo: 1875, árbitro sostuvo: Estado federal no puede sustraerse
del Derecho Internacional invocando insuficiencia del Derecho
Interno. En este caso el D° interno se debe adaptar al D° internacional.

152
 RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL ESTADO:
CONSECUENCIAS DEL HECHO ILÍCITO

a) El hecho ilícito genera obligación de reparar daño causado, si

daño es al honor o dignidad del Estado, reparación que puede
consistir en otorgar una satisfacción, consistente en desagravio del
ofensor (petición oficial de excusas, saludos u honores militares a la
bandera del Estado ofendido o castigo a los funcionarios responsables del
acto ilícito).
• b) Si daño es por no cumplimiento de obligación o pérdida,
destrucción o disminución de un bien, la reparación debe dejar a la
víctima en el mismo estado en que se encontraría si el acto perjudicial
no se hubiera producido (RESTITUTIO IN INTEGRUM: devolución de
impuestos cobrados ilegalmente o la restitución de los bienes
confiscados).
• c) Si restitución en especie no es posible (Ej. hundimiento de barco),
la reparación debe consistir en una cantidad correspondiente al valor
que tendría la restitución en especie, y una indemnización de daños
por pérdida sufrida la que no debe ser inferior ni superior al perjuicio
153
causado.
 TEORÍAS SOBRE NATURALEZA DE
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL.

• 4 teorías: de la culpa; del riesgo; del abuso del derecho, y de la

necesidad.
• == La TEORÍA DE LA CULPA (tradicional): para que proceda la
responsabilidad internacional del Estado, la violación de la obligación
internacional debe haber sido culpable; esto es, con intención ilícita o
negligente por parte del Estado. El problema que presenta esta teoría es
la dificultad de probar la intención ilícita o negligente del Estado.
• == La TEORÍA DEL RIESGO O DE LA RESPONSABILIDAD OBJETIVA:
se funda en relación de causalidad entre actividad del Estado y el
hecho contrario al derecho internacional. El que por su propio placer o
utilidad introduce algo peligroso a la sociedad es responsable de cualquier
accidente que de ello resulte, aun cuando no se le pueda imputar culpa o
negligencia. La responsabilidad objetiva no surge de un hecho ilícito
sino que de uno lícito. Su dificultad es probar la negligencia del
Estado ante el daño provocado.

154
 TEORÍAS SOBRE RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
DEL ESTADO

• == La teoría del abuso del derecho. Se ha tratado de fundamentar

esta teoría en la responsabilidad por pruebas nucleares: ningún
Estado tiene derecho a usar o permitir el uso de su territorio,
de tal modo que cause daño por razones del lanzamiento de
emanaciones en o hacia el territorio de otro, y

• == La teoría de la necesidad. Si un Estado comete un acto ilícito

con el fin de salvarse de un peligro grave o inminente, ello lo
eximiría de responsabilidad internacional. Se exime de
responsabilidad por causa de fuerza mayor; también por legítima
defensa o si existe consentimiento previo del Estado; por
ejemplo, si un Estado acepta a otro que sus fuerzas policiales
persigan a un terrorista dentro de su territorio.

155
 RESPONSABILIDAD POR ACTOS DE LOS
PODERES DEL ESTADO

• 1) POR ACTOS DEL PODER LEGISLATIVO: si el Estado

promulga una ley incompatible con sus obligaciones
internacionales o bien por falta de legislación interna necesaria
para el cumplimiento de las obligaciones internacionales del
Estado.
En la práctica, esta causal de responsabilidad se ha aplicado en
casos de aplicación irregular de leyes fiscales a extranjeros y en
casos de requisición o expropiación de bienes de extranjeros
en el país sin indemnización.
Esta responsabilidad se extiende también a los actos
constitucionales. CPJI: un Estado no puede invocar su
Constitución como causal para el no cumplimiento de sus
obligaciones internacionales; en virtud de principio que consagra
superioridad del DIP sobre el derecho interno.
156
 RESPONSABILIDAD POR ACTOS DE PODERES DEL ESTADO…..

• RESPONSABILIDAD POR ACTOS DEL PODER EJECUTIVO.

Cualquier funcionario del Estado (P. de la R., Canciller, Ministros o
funcionarios subalternos) puede generar responsabilidad
internacional. Jurisprudencia arbitral internacional reconoce
responsabilidad internacional por actos de funcionarios subalternos:
policía, funcionarios de Aduanas o soldados en tiempos de paz).
• También puede generar responsabilidad internacional el acto
ilícito de funcionario incompetente, aunque haya violado sólo la
legislación interna.
• Doctrina indica como actos de responsabilidad internacional:
= trato diferencial a un súbdito extranjero;
= sevicias y violencias cometidas por militares o policías, y
= detenciones arbitrarias.

157
 RESPONSABILIDAD POR ACTOS DEL PODER JUDICIAL…

= POR DENEGACIÓN DE JUSTICIA: cuando Estado no permite que

extranjeros defiendan sus derechos en los tribunales. “Denegación de
justicia”: genera responsabilidad del Estado por daños causados en su
territorio a la persona o a los bienes de extranjeros. El afectado podía
dirigirse al Soberano local reclamando justicia; si el recurso no era acogido,
podía recurrir por “denegación de justicia, contra su propio soberano, quien
podía otorgarle una “lettres de marque”, que le habilitaba para ejercer la
justicia privada para recuperar, aún por la fuerza, sus bienes o el valor
equivalente.
= POR FALLO MANIFIESTAMENTE INJUSTO: causal difícil de precisar.
Se da en caso de evidente animosidad contra extranjero y en caso de
interpretación voluntariamente errónea de la ley local. El Estado no es
responsable del error judicial cuando es cometido de buena fé.
Jurisprudencia: un Estado es responsable de fallo judicial dictado con
violación manifiesta de un tratado. El error judicial, de hecho o de
derecho interno, no genera responsabilidad.
158
 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
POR HECHOS DE PARTICULARES…

ACTOS DE PARTICULARES QUE GENERAN RESPONSABILIDAD DEL

ESTADO:
• 1) Negativa a tomar medidas necesarias, a pesar de haber sido
solicitadas por agentes diplomáticos o los interesados Ej. Negar
escolta armada a extranjeros en situación peligrosa;
• 2) Participación de soldados, policías o funcionarios en actos de
violencia contra extranjeros; y
• 3) Complicidad o indiferencia de los agentes públicos que hayan sido
testigos del hecho ilícito.

• HECHOS DE PARTICULARES QUE LIBERAN DE RESPONSABILIDAD

DEL ESTADO:
• 1) Actitud provocadora del extranjero;
• 2) Consejo de abandonar el país, dado previamente al extranjero por
parte del Estado a que pertenecen; por ej. Caso de guerra civil.

159
 RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EN CASO DE DISTURBIOS
O DE GUERRA CIVIL

• EN CASO DE DISTURBIOS: por regla general, Estado no es responsable

internacionalmente por la violencia de grupos de personas que cometen
disturbios. Sólo la habría si los disturbios son dirigidos contra los extranjeros o
nacional de un Estado determinado, y las autoridades no los impiden;
• EN CASO DE GUERRA CIVIL: tres clases de daños.
• = por producidos en momento mismo del combate: jurisprudencia no
admite responsabilidad aplicando excepción de fuerza mayor;
• = por resultantes de medidas tomadas por autoridades gubernativas.
Si se trata de medida especial y concreta tomada contra un extranjero: hay
responsabilidad;
• = por los resultantes de medidas tomadas por los insurrectos: El
Estado no responde de los daños causados por rebeldes, a menos que se
pruebe que no actuó diligentemente en protección de los extranjeros.
• == En caso de rebeldes victoriosos: hay responsabilidad del Estado por
ser considerados los victoriosos representativos de voluntad nacional
desde el principio del conflicto (caso México),
160
 PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA y
RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL.

• Cuando un acto ilícito de un Estado causa daño a extranjero

impedido de presentar reclamaciones en contra del Estado
responsable, el Estado de su nacionalidad puede asumir,
discrecionalmente, la protección de sus nacionales, haciendo
suyas reclamaciones que pudieran interesar al extranjero
afectado.
• Es un principio de derecho internacional que un Estado tiene el
derecho de proteger a sus nacionales lesionados por actos
contrarios al derecho internacional cometidos por otro Estado,
del cual no han podido obtener satisfacción a través de los canales
ordinarios. Al recurrir, en estos casos, a la acción diplomática o a
un procedimiento judicial internacional, el Estado afirma su
derecho de garantizar en la persona de sus nacionales el
respeto de las reglas del DIP.

161
 3 CONDICIONES PARA EL EJERCICIO
DE LA PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA

• == nacionalidad del afectado; == agotamiento de recursos internos, y

• == conducta correcta del reclamante.

• 1) Primera condición: vínculo de nacionalidad. Tiene que existir,

necesariamente, un vínculo de nacionalidad entre el perjudicado y el
Estado que intervendrá en su beneficio. El Estado no protege a los
apátridas; a los extranjeros, sólo en el caso de los protectorados.
• La protección de los nacionales está sujeto a dos condiciones:
• a) la demanda debe ser desde su origen (a claim must be nacional in
origin) (caso de Israel e indemnización a herederos de judíos masacrados,
una excepción), y
• b) la nacionalidad del demandante debe ser continua. En caso de
doble nacionalidad, el Estado reclamante rehúsa, generalmente, proteger
a un nacional suyo frente al otro país al que, asimismo, pertenece dicho
individuo, pues no puede protegerse a un reclamante frente a su propio
Estado. En estos casos, el juez debe buscar la nacionalidad efectiva,
activa o de hecho (por: conducta personal del interesado; domicilio o
residencia habitual; lugar de trabajo; idioma utilizado; nacionalidad de la
esposa; prestación de servicio militar, etc).
162
 PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

• La protección de las personas jurídicas procede respecto de

las que tengan la nacionalidad del Estado reclamante,
determinada, generalmente, según:
• == el domicilio del lugar de explotación (Ej. Francia, Alemania e
Italia),
• == la nacionalidad de los socios o de su mayoría;
• == la dirección efectiva,
• == la mayoría del capital social.
• Protección de accionistas se alcanza por la protección de la
sociedad según la participación sustancial que le corresponde
en el capital a los nacionales del Estado reclamante.
• La protección diplomática no es otorgable a quienes han
renunciado a su nacionalidad, expresa o tácitamente.

163
 CONDICIONES Y EFECTOS DE PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA…

• SEGUNDA CONDICIÓN: AGOTAMIENTO DE RECURSOS INTERNOS POR

PARTE DEL RECLAMANTE. Esto significa que protección diplomática sólo
puede ejercerse una vez que hayan fracasado las acciones ante la autoridad
local. Cuando hay cláusula que lo permita, es posible ejercerla antes del
agotamiento de los recursos.
• TERCERA CONDICIÓN: CONDUCTA CORRECTA DEL RECLAMANTE, QUIEN
DEBE TENER LAS MANOS LIMPIAS, lo que significa que la protección no será
admisible cuando el reclamante haya tenido una conducta ilegal (participar en
revolución o insurrección) o en actos contrarios al DIP (tráfico de esclavos o de
drogas, o participación en actos de terrorismo).
• EFECTOS QUE PRODUCE LA PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA EN LA
RECLAMACIÓN DEL PARTICULAR CONTRA EL ESTADO: el Estado que endosa
una reclamación de un nacional por esta vía, la hace suya, con lo que el caso que
era individual se convierte en un asunto nacional. El asunto pasa de la esfera
interna a la internacional y se convierte en una relación de Estado reclamante a
Estado responsable. Se produce el endoso de la reclamación individual al
Estado de su nacionalidad, transformándola en una relación entre dos sujetos
de derecho internacional.
164
 LA CLÁUSULA CALVO Y LA PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA

• Su alcance: se trata de cláusulas en las que se prohíbe a contratantes

extranjeros recurrir a la protección diplomática de su Gobierno o en las que se
estipula inadmisibilidad de cualquier reclamación internacional.
• Su objeto: evitar la protección diplomática indebida de las Grandes Potencias
en beneficio de sus nacionales, supuestamente perjudicados en los negocios que
realizan en países que no han alcanzado su pleno desarrollo.
• Práctica latinoamericana de la Cláusula Calvo: México con estadounidenses.
• Dos argumentos básicos que la apoyan:
= 1°: el principio de la igualdad de tratamiento o del trato nacional inserto en los
contratos con extranjeros que permite a éstos recibir del Estado el mismo trato dado
a los nacionales.
= 2°: inexistencia de razón lógica o judicial en Derecho Internacional que no
permita a un extranjero renunciar contractualmente a la protección
diplomática.
* Fundamento jurídico de la posición de USA frente a Cláusula Calvo: sostiene
que hay un estándar mínimo de justicia que debe ser cumplido. Agrega que
perjuicio a un nacional es un perjuicio al Estado de ese nacional; por
consiguiente, el Estado tiene un derecho de reparación independiente de los
D°s. del Individuo.
165
 PRÁCTICA CHILENA RESPECTO DE CLÁUSULA CALVO.

• 1) Código Civil: no reconoce diferencias entre chileno y extranjero en

cuanto a la adquisición y goce de los derechos civiles;

• 2) Convención de la Habana, 1928, sobre condición de extranjeros:

éstos están sujetos tanto como los nacionales a la jurisdicción y leyes
locales (Id. Convención Montevideo, 1933, Derechos y Deberes de los
Estados: los extranjeros no podrán pretender derechos diferentes y más
extensos que los nacionales); posición que Ministerio de Relaciones
Exteriores ha mantenido invariablemente:

• = Sólo procede la protección diplomática en los casos de manifiesta

denegación de justicia, lo que se produce cuando la lentitud en
administrarla o la resolución desfavorable al extranjero fueren
exclusivamente debidas a su condición de tal, y
• = Cuando se hubieren agotado todos los recursos que las leyes
franquean para corregir el retardo o la resolución.
;
166
 LOS ESTADOS EN SITUACIÓN PARTICULAR

• Se trata de Estados no plenamente soberanos, como ocurría con los

Estados sujetos a protectorado: los Estados diminutos; los Estados
neutralizados, y el Estado libre asociado de Puerto Rico.
• El régimen de protectorado: se establece mediante tratado en el que el
Estado protector asume las relaciones internacionales del protegido,
representándolo internacionalmente (concluye tratados en su nombre,
responde internacionalmente por los actos del representado y presta
protección diplomática a los nacionales de éste).
• Casos de protectorados: == Italia, respecto de Etiopía (1889) Reino de
Italia); Japón, respecto de Corea (1910-1945); Francia, respecto de
Vietnam, Camboya y Laos (1874-1949); Francia sobre Túnez (1881-1956) y
sobre Marruecos (1912-1956). Después de II Guerra Mundial todos los
territorios sujetos a protectorado han recuperado su plena soberanía.
Los Estados diminutos: aquellos por los que un tercer Estado (aquel en
que están geográficamente ubicados) asume la conducción de sus
relaciones exteriores: Liechtenstein, Mónaco, San Marino y Andorra.
167
 ESTADOS EN SITUACIÓN PARTICULAR:
LOS NEUTRALIZADOS Y LIBRE ASOCIADOS

• En Estados neutralizados: su estatuto permanente, que importa una restricción a

la soberanía del Estado, es adoptado voluntariamente, por el cual el Estado
neutralizado se obliga a:
• == no iniciar una guerra, salvo en caso de legítima defensa;
• == no participar en alianzas (defensivas u ofensivas) que los lleve a una guerra, y
== observar estricta imparcialidad en la conducción de sus relaciones exteriores.
• == (SUIZA: Congreso de Viena, 1815); == BÉLGICA (1831); == LUXEMBURGO
(1867); == AUSTRIA; LAOS (1962). == La SANTA SEDE (1929, T. de Letrán)
declara Ciudad del Vaticano territorio neutral e inviolable. Terceros Estados se
comprometen a respetar la neutralidad. NEUTRALIZACIÓN: acto convencional
de efectos permanentes que no puede ser alterado sin el consentimiento del
Estado neutralizado. NEUTRALIDAD: política transitoria respecto de una guerra
determinada que afecta a otros Estados.
• PUERTO RICO: Estado libre asociado a USA, por Constitución 1953: libre de
toda autoridad superior en asuntos internos, formando parte de sistema
político de USA, de manera compatible con su estructura federal, no
independiente y separada de USA (Asunto en Comisión de Descolonización ONU
(1973) declara problema colonial y aboga por libre determinación e independencia de
Puerto Rico.

168
 PERSONALIDAD INTERNACIONAL DE LA SANTA SEDE,
ORDEN DE MALTA Y COMMONWEALTH

• SANTA SEDE: Art. 7 Código Canónico, comprende: Papa y

Congregaciones, Tribunales y Oficios, por cuyo medio el Papa despacha
asuntos de la Iglesia. Personalidad internacional del Papa, reconocida
desde Edad Media: Jefe espiritual de Iglesia Católica y gobernante de
Estados Pontificios (territorios de Italia central bajo soberanía temporal
del Papa, producto de donaciones de emperadores, reyes y fieles.
• Conjunto de tierras: Patrimonio de San Pedro. Su pérdida culmina con
invasión de Roma por Garibaldi y su proclamación. Con pérdida de
Estados Pontificios: Papa pierde soberanía temporal, pero retiene
personalidad internacional como jefe espiritual y derecho de legación
(activa y pasiva). 50 Estados mantienen relaciones diplomáticas con
Vaticano y D° a suscribir tratados (concordatos: regulan situación
Iglesia Católica con Estado co-contratante) y tratados de derecho común
(con objeto humanitario, técnico o relativas a relaciones pacíficas entre
Estados, estatuto de refugiados, derecho humanitario y convenciones
relaciones diplomáticas y consulares, entre otras).
169
 ESTATUTO JURÍDICO DEL ESTADO VATICANO…

• Ley de Garantías, 1871: Italia reconoce: == infalibilidad del Papa y

privilegios e inmunidades análogas a las del Rey de Italia; = libertad
de acción en el orden espiritual; == derecho de uso de Palacios del
Vaticano y de Letrán; == inmunidad a residencia pontificia y derecho
de legación, más pensión anual; == Niega al Papa soberanía territorial
y derecho de asilo (Prisionero en Roma).
• TRATADOS DE LETRÁN, 1929, concordato, convención financiera y
tratado político que reconoce: = Soberanía Estado Vaticano 44 Has.-
Estados Pontificios 40 mil km2.; = Reconoce inmunidades al Papa y
derecho a funciones externas del Estado; = Regula aportes financieros de
Italia a Roma; = Reconoce a Roma, capital de Italia, y Castel-Gandolfo
propiedad de Vaticano; = Autoriza a Santa Sede servicios públicos y
otorgar nacionalidad, y = Prohíbe sobrevuelo de territorio vaticano
(soberanía espacio aéreo).
• = Concordato 1948 reconoce laicismo de Italia y enseñanza pública italiana
e impuesto sólo a bienes que no tengan carácter religioso.
170
 SOBERANA ORDEN DE MALTA Y COMMONWEALTH

• ORDEN DE MALTA: Orden religiosa que depende de la Santa Sede que ejerce
ciertos derechos y deberes frente a terceros Estados que la reconocen como
sujeto de derecho internacional: celebra tratados y mantiene relaciones
diplomáticas con unos 60 Estados.
• Gozó de soberanía territorial. Sus orígenes se remontan al siglo XI cuando un
grupo de monjes tomó a su cargo un hospital en Jerusalén. Se le unieron, más tarde,
cruzados que le dieron a la orden un carácter militar, extendiendo su acción a todos
los países cristianos.
• Actualmente: Orden de Malta es más bien una ONG, observadora en ONU. Sus
labores son benéficas y tiene su sede en Roma.

• COMMONWEALTH (Comunidad Británica de Naciones). Comunidad de miembros

independientes, no subordinados entre si en sus asuntos internos y externos,
pero unidos por su lealtad a la Corona inglesa y libremente asociados. La
fidelidad a la Corona se refleja en el establecimiento de un Gobernador General en
cada uno de los miembros de la Comunidad. No tiene personalidad internacional
diferente a la de sus miembros. Estos mantienen su propio Cuerpo Diplomático y el
manejo irrestricto de sus asuntos internos. Sus Constituciones sólo pueden ser
modificadas con acuerdo del Parlamento Inglés.

171
 LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.

• Sociedad Internacional estructurada en base a Estados soberanos e

independientes, que en su territorio y población desarrollan sus propias
concepciones del Sistema Político, Económico y Social Nacional; los que,
sin embargo, no pueden satisfacer sus necesidades, por lo que recurren a
la cooperación con otros Estados mediante mecanismos de acción común
que sobrepasan los límites del Estado. Cooperación internacional que
puede ser:
• a) Entre individuos o grupos privados de dos o más Estados que
constituyen una ONG;
• b) Entre Estados o de personas jurídicas de derecho público para
gestión común de servicios o empresas internacionales, o
• c) Entre Estados, que con miras a una acción común permanente
crean una OIG.
• CONCEPTO DE OIG: asociación de Estados establecida por tratado,
dotada de constitución, de órganos comunes y personalidad jurídica
distinta de la de los Estados miembros.
172
 ELEMENTOS DE DEFINICIÓN DE OIG…

• 1) Una OIG es una Asociación de Estados; regida por un tratado

constitutivo (carta, estatuto, constitución, tratado de institucionalización,
etc.), en el que se determinan sus finalidades, estructura, competencias,
funcionamiento, y financiamiento, que puede ser denominado (carta,
estatuto, constitución, tratado de institucionalización, etc.);
• 2) Dotada: de órganos propios permanentes, que accionan por los
objetivos comunes, y de Personalidad jurídica separada de la de los
Estados miembros; por ende, constituida como un sujeto de derecho
internacional.
• La personalidad jurídica, de derecho internacional e interno, es
esencial para su funcionamiento.
• == De derecho internacional, para permitirle celebrar convenios con los
Estados y otras instituciones internacionales y responder de los actos
ilícitos de sus órganos o para defender los derechos de los Estados
miembros.

• == De derecho interno: para celebrar actos jurídicos, contratos, adquirir

bienes, contratar personal y servicios necesarios para cumplimiento de sus
finalidades.
173
 CLASIFICACIÓN DE LAS OIG
SEGÚN SU COMPETENCIA

• De competencia general: abarca toda la gama de actividades de la comunidad

internacional, como los asuntos políticos, económicos, sociales, culturales, técnicos,
etc.(SDN, ONU, OEA);
• De competencia especial: tienen propósitos y funciones específicos, entre las que
se comprenden, en términos generales, las OIG Especializadas ONU, que pueden
ser financieras o económicas: FMI, OMT, BIRD; sociales y humanitarias: OIT y OMS;
técnicas: UIT, OMM, AIEA.
• De competencia universal: participan de todos los Estados del mundo (SdN y ONU;
De competencia regional, participan Estados de determinada región: OEA, OUA,
ASEAN.
• De cooperación: armonizan políticas entre Estados miembros, cuya ejecución es
responsabilidad exclusiva de ellos;
• De integración, con propósito desarrollar políticas comunes entre Estados
Miembros, definidas y administradas por órganos de OIG, y
• Supranacionales: cuyos órganos poseen facultades normativas, ejecutivas y
judiciales directas sobre los pueblos y los territorios de sus Estados miembros (CEE).

174
 LA SOCIEDAD DE LAS NACIONES (SDN)
Antecedentes de su origen.

• A fines de 1a. Guerra Mundial, países neutrales formulan iniciativas

patrocinadas por ONG con el objeto de promover la paz entre ellos: la
“League to Enforce Peace”, fundada en 1915, en USA, que bosqueja un
proyecto de Sociedad de las Naciones; pero es el Presidente Wilson
quien, en 1918, entrega al Congreso de USA mensaje de 14 puntos
que propicia crear una Asociación General de Naciones mediante
convenios con el fin de establecer garantías mutuas de independencia
e integridad territorial, tanto pequeños como grandes. Conferencia de
París, 1919, elaboró proyecto de SDN basado en ideas del Presidente
Wilson, que firman 42 Estados. USA no firma debido a que Senado no lo
aprobó por adhesión a política de aislacionismo internacional
norteamericano que se impuso en USA, y por rechazo a norma que
obligaba a Estados miembros SdeN a respetar integridad territorial e
independencia política de los Estados. Por decisión de ley N° 3.537, Chile
se hizo Estado Miembro invitado de la SDN, con reservas, y se retira el
9 de mayo de 1938, por fracaso de la SdN como organización pro-paz.

175
 OBJETIVOS DE LA SDN

• = Mantener a luz del día relaciones internacionales sobre base

de la justicia y el honor, dada la inconveniencia de los
tratados secretos;
• = Observar el Derecho Internacional;
• = Respetar escrupulosamente los tratados;
• = Reducir los armamentos al mínimo compatible con la
• seguridad nacional de los Estados;
• = Respetar y mantener integridad territorial y la independencia
• política (USA);
• = Resolver controversias por arbitraje o arreglo judicial, y
• = Registrar todo acuerdo internacional, sin lo cual no se
• estimaría válido.

176
 ORGANIZACIÓN DE NACIONES UNIDAS (ONU)
Sus 8 principios fundamentales

• 1°) Renuncia de Estados miembros a su expansión territorial;

• 2°) Prohibición de cambios territoriales contra voluntad de los
• pueblos;
• 3°) Derecho de los pueblos a escoger sus formas de gobierno
• (Presidencial, Parlamentario, Federal, Unitario)
• 4°) Acceso de los Estados, en condiciones de igualdad, al
• comercio internacional y a materias primas;
• 5°) Amplia colaboración en materia económica para mejorar
• condiciones de los pueblos;
• 6°) Establecimiento de una paz dentro de fronteras seguras;
• 7°) Libertad de los mares, y
• 8°) Renuncia al uso de la fuerza y establecimiento de un
• sistema seguridad internacional permanente.
177
 ETAPAS DEL PROCESO DE CREACIÓN DE LA ONU

• 1ª. ETAPA: suscripción “Declaración de las Naciones Unidas”: 1°.I.1942,

por 26 Estados, se comprometen a no suscribir paz separada y a luchar
para obtener derrota total de Alemania, Italia y Japón, en Primera
Guerra Mundial. A dicha Declaración adhieren 19 países; entre ellos,
CHILE.
• 2ª. ETAPA: Conferencia de Teherán, 1943 (Roosevelt, Churchill y Stalin);
Roosevelt insiste en crear ONU fundada en responsabilidad suprema
de paz que gane absoluta mayoría de los pueblos y destierre el azote
de la guerra; elimine tiranía, esclavitud, opresión e intolerancia.
• 3ª. ETAPA: Conferencia de Dumbarton Oaks, 1944: adopta bases ONU:
fines, principios, miembros, órganos principales (AG, CS, CIJ, S),
conservación paz y seguridad internacionales, cooperación
internacional. Queda pendiente voto en CS.
• 4ª. ETAPA: Conferencia de Yalta (Crimea) 1945: acepta propuesta de
USA de establecer el D° de veto en CS.
• 5ª. ETAPA: Conferencia de San Francisco, 1945, participan 50 Estados
rubrican acuerdos de USA, GB y URSS. Entre ellos, 20 latinoamericanos.
51 firman Carta (Polonia) Vigente: 24 octubre 1945. Chile suscribe:
24.VI.1945. Ap. ley N° 8.402. 178
 LOS 4 PROPÓSITOS FUNDAMENTALES DE LA ONU

• 1°) MANTENER LA PAZ Y LA SEGURIDAD INTERNACIONALES. Para ello toma

medidas preventivas o eliminatorias de amenazas a la paz internacional o
actos de agresión que la quebranten; y lograr el arreglo pacíficos de
controversias o situaciones internacionales que la amenacen o quebranten.

• 2°) FOMENTAR RELACIONES DE AMISTAD ENTRE NACIONES, SOBRE LA

BASE DE 2 PRINCIPIOS FUNDAMENTALES: el de la igualdad de derechos de
las naciones, y el de la libre determinación de los pueblos. Sobre la igualdad
jurídica, se hace notar que en SdN todo Estado tenía igual derecho de voto en
todos sus órganos; en cambio, en ONU se da sólo en AG y su demás órganos;
excepto, en CONSEJO DE SEGURIDAD, en el que el D° de veto de 5 miembros
permanentes: constituye una excepción al principio de la igualdad de
derechos. En cuanto al principio de libre autodeterminación de los pueblos, para los
países del Tercer Mundo importa reconocer lucha contra el colonialismo y el
racismo; lucha contra la dominación y opresión extranjera que ocupa
ilegítimamente un territorio y lucha contra todas las manifestaciones del
neocolonialismo; especialmente aquellas referidas a la explotación por potencias
extranjeras de recursos naturales de los PVD.
179
 Los 4 PROPÓSITOS DE ONU, continúa…

• 3°) REALIZAR LA COOPERACIÓN INTERNACIONAL

en la solución de problemas económicos, sociales,
culturales o humanitarios y en el respeto de los
derechos humanos, sin hacer distinción de raza,
sexo, idioma o religión (Organizaciones
especializadas), y

• 4°) SERVIR DE CENTRO QUE ARMONICE

ESFUERZOS DE LAS NACIONES POR ALCANZAR
ESTOS PROPÓSITOS COMUNES. ONU, gran tribuna
o foro mundial donde todos los pueblos expresan
sus puntos de vista sobre la situación internacional.
180
 LOS 8 PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA ONU

• 1°) IGUALDAD SOBERANA DE SUS MIEMBROS. Excepto en CS y en instituciones

financieras internacionales, este principio se expresa: un Estado un voto.
• 2°) BUENA FE EN CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES CONTRAÍDAS
CONFORME A CARTA. Este principio implica honestidad, lealtad y respeto de lo
pactado.
• 3°) OBLIGACIÓN DE SOLUCIONAR PACÍFICAMENTE LOS CONFLICTOS
INTERNACIONALES. Consecuencia de la prohibición del uso de la fuerza.
• 4°) LA PROHIBICIÓN DEL USO O AMENAZA DEL USO DE LA FUERZA CONTRA
LA INTEGRIDAD TERRITORIAL DE CUALQUIER ESTADO. Salvo el derecho de
legítima defensa, individual o colectiva en caso de ataque armado.
• 5°) LA OBLIGACIÓN DE APOYAR A ONU EN ACCIONES QUE EJERZA
CONFORME A LA CARTA. Particularmente las ordenadas por el CS.;
• 6°) LA EXTENSIÓN DE LAS OBLIGACIONES DE LA CARTA A LOS PAÍSES NO
ONU. Imposición a los países derrotados en II GM, que reafirma vocación
universal de ONU;
• 7°) NO INTERVENCIÓN DE ONU EN ASUNTOS QUE SON DE JURISDICCIÓN
INTERNA DE LOS ESTADOS, y
• 8°) LA PROMOCIÓN DEL RESPETO UNIVERSAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS.
181
 ESTADOS MIEMBROS DE LA ONU

• Se clasifican en ESTADOS MIEMBROS ORIGINARIOS (fundadores) o ADMITIDOS.

• ORIGINARIOS O FUNDADORES son los Estados que participan en Conferencia de
San Francisco (1945), firman y ratifican la Carta. Son 51 (Chile, entre ellos).
También tienen esta calidad los que, no habiendo participado en Conf. de San
Francisco, suscribieron Declaración de Naciones Unidas (1942): firman y ratifican.
• ADMITIDOS: los que con posterioridad a San Francisco han solicitado su
incorporación y tal solicitud es aprobada en AG por 2/3, previa recomendación
de los 5 miembros permanentes del CS. Al tenor Art. 4° Carta: pueden ser
admitidos todos los Estados amantes de la paz que acepten obligaciones que
impone la Carta y que, a juicio de la ONU, estén capacitados y dispuestos a
cumplirlas.
• OBSERVADORES: participación no prevista en Carta ni en Rglto. de AG.; pero
todos los organismos internacionales han aceptado esta forma de participación,
previa solicitud; calidad que tuvieron, en su oportunidad, Austria, Italia (1949-1955);
Finlandia (1952-1955); Alemania Federal (1952-1973); Alemania Democrática
(1972-1973) y España (1953-1955). Actualmente, SÓLO SANTA SEDE O
ESTADO DEL VATICANO y PALESTINA TIENEN EN AG/ONU ESTATUTO DE
ESTADO OBSERVADOR.
182
 RETIRO, CAMBIO DE NOMBRE, EXPULSIÓN, SUSPENSIÓN Y
REPRESENTACIÓN DE UN ESTADO MIEMBRO.

• RETIRO: no previsto por Carta. El único caso: INDONESIA (1965) al ser elegida
Malasia como miembro de CS, parte de cuyo territorio reivindicaba Indonesia. Se
reincorporó al año siguiente.
• Siria, Egipto y Yémen (1958) forman RAU disuelta 1961. Reingresan separados.
• CAMBIO DE NOMBRE: no afecta condición de Estado miembro. Casos: Alto
Volta=Burkina Fasso; Burma=Myanmar; Dahomey=Benín; R.D. del Congo=Zaire;
Kampuchea=Camboya.
• EXPULSIÓN de la ONU: por violación de principios Carta. No ha habido casos.
• SUSPENSIÓN DEL D° DE VOTO, hasta por 2 años, por no pago de cuotas con
que Estados miembros deben concurrir al financiamiento de la ONU,. AG
puede dejar sin efecto suspensión si no pago se debe a causa ajena a voluntad
del Estado afectado. REPRESENTACIÓN DE ESTADOS MIEMBROS ONU: a
través de “Representación Permanente” (embajador). Oficina: Misión o Delegación
Permanente. Ningún Estado puede tener más de 5 representantes en AG, sin
perjuicio de 5 suplentes: consejeros, asesores, técnicos y expertos. Impugnación de
credenciales, cuando no se reconoce Gobierno, por ende derecho a ocupar
asiento en ONU. Caso R.P. China (1949-1971).

183
 ALCANCE JURÍDICO DE RESOLUCIONES

DE LA ASAMBLEA GENERAL (AG)

• AG carece de facultades para emitir resoluciones obligatorias; ellas
sólo vinculan a los Estados que las votan afirmativamente.
• Adoptadas por consenso son demostrativas del sentir generalizado de los
Gobiernos. No obstante, pueden producir efectos jurídicos cuando
constituyen prueba del derecho consuetudinario o de la correcta
interpretación de la Carta.
• En materias de especial significación por su contenido AG adopta
resoluciones que pueden adoptar la forma de “Declaraciones” que tienen
fuerza vinculante incluso para los países no Miembros; tales como:

• == La Declaración de los Derechos del Hombre (1948);

• == La Declaración sobre Concesión de Independencia a los Países y
Pueblos Coloniales (1960), y
• == La Declaración sobre Principios del Derecho Internacional relativas
a las relaciones de amistad y cooperación entre los Estados (1970).
• 184
 COMPETENCIAS GENERALES, ESPECIALES Y
ESPECÍFICAS
DE ASAMBLEA GENERAL ONU
• COMPETENCIAS GENERALES: permiten discutir cualquier asunto o
cuestión dentro de los límites de la Carta y hacer recomendaciones a
los Estados Miembros y al Consejo de Seguridad (Art. 10) sobre:
• == principios generales de cooperación en el mantenimiento de la paz,
incluso lo que rigen el desarme (Art. 11.1);
• == arreglo pacífico de situaciones por violación de Carta (Art.14, d.);
• == cooperación internacional en campos políticos, económicos, sociales,
culturales, derechos y libertades fundamentales (Art. 13.1/a);
• == Admisión, expulsión o suspensión de Estados Miembros, por 2/3 (Arts.
4/2, 6 y 5), y elige a miembros no permanentes del CS, Ecosoc, CIJ y CAF.
• COMPETENCIAS ESPECÍFICAS: adopta acuerdos obligatorios para:
• == Reformar Carta por 2/3 de Estados Miembros de ONU (Art.108);
• == Dicta Reglto. de AG. y normas sobre funcionarios ONU, y
• == Fija contribuciones de Estados Miembros al presupuesto ONU: USA
22%; Japón: 19,51%; RFA: 9,6%; F 6,46%; Brazil 2,39%; Chile 0,08%.
185
 COMPETENCIA EXCEPCIONAL O DE EMERGENCIA DE
ASAMBLEA GENERAL ONU

• Actuar en casos en que Consejo de Seguridad, por falta de

unanimidad de Estados Miembros, deja de cumplir con
responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad
internacionales.
• En tal caso, Asamblea General examina los asuntos con miras a
recomendar a Estados miembros medidas colectivas; inclusive, en
casos de quebrantamiento de la paz o de agresión, incluso el empleo
de fuerza armada cuando fuere necesario a fin de mantener o
restaurar la paz y la seguridad internacionales (Res. 377 (VI) 1950) Res.
“Unión pro Paz”.
• En estos casos: Asamblea General de emergencia es convocada dentro
de 24 horas siguientes a la solicitud del CS o de mayoría de miembros de
ONU.
• Órganos subsidiarios de AG/ONU: CDI, Comité de Operaciones de
Paz; Comité Especial de Descolonización; UNCITRAL, ACNUR y
Conferencia de Desarme.
186
 EL CONSEJO DE SEGURIDAD DE LA ONU

• COMPOSICIÓN: 15 Estados miembros ONU; permanentes (USA, F, GB, FdeR

y RPCh) y 10 no permanentes, elegidos por Asamblea General por 2/3 de los
Estados miembros, por 2 años, no reelegibles: 2 Asia, 3 Africa, 2 América
Latina y el Caribe, 2 Europa Occ. Y 1 Europa: REPRESENTACIÓN
GEOGRÁFICA EQUITATIVA. No obstante, cualquier Estado miembro interesado
en debate del CS puede participar con derecho de voz, si CS lo admite o invita,
lo que puede acordar incluso respecto de un Estado no miembro de ONU.
• PRESIDENCIA: por turno entre Estados miembros del Consejo durante un mes
calendario, según orden alfabético inglés. Le corresponde conducción de trabajos
del Consejo. Sus “consultas informales” adquieren mucha importancia para evitar
confrontaciones públicas, de manera que las sesiones públicas se reservan para las
votaciones (no hay votaciones secretas en CS) y declaraciones oficiales de los
Estados.
• OBLIGATORIEDAD DE ACUERDOS DEL CS: en asuntos importantes quórum es
de 9, comprendidos los 5 permanentes; en asuntos de procedimientos: quórum
de 9, sin aprobación necesaria de los 5 Miembros Permanentes. En ambos
casos, resoluciones son obligatorias para todos los miembros de ONU.

187
 CONSEJO SEGURIDAD:

VETO Y RESPONSABILIDAD PRIMORDIAL .

• VETO: es el poder que tiene cada miembro permanente del CS
para oponerse a que se adopte acuerdo en materia relacionada
con mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales;
derecho que les permite bloquear el poder de decisión del CS.
• Por ello se sostiene que el Consejo es un Órgano aristocrático.

• 1950: URSS bloquea no asistiendo a sesiones del CS,

sosteniendo que acuerdos del CS no eran válidos sin su
consentimiento expreso (veto tácito).

• Occidentales: ausencia no es veto, el que actuaría por acción y

no por omisión. Caso: invasión de Kuwait por Irak: China se
abstiene de votar, sin vetar.

188
 FUNCIONES DEL CS EN CUMPLIMIENTO DE SU
RESPONSABILIDAD PRIMORDIAL:

= 1) INVESTIGANDO situación que ponga en peligro la paz e INSTANDO a

las Partes en controversia a resolverla pacíficamente por medios que
contempla la Carta o por ”negociaciones directas”, como ha sido la
práctica: Secretario General, “mediadores” o “Comisiones mediadoras”;
= 2) FORMULANDO RECOMENDACIONES a Estados para que arreglen
pacíficamente sus controversias internacionales, si ellos lo solicitan;
= 3) ESTABLECIENDO UN SISTEMA DE REGULACIÓN DE LOS
ARMAMENTOS que permitan la paz y la seguridad internacionales con la
menor desviación posible de recursos humanos y económicos del mundo
hacia los armamentos;
= 4) INTERVINIENDO EN CASOS DE AMENAZAS O
QUEBRANTAMIENTO DE LA PAZ Y ACTOS DE AGRESIÓN, MEDIANTE
RECOMENDACIONES O MEDIDAS PARA MANTENER O
RESTABLECER LA PAZ Y LA SEGURIDAD INTERNACIONALES, entre
ellas, empleo de fuerzas aéreas, navales o terrestres (Arts. 39, 41 y 42).

189
 EXCEPCIONES AL USO DE LA FUERZA
CASCOS AZULES Y RECOMENDACIÓN DE CUMPLIR FALLO CIJ

• 1ª) Defensa, individual o colectiva, contra ataque armado (Art. 51), y

• 2ª) Acción coercitiva, con uso de fuerza, emprendida por CS: todos los
Estados miembros están obligados a cooperar. 3 casos:
• == Rhodesia del Sur,1965 (por declaración unilateral de independencia);
== Contra Sudáfrica (por apartheid y negativa a otorgar independencia a
Namibia, y contra (invasión de Kuwait, 1990, por Irak. Esta es 1ª. vez que
CS interviene militarmente y bloquea por tierra, aire y mar territorio de un
Estado miembro Irak).
• CASCOS AZULES: observadores militares ONU en acciones
pacificadoras, preventivas, mediante uso de fuerzas militares
multinacionales, bajo mando ONU, autorizadas por CS, con porte y uso de
armas en caso necesario. Uso de casco azul para destacar que se trata de
fuerza militar de paz y no un instrumento de guerra.
• El CS puede formular recomendaciones o dictar medidas para que un
Estado de cumplimiento a un fallo de la CIJ.

190
 CLASIFICACIÓN DE LAS FUNCIONES DEL
CONSEJO DE SEGURIDAD

• Exclusivas: su acción preventiva o coercitiva en caso de agresión o

de amenaza contra la paz y ejecución forzosa de fallo de la CIJ;

• Comunes (con AG) : solución de conflictos internacionales,

reglamentación de los armamentos;

• Conjuntas (con AG): admisión o expulsión de miembros de la ONU;

suspensión de derechos y privilegios; nombramiento del Secretario
General y miembros de la CIJ, y modificación de la Carta.

191
 EL CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL
(ECOSOC)

• ECOSOC: órgano ONU gestor y coordinador de política económica y

social a través de organismos, programas e instituciones especializadas,
conocido como “Sistema de Naciones Unidas”.
• Composición Ecosoc: 54 miembros, elegidos por la AG, por tres años
distribuidos: 6 Europa Oriental; 14 África; 11 Asia; 10 América Latina, y 13
Europa Occidental y otros. Cada miembro tiene derecho a un
representante y a un voto y sus acuerdos se adoptan por la mayoría de los
presentes y votantes.
• Principales funciones del Ecosoc:
== Promueve niveles de vida más elevados, trabajo permanente y
condiciones de progreso y desarrollo económico y social;
== Formula recomendaciones para respeto de derechos humanos y
libertades fundamentales;
== Aprueba proyectos de convenciones para ser sometidas a AG;
== Convoca conferencias especializadas.
192
 ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES
EN ECOSOC

• ONG: fenómeno de Occidente y de sistemas democráticos,

desarrollado al amparo de principio de libertad de asociación. Se
remontan a 1823; en Inglaterra se crea “Sociedad contra la Esclavitud”.
• Denominador común ONG: interés en asuntos multilaterales y cooperación
internacional en áreas de su especialidad. Sus interlocutores son
agencias especializadas, organismos internacionales universales y
regionales. Clasificación de ONG para su participación en el Consejo
Económico y Social (ECOSOC): == Categoría I: se reconoce su
preocupación en actividades del ECOSOC y contribución a los objetivos
ONU. Pueden asistir a reuniones del Ecosoc y presentar documentos de
hasta 2000 palabras; hacer uso de la palabra y proponer temas a ser
incluidos en la agenda del Ecosoc; == Categoría II: competencia limitada
en actividades Ecosoc; no pueden proponer temas para agenda ni
documentos de más 500 palabras, y == Categoría registro: pueden hacer
aportes ocasionales, asistir a sesiones específicas y no pueden presentar
escritos de más 500 palabras.
193
 LOS ÓRGANOS SUBSIDIARIOS DEL ECOSOC

• Comisiones creadas para la promoción del desarrollo económico y

social:
• == CEPAL (Comisión Económica para América Latina),
• == UNCTAD (Conferencia de Naciones Unidas para el Desarrollo),
• == PNUD (Progama de Naciones Unidas para el Desarrollo), y
• == COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS, HOY COMITÉ DE
DERECHOS HUMANOS: para la promoción de los derechos
humanos.

• == DECLARACIÓN UNIVERSAL DE DERECHOS DEL HOMBRE, 1948, y

• == PACTOS INTERNACIONALES DE LOS DERECHOS CIVILES Y

POLÍTICOS Y SOBRE LOS DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y
CULTURALES, 1966).

194
 LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA (CIJ)

• Órgano principal de ONU, funciona conforme su Estatuto (anexo a Carta)

basado en estatuto de CPJI (SDN) (Art. 92).
• Estados miembros ONU son ipso facto partes del Estatuto. Los no
miembros ONU pueden integrar Corte si AG lo aprueba, previa
recomendación del CS.
• Composición: 15 jueces, distintas nacionalidades, representativos de
grandes civilizaciones y principales sistemas jurídicos del mundo.
Elegidos por AG y CS independientemente.
• Para ser nombrado juez de la CIJ se debe obtener mayoría absoluta en
AG y en CS, sin distinguir en entre miembros permanentes o no
permanentes. Jueces duran 9 años en cargos y pueden ser reelegidos.
No pueden desarrollar actividad profesional alguna.
• Si Estado en conflicto sometido a la CIJ no tiene juez de su
nacionalidad entre sus jueces integrantes y sí su contraparte, se
puede nombrar un juez ad-hoc para el caso.

195
 JURISDICCIÓN DE LA CIJ

• Solo los ESTADOS pueden ser Parte en casos sometidos a la Corte.

• Su competencia puede ser contenciosa o consultiva.
• La contenciosa puede ser voluntaria (las Partes se someten de común
acuerdo a la decisión de la CIJ); obligatoria (resulta de tratados en los que
los Estados reconocen la jurisdicción de la Corte) o facultativa u opcional
(aceptación de jurisdicción, ipso facto y sin convenio especial,
respecto de otro Estado que acepte la misma obligación, respecto de:

• == interpretación de un tratado,
• == cuestión de derecho internacional;
• == existencia de un hecho que de establecerse constituiría violación
• de una obligación internacional, y
• == naturaleza o extensión de la reparación que ha de hacerse por el
• quebrantamiento de una obligación internacional).

196
 LA SECRETARÍA GENERAL DE LA ONU

• Órgano técnico y administrativo permanente, formado por Secretario

General, más el personal (25.000). Nombrado por 5 años, por AG a
recomendación del SG, donde los Miembros Permanentes pueden ejercer
su derecho de veto (Art. 97).

• No deben aceptar ni solicitar instrucciones de ningún Gobierno ni de

autoridad exterior de la ONU.

• Cada Estado miembro debe respetar funciones internacionales del

Secretario Gral y personal ONU.

• Secre. Gral. y personal ONU gozan de independencia en el cumplimiento

de sus funciones (inmunidad fiscal). No se les reconoce por actividades
ajenas a sus funciones, por ej. delitos de espionaje.

• Secre.Gral. Tiene derecho de voz en AG y Consejos de ONU, pero no

voto. Puede llamar la atención del CS acerca de cualquier asuntos que
pueda afectar la paz y seguridad internacionales.

197
 LOS ORGANISMOS ESPECIALIZADOS DE LA ONU

• Organizaciones Internacionales Intergubernamentales (OIG)

autónomas e independientes, establecidas por tratados que fijan sus
funciones específicas en ámbitos económicos, sociales, culturales,
educativos y sanitarios; todas vinculadas a ONU por acuerdos celebrados
con el ECOSOC, aprobados por AG.
• El ECOSOC coordina su acción y funciones amparadas por
Convención ONU sobre Privilegios e Inmunidades de estos OIG. Entre
ellos: FMI (Fondo Monetario Internacional), BIRD (Banco Internacional de
Reconstrucción y Desarrollo), FAO (Organización para la Alimentación y la
Agricultura), UNESCO Organización de Naciones Unidas para la
Educación, Ciencia y la Cultura), OIT (Organización Internacional del
Trabajo), OMPI (Organización Mundial de la Propiedad Intelectual), OMS),
UIT, OACI, OMI, OMM, UPU, ONUDI.
• No tienen condición de OIG especializado: GATT, hoy OMC; OIEA, OMT,
OIM y Consejo de Cooperación Aduanera.

198
 ACUERDOS REGIONALES Y CARTA ONU.

• Carta no se opone a sistemas regionales, los fomenta, con

condición de ser compatibles con propósitos y principios de
ONU (Art. 52/1).

• En solución de controversias prefieren los sistemas regionales.

• Carta prohíbe imponer medidas coercitivas regionales sin

autorización previa del CS.

199
 AUTODETERMINACIÓN DE LOS PUEBLOS O DERECHO A
DISPONER DE ELLOS MISMOS Y PRIVILEGIOS E INMUNIDADES
ONU.

• Proceso de descolonización impulsado por ONU, mediante la Carta de

la Descolonización (Res. 1514 (XV). En lo sustancial sostiene que la falta
de preparación política, económica y social y en el de la enseñanza no
debe ser jamás tomadas como pretexto para retardar la independencia de
los pueblos coloniales.
• La ONU goza en el territorio de los Estados miembros de privilegios e
inmunidades para el desempeño de sus funciones con independencia
de los Gobiernos nacionales. Inviolabilidad de bienes, fondos,
haberes y archivos. Derecho a torgar pasaportes a su personal.

• Se reconoce a ONU personalidad jurídica y capacidad para contratar,

adquirir y disponer de propiedades, inmuebles y muebles entablar
procedimientos judiciales.
• Chile es parte de Convención sobre Prerrogativas e Inmunidades de
ONU (DS. N° 794, de 1948; Diario Oficial 14 diciembre de 1948.

200
 REFORMA DE LA CARTA DE LA ONU.

• Por AG (2/3, incluyendo los miembros permanentes del CS,

veto de ellos al ratificar).

• Por Conferencia de Estados Miembros de ONU: convocada por

2/3 de AG y voto de 9 miembros del CS, sin voto obligado de
los 5 permanentes.

• Tres veces modificada: 1963, aumenta composición de CS, de

11 a 15; y del Ecosoc, de 18 a 27); 1965, aumenta quórum de CS
como consecuencia de aumento de sus miembros: de 7 a 9, la
mayoría absoluta), y 1871, aumenta Ecosoc, de 27 a 54.

201
 LA ORGANIZACIÓN DE ESTADOS AMERICANOS
(OEA)

– Siglo XIX, en América, 1948, se constituye la OEA, primera Organización

Internacional que reúne Estados de la Región.
– DE LA INDEPENDENCIA A LA DOCTRINA MONROE. Primeros esfuerzos de
organización internacional regional fueron de Repúblicas latinoamericanas,
interesadas en defender su independencia del colonialismo español así como
del colonialismo americano dirigido por Washington.
– En siglo XIX Estados latinoamericanos tuvieron más contacto con Europa
que con sus vecinos. A principios siglo XX Chile comerciaba más con Gran
Bretaña o Alemania que con Argentina o Bolivia (Cordillera de los Andes e Itsmo
de Panamá).
– Estados Unidos: temerosos de una nueva potencia económica capaz de
competir con ellos en mercado europeo se abstuvieron durante 70 años de
participación en reuniones panamericanas.
– DOCTRINA MONROE propiciaba aislacionismo más que cooperación. No
intervención de USA en asuntos europeos a cambio de no intervención europea
en asuntos americanos. Para latinoamericanos doctrina Monroe es garantía de
independencia de Europa; pero genera desconfianza respecto de USA.

202
 LA UNIDAD LATINOAMERICANA EN LOS IDEALES DE

SIMÓN BOLÍVAR .
Entre estadistas precursores de ideales de unidad latinoamericana o
hispanoamericana se citan Francisco de Miranda, José de San Martín y
Juan Egaña; pero es SIMÓN BOLÍVAR el que logra conjugar ideal
con acción.

• En CARTA DE JAMAICA, 1815, ideal de un Nuevo Mundo con una sola

nación, un solo vínculo que les ligue entre sí y con el todo, en
atención a comunidad de origen, lengua, costumbres y religión; por
ello, un mismo gobierno que confederase a los diferentes nuevos Estados;
sin embargo, diferencias de intereses impiden la unión de América.

• Congreso Anfictiónico de Panamá (1822, 1824) reúne Gobiernos de

Gran Colombia, México, Perú, Chile, Provincias del Río de la Plata y
América Central para formar coalición de Repúblicas hispanoamericanas.
Sólo logra reunirse en 1926, invitado incluso USA; pero fracasa.
203
 CAUSAS QUE LIMITAN ÉXITO DE CONGRESO PANAMÁ Y
ACUERDOS ADOPTADOS.

• Reticencias de USA; Divisiones internas y anarquía en países

latinoamericanos.
• No asisten USA (delegado fallece durante viaje), el Río de la Plata, Chile
(por intromisión de Bolívar en asuntos internos del país, al sostener que Isla
de Chiloé y Fuertes de Valdivia debían ser entregados al Perú (Virreinato) y
por reducción de 50% de impuestos aduaneros a productos que llegaran a
Perú procedentes de Concepción) y Brasil.
• Acuerdos:
= Tratado de Unión, Liga y Confederación Perpetua, con pacto de alianza
para defender soberanía e independencia de Estados Confederados frente
a dominación extranjera (sólo ratificado por la Gran Colombia);
= Solución pacífica de controversias;
= Convención de Contingentes ejército y marina (60 mil hombres) y dos
escuadras: una del Pacífico y otra del Atlántico.

204
 Congresos de Lima continúan esfuerzos por lograr unidad
hispanoamericana….al panamericanismo

• Congresos de Lima, convocados por Gobierno del Perú: 1847-

1848, en 1864 y 1877, prosiguen esfuerzos por instaurar una
“familia de naciones latinoamericanas”, sin acuerdos; pero el
“regionalismo” americano es un hecho que se empieza a consolidar
con primera Conferencia Panamericana, reunida en
Washington, en 1889, por iniciativa de USA.

• El panamericanismo (James Blaine, Secretario de Estado USA,

en 1882, sucede al hispanoamericanismo o latinoamericanismo
de Simón Bolívar. Repúblicas independientes de América se
reúnen en Washington, en 1899, dando inicio a Conferencias
Panamericanas (diez) en las que se consolida sistema de
solidaridad política y cooperación económica y social que
finalmente se estructura en lo que hoy se llama “Sistema
Interamericano”.

205
 PRINCIPALES CONFERENCIAS PANAMERICANAS

• La primera, 1889, en Washington, reúne 18 países. Principal acuerdo:

suscribir tratado general de arbitraje obligatorio, no aceptado por Chile
que postulaba arbitraje facultativo.

• Además, crea la OFICINA COMERCIAL DE LAS REPÚBLICAS

AMERICANAS, dentro del Departamento de Estado de USA, encargada de
recopilar información comercial de la región.

• La segunda, 1902, 19 Estados, crean órgano permanente. Oficina

Comercial se transforma en OFICINA INTERNACIONAL DE LAS
REPÚBLICAS DE AMÉRICA, dotada de Consejo Directivo integrado por
diplomáticos acreditados en Washington, su Presidente Secretario Estado
de USA. En esta Conferencia Chile mantiene su posición favorable al
arbitraje facultativo.

206
 Conferencias Panamericanas, continúa…

• La tercera: 1906, reunida poco tiempo después del bloqueo naval de

Venezuela, ella reafirma Doctrina Drago: prohíbe actuar coercitivamente
por países acreedores en contra de un Estado deudor para hacer efectivo
pago de deudas atrasadas.

• La cuarta, 1910, transforma Oficina Internacional de las Repúblicas

Americanas en la UNIÒN PANAMERICANA, encargada de preparar las
Conferencias, registrar tratados y publicar boletín en tres lenguas.

• La quinta, 1923, adopta la “

• ” o Pacto Gondra (Manuel Gondra, de Paraguay) en la que Estados
americanos acuerdan someter al conocimiento de Comisiones de
Investigacióaua disputas y a no iniciar hostilidades antes de 6 meses de
presentado el informe de la Comisión.

207
 Conferencias Panamericanas, continúa…

• La sexta, 1928, a punto de no ser celebrada por intervención de USA en

Cuba, Panamá, República Dominicana, Nicaragua y Haití. Estados Unidos,
fundados en Doctrina Monroe, trata de obtener que países de la región
acepten distinguir las intervenciones, prohibidas por el DIP, de la
interposición temporal.

• Se adopta el Código de Derecho Internacional Privado (Código de

Bustamante), Convenciones de Funcionarios Diplomáticos y Consulares;
sobre Derechos y Deberes de los Estados; Neutralidad Marítima, Asilo
Temporal y Territorial.

• Se suscribe “Convención sobre la Unión de los Estados Americanos”,

primer ensayo de una Carta de la organización: Conferencias
Panamericanas y la Unión Panamericana son òrganos de la Unión de
Repúblicas Americanas .

208
 Conferencias Panamericanas, continúa…creación del
órgano de consulta para solidaridad americana…

• La séptima, 1933, plena crisis por conflicto colombiano-brasileño por el

Leticia; guerra del Chaco entre Bolivia y Paraguay).

• Especial importancia: adopción de Convención sobre los Derechos y

Deberes de los Estados que consagra principio de no intervención, no
obstante oposición USA. Esbozo de posterior “Declaración de Buenos
Aires” (1936) según la cual “todo acto que ponga en peligro la paz de un
Estado americano afecta la totalidad de los Estados americanos y
autoriza a cualquiera de ellos a solicitar concación de una reunión de
consulta de urgencia a los Ministeros de Relaciones Exteriores.

• La octava, 1938, reitera principio de solidaridad americana, mediante

Declaración de Lima. Dos requisitos para convocar órgano de consulta:
urgencia del problema e interés común de los Estados Americanos.

209
 Conferencias panamericanas, continúa…y órgano de consulta…

• Novena Conferencia Panamericana, 1948, se suscribe: Carta de la Organización

de Estados Americanos (OEA) (Se inicia período del interamericanismo = “entre las
Américas”; también se suscribe el Tratado Americano de Soluciones Pacíficas, y se
formula la Declaración Americana de los Derechos del Hombre.
• Principales Reuniones del órgano de consultas:
== Quinta: 1959: Santiago: “Declaración de Santiago”,
consagra principio de la democracia representativa”: los Gobiernos de
América deben surgir de elecciones libres; no intervención, respeto de derechos
humanos, y declara que proscripción política sistemática es contrario al orden
democrático americano.
== Octava: 1960: Alianza para el Progreso y excluye a Cuba de OEA.
== Novena: 1964: rompimiento de relaciones diplomáticas con Cuba, suspensión de
intercambio comercial y transporte marítimo.
== Décima: 1965: por lucha armada en Rep. Dominicana. Johnson proclama doctrina
sobre el derecho de USA de intervenir en cualquier país americano en que se cierna
peligro comunista. Chile, México y Uruguay se oponen por no intervención,
autodeterminación e independencia de los pueblos.

210
 CARTA DE LA OEA, vigencia y modificaciones…..

• Vigencia: ratif. x 2/3, 1951. Chile, DS. 314, 1953, Diario Oficial
.
23.IX.1953 Modificada cuatro veces.
• 1984: Protocolo de Buenos Aires: modifica estructura de OEA y
establece nuevos objetivos y normas para desarrollo económico, social y
cultural de los pueblos y acelerar integración económica regional.
• 1985: Protocolo de Cartagena de Indias: levanta vetos de Guatemala y
Venezuela para ingreso de Belice y Guayana; suprime Comisión
Interamericana de Soluciones Pacíficas y otorga al Consejo Permanente
facultades para conocer controversias no sometidas a ningún
procedimiento y asistir a las Partes en búsqueda de solución, con anuencia
previa de las Partes (Bolivia), y otorga facultades al Secretario General
de OEA para llevar a atención de AG o del Consejo Permanente
cualquier asunto que pueda afectar la paz y seguridad del continente
o desarrollo de los Estados miembros. Reservas de Chile: Dº de
inversión extranjera e intervención OEA en controversias con observancia
de tratados vigentes.

211
 CARTA DE LA OEA, vigencia y modificaciones…..

• 1992: Protocolo de Washington: fortalece democracia representativa

(Declaración de Santiago, de 1959). Otorga a OEA derecho de suspender
participación en OEA de Estado cuyo gobierno democráticamente
constituido haya sido derrocado por la fuerza. Chile juega rol importante
en materialización de esta reforma. Chile favorable a suspensión, pero
siempre que sea temporal, aprobada por los 2/3 y agotamiento previo de
negociaciones diplomáticas para restablecer democracia.

• 1993: Protocolo de Managua: refunde en el Consejo Interamericano

para el Desarrollo Integral al Consejo Económico y social (CIES) y el
Consejo Interamericano para la Educación, la Ciencia y la Cultura (CIEC)
para accionar a favor de erradicar pobreza crítica en la Región, que
afectaría entre el 44% y el 61% de la población.

212
 Naturaleza jurídica de OEA y Carta:

• De la OEA:
== organización internacional intergubernamental regional permanente,
con competencias generales, compatible con ONU,
== con personalidad jurídica de derecho internacional distinta de la de
sus Estados miembros, y
== personalidad jurídica de derecho interno en el territorio de dichos
Estados.
• De la Carta:
== tratado multilateral,
== constitutivo de OIG,
== abierto a participación de Estados Americanos independientes,
== reconoce aplicación preeminente de la Carta ONU, ninguna de sus
disposiciones se interpretará como que menoscaba Dºs y oblig. ONU.

213
 Los 7 Propósitos esenciales de la OEA.

• a) Afianzar la paz y la seguridad continentales;

• b) Promover y consolidar la democracia representativa dentro
• del respeto al principio de no intervención;
• c) Prevenir las posibles causas de dificultades y asegurar la
• solución pacífica de las controversias;
• d) Organizar la solidaridad en caso de agresión;
• e) Procurar la solución de los problemas políticos, jurídicos y
• económicos;
• f) Cooperar al desarrollo económico, social y cultural, y
• g) Erradicar la pobreza crítica, como obstáculo al desarrollo
• democrático de los pueblos;

214
 Principios de la OEA

• Trece principios:
• 1) El derecho internacional establece normas de conducta de los Estados
• en sus relaciones recíprocas;
• 2) El orden internacional está esencialmente constituido por el respeto a
• la personalidad, soberanía e independencia de los Estados;
• 3) La buena fe debe regir las relaciones de los Estados entre sí;
• 4) La solidaridad de los Estados Americanos requiere organización
• política basada en ejercicio de la democracia representativa;
• 5) Todo Estado tiene derecho a elegir, sin ingerencias externas, su
• sistema político, económico y social y el deber de no intervenir en
• asuntos de otro Estado;
• 6) Eliminación de la pobreza crítica es esencial para la democracia
• representativa.

215
 Principios OEA…continúa

• 7) Los Estados Americanos condenan la agresión: la victoria no da

derechos;
• 8) La agresión a uno Estado Americano constituye agresión a todos;
• 9) Las controversias deben ser resueltas pacíficamente;
• 10) Cooperación económica es esencial para bienestar y prosperidad de
los pueblos;
11) Estados Americanos proclaman los derechos fundamentales de la
persona humana sin hacer distinción de raza, nacionalidad, credo o
sexo;
12) Unidad del continente se basa en respeto de personalidad cultural
de los países americanos, y
13) Educación de los pueblos debe orientarse hacia la justicia, la libertad
y la paz.

216
 ESTRUCTURA ORGÁNICA DE LA OEA.

• 1) Estados miembros de la OEA son todos los Estados

americanos que ratifiquen la Carta de la OEA;
• 2) Toda nueva entidad política que nazca de la unión de varios de
sus Estados Miembros y que ratifique la Carta de la OEA;
• 3) Cualquier otro Estado americano independiente que quiera ser
miembro de la OEA debe manifestarlo por escrito al Secretario
General, señalando que está dispuesto a firmar y ratificar la
Carta de la OEA, así como a aceptar obligaciones que entraña la
condición de miembro, especial las de la seguridad colectiva;
• Corresponde a la Asamblea General de la OEA, previa
recomendación del Consejo Permanente, determinar (por los 2/3) si
autoriza al Secretario General para que permita al solicitante firmar
la Carta y aceptar el depósito del instrumento de ratificación.

217
 Estructura OEA…Estados miembros…

• Canadá: ingresa a OEA en1990. Al ratificar declara que artículo 27

y 28 de la Carta relativos a defensa hemisférica no crean obligación
militar alguna para Canadá y que tampoco suscribirá el TIAR.

• Actualmente, 35 países americanos independientes son miembros

de la OEA.

• Los 20 territorios que podrían ser, en el futuro, parte de la OEA:

Aruva, Bermudas, Bonair, Caimanes, Curazao, Guadalupe;
Guayana Francesa, Islas Vírgenes; Islas Malvinas, Monserrat,
Martinica; Turcas y Caicos, Redonda, Sombrero, San Bartolomé,
San Pedro, Saba, San Martín y San Eustaquio.

218
 Participación como Estado observador

• La Carta de la OEA no la contempla; pero sí la práctica.

• Si se trata de un Estado extracontinental se le exige concertar un

programa de cooperación.

• La Santa Sede participa sin tal exigencia; pero la participación

de la Orden de Malta fue rechazada.

• 23 Observadores: Alemania, Arabia Saudita, Argelia, Austria,

Bélgica, Corea del Sur, Chipre, Egipto, España, Finlandia, Francia,
Guinea Ecuatorial, Grecia, Hungría, Israel, Italia, Japón, Marruecos,
Países Bajos, Pakistán, Portugal, Túnez y Suiza.

219
 Los órganos de la OEA ….
• 1) Asamblea General: supremo, plenario, democrático y
anual.
– Decide política general de la OEA, determina
estructura y funciones de órganos; cooperación con
ONU (org. Regional de la ONU); aprueba
presupuesto (cuotas: USA 59,47%, Chile 0,54%) y
considera informes de los órganos del sistema
interamericano.
• 2) Reunión de Consulta de Ministros de Relaciones
Exteriores: es convocado sólo para problemas urgentes
y de interés común, en problemas que afecten la paz y
la seguridad del continente. También por
incumplimiento de un fallo de la CIJ (conforme al
TASP)..

220
 ÓRGANOS OEA… CONTINÚA

• Consejo Permanente (órgano eminentemente

político, misión fundamental: mantener relaciones
de amistad entre los Estados).

• = Consejo Interamericano para el Desarrollo Integral

(CIDI): lucha contra la pobreza crítica,
•
• = Comité Jurídico Interamericano: órgano consultivo
de todos los órganos OEA.

221
 Órganos OEA continúa…

LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS,

según el Pacto de San José de Costa Rica, es una
institución autónoma, que no forma parte de la estructura
orgánica de la OEA. Su objetivo es aplicar e interpretar la
Convención Americana de Dºs. Hºs, en casos que sólo los
Estados o la Comisión Interamericana de Dºs. Hºs. pueden
someter al conocimiento de la Corte. SE REQUIERE
RECONOCIMIENTO EXPRESO DE SU COMPETENCIA.
Compuesta de 7 jueces, elegidos a título personal. USA no
ha ratificado Pacto de San José; pero tiene un nacional
suyo integran do la Corte, porque los Estados Parte
pueden incluir en su terna a un nacional de otro Estado.
Corte, si constata violación de un Dº, puede ordenar que se
garantice al lesionado el goce de su derecho y ejecución
de fallo podrá ajustarse a procedimiento interno del
Estado. FALLO: DEFINITIVO E INAPELABLE.
222
 Órganos OEA… continúa

• Secretario General: 5 años, reelegible una vez, representante

legal de la OEA, responsable ante AG, sede en Washington.
• Puede llevar a la atención de la AG o Consejo Permanente
cualquier asunto que, en su opinión pueda afectar la paz y la
seguridad del Continente o el desarrollo de los Estados Miembros.

• == OPS Organización Panamericana de la Salud;

• == Instituto Interamericano de Cooperación para la Agricultura;
• == Instituto Panamericano de Geografía e Historia;
• == Instituto Indigenista Interamericano;
• == Instituto Interamericano del Niño;
• == Comisión Interamericana de Mujeres, y
• == Junta Interamericana de Defensa.

223
 Funciones de la OEA…

• 1a) ARREGLO PACÍFICO DE CONTROVERSIAS. Lo mismo que

el Tratado Americano de Soluciones Pacíficas de Controversias, la
Carta de la OEA impone a sus Estados Miembros la obligación
de resolver pacíficamente sus controversias por algunos de los
medios que ella contempla:
•
• == Buenos oficios: gestión de uno o más Gobiernos americanos o
Ciudadanos Eminentes, ajenos a la controversia, que aproximan a
las Partes, proporcionándoles la posibilidad de encontrar
directamente una solución.

• == Mediación: id. anterior, pero elegidos por acuerdo de las Partes.

224
 Medios solución pacífica (OEA)…

• == Investigación y conciliación: Comisión a la que

corresponderá esclarecer los puntos controvertidos, procurando
llevar a las Partes a un acuerdo en condiciones recíprocamente
aceptables y promoverá las investigaciones necesarias sobre los
hechos, con el propósito de proponer las bases aceptables de
solución;
• == Procedimiento Judicial: conforme a estatuto de Corte CIJ los
Estados reconocen su jurisdicción para controversias relativas a
interpretación de tratado; cualquier cuestión de derecho
internacional, o existencia de hecho violatorio de una obligación
internacional.
• == Arbitraje: tratado no lo define. Procederá por acuerden de las
• Partes o cuando la CIJ se declara incompetente. Laudo obligatorio e
interpretación de su competencia la hace el propio tribunal arbitral.
• == Los que las Partes acuerden.
225
 Funciones OEA, continúa…

• 2a) La seguridad colectiva. El TIAR: mecanismo institucional de

acción conjunta para contrarrestar toda acción de fuerza que contra
cualquiera de los Estados ejerza el Estado agresor. Fundamento:
derecho de legítima defensa frente a un acto de agresión.
• Antecedentes históricos:
• == Congreso anfictiónico de Panamá (1826) iniciativas
precursoras de seguridad colectiva ante necesidad de precaverse
de reconquista española apoyada por aliados europeos.
• == Congreso de Lima (1864-65): crea fuerza armada internacional
para enfrentar amenazas de reconquista.
• == Primera Conferencia Panamericana (1899) no se ocupa por
haber desaparecido peligro de reconquista; pero se declara que en
América no hay tierras “res nullius”.
226
 Seguridad colectiva precedentes, continúa…..

• == Sexta Conferencia Panamericana (1928): ilícita toda agresión.

• == Convención sobre Mantenimiento, afianzamiento y
Restablecimiento de la Paz (1936): bases de consultas del actual
sistema de seguridad colectiva: Reuniones de Consulta de Ministros
de Relaciones Exteriores, primeras convocadas a raíz de 1a. GM.
• Primera (1939): reafirma solidaridad hemisférica al estallar 1a. GM;
• Segunda (1940): ocupación de Francia por Alemania, preocupación
por eventual ocupación alemana de posesiones francesas en
América. Se establece Comité de Emergencia para administración
para tal caso y se adopta principio: todo atentado de Estado no
americano contra integridad o inviolabilidad del territorio, o contra
soberanía o independencia política de un Estado americano es
agresión contra todos.
• Tercera (1942): Pearl Harbour, aplica principio, rompe relaciones y
declara guerra contra Japón, Alemania e Italia.

227
 Seguridad colectiva: dos principios básicos

• 1º) Solidaridad continental frente a toda agresión, que se expresa

en que agresión a uno es agresión a todos (Art. 27 TIAR);
• 2º) Todo acto, hecho o situación de origen intra o extra continental,
• justifica aplicación de medidas y procedimientos del TIAR (Art. 28).

• Contenido fundamental del TIAR:

• a) Condena recurso a la guerra. Los Estados OEA condenan la
guerra y se comprometen a resolver pacíficamente sus
controversias, antes de someterla a la AG. o CS. ONU. Esto
armoniza con Carta ONU.
• b) Ataque a uno lo es a todos: derecho inmanente de legítima
defensa individual o colectiva (Art. 51 Carta ONU) y autoriza

228
 Procedimiento de consulta en caso de agresión…

• En caso de ataque extra o intra continental, a la inviolabilidad,

integridad territorial, soberanía o independencia de un Estado
Americano, o por cualquier hecho o situación susceptible de
poner en peligro la paz de América, justifica reunir al órgano de
consulta: los Ministros de Relaciones Exteriores para decidir sobre
la ayuda al Estado agredido o las medidas de defensa común para
la paz y seguridad continentales.
• Medidas que puede aprobar el Órgano de Consulta:
• == Instar a Estados en conflicto a suspender hostilidades y
• restablecer statu quo ante bellum;
• == Ordenar el retiro de Jefes de Misión;
• == Ruptura de relaciones diplomáticas,
• == Interrupción de relaciones económicas y/o comunicaciones, y
• == Empleo de la fuerza (aprobada por los 2/3)

229
 Definición de agresión…

• Ataque armado no provocado, por un Estado, contra territorio,

población o fuerzas armadas terrestres, navales o aéreas de otro
Estado;
• Invasión, por la fuerza armada de un Estado, del territorio de un
Estado americano, mediante el traspaso de la fronteras demarcadas
de conformidad a un tratado, sentencia judicial o laudo arbitral o,
• A falta de fronteras demarcadas, la invasión que afecte una
región que esté bajo la jurisdicción efectiva de otro Estado.

• Zona geográfica comprendida por el TIAR: desde el Estrecho de

Bering, en Polo Norte, Islas Galápagos, Islas Juan Fernández al
Polo Sur, pasando por Islas Sandwich. Quedan fuera: Hawai, Isla
de Pascua y las Islas Salas y Gómez.

230
 El TIAR: Estados del Caribe, Canadá, Perú y Guerra
Fría...

• No participan los países del Caribe de habla inglesa, miembros

de la OEA. Con el ingreso de Canadá no han ratificado el TIAR; por
lo que no son parte del Sistema de Seguridad Colectiva; sin
embargo, participan en el Consejo Permanente de la OEA, órgano
en el que se examina convocatoria del Órgano de Consulta para
efectosTIAR.
• Perú denunció el TIAR en 1990.
• Tendencia anti-norteamericana trata de introducir cambios al
TIAR para levantar sanciones a Cuba, por cuanto peligros de
agresión extra continental afectan sólo a USA, no a países
latinoamericanos. Además, agrega al concepto de seguridad
colectiva el de seguridad económica, lo que es rechazado por
USA por no estar entre los objetivos del TIAR.
• 1964: Órgano de Consulta aprueba libertad de acción en relaciones
con Cuba, los evita modificaciones al TIAR.

231
 Privilegios e inmunidades de la OEA…

• Capítulo XXI, Art. 138 de Carta los establece a favor de la OEA, sus
órganos:
• == OEA, sus bienes y haberes gozan de inmunidad judicial, a
menos que renuncie expresamente a ella;
• == Locales de la OEA y sus órganos son inviolables e inmunes
contra allanamientos, requisición, confiscación, expropiación y
contra toda forma de intervención, ya sea de carácter ejecutivo,
administrativo, judicial o legislativa;
• == Archivos y documentos de la OEA y sus órganos sin
inviolables;
• == OEA, sus órganos, haberes, ingresos y otros bienes:
exentos: de toda contribución directa; excepto de las que
constituyan remuneración por servicios públicos; de derechos de
aduana por artículos de uso oficial; por publicaciones, y
• == Tiene capacidad contratar, disponer y entablar juicios.
232
 Privilegios e inmunidades para los representantes de
los Estados…

• Durante ejercicio de sus funciones y viaje:

• Inmunidad de detención o arresto y embargo de equipaje personal e
inmunidad por sus actos o expresiones, orales o escritas;
• Inviolabilidad de todo papel y documento;
• Derecho de usar claves y recibir documentos por valija selladas;
• Exención de inmigración y registro de extranjeros respecto de si
mismo y sus esposas, y de todo servicio personal, y
• Las mismas franquicias otorgadas a representantes de Gobierno en
misión especial.

233
 Privilegios e inmunidades para Secretario General y
personal de la OEA:

• == Secretario General y Adjunto, con sus respectivas esposas,

gozan de las mismas que se otorgan a los enviados diplomáticos;
• == Inmunidad judicial por palabras o actos en el cumplimiento de
sus funciones;
• == Exención de impuestos sobre sueldos y emolumentos pagados
por la OEA;
• Inmunidad contra todo servicio nacional, salvo si son nacionales del
• Estado en que se desempeñan;
• Inmunidad contra restricciones de inmigración,

• Finalidad de privilegios e inmunidades: salvaguardar independencia

en el ejercicio de funciones de la OEA. OEA no discrimina por raza,
credo o sexo para desempeño de cargos o participar en actividades.
234
 Organizaciones comunitarias…

• CECA: Comunidad Europea del Carbón y Acero (1951) Alemania (RF),

Bélgica, Francia, Italia, Luxemburgo y Países Bajos;
• CEE y CEEA (Euratom) (1955): mercado común europeo;
• Unión Europea (1992) Tratado de Maastrich: Unión Económica y
Monetaria. Mercado Único, a partir de 1993. Medidas:
• Supresión Dºs. aduana y restricciones a circulación de mercancías;
• Políticas comunes en materia comercial, agrícola, pesca y transportes;
• Libre circulación de personas, servicios y capitales y libre competencia en
mercado interior;
• Aproximación de legislaciones nacionales a favor de mercado común;
• Política social con Fondo Social Europeo;
• Política de cooperación al desarrollo;
• Asociación con países y territorios de ultramar a fin incrementar
intercambios y desarrollo económico y social.
• Integradas por 25 países, 10 de ellos de la ex Europa del Este.

235
 Unión Económica y Monetaria Europea (Maastricht)

• Se materializa en moneda común, sistema de Bancos Centrales

Europeos y creación de una Banco Central Europeo.
• Instituciones comunitarias:
• Consejo: integrado por Ministros, responsables ante Parlamentos
nacionales; no ante PE;
• Comisión: formula recomendaciones o emite dictámenes respecto
de materias comunitarias;
• Parlamento Europeo: foro de opiniones y poder político. Poder de
codecisión legislativa con la Comisión (eurodiputados);
• Tribunal de Justicia: particulares pueden recurrir por actos que les
afecten, y
• Tribunal de Cuentas: conciencia financiera de la Unión.

236
 Derecho comunitario: su preeminencia sobre el
derecho nacional.

• Característica de UE es la supranacionalidad de sus órganos, que

les permite crear normas de derecho aplicables directamente en los
Estados Miembros.

• Derecho comunitario originario: los tratados constitutivos de UE;

• Derecho comunitario derivado: reglamentos, directivas,

decisiones, recomendaciones y dictámenes que emanan de sus
órganos aplicables, ya que crean derechos y obligaciones sin
necesidad de otro acto. El derecho nacional contrario se torna
eficaz, sin requerir una decisión sobre su validez y el Estado
miembro está obligado a no aplicarlo.

237
 EL INDIVIDUO COMO SUJETO DE DERECHO
INTERNACIONAL

• Desde 1a. GM tendencia a “humanización del derecho internacional” que se

manifiesta en convenciones relativas a:

• == la represión de la esclavitud, trata de esclavos, protección del trabajo humano

y realización de la justicia social;

• == la protección de las minorías étnicas, religiosas y lingüisticas;

• == prevención y represión del genocidio;

• == protección de refugiados;

• == eliminación de la discriminación racial, y

• == promoción de los derechos y libertades fundamentales.

• Los destinatarios directos de tal regulación eran los Estados. Los individuos no
disponían, normalmente, de medios jurídicos para tutelar sus intereses en el plano
internacional; esta tutela queda entregada primordialmente a la acción estatal.

238
 PROTECCIÓN DIPLOMÁTICA
Y RECLAMACIÓN DE LOS INDIVIDUOS…

• Uno tema que consideraba los derechos y deberes del individuo, era el
relacionado con el tratamiento de los extranjeros, a quienes se le
aseguran ciertos derechos sustantivos necesario para el disfrute de la vida
en el Estado de su residencia.

• Cuando la vida o los bienes de una persona son lesionados por

acción u omisión de un Estado extranjero, con violación del derecho
internacional, corresponde al Estado nacional del individuo intervenir
en su favor ante el Estado extranjero, a través de los canales
diplomáticos. El Estado actúa como un agente de su nacional ante el
Estado extranjero.

• El reconocimiento del derecho del individuo a defender directamente

sus derechos, sin intervención del Estado, es nuevo.

• La obligación del Estado de defender los derechos individuales de los

extranjeros y de sus nacionales es nuevo aspecto del derecho
internacional.

239
 NORMAS INTERNACIONALES DE PROTECCIÓN DE
LOS INDIVIDUOS…

• Las que protegen:

• == su vida: piratería; el empleo de gases tóxicos y asfixiantes; represión

del genocidio.

• == el trabajo: Tratado de Versailles y OIT;

• == su libertad: prohibición de la trata de negros y la esclavitud;

• == su moralidad: producción y tráfico de estupefacientes; represión de

circulación de publicaciones obscenas.

• Tendencia hacia humanización del derecho culmina con “Declaración

Universal de los Derechos del Hombre” (1948 ONU), seguida de Pactos
Internarcionales de Derechos Civiles y Políticos y los Derechos
Económicos y sociales (1966).

240
 NORMAS QUE RECONOCEN DERECHO DE INDIVIDUOS A
RECURRRIR A JURISDICCION INTERNACIONAL EN
PROTECCIÓN DE SUS DERECHOS

• 1º) Convención de La Haya sobre Tribunal Internacional de

Presas (1907) : permitía comparecer ante él Tribunal tanto a un
Estado como a un particular, neutral o beligerante, para que declara
nula la captura de la nave, ordenando su restitución y la
indemnización de perjuicios.

• 2º) Tratado de Washington sobre Corte Centroamericana de

Justicia (1907-1917): permitía conocer demandas de particulares
en contra de Estados Centroamericanos, previo agotamiento de los
recursos internos.
•
• 3º) Tratado de la CECA (1951): reconoce a las empresas o
asociaciones interesadas en la producción de acero y carbón el
derecho a recurrir ante el Tribunal de Justicia de la CECA.

241
 Normas internacionales que reconocen a individuos
recurrir ante Tribunal internacional (continúa)…

• 4) Tratado de Versailles, Art. 297, permitía que nacionales de Potencias

Victoriosas recurrieran ante tribunales arbitrales mixtos para reclamar
daños provocados por acciones bélicas de Alemania.

• 5) Tribunal Administrativo ONU (1949): tiene competencia para conocer

recursos de funcionarios ONU y de Organismos Especializados.

• 6) Tribunal Administrativo OIT id. Anterior respecto de acciones de

funcionarios de OIT.

• 7) Tribunal Internacional del Mar: permite comparecencia de personas

naturales que puedan desarrollar actividades en la Zona.

• No obstante, ante la Corte Permanente de Justicia Internacional (SDN),

la Corte Internacional de Justicia (ONU), Corte Europea y Corte
Interamericana de Derechos Humanos sólo pueden recurrir los Estados.

242
 Regímenes especiales destinados a proteger a la
persona humana…

• 1º) Protección de las minorías étnicas dentro de un Estado.

Esto alcanzó importancia al término de 1a GM. Se trata de lograr
para ellas un trato justo en Polonia, Checoslovaquia, Rumania,
Grecia, Austria, Bulgaria, etc., reconociéndoles derecho a la
protección de la vida y de su libertad al ejercicio libre de su religión,
sin distinción alguna por razones de nacimiento, nacionalidad,
idioma, raza o religión.

• 2º) Traslado de poblaciones. Esta política fue aplicada en

Alemania de Hitler, en busca de homogeneidad racial, para los cual
celebró convenios con Italia, Estonia, Lituania, URSS, Hungría y
Croacia para el traslado a Alemania de 750.000
alemanes.(Rousseau: moral y el derecho se oponen al traslado
obligatorio de poblaciones, a menos que sea “ordenada y humana”).
243
 Regímenes especiales destinados a proteger a la
persona humana…continúa

• 3º) Refugiados y apátridas. 1ª y 2ª GMs. Produjeron gran desplazamiento

de personas perseguidas por motivos raciales, religiosas o políticas. SDN
estableció Oficina Internacional del Alto Comisionado para los
Refugiados, que funcionó hasta 1946 en que ONU establece la
Organización Internacional para los Refugiados, reemplazada en 1950
por la Oficina del Alto Comisionado de Naciones Unidas para los
Refugiados (ACNUR), que trabaja con la colaboración del Comité
Internacional de la Cruz Roja (CICR) y el Comité Intergubernamental para
las migraciones Europeas (CIME), transformado en la Organización
Internacional para las Migraciones (OIM).

• En Chile, el ACNUR desarrolló, a partir de 1973, activa labor a favor de

refugiados políticos amparando, aproximadamente, a 10.000 personas; el
CIME a 12.000, ubicándolos en el extranjero o facilitando la reunión de las
familias.

244
 Aspectos generales sobre el régimen de los
refugiados…

• Concepto de refugiado:

• persona que por fundados temores de persecución racial,

religiosa, política o social, se encuentra fuera del país de su
nacionalidad y no pueden o, a causa de dichos temores, no
quieren acogerse a la protección de su país; o personas que
careciendo de nacionalidad y hallándose fuera del país donde antes
tuvieran su residencia habitual, o no pueden o no quieren
regresar a él.

• Convención sobre Estatuto de los Refugiados excluye de su

protección a quienes han cometido un delito contra la paz, de
guerra o contra la humanidad.

245
 Principios que consagra el Estatuto de los
Refugiados…

• 1º) Trato nacional: religión, tribunales, educación básica, propiedad

intelectual e industrial, socorro público, trabajo, seguros sociales y cargas
fiscales;

• 2º) Tratamiento de la nación más favorecida: derecho del refugiado a

gozar el trato más favorable otorgado a ciudadanos extranjeros de un tercer
país: salario, empleo, asociación, adquisición de muebles e inmuebles;

• 3º) Dº a escoger lugar de su residencia y a viajar libremente por el

territorio nacional;

• 4º) El de no ser expulsado del territorio nacional a no ser por razones

de seguridad nacional o de orden público; pero, en ningún caso, a ser
puesto en la frontera donde su vida o libertad peligre;

• 5º) El de reconocer el documento de viaje “Pasaporte Nansen”.

246
 Refugiados: doctrina nacional…

• Dijur RR.EE 1956: ella se encuentra expresada, en general, en los

derechos que la Constitución garantiza a todos los habitantes
del territorio de la República, sin discriminación de
nacionalidades, y, en particular, sin perjuicio de las medidas de
seguridad destinadas a evitar eventuales actividades políticas
de los refugiados.

• Chile al hacerse parte del Estatuto de los Refugiados formuló dos

reservas:

– 1º) no concederá al refugiado mayores facilidades que las que

otorga a los extranjeros en general, y

– 2º) No puede conceder un mayor plazo para su expulsión que el

que las leyes chilenas conceden a los demás extranjeros.

247
 Régimen general de los apátridas…

• Concepto de apátrida: individuos que, de acuerdo con su ley nacional,

no se consideran nacionales de ningún Estado. El apátrida es la
persona que ha perdido su nacionalidad de origen y no ha adquirido la de
otro Estado.

• Esta situación es debida a que un Estado no tiene ninguna obligación

de otorgar ni de mantener su nacionalidad a un individuo, como puede
ocurrir con quienes emigran o incurren en actos de deslealtad respecto
del gobierno de su país.

• Liberado de todo vínculo personal con su Estado de origen, el

apátrida queda enteramente sometido a la competencia territorial del
Estado en el que permanece, donde él es un extranjero; con la diferencia
que el extranjero se desplaza bajo la protección de su Estado de origen; en
cambio, el apátrida no beneficia de ninguna garantía, por lo que puede ser
expulsado hacia otro Estado, el que podrá expulsarlo también o tolerarlo
precariamente.
248
 Casos de apatridia de origen…

• Individuo que nace de padres que lo han concebido como ilegítimo

en territorio extranjero y cuyo país de origen, como el país de
nacimiento, siguen las reglas del ius sanguinis. Caso del hijo
ilegítimo de madre inglesa, nacido en Alemania, carece de
nacionalidad, pues según el derecho inglés no adquiere la
nacionalidad inglesa y el derecho alemán sigue las normas del ius
sanguinis.
• El estatuto de los apátridas, establecido en Convención de Nueva
York, 1954, retoma esquema de Convención de los Refugiados,
pero con derechos limitados: en derecho de asociación no gozan
del trato de la nación más favorecida y tampoco del reconocimiento
de sus títulos profesionales. No se les reconoce el “Pasaporte
Nansen” ni tampoco se impide su expulsión, de manera de no poner
en peligro su vida y libertad.

249
 Declaración Universal de los Derechos del Hombre…y
objeciones de Cancillerìa a Convención para reducir
casos de apatridia (1961)
• En su Art. 15, dispone:

• 1º) Toda persona tiene derecho a una nacionalidad;

• 2º) A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del

derecho a cambiarla.

• Art. 4 de Convención sobre apatridia: prevé la concesión de

nacionalidad, de pleno derecho o mediante solicitud, por parte del
Estado contratante, a las personas que hayan nacido en su territorio
y que de otro modo serían apátridas, siempre que en el momento
del nacimiento del interesado uno de los padres tuviera
nacionalidad del Estado Contratante.

• En Chile, el hijo de padre o madre chilenos, nacidos en territorio

extranjero, es chileno por el sólo hecho del avecindamiento.
250
 OBJECIONES DE CANCILLERÍA A CONVENCIÓN
PARA REDUCIR CASOS DE APATRIDIA (1961)

• Art. 8º: Estados no privarán de nacionalidad a una persona si privación

ha de convertirlo en apátrida, a menos que haya sido obtenida por
declaración falsa o por fraude, sin perjuicio de que puedan hacerlo en
contra de quien, en lo fundamental, ha faltado a los deberes de lealtad
al Estado.
• Art. 2º: nacimiento a bordo de un buque o en una aeronave se
considerará, según el caso, ocurrido en el territorio del Estado cuyo
pabellón enarbole el buque o en el territorio del Estado en que esté
matriculada la aeronave.
• Se ha objetado porque sería incompatible con nuestro ordenamiento
jurídico, ya que afectaría la jurisdicción plena y la soberanía exclusiva de
Chile sobre su mar territorial y espacio atmosférico, y, por otra parte,
extendería más allá de la alta mar la ficción de territorialidad para los
efectos de la adquisición de la nacionalidad, de los barcos mercantes
que se encuentren en alta mar.
• No ocurre lo mismo con los nacimientos producidos en aviones, ya que
se registrarán en el diario de navegación y se pondrán en
conocimiento de los Cónsules establecidos en los países en que
aterricen.

251
 REGÍMENES ESPECIALES DE
PROTECCIÓN DE LOS INDIVIDUOS…..

• 4º Terrorismo. A partir de los 70, el terrorismo internacional provoca

preocupación en sociedad internacional debido a los ataques a misiones
diplomáticas y su personal y a la aviación civil internacional,
principalmente por el desvío de aviones o la toma de rehenes.

• Estudios de Universidad de Nueva York muestran que en la década se

registran 13.629 actos de terrorismo, con 2.617 muertes y 7.500
heridos, aproximadamente; de los 74 ataques fueron contra embajadas,
siendo las USA y Egipto las más afectadas.

• También adquieren importancia los ataques más resonantes a nivel

mundial: la toma de rehenes en la embajada de USA en Teherán
(fundamentalistas islámicos); la toma de rehenes en Conferencia de la
OPEP en Viena, Austria (¿?); la toma de la embajada de Japón en Lima
(Tupac Amaru); el ataque a las Torres Gemelas en Nueva York (Al
Qaeda).

252
 Comité Especial de la ONU sobre el Terrorismo (1972)
y tratados suscritos para combatirlo.

• Comité integrado por 35 miembros ONU para estudiar convenios que

combatan el terrorismo, para proteger a la sociedad internacional de los
peligro la vida de inocentes o comprometan las libertades
fundamentales.

• Tratados suscritos para combatirlo:

• a) Convenio relativo a las infracciones y ciertos actos cometidos a bordo
de las aeronaves (Tokio, 1963);
• b) Convenio para represión del apoderamiento ilícito de aeronaves (La
Haya, 1970);
• c) Convenio para represión de actos ilícitos contra la seguridad de la
aviación civil (Montreal, 1971);
• d) Convención sobre la Prevención y Castigo de delitos contra personas
internacionalmente protegidas, inclusive agentes diplomáticos (Nueva
York, 1973);

253
 Terrorismo y tratados suscritos para
combatirlo……..
• e) Convenio contra la toma de rehenes (AG/ONU, 1979);
• f) Convenio para la represión de los atentados terroristas con bombas
(AG/ONU, 1997);

• g) Convenio para la represión de la financiación de terrorismo (AG/ONU

1999).

• A NIVEL REGIONAL:

• Convención OEA para prevenir y sancionar los actos de terrorismo

configurados en delitos contra las personas y la extorsión conexa
cuando tengan trascendencia internacional (1971); y

• Convención europea para la represión del terrorismo internacional

(1977).

254
 Efectos del terrorismo en relaciones internacionales y
cooperación internacional para combatirlo…

• == Niega derechos sociales, políticos y económicos fundamentales;

== Pone en peligro vidas humanas y seguridad internacionales;
== Se opone a coexistencia pacífica, relaciones amistosas entre los
Estados y arreglo pacífico de controversias;
== Pone en peligro principios de no ingerencia en asuntos internos
de los Estados, no intervención, y
== Se opone a cooperación internacional entre los Estados.

La cooperación internacional para combatirlo debe fundarse en principios

de derecho internacional reconocidos como soberanía nacional,
inviolabilidad de las fronteras estatales, no ingerencia en los asuntos
internos de los Estados y defensa de los derechos humanos y la
justicia. No debe afectar derecho inalienable a la libre determinación y
a la independencia de los países que se encuentran bajo regímenes
colonialistas y racistas u otras formas de dominación extranjera.

255
 Terrorismo, causas…..

• Causas políticas:
• == Colonialismo;
• == Racismo;
• == Agresión (uso de la fuerza en condiciones contrarias a Carta
• ONU);
• == Ocupación de territorios extranjeros y su dominación;
• == Intervención en asuntos internos;
• == El terror masivo sobre los pueblos sometidos a dominación;
• == Facismo y neofacismo;
• == Expansionismo y hegemonía.

256
 Terrorismo, causas…

Causas económico-sociales:

• == Persistencia de orden económico internacional injusto y

• desigual;
• == Explotación extranjera de recursos naturales;
• == Destrucción sistemática por una potencia extranjera de la
• población; la flora, la fauna, las vías de transporte, la estructura
• económica de un país;
• == Existencia de injusticias políticas, sociales y económicas y de
• explotación;
• == Violación masiva de los derechos humanos, los
• encarcelamientos masivos, el empleo de la tortura, las
• represalias; y
• == La pobreza, el hambre, la miseria, las frustraciones, etc.

257
 ASILO
Concepto y clases de asilo

• Concepto: asilo es la protección que un Estado otorga a

extranjeros cuya vida o libertad están en peligro por actos,
amenazas o persecuciones de las autoridades de otro Estado e
incluso por personas o multitudes que hayan escapado al control de
dichas autoridades.

• El Estado asilante no está obligado a acceder a la demanda de

asilo, ya que su protección no es un derecho del extranjero que
huye de las autoridades del país del cual huye.

• Se distinguen dos clases de asilo: el territorial y el diplomático.

• Además, en la práctica de Estados europeos que no conceden asilo
diplomático aceptan el refugio temporal o la recepción como
huésped.

258
 Asilo territorial

• El que otorga un Estado en su territorio a quienes huyen de la

persecución de otro país por motivos políticos y con riesgo de perder
su vida o libertad.

• Proclamado Art. 14 de Declaración Universal de los Derechos del

Hombre; sin embargo, no reconocido por el Pacto Internacional de los
Derechos Civiles y Políticos, de 1966; tampoco por la Convención
Europea de Derechos del Hombre;
• Admitido por Convenciones de La Habana, de 1928; de Montevideo, de
1933, y de Caracas, de 1954.
• Fundamento: derecho soberano de todo Estado de admitir en su
territorio a las personas que desee, sin motivar queja alguna por parte
de otro Estado. Derecho que emana de la soberanía territorial (reconocido
por AG/ONU en Declaración sobre Asilo Territorial, derecho incluso a favor
de quienes luchan contra colonialismo.

259
 ASILO DIPLOMÁTICO
(Refugio temporal o recepción como huésped).

• El asilo diplomático es el que otorga un Estado en sus Embajadas

(Legaciones: sede, residencia y locales habilitados para asilados),
campamentos militares, buques de guerra (territorios flotantes) o naves
aéreas (no los que estén en arsenales o talleres para reparación) a quienes
son acusados por delitos políticos, no por delitos comunes. Buques
nacionales en alta mar: partes flotantes del Estado del pabellón.
• El asilo diplomático NO PROCEDE EN CONSULADOS NI EN
RESIDENCIAS NI OFICINAS DE LOS CÓNSULES; pero sí procede si
quien atiende el Consulado es un funcionario diplomático de una embajada,
caso en el cual se puede otorgar en la residencia del Cónsul.
• Su FUNDAMENTO JURÍDICO: la inviolabilidad de los locales de la
misión diplomática; pues agentes del Estado receptor de la misión no
pueden ejercer en ella ninguna acción persecutoria ni entrar sin el
consentimiento del jefe de la misión.
• Su PRÁCTICA NO ES UNÁNIME: en América Latina se acepta, id. en
España. Países europeos, por razones humanitarias, aceptan el refugio
temporal o recepción como huésped en sus misiones diplomáticas, el
que cesa una vez que existe la certeza que el refugiado será objeto de un
juicio justo y regular

260
 Procedencia del asilo diplomático.
Obligaciones y derechos del Estado nacional del
asilado
• Conforme a tratados americanos sobre asilo; entre ellos, la
Convención sobre Asilo Político, de Montevideo, de 1933,
promulgada en Chile, en 1935, el asilo diplomático procede:
• 1) por conmoción interna en país del asilado;
• 2) cuando asilado es perseguido por delitos políticos;
• 3) por riesgos de vida, libertad, integridad personal o seguridad;
• 4) No procede por delitos comunes (a ellos se asimila: genocidio
y terrorismo);
• 5) ONU no reconoce el Dº de asilo a quien comete: delito contra
la paz, delito de guerra o delito contra la Humanidad, y
• 6) La calificación del delito o motivo de la persecución
corresponde al Estado que otorga el asilo (Declaración ONU
sobre Asilo).

261
 Todo Estado tiene D° a conceder y poner término al

asilo. Obligaciones del Estado del asilado .

• Pero no está obligado a otorgarlo ni ha declarar por qué lo
niega. La calificación unilateral hecha por Estado asilante =
solución única. El término del asilo se entiende cuando el
Estado territorial otorga el salvoconducto para que el asilado
abandone el país. El Estado de asilo no está obligado a radicar en
su territorio al asilado; pero no puede devolverlo a su país de
origen, salvo voluntad expresa del asilado.
• OBLIGACIONES del Estado del asilado:
• 1) Respetar inmunidad del lugar donde está refugiado el asilado;
• 2) Esperar la calificación del Estado asilante;
• 3) Otorgar el salvoconducto;
• 4) Recibir al asilado si es rechazado por el Estado asilante cuando
califica de común los delitos por los cuales se le persigue;

262
 Derechos del Estado del asilado…y práctica reciente

• 1º) Objetar la calificación del Estado de asilo. Dº reconocido por la CIJ

en caso Haya de la Torre: calificación del Estado de asilo es provisoria, no
definitiva ni obligatoria para el Estado local.

• 2º) Pedir la extradición del asilado cuando éste ya se encuentra en

territorio del Estado asilante o en otro país.
• La práctica reciente (1973): Asesoría Jurídica Min.RR.EE:
== aplicación preferente a normas del Dº Internacional, individuo
asilado queda excluido de la jurisdicción local, quien queda bajo la
jurisdicción del país que representa la misión asilante.
== el asilo de menores no se concede por razones políticas sino por haber
sido otorgado a sus padres;
== sede de una ex embajada es sitio adecuado para asilar cuando el local ha
sido adecuado para el efecto por la embajada que está a cargo de
intereses del país con el cual se han roto las relaciones.
== La práctica es contraria al asilo del soldado desertor, asilado con
uniforme militar y no reconoce derecho de asilo a extranjero que
ingresa irregularmente al país

263
 EXTRADICIÓN
definiciones:

• 1ª) ENTREGA FORMAL de una persona por un Estado a otro para

su enjuiciamiento o sanción;
• 2ª) Acto por el cual un Gobierno entrega a otro Gobierno que
reclama a un individuo perseguido para ser juzgado por un
crimen o delito cometido en territorio de otro Estado.
• Personas extraditables: el Estado requerido puede entregar a
nacionales del Estado requirente o de un tercer país; pero, no
está obligado a entregar a sus propios nacionales, a quienes
en caso de no extraditarlos queda obligado a juzgarlos.
• Delitos por los que se concede la extradición:
• 1) conforme al principio de la doble incriminación: debe ser
delito tanto en el Estado requirente como en el requerido.
• 2) debe tratarse de delitos graves (homicidio, robo, falsificación,
incendios, fraudes al Fisco y aquellos en los que hay interés común
en reprimir (narcotráfico, terrorismo, trata de blancas).
264
LOS DELITOS POLÍTICOS SON EXCLUIDOS DE EXTRADICIÓN.
CASO DE LOS DELITOS COMPLEJOS: TERRORISMO,
GENOCIDIO, GUERRA, LESA HUMANIDAD Y AGRESIÓN.

• Originalmente, la extradición se otorgaba por DELITOS

POLÍTICOS; pero, a partir de Revolución Francesa, son excluidos
(1934, Francia y Bélgica celebran el primer tratado que los excluye).

• De hecho se da carácter político al delito producido en curso

de actuación política determinada: levantamiento político o
disputa entre partidos políticos.

• Los delitos complejos: extraditables no obstante su móvil político,

como es el caso del asesinato de un Jefe de Estado o de un
miembro de su familia: cláusula de l’attentat. También son
extraditables, no obstante los vínculos políticos: los delitos de
terrorismo, genocidio, de guerra y lesa humanidad.

265
 PROTECCIÓN INTERNACIONAL
DE LOS DERECHOS HUMANOS
• Se origina en legislación, por Ej. en Carta Magna, el Bill of Rights
en Constitución de USA y en Declaración de los Derechos
Humanos, en Francia.

• Trasciende al Derecho Internacional, especialmente, a causa de los

excesos cometidos por el régimen nazi en Europa antes y
después de la Segunda Guerra Mundial.

• Atropellos a derechos humanos plantean amenaza a la paz y a la

seguridad internacional, generando un movimiento mundial
favorable a la institucionalización de mecanismos de protección
internacional. Roosevelt 1941 mensaje a Congreso USA e
incorporada a documentos que preceden a establecimiento de
ONU, como OIG destinada a fomentar Dºs. Humanos y
Libertades Fundamentales.

266
 COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS-ONU
EN PROMOCIÓN Y DEFENSA DE Dºs. Hºs.

• COMISIÓN DE DERECHOS HUMANOS, creada por el ECOSOC,

el órgano principal de ONU encargado de velar por los
derechos humanos. Resultado de su trabajo son:
• == 1°) la DECLARACIÓN UNIVERSAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS, aprobada por AG/ONU, el 10.XII.1948, por 48 votos a
favor, 0 en contra y abstención de la URSS, Bielorusia, Ucrania,
Checoslovaquia, Polonia, Yugoslavia, Arabia Saudita y la Unión
Sudafricana.
• == 2°) los PACTOS INTERNACIONALES DE DERECHOS
CIVILES Y POLÍTICOS Y DE LOS DERECHOS ECONÓMICOS,
SOCIALES Y CULTURALES, perfeccionada en 1966, agregando el
D° de huelga; y el D° de las minorías étnicas, religiosas y
lingüísticas a su propia vida cultural, a profesor su propia religión y
a emplear su propio idioma.
• == En 1967, ONU aprueba Convención contra el APARTHEID; en
1969, establece Grupo Especial para investigar violaciones de
Convenios de Ginebra en territorios ocupados por Israel, y en
1978, en Chile.
267
 Suspensión de los derechos civiles y políticos en
situaciones de excepción.

• EL PACTO DE LOS DºS. CIVILES Y POLÍTICOS: permite su suspensión

en situaciones en que peligre la vida de la Nación, siempre que no
entrañen discriminación por razones de raza, color, sexo, idioma,
religión u origen social.
• No se acepta suspensión alguna de los derechos siguientes:
== Derecho a la vida;
== Derecho a no ser sometido a esclavitud o servidumbre;
== Derecho a no ser encarcelado por no poder cumplir una obligación
contractual;
== Derecho a no ser condenado por actos u omisiones que en el
momento de cometerse no fueran delictivos, según el derecho
nacional e internacional;
== Derecho a no ser sancionado con una pena más grave que la
aplicable en el momento de la comisión del delito, y
== Derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión.

268
Valor jurídico y contenido de Declaración Universal de
los Derechos Humanos.

• U Thant, Secretario General ONU, a 1968, los 30 artículos de la

Declaración Universal de D°s. H°s. había inspirado, por lo menos,
43 Constituciones, a lo que hay que agregar que en todos los
Continentes las leyes citan expresamente o reproducen
disposiciones de la Declaración.

• Relator Waldock, relator de la CDI: reconocimiento de

Declaración constante y generalizado de sus principios es
fuente de derecho consuetudinario, ya que ella no revistió la
forma de tratado sino de una resolución de la AG/ONU,
normalmente no vinculante para los Estados.

269
 DECLARACIÓN: UN TEMPLO.

• René Cassin: redactor principal de la Declaración y Delegado de

Francia en AG/ONU: la compara como un vasto templo, en cuyo
atrio (Pórtico), formado por el Preámbulo, se afirma la unidad de
la familia humana, y cuyos cimientos están formados o
constituidos por los principios de libertad, igualdad, no
discriminación y fraternidad (Arts. 1º y 2º).
• Agrega: que la Declaración consta de cuatro columnas:
• == la Primera columna: formada por los derechos y libertades de
orden personal (Dºs. a la vida; a la seguridad y dignidad de la
persona, a igual protección ante la ley, a las garantías contra la
esclavitud; la tortura; las detenciones arbitrarias y los recursos
judiciales contra los abusos del poder político (Arts. 3º a 11);
• == la Segunda columna: relativa a los derechos del individuo en
sus relaciones con los grupos de que forma parte: Dºs.
reconocidos al hombre y la mujer en pie de igualdad: Dº a casarse;
a fundar una familia; a tener un hogar, un domicilio, y el asilo en
caso de persecución política (Arts. 12 a 17);

270
 Declaración: un templo…..columnas 3ª y 4ª

• == la Tercera columna: facultades del espíritu, las libertades

políticas y los derechos fundamentales, que contiene derechos
de libertad de conciencia, de pensamiento, de creencias, la libertad
de palabra, de expresión, la de reunión, la de asociación, el derecho
a tomar parte de la vida política, y de participar en las elecciones
periódicas y secretas. La voluntad del pueblo es proclamada
fundamento de la autoridad de los poderes públicos (Arts. 18 a 22),
y
• == la Cuarta columna: constituida por los derechos
económicos, sociales y culturales, formada por el D° al trabajo y
a escogerlo libremente; a la seguridad social, a las libertades
sindicales, a la educación, el derecho al descanso, a la vida cultural,
y el derecho a la protección de la creación artística.

271
 Órgano creado en Pacto Internacional de los Dºs.
Civiles y Políticos para velar por respeto de Dºs. Hºs.

• El COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS, integrado por 18 miembros, que

actúan a título personal y que deben ser nacionales de los Estados Partes,
elegidos en votación secreta, por 4 años, reelegibles.

• Los Estados Partes se comprometen a entregarle informes, a petición del

Comité, sobre el cumplimiento de las normas del Pacto.

• Su competencia es facultativa y todo Estado Parte podrá declarar, en

cualquier momento, que reconoce la competencia del Comité para
recibir y examinar comunicaciones en que un Estado alegue que otro no
cumple el Pacto (Chile, informe Allana).

• Protocolo facultativo del Pacto reconoce el derecho de individuos de

recurrir directamente al Comité por violación de sus derechos. Chile ha
reconocido la competencia obligatoria del Comité.

272
 Condiciones admisibilidad de comunicaciones

de los individuos….

• a) Que asunto no haya sido sometido a otro procedimiento de

arreglo o examen, y

• b) Que individuo haya agotado los recursos de la jurisdicción

interna.

• El Estado tiene plazo de 6 meses para presentar sus

explicaciones escritas o declaraciones que aclaren el asunto o
informar de las medidas que haya adoptado respecto de la
comunicación individual.

273
 Convención Americana sobre Derechos Humanos.

• Carta OEA obliga a Estados miembros a respetar los derechos

humanos (“el Estado respetará los derechos de la persona humana
y los principios de la moral universal” (Art. 16), a diferencia de la
ONU que lo contempla como uno de los propósitos de la
Organización (el desarrollo y estímulo del respeto de los Derechos
Humanos y de las libertades fundamentales de todos, sin hacer
distinción por razones de raza, sexo, idioma o religión.

• 1948 OEA: Declaración Americana de los Derechos y Deberes

del Hombre, similar a la de la ONU.

• 1959 V Reunión de Consulta de Ministros de Relaciones

Exteriores crea Comisión Interamericana de Derechos
Humanos (8 miembros), en 1967 incorporada a estructura de
OEA: órgano de promover y defender los Dºs.Hºs. y órgano
consultivo de la OEA.

274
Competencia, estructura y procedimiento de Comisión

• Establecida en Convención Americana de Derechos Humanos o

Pacto de San José de Costa Rica (Chile Estado Parte): conoce de
violaciones a Dºs.Hºs. idem a reconocidos por Pactos.
• Convención establece Comisión Interamericana de Dºs. Hºs. (7
miembros) y Corte Interamericana de Dºs. Hºs.(7 jueces)
cualquier persona o grupo, entidad gubernamental reconocida
puede presentar a Comisión peticiones que contengan
denuncias o quejas de violación de Convención.

• Requisitos:
• 1°) Agotamiento de recursos internos;
• 2°) Presentación dentro de 6 meses, a partir de notificación de
decisión definitiva recaída en recurso interno por violación del Dº,
• 3º) Materia de petición no debe estar pendiente de otro
procedimiento, y
• 4º) Individualización del peticionario.

275
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.

• 7 jueces, elegidos a título personal, de alta autoridad moral y

reconocida competencia en materia de Dºs. Hºs. Sede en San José
de Costa Rica.
• Sólo Estados y la Comisión pueden someter caso a su decisión.
• Jurisdicción no es obligatoria. El reconocimiento puede ser
temporal, permanente, general o específica y bajo condición de
reciprocidad.
• Fallo: motivado, definitivo e inapelable. El que disponga
indemnización compensatoria se puede ejecutar en respetivo país
por procedimiento interno de ejecución de sentencias contra el
Estado.
• Chile ante CIDH informes 1975, 1976, 1977, 1978 y 1980.

276
 Regímenes especiales de protección

• Tratados que garantizan respeto de derechos humanos por Estados y

goce por los individuos, comprenden prácticamente todos los
contemplados en la Declaración Universal y los Pactos, entre ellos los que
protegen la dignidad y valor de la persona humana y la igualdad de
derechos para hombres y mujeres, entre ellos:

• 1º) La ABOLICIÓN DE LA ESCLAVITUD en todas sus formas, la

prevención y represión de la trata de esclavos. Art. 4 Declaración y Art.
8 del Pacto: Nadie será sometido a esclavitud o servidumbre; la esclavitud
y la trata de esclavos serán prohibidas en todas sus formas.
• En Sociedad de las Naciones (1926) se aprueba Convención Internacional
contra la Esclavitud, que la define como “la situación o condición de una
persona sobre la cual se ejercen uno o todos los poderes vinculados
al derecho de propiedad.”. Chile es Estado Parte (D.S. 921, de 1995).
• La trata de esclavos: incluye todos los actos involucrados en la captura,
adquisición o disposición de una persona con el propósito de someterla a
esclavitud, y, en general, todo actos de comercio o transporte de esclavos.
277
 Prácticas análogas a la esclavitud:

• a) La SERVIDUMBRE POR DEUDAS: la que compromete los

servicios personales del deudor o de una persona bajo su control
como garantía de una deuda, cuya liquidación, duración y
naturaleza de los servicios no son definidos;

• b) La SERVIDUMBRE: condición o estado de inquilino que por ley,

costumbre o acuerdo, es obligado a vivir y trabajar en una tierra
perteneciente a otra persona, y a proporcionar algún servicio
determinado a dicha persona, sin libertad para cambiar su situación;

• c) Institución o práctica que permite prometer o DAR EN

MATRIMONIO A UNA MUJER, SIN DERECHO DE ÉSTA A
REHUSARSE, contra el pago de una recompensa en dinero o en
especie a sus padres, tutor, familia u otra persona o grupo, y
• d) Entrega de un menor de 18 años, mediante recompensa, para su
explotación.

278
 Protección internacional del trabajo

• OIT: creada en parte XIII del Tratado de Versailles, de 1919: para

mejorar las condiciones de trabajo en todos los países que
integran la comunidad internacional.
• Los principios que inspiran la acción de la OIT (Declaración de
Filadelfia):
• == Paz universal permanente sólo puede basarse en justicia social;
• == El trabajo no es una mercancía;
• == La libertad de expresión y de asociación es esencial para el
progreso constante;
• == Participación de trabajadores y empleadores, en pie de igualdad,
con representantes de gobiernos, en discusión libre y democrática,
• Deben promover el bienestar común, y
• == Todos los seres humanos, sin discriminación, tienen Dº a
seguridad económica e igualdad de oportunidades.

279
 Los CONVENIOS INTERNACIONALES DEL TRABAJO

• Son instrumentos jurídicos elaborados en el seno de la OIT

para reglamentar aspectos de la administración del trabajo, del
bienestar social o de los derechos humanos, en materias
específicas tales como libertad sindical, negociación colectiva,
duración de la jornada del trabajo, salario mínimo, protección de la
infancia, de la maternidad (103), seguridad social e industrial,
formación profesional, entre otras.

• Chile es uno de los países fundadores de la OIT. Ha ratificado

50 de los 174 convenios elaborados por la OIT; ej. los relativos a
enfermedades profesionales (42); protección contra radiaciones
ionizantes (115); contres riesgos de intoxicación por benceno (162),
y protección de derecho de sindicación y procedimientos para
determinar condiciones de empleo en Administración Pública (151).
280
 26)RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DEL
INDIVIDUO.

• Planteamiento general: en DIP clásico individuo incurría en responsabilidad

sólo en circunstancias muy limitadas, como en la piratería; pero, a partir de
Iª GM surge nuevo criterio: individuo puede ser responsable de delitos
contra la paz y el orden internacional, y puede ser juzgado y condenado
internacionalmente.
• No existe un código penal internacional, porque la calificación de los
hechos que imponen responsabilidad internacional no tiene la
precisión del derecho penal interno, ya que la distinción entre crímenes y
simples delitos no se percibe en derecho internacional.
• Para que exista responsabilidad internacional del individuo, en tanto
persona privada, es necesario que el derecho internacional determine los
hechos ilícitos que la generan. La más antigua:
• ==piratería en alta mar, recogida en la CONVEMAR;
• ==trata de esclavos;
• ==tráfico de estupefacientes (Convención Ùnica, 1961);
• ==interferencia ilícita de aviación civil internacional;
• ==terrorismo,
• ==corrupción.

281
Hechos que generan responsabilidad internacional del
individuo en tanto agente del Estado.

• situaciones en las que individuo no actúa a título personal, sino que por
cuenta del Estado; en las que por su gravedad, el derecho
internacional compromete directamente la responsabilidad del
individuo, sin que sea posible que el Estado asuma su protección.
• Art. 227 Tratado de Versailles (1919) crea tribunal especial para juzgar a
Guillermo I, emperador de Alemania, por ofensa suprema a la moral
internacional y a la autoridad de los tratados, y, por tanto, responsable de
la Primera Guerra Mundial.
• Convenciones de La Haya, de 1899 y de 1907, contemplaban
violaciones del derecho de la guerra, calificadas de “crímenes
internacionales”; que sólo comprometían las responsabilidad del
Estado.
• Pacto de SdN y Pacto Brian-Kellog, de 1928, actos de agresión son
imputables al Estado y no a dirigentes que los han ordenado.

282
 Primer Tribunal Penal Internacional
para juzgar individualmente a responsable de delitos
internacionales
• Acuerdo de Londres, de 1945, estatuto del Tribunal Nürenberg y
Tokio, por primera vez establece los crímenes de guerra, contra la paz y
contra la humanidad como delitos cometidos por agentes públicos del
Estado.

• Crímenes contra la paz: dirección, preparación, desencadenamiento o

proseguimiento de una guerra de agresión o en violación de los tratados;

• Crímenes de guerra: asesinato, malos tratos o deportación para someter a

trabajos forzados o con otros fines a las poblaciones de los territorios
ocupados, la ejecución de prisioneros;

• Crímenes contra la humanidad: asesinato, exterminio, esclavitud,

deportación, todo trato inhumano a civiles, persecución política o religiosa.

283
 CORTE PENAL INTERNACIONAL (CPI)

• Creada en Estatuto de Roma, 1998; tiene competencia universal

“únicamente” respecto de crímenes de genocidio, lesa humanidad,
guerra y agresión, cometidos después de la fecha de su vigencia, a
menos que el Estado hubiere consentido su competencia desde una fecha
anterior. Nadie será penalmente responsable por una conducta anterior a
esa fecha.

• Respecto del crimen de agresión será competente una vez que haya sido
aprobada una definición de agresión.

• En el futuro podrá conocer de los delitos de terrorismo y de tráfico de

drogas, para lo cual está previsto convocar a una Conferencia de Revisión
del Estatuto, por la gravedad que representan para la comunidad
internacional, la estabilidad política, social y económica de los Estados.

284
 Definición de genocidio, de crímen de lesa humanidad

y de guerra.
• Genocidio: actos perpetrados con la intención de destruir total o parcialmente
a un grupo nacional, étnico, racial o religioso, tales como:

• == matanza de miembros del grupo;

• == lesión grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo;

• == sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que

• hayan de acarrear su destrucción física, total o parcial;

• == medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo, y

• == traslado por la fuerza de niños del grupo a otro grupo (Art. 2º Convención para la
prevención y sanción del Genocidio, incluida en estatutos de tribunales penales para
ex Yugoslavia y Ruanda).

285
 Definición de crímenes de lesa humanidad…

• Crímenes de lesa humanidad: 11 actos entendidos como parte de

ataque generalizado o sistemático contra una población civil y con
conocimiento de dicho ataque.
• = Asesinato, exterminio, esclavitud, deportación o traslado forzoso de
población,
• = Encarcelamiento u otra privación de la libertad física en violación de
normas fundamentales de derecho internacional,
• = Tortura, violación, esclavitud sexual, prostitución forzada u otros
abusos comparables,
• = Persecución de grupo o colectividad con identidad propia fundada
en motivos políticos, raciales, nacionales, étnicos, culturales,
religiosos, de género u otros motivos universalmente reconocidos
como inaceptables:
• == desaparición forzada de personas,
• == apartheid y otros actos inhumanos que causen grandes sufrimientos o
atenten gravemente contra integridad física o mental.

286
 Definición de los crímenes de guerra

• Se entienden por tales los que se cometan como PARTE DE UN

PLAN O POLÍTICA o como parte de la comisión EN GRAN
ESCALA de crímenes, entre los cuales se entienden las
infracciones graves de los Convenios de Ginebra, de 1949,
cometidas cometidas contra personas o bienes protegidos por
estos Convenios, comprendidos los cometidos contra las
personas o bienes protegidos, como los de matar
intencionalmente; someter a tortura o a otros tratos inhumanos,
incluidos los experimentos biológicos; infligir deliberadamente
grandes sufrimientos o atentar gravemente contra la integridad
física o a la salud; destruir bienes y apropiarse de ellos de
manera no justificada por necesidades militares, a gran escala,
ilícita y arbitrariamente.

287
 Principios relativos a la competencia de la Corte..

• En virtud de principio de complementariedad, la Corte no sustituye a los

tribunales ni se convierte en una instancia de apelación de sus
resoluciones. Los particulares, en general, o las víctimas, no pueden
acceder directamente ante la Corte.
• Principios generales de derecho penal aplicables por la Corte:
• a) Nullum crimen nula pena sine lege: no hay delito ni pena sin ley;
• b) Irretroactividad rationae personae: nadie será penalmente
responsable por conducta anterior a la vigencia del Estatuto;
• c) Pro reo: la definición del delito será interpretada estrictamente y no
extensivamente, de manera favorable al reo;
• d) Responsabilidad penal individual;
• e) Irresponsabilidad penal de los menores (18 años);
• f) Improcedencia del cargo oficial y responsabilidad de los jefes,
g) Imprescriptibilidad.

288
 Eximentes de responsabilidad ante la CPI y
recursos contra fallos de la Corte

• 1ª) Enfermedad o deficiencia mental o estado de intoxicación;

• 2ª) Defensa propia o de un tercero;
• 3ª) Coacción dimanante de una amenaza de muerte o lesiones
corporales graves;
• 4ª) Error de hecho y de derecho;
• 5ª) Haber actuado en cumplimiento de órdenes superiores.

• Se admiten los recursos de apelación, interpuesto por el Fiscal o el

condenado, principalmente por vicios de procedimiento, y

• El de revisión, interpuesto por el condenado o, después de su

fallecimiento, por el cónyuge, los hijos, los padres o el Fiscal por
nuevas pruebas.

289
 Ejecución de la pena…

• 1º) Las personas privativas de libertad se cumplirán en el

Estado designado por la Corte;

• 2º) En todo momento se puede decidir el traslado del

condenado a una prisión de un Estado distinto del Estado de
ejecución de la pena, y

• 3º) Los Estados de ejecución no podrán poner en libertad al

recluso antes de que haya cumplido su pena. Sólo la Corte podrá
decidir su reducción y cuando el recluso haya cumplido las dos
terceras partes de la pena o 25 años de prisión en caso de cadena
perpetua.

290
 CAPÍTULO IV
Teoría del Estado

• 27) Nacimiento del Estado: fenómeno extra-jurídico que jurista sólo

constata.
• == El derecho se ocupa del Estado, sujeto de derecho internacional, sólo
a partir de su formación. No es indiferente al DIP adquisición y
cambios territoriales que crean los Estados nuevos y que transforman
los Estados existentes.
• Doctrinas:
• 1ª) respecto de naturaleza jurídica del nacimiento del Estado: la
dominante: nacimiento del Estado es un SIMPLE HECHO AJENO AL
ÁMBITO DE LAS NORMAS JURÍDICAS ORDINARIAS. Es un fenómeno
extra-jurídico. “Islas Aland” (Finlandia) 1.527 km2: Comité Juristas:
transformación de Estado se efectúa por medios de hecho y queda excluida
del campo jurídico. No es posible negar nacimiento por razón jurídica.
Existencia: independiente de reconocimiento.
• 2ª) La disidente: PROCESO JURÍDICO REGULADO POR DIP (Kelsen).
Rousseau rebate: concepto de Estado es anterior al de norma
internacional.
291
 Modalidades en nacimiento:

• a) Por secesión: provincia o región se separa por la fuerza de las

armas (Independencia de colonias inglesas en América del Norte
(USA: 1776) y en colonias españolas en América (1810 y 1825) y
Panamá, de Colombia, en 1903.

• b) Por desmembramiento: separación territorial que afecta a varios

Estados (Disolución de Imperio ruso (1917) y disolución de URSS
(1993). Yugoslavia, por separación de Croacia y Bosnia-
Herzegovina (KOSOVO: reconocimiento CIJ. Movimientos
separatistas).

• c) Por absorción: un Estado atrae una colectividad y su territorio:

Reino de Italia en torno al Piamonte (1860).

• d) Por toma de posesión de un territorio res nullius o de una

región no ocupada o habitada insuficientemente: Liberia (1822).

292
 Modalidades…

• e) Por disposición de ley interna: Filipinas (ley Tydings.Mac Duffie, 1934)

y Guinea (1958, referéndum constitucional, por ordenanza francesa.

• f) Por mandato de un tratado: Estado libre de Irlanda (tratado anglo-

irlandés, 1921); Vietnam (acuerdo franco-vietnamita, de 1946); Indonesia
(tratado holando-indonesio, de 1947); Madagascar y Malí nacen como
consecuencia de acuerdos con Gobierno francés (1960).
•
• g) Por decisión de órgano internacional: Albania (Conferencia de
Londres, de 1912) e Israel, creado por resolución ONU (1947).

• Hoy: formación del mundo esta “fini”. Todo el espacio terrestre lo forman
Estados soberanos (regla general) o bien forman colonias; por tanto,
Estados nacen de descolonización o desmembramiento por secesión,
disolución o creación concertada.

293
 Principio de autodeterminación y
Carta de la Descolonización (Res.ONU 1514 (1960)

• Tanto en descolonización como en desmembramiento de un

Estado pre-existente, el principio de la autodeterminación juega
diferentemente. En el caso de la descolonización el nacimiento del
nuevo Estado no es considerado un atentado a la integridad
territorial del Estado metropolitano; en cambio, conforme al principio
de la soberanía, en el caso del desmembramiento, sí se le
considera un atentado a la integridad territorial del Estado
original.

• Instrumento ONU que impulsa descolonización, en virtud del

principio de la igualdad de derecho de los pueblos a disponer de
ellos mismos, consagrado en Arts. 2º, Nº 1, y 55 de la Carta, ha sido
la resolución 1514 (XV), 1960, titulada “Declaración sobre el
otorgamiento de la independencia a los países y pueblos
coloniales”, conocida como Carta de la Descolonización.
Derecho a la descolonización es un principio absoluto, oponible a
todos los Estados y concierne tanto a territorios no autónomos
como a los sometidos a tutela.
294
 DOCTRINA STIMSON

• Postulada por Secretario de Estado de Estados Unidos, Henry Stimson

(1932) a propósito de creación Estado de Manchukúo, provincia de
Manchuria, ocupada por Japón (1931): desconoce a Estados creados por
una acción de fuerza ilícita o formados en contra del derecho internacional,
especialmente con violación de los tratados. Estados Unidos se apoya en
Pacto de París, de 1928, a Pacto Briand-Kellog, que prohíbe el recurso
a la guerra.
• A pesar del pronunciamiento de USA, Estado de Manchukùo, fue
oficialmente creado el 1º.III.1932. La SdN adopta, inmediatamente, la
Doctrina Stimson y la aplica en el caso de la anexión de Etiopía por el
Reino de Italia, en 1935, reconocida por 44 Estados; pero, en 1945, con
derrota de Italia y Japón en la II GM, dicha anexión queda sin efecto; lo
mismo creación de Manchukúo.
• En ONU se aplica a Rhodesia del Sur (1965) y Transkei (1976). En caso
Namibia: CIJ declara no es reconocible Estado creado contra Res. ONU.

295
 28) Reconocimiento del Estado

• Concepto: acto unilateral por el cual uno o más Estados declaran o

admiten tácitamente como Estado, con los derechos y obligaciones
de esta condición, a una unidad política que existe de hecho y que
se considera como Estado.

• Efectos del reconocimiento:

• A) Derecho de legación activo y pasivo (Dº a intercambiar
embajadores). Reconocimiento no genera per se las relaciones
diplomáticas y su ruptura tampoco significa retiro del reconocimiento
otorgado;
• ) Derecho a concluir tratados, y

• C) Responsabilidad internacional.

296
 NATURALEZA JURÍDICA DEL RECONOCIMIENTO
DEL ESTADO

• Reconocimiento: acto discrecional, irrevocable, incondicional y

retroactivo del Estado que lo otorga; no podría suspenderse la
continuidad de personalidad del Estado; sin embargo, en Tratado
de Versailles se obligó a Alemania a reconocer la independencia de
Polonia y de Checoeslovaquia, actualmente dividida en dos
Estados: las Repúblicas Checa y Eslovaquia.

• Reconocimiento puede ser considerado como un acto político

o jurídico. Como acto político: doctrina clásica, fines siglo XIX: el
reconocimiento es un acto propio de la voluntad soberana de los
Estados que forman parte de la sociedad internacional al momento
del nacimiento del Estado, por ser la voluntad soberana la única
capaz de crear sujetos de derecho y atribuir la calidad de Estado a
las colectividades públicas dependientes del derecho internacional.
297
 Reconocimiento del Estado
como acto jurídico:
• Reconocimiento como acto jurídico: sostiene que reunidos los
elementos constitutivos del Estado, los demás Estados deben
obligatoriamente reconocerlo. Ello ocurriría cuando se cumplen con
las condiciones de: Población estable; Territorio delimitado, y
Gobierno con autoridad para mantener el orden.
• Art. 12 Carta OEA: “La existencia política del Estado es
independiente de su reconocimiento por los demás Estados. Aún
antes, el Estado tiene el derecho a defender su integridad e
indepencencia, proveer a su conservación y prosperidad y, por
consiguiente, de organizarse como mejor lo entendiere, LEGISLAR
sobre sus intereses, ADMINISTRAR sus servicios y DETERMINAR
LA JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA DE SUS TRIBUNALES. El
ejercicio de estos derechos no tiene otros límites que el ejercicio de
los derechos de los otros Estados conforme al Derecho
Internacional.”.
298
 FORMAS DE RECONOCIMIENTO DEL ESTADO
(expreso, tácito, individual y colectivo)

• EXPRESO INDIVIDUAL: mediante nota diplomática o declaración

oficial (Vietnam por Francia (1946); Corea por Japón (1951); Chile
por Francia (1830), Gran Bretaña (1834), y España (1844);
• EXPRESO COLECTIVO: por tratado de Berlín (1878)
reconocimiento de Bulgaria y Rumania;
• RECONOCIMIENTO TÁCITO INDIVIDUAL: por efecto de recepción
de agentes diplomáticos o cónsules del nuevo Estado. Chile
reconoce RAU (1958) mediante cablegrama de congratulación del
Pde la R a Presidente de nueva República (Nasser).
• RECONOCIMIENTO TÁCITO COLECTIVO: se realiza por adhesión
a un tratado multilateral por nuevo Estado : Firma de tratado de paz
de 1951 con el Japón, por Camboya, Laos y Vietnam. También por
la admisión del nuevo Estado en organismos internacionales: Chile
reconoce Túnez apoyando su ingreso a OMS y por comunicado de
embajada en Francia al Alto Comisionado ONU en Túnez.

299
 29) EL RECONOCIMIENTO DEL GOBIERNO

– Tiene lugar cuando un nuevo gobierno se instala en el poder

mediante una alteración del orden constitucional, producto de un
golpe de Estado, una revolución o cualquier uso de la fuerza.

• En tales casos, el reconocimiento manifiesta la intención del Estado

que lo otorga de mantener relaciones con el nuevo gobierno, al que
se le confiere el poder de representar y obligar al Estado.

• Condiciones exigibles para reconocer a un nuevo gobierno: como

acto discrecional, no obligatorio; por ello, es posible que el
reconocimiento sea una arma política que los gobiernos utilizan
para imponerle determinadas condiciones al nuevo gobierno: por
ej., respecto a los derechos humanos, garantías económicas,
compromisos internacionales.
300
 Doctrinas acerca de las condiciones exigibles
para el reconocimiento de un Gobierno

• Doctrina de la legitimidad: siglo XIX (Santa Alianza): defensora de

regímenes monárquicos: desconoce gobiernos republicanos que asumían
poder por medios revolucionarios, constituyéndose en una amenaza para
las coronas europeas.
• Doctrina Jefferson: (Pdte. USA 1792) reconoce régimen revolucionario
francés, por responder al apoyo popular y garantizar cumplimiento de
obligaciones internacionales.
• Doctrina Tobar: Carlos Tobar, Ministro RR.EE. Ecuador (1907), reconoce
gobiernos que asumen poder mediante la fuerza, revolución o golpe, en
tanto no hayan sido legitimados por elecciones elegidos libres.
• Doctrina Estrada: no reconoce a gobiernos instalados por golpes militares.
• Doctrina de la efectividad: reconoce a gobiernos que tengan control
efectivo del territorio, estabilidad, permanencia y obediencia de población.
Reconocimiento prematuro equivale a intervención en asuntos internos.

301
 FORMAS DE RECONOCIMIENTO DE UN GOBIERNO
(expreso y tácito; individual o colectivo)

• Expreso individual: acto unilateral, por medio de nota diplomática,

circular o tratado, en términos análogos al reconocimiento expreso
individual de un nuevo Estado.
• Colectivo: poco frecuente. Caso de reconocimiento de gobierno de
Austria, en 1945, por Gran Bretaña, USA y URSS.
• Tácito individual: se infiere de conducta de un Estado, por ej.
Mantención o el intercambio de nuevos agentes diplomáticos,
análogo a reconocimiento de nuevo Estado.
• Tácito colectivo: admisión de un Gobierno a un Organismo
Internacional o de la firma de un tratado multilateral. Caso de
Gobierno Chino de Mao Tse Tung en ONU (1949-1971).
• Gobierno de iure: el que se genera en elecciones libres, fundado
en soberanía nacional, y
• gobierno de facto: el que no conlleva intercambio de relaciones
diplomáticas.
302
 EFECTOS DEL RECONOCIMIENTO DEL GOBIERNO

• Produce reanudación de relaciones diplomáticas: 9a. Conf.

Interamericana (1948): “El establecimiento o la mantención de
relaciones diplomáticas con un gobierno no implica nungún
juicio sobre su política interna.”.

• Un Gobierno no reconocido, lo mismo que el Estado nuevo no

reconocido, carece de derecho ante los tribunales nacionales
del Estado que no lo ha reconocido.

• Además, carece del derecho a disponer de las propiedades que

tiene su Estado en el territorio del Estado que se niega a
extenderle su reconocimiento.

303
 30) Reconocimiento de Gobierno en el exilio, durante
ocupación de territorio del Estado.
Práctica internacional (1ª. categoría)
• Generalizado a partir de la II GM: la primera: sus Jefes y/o
respectivos Gabinetes se trasladan, transitoriamente, al
territorio de un Estado aliado, cuando en curso de la guerra el
territorio de una potencia beligerante es ocupado por fuerzas
armadas del enemigo, lo cual es posible sólo con el consentimiento
del Gobierno del Estado aliado (Grecia, Noruega, Polonia,
Bélgica, Yugoslavia, Holanda, Luxemburgo, trasladados a
Londres y a Montreal, Canadá).
• De Gaulle no estableció un Gobierno en el exilio en Londres;
pero fue reconocido como líder de franceses y autoridad
competente para mantener fuerzas armadas conjuntas con fuerzas
británicas. Sólo se formó en 1944, en Argel, como Gobierno
Provisional de la República Francesa.
• A estos Gobiernos se les reconoce únicos representantes de
sus Estados y titulares del Dº de legación.

304
 GOBIERNOS EN EL EXILIO:
2ª. categoría .
• Gobiernos formados en el extranjero en oposición al que ejerce
el gobierno en el territorio nacional.
• Problema que se plantea: el reconocimiento de tal Gobierno
puede ser calificado como acto de intervención en asuntos
internos propios de un Estado. Casos:
• == Gobierno checoeslovaco constituido en Londres;
• == Gobierno provisional argelino, establecido en El Cario, antes de
la independencia, y Gobierno provisional de Angola, en Leopolville.
• Caso de interferencia: reconocimiento de iure acordado al
gobierno de Franco por Alemania e Italia durante guerra civil
española, en circunstancias que el gobierno español aún tenía el
control de la mayor parte del país y dos años y medio antes que
terminara.
• Contrapartida: reconocimiento por México de Gobierno
Republicano español, durante 30 años, pese a no controlar parte
alguna del territorio español: expresión de protesta por intervención
germano-italiana en el triunfo de Franco.
305
 Reconocimiento de beligerancia.

• Beligerantes: cuando insurrectos controlan una parte del

territorio del Estado, estableciendo una organización sobre
éste, actuando bajo la dirección de una autoridad responsable, y
las hostilidades se desarrollan conforme a las reglas de la
guerra.

• Este reconocimiento aparece a principios del siglo XIX cuando

las colonias españolas de América de levantaron contra la
corona proclamando su independencia. USA no las reconoce
hasta 1822; pero desde 1817 les concede condición de
beligerantes.
• |
• La práctica chilena registra el caso del tratamiento de no
beligerancia acordado por nuestro país a los países del Eje: lo
que permitió uso de sus puertos y aprovisionamiento de víveres y
combustibles sin limitaciones.

306
 RECONOCIMIENTO COMO INSURRECTOS.

• Doctrina norteamericana, nunca aplicada en Europa: otorga

derechos y deberes a los buques insurrectos que ejercen actos
de guerra en el mar, con características de guerra civil, con jefes
responsables y objetivos políticos; no pueden ejercer bloqueo; pero,
por razones humanitarias, el pueblo local no puede tratarlos
como piratas, sino como prisioneros de guerra, y sus actos no
generarán responsabilidad internacional del Gobierno legal.

• En guerra civil chilena de 1891, los Estados Unidos otorgaron

el tratamiento de “insugentes” a la Escuadra chilena insurrecta
en el norte del país para derrocar al Gobierno de Balmaceda.
• Convención de La Habana, de 1928, sobre “Derechos y Deberes
de los Estados en casos de guerra civil”: tripulación de buques
insurrectos en guerra civil deben ser tratados como refugiados
polìticos.

307
 Reconocimiento como nación

• Tiene por objeto otorgarle a determinados pueblos, exiliados de

sus Patrias, capacidad jurídica que les permita acceder a la
independencia.
• En curso de I y II GM: casos de naciones: checoeslovaca;
polonesa y yugoslava que constituyeron Comités Nacionales
que formaron ejércitos nacionales bajo sus respectivas
banderas, para luchar junto a aliados contra sus dominadores.

• Pueblo palestino ha sido reconocido como nación. Los

representantes de la OLP, hoy Autoridad Nacional Palestina,
admitidos a ONU; pero el Estado Palestino no reconocido por la
indeterminación de sus fronteras y el control insuficiente que
sus autoridades políticas ejercen sobre su población.

308
33) Validez de actos legislativos, judiciales y ejecutivos
de Gobierno no reconocido.

– A) Aspectos generales: el establecimiento de un nuevo gobierno

en un país cualquiera puede producir problemas, en el orden
jurídico interno de los Estados extranjeros, a propósito de la
capacidad procesal del nuevo gobierno para litigar en un
tribunal extranjero; en cuanto a las inmunidades
jurisdiccionales; sobre su derecho a la posesión de
propiedades que pertenecen al Estado, y respecto del efecto
que debe darse a los actos legislativos, judiciales o
ejecutivos del nuevo gobierno.
– Regla general: gobierno no reconocido carece de derechos
ante los Tribunales del Estado que niega el reconocimiento;
pero a sus actos legislativos, judiciales y ejecutivos se les
puede conferir eficacia a contar de fecha anterior a la del
reconocimiento.

309
 Práctica internacional:

• Caso Tinoco: Inglaterra discutió que Costa Rica no podía declarar

nulos, por ley, contratos celebrados por Gobierno costarricense de
facto presidido por Federico Tinoco, ya que los contratos,
válidamente celebrados por el Gobierno de Tinoco debían ser
amparados por las nuevas autoridades.
• Costa Rica sostuvo que Gobierno de Tinoco no habría sido
gobierno ni de facto ni de iure, por lo que los contratos eran nulos y
no generaban obligaciones, menos respecto de Gran Bretaña que
no los había reconocido.
• Árbitro del caso: admitió que el Gobierno de Tinoco había
ejercido efectiva y pacíficamente la administración de Costa Rica
y que sus actos obligaban a Costa Rica, sin importar que el
Gobierno hubiera sido inconstitucional y que no hubiera sido
reconocido; entre ellos, USA, Francia, Italia y Gran Bretaña.
• Practica chilena: inmueble que ocupaba embajada de República
China Nacionalista en Chile, siendo del Estado chino, debía
pasar a República Popular China por ser el Estado reconocido
por Chile.
310
 34) LA SUCESIÓN DE ESTADOS

• Noción: situación de hecho que se produce cuando un Estado es

sustituido por otro en un territorio determinado.
• Comisión de Derecho Internacional y Conferencias de Codificación
del Derecho de la Sucesión de Estados han acordado: que la
sucesión se refiere a la substitución de un Estado por otro en la
responsabilidad de las relaciones internacionales de un
territorio.
• La sucesión resulta de un cambio territorial por simple
transferencia definitiva de territorio de un Estado a otro, ya sea
por anexión de un Estado a otro; por fusión de dos o varios Estados
pre-existentes en un nuevo Estado; por desmembramiento de un
Estado que permite la formación de uno o varios Estados nuevos, y
por desaparición de un Estado como consecuencia de la división de
su territorio entre varios Estados.
311
 EL PRINCIPIO DE LA CONTINUIDAD DEL ESTADO

• La sucesión de Estado debe distinguirse de la sucesión

gubernamental, por cuanto cualquier cambio que se produzca en
éste no desvincula al Estado de sus derechos y obligaciones con el
derecho internacional, como consecuencia del principio de la
continuidad de los Estados.

• Hay casos en que por cambios fundamentales en el sistema

político se ha pretendido alegar la desvinculación de un Gobierno
de las obligaciones contraídas por su predecesor, caso URSS 1917.
No aceptada por Potencias europeas y mundiales;

• En general, se afirma que un nuevo Gobierno queda vinculado

por todos los actos de su predecesor. Carece de importancia el
que se haya establecido con violación de la Constitución, siempre
que ejerza el poder efectivo del Estado.

312
 LOS ESTADOS SOBREVIVEN A SU GOBIERNO

• La personalidad de un Estado permanece idéntica a través de

los cambios, sean constitucionales o revolucionarios, ocurran
dichos cambios en la composición de los gobiernos o en la
estructura política del Estado. Las obligaciones son del Estado y
no del Gobierno que las contrae y subsisten a través de los
cambios de Gobierno.

• Sin embargo, hay una tendencia a reconsiderar esta regla

general cuando el trastorno social y político es equitativo y
razonable. Por ejemplo, un tratado de cooperación militar y política
podría dejar de aplicarse a uno de los Estados Partes en que se ha
producido un cambio de régimen contrario a las bases mismas del
Estado.

313
 Efectos de la sucesión de Estados

• 1) Respecto de los tratados: en términos generales, si un Estado

no resulta de una desmembración política, es decir, carece de
continuidad política con su predecesor, no queda afectado por
ninguna obligación derivada de tratados, salvo aquellas
obligaciones locales o “reales” del Estado que ejercía anteriormente
la soberanía sobre el territorio del nuevo Estado.
• Excepto: de los tratados que se han hecho parte del derecho
internacional consuetudinario: el nuevo Estado queda obligado por
este Dº. Por ejemplo, la ZEE de 200 millas.
• Los tratados humanitarios aprobados por la legislación local antes
de la independencia se transmiten al nuevo Estado; lo mismo las
convenciones internacionales sobre Dº del trabajo; servicios
meteorológicos, correos; en general, los de OIG especializados.
• Tratados localizados: fronteras o neutralización o libertad fluvial se
transmiten. En tratados de OIG nuevo Estado debe ser admitido.

314
 Sucesión de los Estados respecto de las deudas y
derecho públicos y privados…

• Estado sucesor asume responsabilidad por las deudas del

territorio anexado, como asimismo adquiere los créditos contra
terceros. Sin embargo; las “deudas odiosas” (contraídas para
actos bélicos o contrarios a la paz y seguridad internacionales): se
permite que el sucesor no las asuma.
• Respecto de derechos públicos: (bienes de propiedad pública:
hospitales, escuelas u otras instituciones) pasan a formar parte del
dominio público y son automáticamente adquiridos por el
Estado sucesor (Yugoslavia). Concesiones no son afectadas.
• Respecto de los derechos privados: se discute particularmente
por efecto de la descolonización. Principio clásico: es el respeto de
los derechos privados válidamente adquiridos, especialmente por
los extranjeros (Polonia: minorías alemanas. CIJ: Dºs. privados
adquiridos conforme a Dº no caducan por cambio de soberanía.
315
 Protección del individuo en casos de sucesión de
Estados: plebiscito y la opción.

• Plebiscito: por principio de autodeterminación, es la consulta a la

población acerca del Estado a que quiere pertenecer en caso de
anexión. Nace con Revolución Francesa; pero se aplica en tratados
de 1919, en Alta Silesia y el Sarre.
• En ONU: Togo y Argelia (1962). En Sahara Occidental (en
preparación, desde 1975).
• En Chile: tratado de Ancón (1883) en Tacna y Arica. Tratado 1929
dispone no hacerlo.
• Características del plebiscito: voto secreto; anterior a la anexión,
y controlado por terceros Estados, observadores neutrales u
organismos internacionales.
• == La opción: derecho que se reconoce luego de la formación del
nuevo Estado a favor de residentes u originarios del territorio.

316
 Sucesión de Estados, extinción de los Estados
y principio de no intervenciòn..

• Sucesión de Estados genera cambio de soberanías; los

derechos fundamentales del Estado, como los tratados políticos
(alianzas, arbitraje, neutralidad) desaparecen.
• Los tratados de lìmites y navegación, se mantienen “res transit
cum suo onere” la cosa pasa con su carga o peso, y
• Los tratados multilaterales: se transmiten al sucesor, por reglas
comunes al derecho de gentes (Gamboa Serazzi).
• La no intervención: es la no ingerencia en los asuntos internos y
externos de un Estado por un tercer sujeto de derecho internacional
no expresamente autorizado, ya sea un Estado o una OIG.
• La intervención se produce cuando un Estado se inmiscuye en los
asuntos internos o externos de otro para exigir la ejecución o la no
ejecución de un hecho determinado (ilícita). Se permite para
amparar un derecho fundamental de Estado o cuando es autorizada
por una OIG.

317
 INTERVENCIÓN: JURISPRUDENCIA Y DOCTRINA

• CIJ: caso Estrecho de Corfú sostuvo que el derecho de

intervención no puede ser considerado sino como una
manifestación de una política de fuerza, que en el pasado ha
dado lugar a abusos graves y que no puede encontrar lugar en
el Derecho Internacional, cualquiera que sean las deficiencias
actuales de la organización internacional.
• Gamboa: Vitoria fue uno de los primeros en tomar posesión en
contra de la intervención de España en la reconquista de los
países de América, aceptándola sólo si ella se funda en el Bien
Común y el restablecimiento del Derecho Natural, caso en el cual
no habría intervención sino práctica del derecho.
• Fauchille: permitida cuando se trata de defender los derechos
fundamentales de los Estados; por ej.; libertad de los mares.
• Rousseau: la admite sólo cuando hay tratado que la permita o
cuando se produce a petición formal del Estado interesado.

318
 37) LOS ÓRGANOS DE LAS RELACIONES
INTERNACIONALES DE LOS ESTADOS.

• a) DERECHO DE LEGACIÓN (o de representación): atributo del Estado

soberano debido a su calidad de persona jurídica de Derecho Internacional
Público.
• == facultad que tienen los Estados para designar o enviar (Dº activo:
Estado acreditante) y recibir misiones diplomáticas (Dº pasivo: Estado
de acreditación).
• ; constituye una prerrogativa que puede ser utilizada o no. No es un
derecho imperativo ni obligatorioo es obligatorio estar representado
en todos los Estados reconocidos o con los cuales se hayan
establecido relaciones diplomáticas. La Misión en esos casos puede ser
establecida más adelante, en cualquier momento, previo acuerdo de los
Gobiernos respectivos. Principio básico: mutuo consentimiento.

• Su fundamento: principio de la igualdad jurídica de los Estados. En

Carta ONU= igualdad soberana de los Estados y Declaración de
Principios de Derecho Internacional referentes a relaciones de
amistad y cooperación entre Estados (Res.2526 XXV) : todos tiene
iguales derechos e iguales deberes pese a diferencias eco., socio,
políticas o de otra índole.

319
 CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE RELACIONES
DIPLOMÁTICAS DE 1961

• Art. 2: establecimiento de relaciones diplomáticas y el envío de

misiones diplomáticas permanentes se funda en el
consentimiento mutuo (en comunicado o en tratado de amistad).

• En cambio: la ruptura de relaciones diplomáticas es un acto

discrecional, decisión unilateral, que impone la decisión al otro
Estado por razones de reciprocidad.

• Es automática en casos de guerra; o decisión multilateral: Cuba,

OEA 1964).
• EL DERECHO DE LEGACIÓN SE EJERCE MEDIANTE
ÓRGANOS DE LAS RELACIONES DIPLOMÁTICAS: LAS
MISIONES DIPLOMÁTICAS,

320
 CLASIFICACIÓN DE LOS ÓRGANOS DE LAS RELACIONES

INTERNACIONALES: INTERNOS Y EXTERNOS .

• 1°) Los internos: los del Poder Ejecutivo, que tienen capacidad
para comprometer al Estado, a los cuales se les reconocen
privilegios, inmunidades y facilidades especiales para cumplimiento
de funciones:
• == P. de la R., Jefe de Estado o Jefe de Gobierno, según los
regímenes políticos, y
• == Ministro de RR.EE.
• 2°) Los externos: las Misiones Diplomáticas o Especiales,
Representaciones ante OIG y Conferencias Intergubernamentales y
Of. Consulares.
• P.de la R., Jefe de Estado o Jefe de Gobierno: órgano supremo
del Estado en el orden internacional. Al actuar en
representación del Estado lo compromete internacionalmente,
tanto en actos unilaterales como convencionales.
321
 LOS ÓRGANOS INTERNOS EN PARTICULAR
Jefe de Estado y Ministro de RR.EE.

• 1) Jefe de Estado: órgano supremo del Estado en el orden

internacional quien al actuar en representación del Estado lo
compromete internacionalmente, tanto en actos unilaterales como
convencionales.
• En Chile: régimen presidencial, Jefe de Estado o de Gobierno
es el P. de la R. En países con regímenes semi-presidenciales o
parlamentarios y monarquías: Jefe de Gobierno es el Primer
Ministro.
• Artículo 32, N° 15 P. de la R. conduce relaciones políticas con
potencias extranjeras y organismos internacionales; negocia,
concluye, firma y ratifica los tratados que estime conveniente a los
intereses del país;
• N° 8: designa los embajadores y ministros diplomáticos y
representantes ante organismos internacionales;
• N° 19: declara la guerra, previa ley.

322
 Inmunidad de Jefes de Estado

• Gozan de la misma inmunidad de jurisdicción penal y civil que

los agentes diplomáticos, en cuanto a inviolabilidad personal, lo
mismo que su familia y comitiva, su propiedad, equipaje. No
puede ser citado, arrestado ni multado y está exento de
impuestos personales y aduaneros.

• Tendencia actual del derecho internacional es contraria al

mantenimiento de la tradicional inmunidad de los Jefes de Estado
en materia de responsabilidad penal (Núremberg, CPI, Milocevic).

• Pinochet, Fujimori: en cuanto a los actos oficiales realizados por el

Jefe de Estado la inmunidad persiste; pero puede ser extraditado
por los delitos cometidos durante el desempeño de las
funciones Fujimori (Corte Suprema). Sentencia de la House of
Lords británica se pronunció en caso Pinochet por ausencia de
inmunidad, aunque fue liberado por razones humanitarias.

323
 Ministro de Relaciones Exteriores:
principal colaborador del P. de la R. en formulación, ejecución y
conducción de política exterior.

• Además: nexo entre política exterior y el Servicio Exterior

encargado de llevarla a cabo.
• Goza de mismas inmunidades, privilegios y facilidades
reconocidas en la Convenciones de Viena a personal diplomático,
incluso su familia.
• Rousseau: Minrel: doble función:
• a) Instrumento de las relaciones jurídicas entre los Estados, por su
preponderante intervención en la representación diplomática, y
por su participación en la elaboración del derecho
convencional, especialmente en conclusión de acuerdo
simplificados e interpretación de los tratados, y
• b) Agente de la política exterior del Gobierno que participa directa
y activamente en las negociaciones internacionales. Jefe del
personal diplomático.

324
 LOS ÓRGANOS EXTERNOS DE LAS RELACIONES
INTERNACIONALES

• 1) Las Misiones Diplomáticas o Especiales;

• 2) Las Representaciones ante las OIG y Conferencias IG, y
• 3) Las Oficinas Consulares.

• Todos ellos constituyen el Servicio Exterior: conjunto de Jefes

de Misión acreditados ante Gobiernos extranjeros, y, en un sentido
amplio, también en Misiones Especiales.

• La Misión Diplomática: órgano de las relaciones internacionales,

encargado de representar permanentemente los intereses
nacionales del Estado ante otro Estado, independientemente del
personal diplomático, administrativo, técnico y de servicio puesto a
su disposición para el ejercicio de su función de representación.

325
 Convenciones internacionales que rigen
las Misiones Diplomáticas

• Principio rector de las misiones diplomáticas: su

establecimiento y envío se determina por mutuo
consentimiento. Se rigen por Convención de Viena sobre
Relaciones Diplomáticas (1961), o Convención Americana de La
Habana (1928) sobre Funcionarios Diplomáticos.
• Misión Especial: es la que un Estado envía a otro con el
consentimiento de éste para tratar un asunto determinado o
cometido especial, según Convención ONU sobre las Misiones
Especiales (1969).
• Representación ante OIG: es la que se acredita ante una OIG,
con rango de embajador. Se rige por Convención sobre
Representación de los Estados en sus relaciones con las OIG de
carácter universal. Sus derechos, privilegios e inmunidades son
determinadas en “acuerdo de sede”. Se establecen por simple
decisión del Estado miembro de la OIG.
326
 LOS AGENTES DIPLOMÁTICOS
Concepto, clasificación, funciones asunción de
funciones, inmunidades y término de funciones.
• Agentes Diplomáticos: personas encargadas por el Estado acreditante
de representarlo ante otro Estado. Son Jefe de la Misión y del personal
de la Misión con rango diplomático.
• clasificación de Jefes de Misión (Reglamento de Viena, 1815; Protocolo
Aquisgrán, 1818; y Convención de Viena, 1961: 3 clases:
• 1) Embajadores (Estados) Nuncios (Santa Sede-Nunciatura. “derecho de
preferencia” sobre autoridades iglesia local, excepto cardenales. Pueden
cumplir toda ceremonia religiosa, sin permiso);
• 2)Enviados,Ministros. Nuncios o Internuncios, acreditados ante PdelaR;
• 3) Encargados de Negocios, acreditados ante MINREL.
• Se agrega el Encargado de Negocios (a,i.) designado para reemplazar al
Jefe de Misión, renunciado o ausente temporalmente.
• Lo normal: un embajador representa a un Estado ante otro Estado
(embajador residente).
• Práctica: Jefe de Misión es acreditado ante varios Estados o ante un
Estado y una OIG: embajador concurrente, previa notificación a
Estados receptores o a OIG respectiva.Ej. Emb. ante Rusia, Emb. ante
Francia (UNESCO) e Italia (FAO).
327
 Orden de precedencia de agentes diplomáticos
y miembros del Personal Diplomático

• Para evitar que Gobierno anfitrión discrimine entre los agentes

diplomáticos:

• == el Reglamento de Viena, 1815, estableció un orden de precedencia

según las fechas de los avisos oficiales de llegada al país ante el cual
se encuentra acreditado;

• == la Convención de Viena, inspirada en principio de igualdad jurídica de

los Estados, admite, además, que el Estado los ordene según la fecha de
presentación de cartas credenciales.

• El conjunto de personal diplomático constituye el “Servicio Exterior”:

integrantes prestan servicios, alternadamente, tanto en el país como en el
extranjero, en embajadas o misiones permanentes ante un organismo
internacional; en consulados y, también en misiones especiales.
• Cumplen dos funciones: la diplomática y la consular.

328
 Categorías del personal del Servicio Exterior.

• 1ª) Embajadores (la categoría más alta entre los funcionarios del
Servicio Exterior), Ministros Consejeros o Cónsules Generales
de primera clase;

• 2ª) Consejeros o Cónsules Generales de segunda clase;

• 3ª) Primeros Secretarios o Cónsules de primera clase,

• 4ª) Segundos Secretarios o Cónsules de segunda clase, y

• 5ª) Terceros Secretarios o Cónsules de tercera clase.

329
 Directivos del MINREL con rango de embajador y
personal que no forma parte del Servicio Exterior

• Tienen rango de embajador, el Director General de Política

Exterior, el Director General Administrativo y los Directores de
Planificación, de Asuntos Jurídicos y el Director de la Academia
Diplomática.

• No forman parte del Personal Diplomático: Agregados militares,

navales y aéreos, comerciales, culturales, de prensa, científicos y
laborales, sin perjuicio de ser asimilados a la categoría de Primeros
Secretarios para los efectos de su remuneración cuando ejercen
funciones en el exterior.

• Convención de La Habana, 1928: sólo representan al Estado, los

Jefes de Misión, y el resto del personal de la Misión queda
comprendido en la expresión “personal de la Misión”.

330
 Nombramiento de Jefes de Misión
y del Personal Diplomático

• Cada Estado tiene plena libertad y autonomía para designar a sus

Jefes de Misión en el exterior. Se trata de un acto de competencia
interna; pero atendido a que el Jefe de la Misión se desempeñará en un
país extranjero, será necesario que sea grato o aceptable para el Gobierno
del Estado receptor.

• Por ello, de hecho, la designación se transforma en un acto convenido

entre 2 Estados: para designar el Jefe de la Misión debe solicitarse el
asentimiento, agréement, beneplácito, pláceme o placet y su
otorgamiento no necesita ser fundado y, eventualmente, puede ser
retirado, lo que evita declaración de persona non grata. No es exigible
para el Representante ante las OIG.

• El resto del personal del Servicio Exterior el Estado lo nombra

libremente; pero tratándose de Agregados de FF.AA. El receptor puede
pedir que se le sometan de antemano los nombres para su aprobación (Art.
7 de Convención de Viena).
331
 Cartas credenciales, cartas de Gabinete y
precedencia de los Jefes de Misión

• Las CARTAS CREDENCIALES se otorgan al Jefe de Misión una

vez concedido el agrément en las que el Jefe de Estado expresa al
Jefe de Estado de acreditación su voluntad de mantener las
relaciones diplomáticas bilaterales; identifica al Jefe de Misión,
alude a sus méritos personales; señala el rango de su acreditación,
y demanda la plena confianza en que en su desempeño actuará en
representación del Jefe de Estado acreditante. Ellas se presentan
ante el Jefe de Estado de acreditación.

• Las CARTAS DE GABINETE: se otorgan al Encargado de

Negocios y se presentan ante el Ministro de Relaciones Exteriores.

• La PRECEDENCIA DE LOS JEFES DE MISIÓN se determina

según la fecha y hora en que han asumido sus funciones,
entendiéndose que lo han hecho a partir del momento en que
presentan credenciales, a menos que Estado receptor reserve tal
dignidad al Nuncio (Chile).
332
 5 funciones principales de las Misiones Diplomáticas

• CONVENCIÓN DE VIENA SOBRE LAS RELACIONES DIPLOMÁTICAS, 1961:

• 1) REPRESENTAR al Estado acreditante ante el Estado receptor,

• 2) PROTEGER EN ESTADO RECEPTOR LOS INTERESES DEL ESTADO

acreditante y los de sus nacionales, dentro de límites permitidos por DIP. En esta
Chile exige agotamiento de recursos internos, previo al “amparo diplomático”,
otorgable sòlo a los nacionales, personas naturales y jurìdicas; excluídos quienes
tengan “doble nacionalidad”;

• 3) NEGOCIAR CON ESTADO RECEPTOR (la más antigua);

• 4) ENTERARSE POR MEDIOS LÍCITOS DE CONDICIONES Y EVOLUCIÓN DE

ACONTECIMIENTOS EN ESTADO RECEPTOR E INFORMAR AL ESTADO
ACREDITANTE. No puede incurrir en corrupción ni espionaje;

• 5) FOMENTAR relaciones amistosas y desarrollar relaciones económicas, culturales

y científicas entre ambos Estados.

333
 Obligaciones de los Jefes de Misión y Agentes Diplomáticos en
general.

• 1ª) Respetar las leyes y reglamentos locales, tanto en sus

actividades oficiales como en vida privada; no obstante no estar
sujeto a la jurisdicción del Estado receptor: no puede estacionar su
vehículo en lugar prohibido.

• También debe respetar la ley local en el pago de los impuestos

por las compras de artículos para funcionamiento de la Misión;
en el pago de sueldos y cotizaciones previsionales, en el
respeto de la ley penal, etc.

• Si el Jefe de la Misión no cumple con la ley, no podrá ser

procesado, dada la inmunidad de jurisdicción de que goza, pero
puede ser motivo para pedir al Estado de acreditación que
renuncie a la inmunidad de jurisdicción, o, por último, puede ser
declarado “persona non grata”.

334
 Obligaciones…no intervenir en asuntos internos,
excepción: casos de derechos humanos.

• 2a.) Deben abstenerse de intervenir en asuntos internos del

Estado receptor. Esta obligación fluye de principio de la soberanía
y constituye una compensación respecto de los privilegios de que
gozan los diplomáticos en Estado receptor. Debe abstenerse de
abanderizarse con determinadas corrientes políticas locales, no
participando en reuniones que no sean aquellas a las cuales se
invita a todo el Cuerpo Diplomático. Deben abstenerse de criticar
públicamente a las autoridades locales, sus políticas o fomentar la
inestabilidad política del país en que se encuentra acreditado.

• Últimamente, se ha sostenido que opinar en materias de

derechos humanos no constituye ingerencia en asuntos
internos.

335
 Obligaciones: abstenerse de desempeñar actividades
profesionales o comerciales en Estado receptor e
inmunidades de Agentes Diplomáticos
• 3ª) El agente diplomático y su familia deben abstenerse de ejercer en
Estado receptor ninguna actividad profesional o comercial en
provecho propio.
• En cuanto a inmunidades: dos teorías las explican.
• GROCIO: teoría de la representación: embajador es representante
personal del soberano extranjero, de modo que al someterlo a juicio o
detener al embajador se consideraría como arresto del soberano extranjero
(Viena). Ficción de extraterritorialidad, embajada vista como parte del
“territorio” del Estado acreditante; por ello, inaccesible a la autoridad local.
Teoría abandonada, fundamento del asilo diplomático.
• VATTEL: teoría funcional. Diplomático es libre de interferencias por
parte de las autoridades locales. Inmunidades se entiende que
garantizan desempeño eficaz de las funciones diplomáticas.
Jurisprudencia: necesidad de asegurar independencia del agente en
ejercicio de sus funciones.
• Necesidad de agregar principio de reciprocidad y cortesía internacional.

336
 Privilegios e inmunidades específicos

• A) Inviolabilidad o inmunidad personal del Agente, de la sede de la

Misión y de sus comunicaciones. Su fundamento: la persona del agente y
la Misión deben estar ajenas a toda medida coercitiva y la autoridad local
debe reprimir cualquier ultraje que le sea inferido.
• Persona del agente Diplomático es inviolable. No puede ser objeto de
detención ni arresto. Debe estar libre de cualquier atentado contra su
persona, su libertad o su dignidad. Se extiende al personal del Servicio
Exterior.
• La inviolabilidad de la correspondencia diplomática, se asegura
permitiendo uso de valija diplomática y uso de cifra o clave para el
despacho de mensajes; pero sólo con permiso del Estado receptor
puede instalar radio. La valija se encomienda al Comandante de la
aeronave comercial.
• Los locales de la Misión son inviolables. Agentes del Estado no pueden
entrar sin consentimiento del Jefe de la Misión. La residencia particular,
documentos y correspondencia del embajador son inviolables.

337
 Inmunidad de jurisdicción y de cortesía.

• Agente diplomático goza de inmunidad de jurisdicción penal,

civil y administrativa en el Estado receptor, excepto si se trata de
una acción real sobre bienes inmuebles particulares en el Estado
receptor, a menos que los posea por cuenta del Estado acreditante
para fines de la Misión. El agente diplomático no está obligado a
testificar; no podrá ser ejecutado; todo ello sin perjuicio de la
jurisdicción del Estado acreditante, el que puede renunciar a la
inmunidad de jurisdicción de sus agentes y familias.

• Las inmunidades de cortesía son dos: la inmunidad fiscal: sobre

impuestos a la renta; pero paga los impuestos indirectos y la
contribución territorial.

338
 Término de la función diplomática

• 1) Por declaración de persona non grata (recurso extremo, que se

expresa verbalmente; excepcionalmente, por escrito).
• 2) Por notificación oficial del cese de funciones del Gobierno de
funcionario.
• 3) Por expiración del plazo de la misión;
• 4) Por solución del asunto que la motiva;
• 5) Por petición de pasaportes hecha a éste por el funcionario.
• 6) Por la ruptura de relaciones diplomáticas
• El fallecimiento o la renuncia del Jefe del Estado, así como el
cambio de gobierno o de régimen político no pone término a la
misión.

339
 LOS CÓNSULES

Más antigua Institución que las Misiones

Diplomáticas permanentes.
La ejercían ciudades-estados griegas (los proxenoi)
como un medio de protección del comercio.
Desde entonces los Cónsules son funcionarios
públicos enviados por un Estado a ciudades
extranjeras, especialmente puertos, sin la calidad
de agentes diplomáticos, a fin de proteger sus
intereses y los de sus nacionales;
principalmente, económicos.

Andrés Bello: “….son agentes que se envían a las

naciones amigas con el encargo de proteger los
derechos e intereses comerciales de su patria, y
favorecer a sus compatriotas comerciantes.”.

340
 Cónsules….
• “….funcionarios administrativos o agentes oficiales, sin status
diplomático que los Estados destinan en ciudades o puertos foráneos,
para:

• == proteger intereses comerciales y marítimos, sea del Estado que

envía o de sus connacionales,

• == prestar asistencia y amparar a estos últimos,

• == solemnizar actos jurídicos o de estado civil que tendrán efecto en el

territorio del Estado receptor, y

• == ejercer, en general, todos aquellos actos que los Estados acepten o

admitan que se ejecuten en sus territorios, conforme al Derecho
Internacional consuetudinario, las prácticas, costumbres o usos
generalmente aceptados o reconocidos (Jonás Guerra, citado por
Barrenechea).

341
 Cónsules… auxiliares de Misión Diplomática, sin
representación, principio y formalidades.

• == Actúan como auxiliares locales de los agentes diplomáticos mismos;

no tienen carácter representativo (fundamental).

• == Su nombramiento no lleva consigo el reconocimiento de un

gobierno; por lo que no están acreditados ante el gobierno anfitrión; sin
embargo, ellos no pueden establecidos sin el consentimiento recíproco
entre el Estado que envía y el Estado receptor (Art. 2 Convención de
Viena sobre Relaciones Consulares).

• == Letras Patentes o Patentes Consulares: documento que acredita ante

Gobierno extranjero su nombramiento. Exequátur: documento oficial del
del Estado en que ejercerá, que autoriza al Cónsul para ejercer sus
funciones. Su revocación: fin a funciones.

• == Juramento de observancia de Constitución, leyes y fiel desempeño

de funciones, y fianza en moneda nacional ante Contraloría, debe prestar
el Cónsul chileno.

342
 Atribuciones del Cónsul…

• 1) Proteger intereses del Estado en Estado receptor y los de sus nacionales;

• 2) Fomentar relaciones comerciales, económicas, culturales, científicas y de

amistad entre ambos Estados;

• 3) Informarse, por medio lícitos, de condiciones y evolución de vida comercial,

económica, cultural y científica en el Estado receptor;

• 4) Extender y visar pasaportes y documentos de viaje a los nacionales del Estado

que envía al Cónsul;

• 5) Prestar ayuda y asistencia a los nacionales del Estado (personas naturales o

jurídicas;

• 6) Actuar como notario y funcionario de registro civil;

• 7) Velar por intereses de los nacionales en casos de sucesión;

• 8) Velar por intereses de menores de edad y otros incapaces.

343
 Cónsules … atribuciones

• 9) Comunicar decisiones judiciales y extrajudiciales y

diligenciar comisiones rogatorias;

• 10) Ejercer control e inspección de buques de nacionalidad del

Estado; de aeronaves matriculadas en el Estado, y sus
tripulaciones;

• 11) Prestar ayuda a buques, aeronaves y tripulaciones; recibir

declaraciones sobre el viaje de esos buques, examinar y
refrendar sus documentos de a bordo;

• 12) Entre países que no tienen relaciones diplomáticas: el Cónsul

General puede realizar actos diplomáticos con la autorización
del Estado receptor, sin adquirir por este hecho status diplomático.

344
Inmunidades y privilegios consulares… más limitados
que los conferidos a los agentes diplomáticos:

• 1) Inmunidad de jurisdicción civil, administrativa o penal en el

Estado receptor por los actos oficiales de su cargo, como los
agentes diplomáticos. No cubre los actos privados y tampoco los
delitos graves (la inmunidad diplomáticos se extiende a ellos).
• 2) El Cónsul está obligado a comparecer ante los tribunales en
causas criminales contra él; pero con la menor interferencia en sus
funciones oficiales;
• 3) El Cónsul puede ser citado como testigo, tanto en juicio civiles
como penales; pero puede negarse a prestar declaración en
cuestiones relativas a sus funciones oficiales (Lo que no ocurre con
los agentes diplomáticos.
• 4) Están exentos de impuestos, derechos arancelarios,
seguridad social y prestaciones de servicios al Estado receptor.

345
 Inviolabilidades consulares…

• 1) Libertad de tránsito y circulación en el territorio del Estado

receptor, de viajes, salvo a zonas de seguridad;

• 2) Libertad de comunicación con sus nacionales encarcelados;

• 3) Derecho a usar correos, valijas diplomáticas y mensajes en

clave. En caso de sospecha de contener objetos no oficiales, las
autoridades del Estado receptor pueden solicitar que se abra la
valija;

• 4) Los locales, archivos y documentos consulares son

inviolables; no así la residencia del Cónsul.

346
 Término de la función consular…

• 1) Renuncia,
• 2) Retiro,
• 3) Rompimiento de relaciones consulares, y
• 4) Revocación del exequátur.

• Consecuencias:

• == La representación de los intereses del Estado pasa a los

Cónsules de un tercer Estado, y

• == Lo privilegios consulares desaparecen, salvo la inviolabilidad de

los archivos.

347
 CAPÍTULO V
Solución Pacífica de los conflictos internacionales.

• Carta ONU (Art. 2, Nº 4): “miembros ONU se abstendrán en sus relaciones

internacionales de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la
integridad territorial o la independencia política de cualquier Estado, o en
cualquier forma incompatible con los propósitos de las Naciones Unidas.”.

• En ONU ninguna disposición menoscaba derecho inmanente (unido a

condición de Estado) de legítima defensa, individual o colectiva, en caso
de ataque armado, hasta tanto el Consejo de Seguridad haya tomado las
medidas necesarias para mantener la paz y la seguridad.

• En OEA (Art. 22): “Estados se obligan a no recurrir al uso de la fuerza,

salvo legítima defensa.

• Principio: libertad en elección del procedimiento, a menos que hayan

convenido, previamente, uno especial con Estado en conflicto.
• Obligación universal. ONU, OEA. TASP, Chile-Argentina (1984).

348
Concepto y clasificación de conflictos internacionales:

• CPJI: desacuerdo sobre puntos de hecho o de derecho;

contradicción o divergencia de tesis jurídicas o de intereses
entre dos o más Estados.
• Clasificación:
• == Conflictos jurídicos: desacuerdo sobre aplicación o
interpretación del derecho existente, susceptible de ser sometido
al conocimiento de un órgano judicial o arbitral.
• == Conflictos políticos: los no susceptibles de ser sometidos a un
órgano judicial o arbitral y se producen porque uno de los Estados
reclama la modificación del derecho existente. Se vinculan con
intereses no con derechos, tales como el honor nacional, la
independencia o la jurisdicción doméstica del Estado. Son
sometidos a medios de solución diplomática o política.
• == Llanos M.: más que lo político, es temor a resolución
obligatoria que afecte prestigio de estadista, es lo que ha alejado
solución de arreglo judicial o del arbitraje.

349
 Conflictos susceptibles de solución arbitral o judicial,
según Pacto SdeN, CPJI y CIJ y tratados de Locarno

• Son susceptibles de solución arbitral o judicial:

• 1) Interpretación de un tratado;
• 2) Cualquier cuestión de derecho internacional;
• 3) La existencia de un hecho que si fuera establecida,
• constituiría una violación de una obligación internacional, y
• 4) La naturaleza o extensión de la reparación que ha de hacerse
• por el quebrantamiento de una obligación internacional.

• Arbitraje en T. de LOCARNO (1925): divergencias de todo orden,

en las que las Partes discuten recíprocamente un derecho”,
excluyendo interpretación de un tratado o controversia sobre
cualquier cuestión de derecho internacional.

350
 Medios diplomáticos o políticos:

• 1) De entendimiento directo: negociaciones diplomáticas entre

los Estados en controversia;

• 2) De entendimiento indirecto: concurso de tercer Estado o de

personalidad internacional relevante, extranjera: buenos oficios
que reúne a los Estados en conflicto para que negocien; la
mediación, que ayuda a los Estados “conciliando las
reclamaciones opuestas y aplacando los resentimientos que
puedan haber surgido” (Art. 4º Convención de La Haya para
solución pacífica de controversias); investigando, imparcial y
concienzudamente los hechos de la controversia, para entregar un
informe que las Partes son libres de aceptar o rechazar; o buscando
una conciliación los intereses de las Partes en una solución que
propone y que las Partes son libres de aceptar o rechazar.
351
Solución de controversias en Tratado de Paz, de 1984,
entre Chile y Argentina.

• 1º) Consultas periódicas: para prevenir situaciones o hechos que

puedan transformarse en conflicto; pero si no obstante, se produce
la controversias, se obligan a:

• 2º) Negociaciones directas. Si ellas fracasan:

• 3º) Conciliación, si ésta fracasare,

• 4º) Arbitraje, a menos que se convenga en otras reglas.

352
 LA NEGOCIACIÓN DIPLOMÁTICA:
MEDIO DIRECTO DE SOLUCIÓN DE LA
CONTROVERSIA.
• Procedimiento normal, que se desarrolla por Cancillerías a través
de su Servicio Exterior o mediante conferencia o reunión
internacional.

• La obligación de negociar se funda en Art. 33 de Carta ONU:

contempla, además, la investigación, la mediación, la conciliación,
el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos
regionales u otros medios pacíficos de su elección. Análoga
obligación en OEA, el TIAR y en TASP (Pacto de Bogotá).

• La obligación de negociar no implica obligación de acuerdo

(CPJI: 1931, Railway Traffic Between Lithuania and Poland.

353
 Medios diplomáticos indirectos:
buenos oficios, mediación, investigación y
conciliación.
• BUENOS OFICIOS: medio de origen consuetudinario, lo mismo que la
mediación, codificados por Convenciones La Haya 1899 y 1907;
contemplado en OEA (las Partes en una controversia pueden recurrir a los
buenos oficios del Consejo Permanente de la OEA).

• También lo admite el TASP (1948) y Carta ONU lo admite

implícitamente, en cuanto permite a las Partes a recurrir a cualquier otro
medio diferente a los señalados en la Carta.

• En este medio, TERCER ESTADO O UNA PERSONALIDAD

INTERNACIONAL EXTRANJERA a los Estados Partes en la controversia,
APROVECHANDO SU INFLUENCIA MORAL O POLÍTICA, ofrece reunir
a éstos con el objeto de ayudarlos a negociar, facilitando la
organización material de la negociación.

• En principio, el tercer Estado o personalidad internacional no interviene en

las conversaciones. Su tarea termina cuando las Partes aceptan
reunirse o iniciar la negociación.

354
Buenos oficios: procedimiento espontáneo, amistoso,
no obligatorio. Las Partes conservan su independencia
para sostener sus puntos de vista
• Los buenos oficios sólo son obligatorios si se han pactado
previamente. Caso de Protocolo de Arbitraje de Washington, de
1922, entre Chile y Perú, en que se dejó establecido que si el
plebiscito de Tacna y Arica era declarado improcedente por el
Árbitro, las Partes convenían en acudir a los buenos oficios de
Estados Unidos.

• La Comisión Interamericana de Soluciones Pacíficas pueden

ofrecer sus buenos oficios a la Partes en una controversia (Art. 48
Pacto de Bogotá, TASP).

• Buenos oficios pueden tener por objeto evitar conflicto armado y

resolver pacíficamente la controversia o poner fin a una guerra.
• Casos: Argentina, Brasil y Chile (1914) evitar guerra USA y
México; Argentina, Brasil, Estados Unidos y Chile en conflicto
fronterizo Perú-Ecuador (1941-42).

355
 Mediación:

• Intervención de tercer Estado o personal internacional relevante en

negociación entre Estados en conflicto con OBJETO DE
PROPONER UNA SOLUCIÓN: elementos que la diferencian de los
buenos oficios. Previsto en ONU, OEA y en TASP.
• Ejemplo: mediación del Papa Juan Pablo II en el conflicto chileno-
argentino a raíz del laudo arbitral del Canal Beagle.

• Las Partes ponen en conocimiento de la Santa Sede los términos

de la controversia, así como los antecedentes y criterios que
estimen pertinentes, especialmente aquellos considerados en el
curso de las diferentes negociaciones, cuyas actas, instrumentos y
proyectos serán puestos a su disposición; autorizando a la Santa
Sede para manifestar ideas sobre los aspectos controvertidos,
con el ánimo de contribuir al arreglo pacífico de la controversia.

356
 Características jurídicas de la mediación:

• Iniciativa discrecional del Estado mediador o de la personalidad

internacional. Nada la obliga a ofrecer su mediación;

• Aceptación de mediación también es discrecional para los

Estados en controversia, y

• Proposición del Mediador es no vinculante. En el caso del

Beagle Chile y Argentina aceptaron la mediación, declararon su
buena disposición para considerar la ideas que la Santa Sede
expresara, resultado Tratado de Paz y Amistad, de 1984.

• Tendencia a mediación en guerra civil. España (1936) Inglaterra

y Francia: rechazada por ambos bandos; En China, solicitada por
Chang Kai Chek: rechazada por GB, Francia y URSS.

357
 La investigación

• Procedimiento facultativo, tanto en su inicio como en su alcance; persigue

aclarar los hechos que originan conflicto, con miras a constatar su
materialidad, su naturaleza, sus características y la entrega de un informe
a las Partes.

• A menudo es entregada a Comisión Investigadora, que no propone

solución, a menos que las Partes le otorguen facultades expresa.

• Formalidades: se constituye por acuerdo especial entre Partes en

conflicto, que precisa su misión; los hechos a examinar, las modalidades
de su composición, el plazo de su constitución y alcance de sus
facultades.

• Informe no tiene carácter obligatorio: las Partes son libres de darle

cumplimiento. La investigación no es suficiente para resolver la
controversia; ella es complementaria de negociación, arreglo judicial o
arbitral.

358
 La investigación en el derecho convencional

• Creada en 1899 por 1ª Conferencia de la Haya, en la que se

establecen comisarios de investigación para establecer cuestiones
de hecho; posteriormente, en Convención de la Haya, 1907, se crea
Comisión de Investigación Permanente.

• Tratado Gondra, Santiago, Chile, 1923: investigación para

conflictos que no hubiera sido posible solucionar por la vía directa
o para la cual no se hubiere pactado el recurso arbitral.

• SdeN y ONU la utilizan frecuentemente a partir de 1919 (Palestina:

1947); en Grecia, 1949; en Alemania, 1951.

359
 Tratados Bryan

• Celebrados por USA. Iniciativa Secretario de Estado W.J. Bryan (1913 y

1914), con objeto constituir comisión investigadora de 5 miembros, tres
de los cuales deben poseer una nacionalidad distinta a la de los
Estados en conflicto, a la que Estados se comprometen: a recurrir, aún a
requerimiento de sólo uno de ellos, y a no emplear la fuerza mientras la
Comisión no emita su informe.
•
• Suscritos con 21 países, entre 1913 y 1915; entre ellos, por Chile (1914).
Chile y USA recurren a este tratado para determinar monto de la
compensación ex-gratia que el Gobierno de chile paga a Estados
Unidos por asesinato de Orlando Letelier y Ronni Moffit. Inmunidad de
jurisdicción de los Estados alegada en tribunal de USA que acoge demanda
interpuesta por familiares de las víctimas y que condena al Estado de Chile
a indemnizar por suma de dos millones 900 mil US$. Acto de terrorismo
acusado por USA contra Chile. Comisión Bryan sólo determinó monto de
indemnización que Chile acepta pagar ex-gratia.

360
 La conciliación

• Consiste en examinar diferendo por órgano preconstituido o aceptado por

las Partes en conflicto, el que hace proposiciones para su solución. Se
basa en un acuerdo, no es institución consuetudinaria, es convencional.

• Acta de Arbitrage, de 1928, señala que Comisión de conciliación tendrá

por tarea dilucidar las cuestiones en litigio, de recoger todas las
informaciones útiles, por medio de investigación o de otro modo, y
esforzarse en conciliar a las Partes.

• Llanos Mansilla: es un medio cada vez con menos utilizado en

beneficio de arbitraje y el arreglo judicial.

• Tratado de Paz Chile-Argentina de 1984 establece “Comisión

Permanente de Conciliación argentino-chilena”, de 3 miembros, con
procedimiento que puede ser unilateral o de común acuerdo, con poder de
recomendación. Ninguna aceptación de proposición prejuzga o afecta
los derechos o pretensiones de una Parte.

361
 La solución de controversias en
las organizaciones internacionales.

• En ONU: el Consejo de Seguridad es facultado para instar, si lo

estima necesario, a que las Partes arreglen sus controversias. Arts.
34, 35 y 99: el Consejo podrá investigar, por propia decisión, o a
petición de un miembro o del Secretario General, toda controversia
o situación susceptible de producir fricción internacional que
ponga en peligro la paz o la seguridad internacionales.

• Consejo formula recomendaciones; pero si se trata de una

amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresión,
puede, conforme al artículo VII, ordenar medidas provisionales o
sanciones que pueden ir de las económicas u diplomáticas
hasta las militares, conforme artículo 45 a 50 de la Carta.

362
 Medidas que puede adoptar el Consejo de Seguridad

• 1º) Instar a las Partes a que cumplan medidas provisionales que el

Consejo juzgue necesarias o aconsejables, que no perjudiquen los
derechos, reclamaciones o posición de las Partes (Art. 40);

• 2º) Instar a Miembros ONU que apliquen medidas que no implican uso
de la fuerza armada: interrupción total o parcial de relaciones económicas
y comunicaciones ferroviarias, marítimas, aéreas, postales, telegráficas,
radioeléctricas y otros medios de comunicación, y ruptura de relaciones
diplomáticas (Art.41), y

• 3º) Ejercer por medio de fuerzas aéreas, navales y terrestres, la acción

necesaria para mantener o restablecer la paz y la seguridad
internacionales, comprendidas demostraciones, bloqueos y operaciones
ejecutadas por fuerzas aéreas, navales o terrestres de miembros ONU, si
las medidas anteriores resultan inadecuadas (Art. 42).

363
 Solución pacífica en OEA.

• En OEA: obligación general de someter controversias a procedimientos de

solución pacífica:
• == negociación directa,
• == buenos oficios,
• == mediación,
• == investigación,
• == conciliación,
• == arreglo judicial o arbitral, y
• == los que las Partes acuerden (Art. 24).
• No menoscaba derechos y obligaciones de Estados en ONU: permitir que
Consejo de Seguridad investigue riesgos de afectar la paz o la
seguridad internacionales, y el de pedir al Consejo de Seguridad o a la
Asamblea General que tome conocimiento de ella (Art. 35).

• Sistema Interamericano, el TASP (Pacto de Bogotá, 1948): medios de

solución de controversias son: buenos oficios, mediación, investigación,
conciliación, procedimiento judicial (interpretación de tratado, cualquier
cuestión de Dº Internacional, o existencia de hecho que, si fuere
establecido, constituirá violación de una obligación internacional) y el
arbitraje. 364
 Sistema del TIAR prefiere el de ONU.

• TIAR condena el recurso a la guerra y compromete a los

Estados a solución pacífica de controversias; preferentemente,
recurriendo sometiéndolas a los mecanismos del Sistema
Interamericano antes de recurrir a la ONU: AG o CS.
• Preferencia del TIAR armoniza con ONU: ya que Carta (Arts. 52)
insta a Estados ONU a hacer esfuerzos para resolver sus
controversias los medios regionales antes de someterlas al CS
• Frente a un ataque armado proveniente de cualquier Estado
con un Estado americano será considerado un ataque contra
todos; en consecuencia, cada uno de ellos se compromete a
ayudar a hacer frente al ataque, en ejercicio del derecho inmanente
de legítima defensa individual o colectiva y autoriza convocatoria
del órgano de consulta de Ministros de RR. EE

365
 Los procedimientos judiciales de solución de los
conflictos internacionales: arreglo judicial o arbitral.

• Contrariamente a medios diplomáticos y políticos, cuyos

informes, decisiones o proposiciones no vinculan a las Partes si
ellas no lo acuerdan;

• los medios judiciales, el arreglo judicial y el arbitraje, son

obligatorios, por cuanto la decisión adoptada, en uno u otro, se
funda en derecho y se impone a las Partes.

• La diferencia entre estos medios está en que en el arbitraje, las

Partes constituyen un tribunal al cual le fijan los principios de
derecho aplicables al caso a resolver; en cambio, en el
procedimiento judicial, las Partes no tienen opción de elegir:
deben concurrir al tribunal permanente que resuelve el conflicto
mediante la aplicación de normas generales de derecho.

366
 El arbitraje

• 1) Evolución histórica: la práctica de arbitrar viene de los griegos,

699 A.C. Hay tratadistas que lo remontan a la Antigüedad, en Asia
Menor, hacia 3000 A.C.; pero es en Grecia donde se conoce el caso
de alrededor de 110 arbitrajes. Pero, es en la Edad Media donde
comienza a tomar un verdadero auge, especialmente, en S. XIII,
declinando, hasta casi desaparecer en los Siglos XVII y XVIII.

• Pero en la historia moderna, el arbitraje comienza con el Tratado de

Amistad, Comercio y Navegación entre Gran Bretaña y Estados
Unidos, de 1794, conocido como el Tratado Jay, en el que se
constituyen comisiones mixtas en las que se resuelven los asuntos
que GB y USA no podrían resolver por negociaciones. Estas
comisiones renovaron el interés por el arbitraje.

367
 El arbitraje…historia...

• En 1872, el asunto anglo-norteamericano del Alabama, constituye

una segunda etapa: en tratado de Washington, 1871, USA y GB
someten a un tribunal arbitral reclamaciones que los ingleses
formulaban en contra de los norteamericanos por haber
violado su neutralidad durante la Guerra de Secesión.

• El “Alabama” fue un barco construido por los ingleses para las

fuerzas navales del sur, el que produjo diversos daños a las fuerzas
de la Unión y por cuya reparación creó un conflicto dirimido por la
via arbitral. El tribunal se pronunció contra Gran Bretaña,
condenándola al pago de una indemnización, sentencia que fue
ejecutada, lo que permitió demostrar la eficacia del arbitraje como
medio de solución de controversias.

368
 El arbitraje… historia en América

• En América, el Congreso de Panamá, 1826, los países

descolonizados de España acuerdan resolver sus diferencias por el
arbitraje (Tratado de Unión, Liga y Confederación así lo estipula. Id
en Congresos de Lima, 1848, de Santiago, 1856, de Lima de 1864.

• En Conferencias Interamericanas se propició el arbitraje

obligatorio; Chile, en cambio, apoyaba el arbitraje facultativo.

• Como ejemplo en América, se citó un tiempo el arbitraje convenido

por Chile y Argentina en Tratado de Límites de 1881. Los dos
países, en 1902 celebran un Tratado General de Arbitraje para
diferendos limítrofes; del cual Chile hace uso en el año 1964, en
diferendo del Valle Palena-California, sometido a la Reina de GB.
• Carta de ONU, de la OEA y Pacto de Bogota (TASP) lo
contemplan.
369
 Arbitraje: concepto

• Procedimiento de solución pacífica de controversias entre

Estados, mediante jueces elegidos por ellos, cuyo fallo, dictado
conforme a las reglas de derecho que los mismos Estados
determinan, debe ser cumplido de buena.

• Pueden ser árbitros un Jefe de Estado, una personalidad

internacional relevante o un tribunal arbitral internacional.

• Su fundamento es la voluntad de los Estados Partes en la

controversia, expresada en un acuerdo especial denominado
“compromiso” (tratado especial tanto en forma y fondo y en su
interpretación).
• La validez del compromiso es esencial, por lo que su nulidad
lleva consigo la de todo el procedimiento y la sentencia dictada
en él carece de valor jurídico.
370
 El compromiso arbitral: su contenido.

• En este tratado especial, denominado “compromiso”, las Partes

determinan, principalmente, la materia específica, el objeto de la
controversia, el árbitro, el procedimiento a seguirse, el derecho
aplicable (también puede facultársele para fallar en equidad o
como amigable componedor: por consideraciones político,
económicas, etc,, lo que se presenta en conflictos limítrofes) y el
plazo dentro del cual ha de pronunciarse el laudo (sentencia).
•
• Pacto de Bogotá: si no se llega a acuerdo sobre el compromiso
dentro de tres meses contados desde la fecha del Tribunal, el
compromiso será formulado con carácter obligatorio para las Partes,
por la Corte Internacional de Justicia.

• El procedimiento es escrito y la vista –debate oral- es facultativa.

371
Compromiso arbitral en controversia del Beagle

– Árbitro: S.M. Británica, asistida por una Corte Arbitral (17 artículos, en
los que las Partes:

– Definen controversia, formulan sus peticiones y autorizan a la

Corte Arbitral para decidir de acuerdo a principios de Derecho
Internacional y fijar Reglas de Procedimiento, escrito y oral, y
resolver sobre interpretación y aplicación del compromiso;

– Otorgan a Corte libre acceso a sus territorios, en el entendido que él

no perjudicará en forma alguna los derechos de las Partes;

– Declaran que la decisión de la Corte resolverá, definitiva e

inapelablemente, cada punto en disputa, y establecerá por quien, en
qué forma y dentro de qué plazo será cumplido el laudo o sentencia.

372
 Objeto del litigio y poderes del tribunal
en el juicio arbitral

• Generalmente: los Estados someten al arbitraje conflictos de

orden jurídico; suelen excluir los que afectan intereses vitales, la
independencia o el honor de los Estados y los que afectan
intereses de terceros Estados.

• Los poderes del tribunal, en cuanto a su competencia: en casos

de dudas, el árbitro debe poseer facultades para interpretarlo,
como lo convinieron Chile y Argentina en el compromiso del Canal
Beagle. La interpretación abusiva del compromiso, el examen de
asuntos no comprendidos en él, el desconocimiento de alguna de
las disposiciones que deben ser aplicadas, pueden constituir un
exceso de poder, vicio más grave que el de la incompetencia
en el derecho interno, porque determina la inexistencia de la
sentencia.
373
 Derecho aplicable en el juicio arbitral

• Este es determinado por el “compromiso” y generalmente se

indica que el laudo debe apoyarse en normas jurídicas
convencionales o consuetudinarias; en principios de equidad o
legislación ad hoc, válida únicamente para el caso.

• Si se le otorga facultades para fallar como “amigable

componedor”, el tribunal quedarà habilitado para dar una solución
tranbsaccional, inspirada en consideraciones extrajurìdicas
(razones de orden polìtico o económico, consideraciones de
oportunidad), etc.

• Compromiso puede confiar al tribunal que mediante cláusula de

reglamentación de intereses, se pronuncie sobre las controversias
que puedan sobrevenir, dictando reglas para la conciliación de los
intereses futuros entre las Partes.

374
 Arbitraje: procedimiento, forma y efectos de la
sentencia.

• Procedimiento: es el mismo árbitro el que lo establece; siempre es

escrito y la vista (debate oral) es facultativa. No existe rebeldía,
porque arbitraje es esencialmente voluntario. No comparecencia
demuestra que una Parte se niega al arbitraje.
• Forma y efectos de la sentencia: escrita, con una parte expositiva
y otra dispositiva. Obligatoria en la medida en que se ajusta al
compromiso. Definitiva, pone término irrevocablemente al litigio, a
menos de recursos de interpretación; de reforma; por exceso de
poder o error esencial de derecho, o de recurso de revisión por
hecho nuevo cuyo conocimiento por el árbitro pudiera influir
decisivamente en su sentencia. Produce efecto de cosa juzgada:
entre las Partes y en el caso específico. No afecta derechos de
terceros Estados, frente a los que no puede ser alegada. Carece de
valor ejecutivo: su ejecución obedece a buena fe de las Partes.

375
 Procedimiento arbitral en Tratado de Paz y Amistad
Chile-Argentina

• Si fracasa conciliación, las Partes pueden recurrir

unilateralmente al arbitraje, el que se inicia con notificación escrita
de la Parte recurrente a la otra.
• Tribunal se compondrá de 5 miembros designados a título
personal. Uno puede ser nacional de las Partes; los otros tres, son
designados de común acuerdo y a falta de acuerdo lo hace el
Gobierno de la Confederación Suiza a solicitud de cualquiera de las
Partes.
• Si no hay acuerdo en el compromiso, dentro de tres meses,
cualquiera de las Partes puede someter la controversia por escrito.
• El Tribunal adoptará sus propias reglas de procedimiento, sin
perjuicio de las convenidas en el compromiso. Podrá interpretar el
compromiso y pronunciarse sobre su competencia.

376
 Procedimiento arbitral en Tratado de Paz y Amistad
Chile-Argentina, continúa…

• Sentencia será motivada, definitiva e inapelable y deberá ser

ejecutada sin demora, en la forma y plazo fijados por el Tribunal.

• Cualquiera de las Partes podrá pedir la revisión de la sentencia,

fundada en:

• == Que se ha dictado en virtud de documento falso o adulterado, y

• == En todo o en parte es consecuencia de un error de hecho, que

resulte de los documentos de la causa o de actuaciones producidas
en ella.

377
 Procedimiento arbitral en Laguna del Desierto…

• 1991: por iniciativa de Chile y Argentina se constituye Tribunal

Arbitral de 5 miembros, un chileno, un argentino, un salvadoreño, un
colombiano y otro venezolano, para controversia en Laguna del
Desierto. Por Chile, juez integrante el profesor Santiago Benadava.

• Laudo adverso a Chile se cumplió en la forma y plazo establecido

por el Tribunal.

378
Tribunal Permanente de Arbitraje de La Haya…y estado
actual del arbitraje…

• En Primera Conferencia de la Paz de La Haya, 1899, se crea

Corte Permanente de Arbitraje, que no es ni Corte ni
Permanente, pues sólo consta de una lista de miembros
designados por los países signatarios de la Convención, con un
máximo de 4 por país, de la cual puede obtenerse los nombres de
los árbitros que deberán fallar un asunto que le sometan las Partes.

• Lo único permanente es una oficina internacional o Secretaría

General que funciona en La Haya, en el Palacio de la Paz.

• En la actualidad, en las formas de arbitraje subsisten el arbitraje

encomendado a un Jefe de Estado; el arbitraje de un juez único; el
arbitraje por Comisión Mixta o el arbitraje por Tribual Especial:
CIADI (Banco Mundial) y paneles de la OMC (sucesora del GATT).

379
 Nulidad de laudo en arbitrage en conflicto
por Canal Beagle

• Nulidad de laudo en Canal Beagle alegada por Argentina se fundó,

esencialmente, en que el laudo:
• == no se había ajustado al compromiso,
• == incurría en deformación las tesis argentinas;
• == emitía opiniones sobre cuestiones no sometidas a arbitraje;
== incurría: en contradicciones en razonamiento,
• == en vicios de interpretación,
• == en errores geográficos e históricos, y
• == en falta de equilibrio en la apreciación de la argumentación
y prueba producida por cada Parte.

380
 Arreglo judicial de controversias en Estados

• los principales tribunales internacionales creados para resolver

controversias entre Estados:

• == la Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI-SdeN) y

• == la Corte Internacional de Justicia (CIJ-ONU.)
• La CPJI establecida en 1920 por AG/SdeN. En vísperas de II GM 50
Estados habían ratificado su Estatuto, excepto USA y URSS. Desapareció
con la SdeN a pesar de su autonomía respecto del Pacto de la SdeN.

• La CIJ creada en marco ONU, en 1945: como órgano principal.

• == la Corte Europea de Derechos Humanos (UE);

• == la Corte Interamericana de Derechos Humanos (OEA), y
• == el Tribunal Internacional del Mar (ONU-Convemar, 1982).

• En 1998: la Corte Penal Internacional: sancionar delitos genocidio, lesa

humanidad, de guerra y de agresión.

381
 CPJI

• Organización: 15 jueces, 11 titulares y 4 suplentes, elejidos por mayoría

de Estados miembros del Consejo y Asamblea de la SdeN, diferencia con
ONU: en Consejo de la SdeN todos los Estados derecho a un voto, sin
veto, id que en AG.
• Para asegurar independencia: los candidatos eran postulados por Grupos
Nacionales de CPJI, no por los Gobiernos. Elegidos según grandes formas
de civilización y principales sistemas jurídicos del mundo, sin que ninguna
potencia tuviese especial Dº a tener un juez en el Tribunal; sin embargo, de
hecho, USA y la URSS siempre estuvieron representados.
• Corte no podía tener dos jueces de la misma nacionalidad, los que eran
inamovibles durante los 9 años de su mandato y reelegibles.
• Al tomar conocimiento de una controversia cada Estado que no tenía juez
en la Corte podría designar un juez-ad de su nacionalidad, en
resguardo de igualdad de litigantes y aceptación de sentencia del que
pierde.

382
 CPIJ: competencia, facultativa y obligatoria

• Principio general: facultativa, sólo podía conocer de asunto en

virtud de acuerdo de las Partes (“compromiso”. Generaba conflictos
de competencias entre las que las Partes le atribuìna y la que
emanaba de los textos que regían su actividad.

Excepción: obligatoria, en materias de:

== litigios relativos a territorios bajo mandato;
== protección de minorías;
== comunicaciones y tránsito, y
== OIT.

1920, cláusula facultativa de jurisdicción obligatoria,

competencia aceptada de antemano para interpretar tratado,
decidir cuestión de derecho internacional, comprobar hecho que
suponga ruptura de un compromiso internacional, y las que
determinan reparación con tal motivo.
383
 CPJI: competencia consultiva y
procedimiento.

• Adicional a competencia contenciosa, la consultiva le permite emitir

opiniones o dictámenes sobre cuestiones de derecho internacional a
acerca de un conflicto en concreto. Podían formular consultas sólo AG y
Consejo de SdeN. No Estados ni OIG.

• En procedimiento: por “compromiso”, según competencia facultativa, o

por demanda unilateral en caso de competencia obligatoria.

• Idiomas oficiales: frabcés e inglés. Debates públicos, salvo excepción.

• Decisiones: por mayoría de votos, con derecho a opiniones disidentes.

• Parte escrita: memorias, contra-memorias, réplicas y dúplicas, y parte

oral: informes verbales a cargo de agentes de las Partes con réplicas y
dúplicas.

• Fallo: efecto de relatividad de la cosa juzgada.

384
 CIJ
• Órgano principal ONU, funciona según Estatuto, anexo a Carta y basado
en Estatuto de la CPIJ. Estados ONU son Parte ipso facto.

• Estados no Miembros ONU pueden ser Parte de la CIJ si lo aprueba la

AG/ONU, previa recomendación del CS. Situación en la que estuvieron
Suiza, Liechtenstein y San Marino.

• Composición: 15 jueces, de distintas nacionalidades. Elegidos por id

que CPJI, votación simultánea. En AG votan los Estado ONU y los no ONU
autorizados a participar del Estatuto. Distribución geográfica: Africa 3; AL;
2; Asia 3; Europa occidental y otros Estados: 5; Europa Oriental: 2.

• Jueces duran 9 años, reelegibles. Dedicación absoluta, y Dº a juez ad-

hoc para Estado que recurre a Corte y no tiene juez de su nacionalidad.

385
 CIJ: jurisdicción, voluntaria y obligatoria

• Sólo Estados pueden ser parte en casos sometidos a Corte y en

asuntos especialmente previstos en Carta de ONU o en tratados o
convenciones.

• Jurisdicción: contenciosa - consultiva; voluntaria – obligatoria, o

facultativa - opcional.

• Contenciosa-voluntaria: las Partes le someten el asunto de común

acuerdo, en todos los asuntos previstos en Carta o en tratados;

• Contenciosa-obligatoria: la que los Estados le reconocen en

acuerdos internacionales. 43 Estados se la han reconocido.
CHILE NO ESTÁ ENTRE ELLOS.

• Estados Unidos le retiró su reconocimiento, a raíz de diferendo con

Nicaragua por ayuda USA a los “contras”.
386
 CIJ: competencia facultativa y consultiva

• Es la que se acepta en cualquier momento como obligatoria respecto de

un Estado determinado para un caso específico, referido a Interpretación
de tratado-

• Cuestión de derecho internacional: existencia de hecho que constituiría

violación de obligación internacional, y

• Naturaleza o extensión de reparación por tal incumplimiento.

• Jurisdicción consultiva: opiniones a solicitud de cualquier organismo

internacional. AG, CS, Organismos especializados, previa autorización de
AG (innova respecto de CPIJ).

• Derecho aplicable por CIJ: el determinado en Art. 38

387
 CIJ. Fallo: definitivo, inapelable, interpretable y revisable.
Su ejecución forzada con decisión del CS.

• Definitivo e inapelable;

• susceptible de RECURSO DE INTERPRETACIÓN en caso de desacuerdo

sobre el sentido o alcance del fallo.Además: RECURSO DE REVISIÓN,
por descubrimiento de un hecho de tal naturaleza que pueda ser factor
decisivo, desconocido por la Corte y que su descubrimiento posterior
al fallo no se deba a negligencia de las Partes. Este recurso no puede
intentarse después de diez años.
•
• Si las Partes se niegan a cumplir el fallo de la CIJ, se puede recurrir al
Consejo de Seguridad, para que si éste lo cree necesario recomiende o
adopte medidas para la ejecución de la sentencia.

• CIJ ha fallado 15 conflictos contenciosos y emitido 21 opiniones

consultivas.

388
 Capítulo VI
LA REPRESIÓN DE LA GUERRA

• En teoría a la guerra se la condena, se la glorifica o se la

considera un mal necesario.
• Para nacionalsocialistas, la guerra es un fenómeno superior al
derecho;
• A partir Pacto Briand Kellog (1928) es fenómeno contrario al
derecho, por cuanto en él los Estados Partes renuncian a ella.
• Para Suárez y Vitoria (XVI): guerra justa, no constituye ni un
accidente ni un simple hecho, sino una verdadera forma de
solucionar diferencias entre Estados. Para ello, se requería:
• == Justo título: declaración de autoridad competente, que impedía
guerras privadas;
• == Justa causa: fundada en la justicia y proporcionada al mal
causado por la guerra;
• == Necesidad: ausencia de otro modo, y
• == Justa conducción de la guerra, de manera de preparar la paz.

389
 Guerra en época contemporánea:

• Evoluciona noción de guerra bajo influencia de revolución

francesa: da lugar a guerra total que hace caducar normas del
derecho internacional (Göring en Tribunal de Nürenberg). En esta
guerra total, los beligerantes rechazan las normas que limitan su
libertad de acción y buscan utilizar sus fuerzas al máximo para
quebrar voluntad del adversario.

• Guerra total contemporánea se caracteriza por su extensión, en

1a. GM: 38 estados beligerantes; en la 2a. GM 55), en oposición
al pasado en el que eran localizadas. Es una guerra que desborda
el territorio; se extiende a todas las personas, incluso los no
combatientes. Se caracteriza por acto que le pone término:
armisticio-capitulación (1918) o rendición incondicional (1945).

390
 Guerra: delito internacional

• Hoy: guerra es delito internacional como asesinato en derecho interno.

Nadie tiene derecho a hacer la guerra, como nadie tiene derecho a privar
de la vida a otra persona. Sólo cuando se actúa en legítima defensa.

• Sólo es permitida cuando se aplica como sanción a quien ha cometido

el delito llamado “guerra”, como acto de legítima defensa ante la
agresión.

• En marco ONU órgano que la autoriza es el CONSEJO DE SEGURIDAD

como medida conducente a restablecer la paz y la seguridad
internacionales y aplicar sanciones al infractor.

• Determinación del agresor: en SdeN (Protocolo de Ginebra de 1924)

consideraba tal al Estado que iniciaba las hostilidades sin acudir
previamente a los mecanismos de solución pacífica de controversias o
aquel que se negaba a someter el conflicto al método de solución
propuesto por Consejo de la SdeN.

391
 Agresor en marco ONU

• Resolución 3314, de 1974: recomienda una definición de

agresión: ataque contra la soberanía del Estado por uso de fuerza
armada; ataque contra la integridad territorial o la independencia
política del Estado, o en cualquier otra forma incompatible con
la Carta .
• Actos de agresión:
== invasión armada, ocupación militar, o anexión;
== bombardeo, bloqueo de puertos;
== ataque contra tropas terrestres, navales o aéreas o flota
mercante;
== Envío de bandas armadas, grupos irregulares o mercenarios,
Declara que la guerra de agresión es un crimen contra la paz
internacional; que genera responsabilidad internacional y que
ninguna adquisición territorial será reconocida.

392
 Agresor en Sistema Interamericano:

• Acta de Chapultepec (1945): todo atentado de un Estado contra la

integridad o la inviolabilidad del territorio o contra la soberanía e
independencia política de un Estado americano será considerado
como agresión contra los demás que la firman.

• En todo caso, la invasión por fuerzas armadas traspasando las

fronteras establecidas por tratados será considerada agresión.

• Agresión es uno de los delitos previstos en el Estatuto de la

CPI, cuya competencia ha quedado en suspenso hasta lograr su
definición.

393
 Organización de asistencia mutua
en caso de agresión: ONU

• ONU: capítulo VII artículos 39 a 51.

• CS ante acto de agresión o amenaza a la paz, quebrantamiento de
la paz o actos de agresión:
• Primero: recomendaciones o medidas para mantener o
restablecer la paz y la seguridad, que pueden implicar uso de la
fuerza armada, con dos excepciones:
• a) legítima defensa, individual y colectiva, contra un ataque
armado (51), y
• b) acción coercitiva, con uso de la fuerza, que puede emprender
el Consejo de Seguridad, con la que todos los Estados están
obligados a cooperar (Arts. 2, Nº 5, y 43). Rodhesia del Sur y
Sudàfrica (medidas políticas, no armadas); contra Irak en invasión a
Kuwait (armada, 1a. Vez en historia CS autoriza empleo de la
fuerza).

394
 Organización de la asistencia mutua
en caso de agresión: OEA

• Carta y TIAR: principios básicos del sistema de seguridad

colectiva interamericano:
a) solidaridad continental frente a toda agresión. Toda agresión
con territorio, soberanía o independencia política es acto de
agresión contra todos;
b) actos, hechos o situaciones extra-continentales que
justifican aplicación de medidas y procedimientos del TIAR:
ataque armado, agresión armada o no; conflicto extra-continental o
conflicto entre Estados de la Región que pueda poner en peligro la
paz de América= legítima defensa colectiva.
En OEA y en ONU se reconoce el derecho inmanente (que es de
la esencia o le pertenece naturalmente) de legítima defensa
individual o colectiva. En OEA autoriza convocatoria de órgano
de consulta. Además, se consideran actos de agresión: ataque
armado, no provocado, y la invasión.

395
 CAPíTULO VII
El uso de la fuerza por parte de los Estados

• Primer tratado que prohibe la guerra es el Tratado General de

Renuncia a la Guerra, conocido como Pacto Briand-Kellog, de
1928, en el cual los Estados no sólo condenan “el recurso a la
guerra para solucionar las controversias internacionales” sino que
renuncian a ella “como instrumento de política nacional en sus
relaciones mutuas”.
• PACTO SDN: la admite, pero privilegiando la solución pacífica.
Se puede recurrir a ella tres meses después de laudo o sentencia
emitidos a requerimiento de las Partes.
• CARTA ONU: prohibición general de uso de la fuerza; salvo
“derecho inmanente” a la legítima defensa, hasta tanto el Consejo d
Seguridad haya tomado medidas para mantener la paz y la
seguridad internacionales.
• En Carta OEA: compromiso de no recurrir al uso de la fuerza,
salvo el caso de legítima defensa.

396
 El derecho de los Estados a la legítima defensa

• Ha sido objeto de dos interpretaciones contradictorias:

• A) Alcance amplio del derecho: la permite ante amenazas de
ataque armado o de ataques de otra índole provenientes de un
tercer estado. Esta interpretación permite que Estado pueda
recurrir ofensivamente a la fuerza de las armas aún antes de
que el Estado agresor lo ataque por las armas, lo que significa
aceptar el concepto de legítima defensa preventiva, anticipada o
previa.
• ONU: no ha aceptado que constituya legítima defensa ninguna
actuación diferente a la de repeler un ataque armado.

• B) Alcance restrictivo del derecho. Mayoritaria en ONU. Sólo da

derecho a legítima defensa el ataque armado en contra del
Estado. No hay derecho a legítima defensa si la amenaza o el
peligro proviene de actos que no constituyen ataque armado.

397
 El derecho a legítima defensa colectiva

• Se entiende por tal cuando agredidos son varios o cuando al ser

atacado uno, acuden los otros en defensa del atacado cual si
hubieran sido ellos mismos los agredidos.

• TIAR (1947) Art. 3: ataque armado por parte de cualquier Estado

contra un Estado americano, será considerado un ataque
contra todos, y, en consecuencia, compromete a todos a hacer
frente común al ataque, en el ejercicio de derecho inmanente de
legítima defensa individual y colectiva (Art. 51 Carta ONU).
• Art. 28 Carta (OEA) reiteran compromiso.
• Mismo sentido en OTAN. Tratado del Atlántico Norte (1949) y
Pacto de Varsovia (1955).
• Jiménez de Aréchaga: Art. 51 Carta ONU permite legítima
defensa sin previa autorización de CS. Sólo puede terminarla el
CS con voto unánime de los miembros permanentes.
398
 GUERRA-SANCIÓN
(medidas coercitivas del CS)

• Capítulo VII Carta ONU: implican uso de fuerza armada, y se

puede recurrir a ellas cuando medidas diplomáticas o de presión no
militar han resultado inadecuadas.

• Permiten empleo de fuerzas aéreas, navales o terrestres, bloqueo u

otras operaciones de fuerzas armadas que los miembros ONU
ponen a su disposición.

399
 Otras medidas que no implican uso de la fuerza:

• == Retorsión: respuesta a actos de un tercer Estado, juzgados

hostiles u ofensivos y que pudiendo ser legalmente autorizados o
ejecutados, son la evidencia de un sentimiento inamistoso o
colocan a los súbditos de un estado en una situación de inferioridad
material o moral. Ej. Alza de tarifas aduaneras.
• == Represalia: acto más allá de los límites del derecho,
ejecutado contra un Estado para obligarlo a aceptar un arreglo
satisfactorio. Puede confundirse con un acto de guerra. Contra
Rodhesia, ONU y OUA: después de independencia: embargo de
reservas de oro, no envío de petróleo.
• == Embargo: medida que puede ser considerada una represalia
que se caracteriza por el aseguramiento de buques o
aeronaves e incluso de mercadería del país contra el cual se
quiere aplicar estas medidas coercitivas.
400
 Otras medidas no represivas:

• Ruptura de relaciones diplomáticas: retiro de diplomáticos; y

Bloqueo pacífico: bloqueo de litoral de un Estado con barcos de
guerra, a fin de obligarlo a desistir de una actitud o medida.

• Caso de Venezuela (1903) que dio origen a doctrina Drago..

401
 CAPITULO VIII
HISTORIA DIPLOMÀTICA DE CHILE

• Historia Diplomática: estudio del curso que han seguido en el

tiempo las relaciones internacionales de los Estados. De ella dan
cuenta las Memorias Anuales de La Cancillerías.
• Historia Diplomática de Chile: primera tarea obtener el
reconocimiento de la independencia. Portugal, 1821; USA, 1822;
Holanda, en 1825; Prusia, en 1826; Suecia y Cerdeña, en 1827;
Francia, en 1830; Inglaterra, en 1831.
• Las primeras misiones entre la Santa Sede y Chile, la aprobación
de la ley de matrimonio civil; la separación de la Iglesia del Estado y
la Constitución de 1925, que consagra la libertad de conciencia e
indiferencia religiosa del Estado (Alessandri).
• La solidaridad con los nuevos estados hispanoamericanos,
• La solución pacífica de los conflictos internacionales.
402
 Historia Diplomática con Argentina
primer tratado 1856 uti possidetis – Fuerte Bulnes (1)

• A) Para asegurar posesión y facilitar navegación del Estrecho

de Magallanes, en 1843, Presidente Manuel Bulnes funda en
Península de Brunswick el Fuerte Bulnes. Se hizo la publicidad del
acto a todas las naciones, sin protesta; sin embargo, 1847 Gobierno
Argentino de Rozas reclama sosteniendo que el Fuerte Bulnes
estaba fundado en territorio argentino.

• A esta reclamación sigue negociación diplomática que termina

en 1856 con Tratado de Paz y Amistad con Argentina (Tratado
Benavente-Lamarca), en el que las Partes se comprometen a
resolver pacíficamente diferencias de límites según principio
del uti possidetis de 1810.

403
 Colonización de La Patagonia
desde Rìo Negro a Estrecho de Magallanes (2)

• 1873: nueva controversia por ley de Buenos Aires que dispone la

Colonización de la Patagonia desde Río Negro al Estrecho de
Magallanes.

• Chile reclama que Patagonia, desde Río Negro al Estrecho, era

territorio bajo su jurisdicción y que Argentina nunca la había tenido
al sur del Río Negro. Blest Gana, Ministro Plenipotenciario de
Chile en Buenos Aires, hace declaración afirmando los
derechos de Chile y asegurando no aceptar ningún acto
jurisdiccional argentino al sur del río Santa Cruz.

• 1875: ley argentina subvenciona navegación entre Buenos Aires

y sur del río Santa Cruz. Nueva protesta de Blest Gana que
rechaza cualquier acto jurisdiccional argentino al sur del Río Santa
Cruz.

404
 Incidentes del Jeanne Amelie y del Devonshire (3)

• 1876: barco chileno apresó en Atlántico barca francesa “Jeanne

Amelie” que pretendía cargar guanos al sur del Río Santa Cruz con
autorización de Cónsul argentino. Al ser llevada a Puerto la barca
zozobra, lo que genera incidente de gravedad.

• Para solucionar problemas con Argentina, Chile designa

Plenipotenciario a Diego Barros Arana, quien suscribe, 1878, con
Canciller argentino Elizalde, tratado que acuerda línea transaccional
y somete al arbitraje cuestiones pendientes.

• Tensión patriótica no permitió aprobar este tratado, lo que se agrava

con incidente del “Devonshire”, que coloca ambos países al borde
de la guerra. Fines 1878, Tratado “Fierro-Sarratea” no aceptado
por Argentina. Se desata Guerra del Pacífico lo que genera período
crítico para Chile.

405
 Tratado de Límites de 1881 (4)
La Patagonia para Argentina – el Estrecho para Chile.

• Acción conciliadora de Ministros USA, en Buenos Aires y en

Santiago, Tomás O. Osborne y Tomás A. Osborne,
respectivamente, permite firma Tratado de Límites de 1881, que
Chile reconoce a la Argentina posesión de La Patagonia, entre
Río Negro hasta Estrecho de Magallanes, excepción de estrecha
faja que parte de Punta Dúngenes, en el Atlántico, hacia Monte
Dinero, y el poniente en la margen del Estrecho. Argentina
reconoce a Chile propiedad del Estrecho de Magallanes, en
toda su extensión, otorgándole el dominio de ambas márgenes.
• Este Tratado neutraliza el Estrecho, lo desmilitariza y lo deja
abierto a navegación de todas las fronteras.
• Para delimitación de ambos países adopta principio de las más
altas cumbres que dividen aguas. Diferencias entre peritos:
argentinos: altas cumbres absolutas; chilenos, divortia acquarum.
406
 Controversia de la Puna de Atacama
arbitraje de Ministro USA en Buenos Aires 1899 (5)

• Este territorio sometido al arbitraje lo divide el árbitro: una parte

para Argentina, otra para Chile.

• Jaime Eyzaguirre: lo juzga importante porque demarca límites

entre Chile y Argentina sin intervención de Bolivia desde el
paralelo 23 y que límite quede fijado entre el paralelo 23 y el
paralelo 24 y medio, de Zapaleri a Rincón y Socompa (cumbres)
muestra que Bolivia nunca ha tenido derecho espectaticio de
soberanía y dominio sobre litoral que reclama.

• Protocolo de arbitraje de 1898: pone término a tensión por

diferencia de peritos “Abrazo del Estrecho” entre Presidentes
Errázuriz y Roca.

407
 Laudo arbitral S,M, Británica, 1902
los Pactos de Mayo 1902 (6)
• Sin determinar estrictamente la doctrina, S.M. Británica falla en
1902, fundado en principio de las altas cumbres y en otro por el
divortia acquarum, atribuyendo mayor importancia a las pruebas
de posesión y a las líneas de equidad: Jaime Eyzaguirre: árbitro
prescinde de tesis argentina y chilena y prefiere los actos de
ocupación, procediendo a un reparto equitativo de los
territorios en litigio.

• Argentina y Chile firman en 1902 los Pactos de Mayo de arbitraje

y limitación de armamentos que debían sellar la paz permanente
entre ambos pueblos.
• a
• Barros Jarpa: “el Presidente Riesco obtuvo que Argentina diera
las más amplias seguridades de que no intervendría en
cuestiones del Pacífico, a las cuales Chile respondía
comprometiédose a no intervenir en el Atlántico”.

408
 La controversia del Palena (7)

• En Palena surgieron divergencias en la forma de aplicar laudo

arbitral de 1902, entre los hitos 16 y 17. Sometida al arbitraje, fue
fallada en 1966, aceptando tesis chilena sobre el verdadero Río
encuentro, y dejó bajo soberanía chilena el valle California, poblada
por colonos de nacionalidad chilena, y declaró punto obligatoria de
la frontera el “Cerro de la Virgen”, desde donde toma línea divisoria
de las aguas locales. De esa manera, dejó bajo jurisdicción
argentina el Valle Hondo. La parte chilena fue menor, pero
explotable agrícolamente; en cambio, la mayor extensiòn para
Argentina es la más alta de la cordillera, imporductiva e inaccesible
durante buena parte del año.

409
 Controversia del Beagle (8)
• A propósito del T. 1881, Chile sostuvo que este entendió por Canal
Beagle el brazo de mar situado al sur de la Isla de Tierra del Fuego,
desde el seno de Navidad o bahía Cook en 120 millas, en curso
recto, hasta el cabo San Pío, para desembocar en Atlántico. En
consecuencia, forma la costa norte del canal la Tierra del Fuego y
se hallan al sur de él las islas Hoste, Navarino, Picton, Nueva y
Lenox, ya que Tratado de 1881 dice: pertenecerán a Chile todas
las islas al sur del canal Beagle hasta el Cabo de Hornos.

• Sometida al arbitraje de S.M. Británica, conforme al Tratado

General de Arbitraje de 1902, el laudo es desconocido por
Argentina, declarándolo insanablemente nulo, lo que genera
controversia resuelta en Mediación del Papa Juan Pablo II, la que
concluye en la firma del Tratado de Paz y Amistad, de 1984.
410
 Solución total de cuestiones limítrofes pendientes a
1991, según declaración presidencia sobre límites (9)

• Menem y Aylwin, en 1991, deciden conforme Tratado de 1984,

solucionar las 24 cuestiones limítrofes pendientes.
• 1º) Celebran Acuerdo para precisar límite en zona comprendida
entre Monte Fitz Roy y Cerro Daudet (Campo de Hielo Sur) (370
Km de largo, con cubierta superficial de hielo del orden de los
13.500 km2.. Gran dificultad fue que Argentina en Fiordo
Andrew podría quedar a sólo 6,9 km, del Pacífico.
• Por ello, Declaración Presidencial reitera Protocolo que consagra
principio bioceánico.
• 2º) Convienen en decisión y bases para someter al arbitraje el
recorrido del límite entre el hito 62 y el Monte Fitz Roy;
• 3º) Aprueban instrucciones comunes a Comisiones de Límites para
demarcar línea fronteriza en 22 puntos geográficos.

411
 Controversia en Laguna del Desierto (10)

• Sometida al arbitraje de Tribunal de 5 jueces latinoamericanos, que

funciona en Comité Jurídico Interamericano.

• Las Partes deciden que Tribunal decida interpretando y aplicando

el Laudo de 1902, conforme al derecho internacional.

• Chile alegó la “divisoria continental de las aguas”;

• Argentina sostuvo el “encadenamiento principal de la Cordillera

de los Andes”.

• Tribunal consideró tales alegaciones inconciliables en el terreno,

terminando en un laudo contrario a los interes chilenos en la Zona.
412
 SÍNTESIS HISTORIA DIPLOMÁTICA CON BOLIVIA.

• Ley de 1842 declara propiedad nacional los guanos situados al sur del
paralelo 23.
• 1843, Bolivia alega derechos sobre el desierto hasta paralelo 26 y
durante 20 años sigue controversia diplomática. Aunque Chile tenía
buenos títulos para posesión de litoral hasta desembocadura del río Loa,
por confraternidad entre Chile, Perú y Bolivia generada por ocupación de
las Islas Chinchas por España, firmó el Tratado de 1866, cuyas
disposiciones fueron:
• 1º) Se fija el límite entre Chile y Bolivia el paralelo 24;
• 2º) Los derechos de exportación de guanos y minerales, entre paralelos
23 y 25, serían repartidos por iguales para ambos países
• 2º) Chile tendrá derecho a nombrar funcionarios que intervengan en la
contabilidad aduanera de la zona boliviana, y si Chile los estableciera
Bolivia haría lo mismo entre los grados 24 y 25,
• 4º) Fijar el monto de los Dºs. de exportación requiere acuerdo de Chile y
Bolivia.

413
 Historia diplomática con Bolivia (2)

• Después de tratado de 1866, se establece en Antofagasta,

ciudad que quedaba en territorio boliviano, la Compañía del
Salitre, con capitales chilenos, para la explotación de los
yacimientos descubiertos.
• Al caer Melgarejo, bajo cuyo gobierno se había celebrado tratado
del 1866, sus actos son anulados por el gobierno siguiente. Por
consiguiente, las concesiones hechas por Chile a su amparo
quedaron sin efecto, renaciendo los derechos chilenos anteriores al
Tratado, hasta el paralelo 23.
• En 1874, nuevo tratado el que el límite pasa a paralelo 24; pero
desaparece participación aduanera chilena en los minerales,
conservándose respecto del guano. Nueva concesión a cambio de
no aumentar durante 25 años las contribuciones de las industrias
chilenas establecidas en la zona.
414
 Historia Diplomática con Bolivia (3)

• 1878, Bolivia establece nuevo impuesto de diez centavos por

quintal exportado de salitre, contrariando Tratado de 1874.

• 1879: Bolivia dispone hacer efectivo el pago y el prefecto de

Antofagasta decretó el embargo de la Compañía Anónima de
Salitres y Ferrocarriles de Antofagasta y ordenó la prisión del
administrador por deudor moroso.

• Chile propone someter controversia al arbitraje, el 12 de

febrero de 1879, el Encargado de Negocios de Chile en La Paz,
Pedro Videla, pide sus pasaportes y envía al Gobierno de Bolivia
nota que señala que para Chile renacen los derechos que
legítimamente hacía valer antes del Tratado de 1866, sobre el
territorio a que él se refería.

415
 Síntesis historia diplomática con Bolivia (4)

• 14.II.1874 Antofagasta ocupada militarmente por Chile.

• 4 de abril de 1884: Chile y Bolivia firman Pacto de Tregua: que

permite que Chile siga, durante la tregua, gobernando, con sujeción
al régimen político y administrativo chileno, los territorios desde el
paralelo 23 hasta la desembocadura del río Loa.

• Tratado de Paz de 1904 fue el abandono de Bolivia de toda

pretensión a un puerto en el Pacífico a cambio de
compensaciones pecuniarias.

• Chile obtuvo reconocimiento de dominio absoluto y perpetuo

sobre los territorios ocupados en virtud del Pacto de Tregua,
de 1884, entre paralelo 23 y 24.

416
 CONCESIONES A BOLIVIA EN VIRTUD DE TRATADO DE 1904…

• Tratado de 1904, concede a Bolivia:

• .1º) Construir a costa de Chile ferrocarril de Arica al Alto de La

Paz y transferir a Bolivia la parte que estuviere en territorio
boliviano, después de 15 años (se hace 13.V.1928);

• 2º) Pagar garantías hasta de 5% sobre el capital que invierta

Bolivia en la construcción de ferrocarriles: Uyuni a Potosí; Quito
a La paz; Oruro a Cochabamba; La paz al Beni y de Potosí por
sucrey Lagunillas a Santa Cruz;

• 3º) Entrega a Bolivia en dinero efectivo de 300 mil libras

esterlinas;

417
 Síntesis historia diplomática con Bolivia (4)

• En Primera Asamblea General de la SdeN Bolivia reclama la

revisión del Tratado de 1904, la que es rechazada. Se apoya en
norma del Pacto de la SdeN que permite revisar tratados que se
han hecho inaplicables a que ponen en peligro la paz internacional.
• Chile se opone por cuanto revisión de los tratados sólo procede por
consentimiento mutuo de las Partes y Chile no acepta revisarlo.
• 8.II.1975: ACTA DE CHARAÑA: Pinochet y Banzer normalizan
relaciones a nivel de embajadores.
• 26.VIII.1975: Ayuda memoria boliviana que propone solución a
mediterraneidad boliviana: cesión de un territorio soberano de 50
kilómetros de extensión a lo largo de la costa y 15 kilómetros
de profundidad, en zonas apropiadas a determinarse,
alternativamente, próximas a Iquique, Antofagasta o Pisagua.

418
Acta de Charaña, ayuda memoria boliviana y respuesta
de Chile (1975)

• Agrega la interconexión entre el territorio costero y el de Bolivia por

la vía de ferrocarriles, carreteras, poliductos entre Bolivia y Chile
con el objeto de permitir el transporte eficiente para el desarrollo de
la economía boliviana, en condiciones similares al oleoducto Sica-
Sica-Arica.

• Chile contrapropone el canje territorial; cedería una franja de

territorio al Norte de Arica hasta la Línea de la Concordia y descarta
por ser inaceptable la cesión al sur del límite señalado (Nota de
Chile del 19.XII.1975).

419
 Síntesis de historia diplomática con Perú (1)

• Perú, ligado con Bolivia por un tratado secreto de 1873, se declaró

solidario con Bolivia y Chile se ve forzado a declarar la guerra a
ambos.
• En Tratado de Ancón, 1883, Perú estipula, como indemnización de
guerra, la cesión condicional del territorio de Arica y Tacna, lo que
en 1929, y su Protocolo complementario, se resuelve
definitivamente:
• 1º) Dividiendo el territorio correspondiente en dos partes: Arica,
para Chile, y Tacna, para Perú,
• 2º) La línea del límite entre Chile y Perú partirá de un punto de la
costa que se denominará “Concordia”, distante a 10 Kms. Al norte
del puente del río Lluta, para seguir hasta el oriente paralela a la
vía de la sección chilena del ferrocarril de Arica a La Paz y distante
10 Km de ella.
•

420
 Síntesis historia diplomática con Perú (2)

• 3º) Para el servicio del Perú, Chile construirá a su costo dentro de los 1575
metros de la bahía de Arica:
• a) Un malecón de atraque para vapores de calado;
• b) Un edificio para la agencia aduanera peruana, y
• c) Una estación de ferrocarril a Tacna, establecimientos y zonas donde el
comercio de tránsito del Perú gozará de la independencia propia del más
amplio puerto libre.

• Protocolo complementario al tratado 1929.

• 1º) Chile y Perú se comprometen a no ceder a una tercera potencia, sin
previo acuerdo entre ellos, la totalidad o parte de los territorios que quedan
bajo se respectiva soberanía, ni podrán, construir, sin ese acuerdo, nuevas
líneas férreas.
• 2º) Las facilidades de puerto que otorga el Tratado de 1929 serán del
más absoluto libre tránsito de personas, mercaderías y armamento al
territorio peruano, y
• 3º) Morro de Arica será desartillado y Chile construirá monumento: Cristo
de la Paz.

421
 Síntesis historia diplomática con Perú (3)

• Chile y Perú han dado por cumplidas integralmente las obras

convenidas en el tratado de 1929.

• Actualmente, se encuentra sometido a la Corte Internacional de

Justicia (CIJ) controversia planteada por Perú a propósito de la
delimitación de los espacios marítimos con Chile, en la que las
Partes discrepan acerca del alcance jurídico-político de los
acuerdos celebrados con Ecuador en los años 1952 y 1954 para
fijar el límite marítimo a partir del hito 1 de la frontera terrestre fijada
conforme al tratado de 1929.

• Los antecedentes y alcances de esta controversia en la delimitación

del territorio nacional, entre los componentes territoriales del
Estado.
422