‘’Legalmente fundada materialmente injusta’’

Historia del Derecho.

Concepto de Historia: Conjunto de hechos sociales del hombre, que tienen un

encadenamiento causal e influyen en el desarrollo colectivo.

Hechos históricos: Conocimiento del presente a través del pasado de una manera que
el presente se explique por los hechos del pasado.

Historia del derecho: Rama del conocimiento cuyo objeto es estudiar el pasado jurídico
desde una perspectiva dinámica de la idea del derecho y sus realizaciones.

Sujeto de la historia: El hombre.

Objeto de la historia: Hechos sociales relevantes.

Etapas de desarrollo de la Historiografía:

1. La historia narrativa: Exposición de los hechos verificada en forma literaria.
2. La historia pragmática: Pretende sacar enseñanzas del pasado y hacer del relato
histórico una exposición de máximas morales.
3. La historia genética: Los acontecimientos son un todo orgánico, íntimamente
ligado, cuyo destino es necesario indagar.

El derecho se compone de: Leyes, Doctrina, Jurisprudencia y Costumbre, las que

también son fuentes del derecho.

Costumbre Jurídica: Repetición constante e uniforme de una determinada conducta

por la generalidad de los miembros de una comunidad civil con la convicción de que se
está cumpliendo un imperativo jurídico.
Costumbre según ley: La ley en ese lugar se remite a lo que dice la costumbre.
Costumbre contra ley: La costumbre rige aun cuando haya ley.
Costumbre fuera de la ley: La ley nada dice de la costumbre.

Concepto Derecho: Conjunto de principios preceptos y reglas que rigen las relaciones
humanas en toda sociedad civil y a cuya observancia se puede ser compelido por
medio de la fuerza.

Ordenamiento Jurídico: Conjunto de normas jurídicas positivas, técnicamente

ordenadas y vigentes en determinado medio social y momento histórico.

Norma jurídica: mandato dirigido a todos los hombres que viven en sociedad y
mediante el cual bajo amenaza de sanción se les conmina (obliga) a observar una
determinada conducta positiva o negativa.

Características de la norma jurídica:

Imperativa: Siempre lleva implícito un comportamiento positivo o negativo.

Bilateral, alteridad, socialidad: Rige el comportamiento del ser humano en conjunto
con otros. Nunca aislado, hay deberes y facultadas.
Generalidad: Regula todos los casos que puedan presentarse en la hipótesis que se
considera.
Abstracto: Son generales, regula generalidades excepcionalmente regula casos
específicos. Ej Indultos.
Coercibilidad: El derecho puede aplicarse o exigirse su cumplimiento por medio de la
fuerza.
Sanción: Consecuencia jurídica para el infractor de la norma.

La romanización (218 a.C – 409)

Roma introdujo en Hispania, por métodos represivos o por vía pacífica, elementos
propios de su organización social, cultural y política, que entraron en contacto con las
sociedades indígenas.
Los romanos arriban a España en el año 218 A.C y se encuentran con una península
constituida de diversas tribus en las que no existe unidad política, cultural, jurídica o
religiosa. La romanización implicó que España adquiriera un sentido orgánico.
Luego de prolongadas luchas como por ejemplo rebelión de las tribus lusitanas 154 –
138 a.C o el alzamiento de Numancia 133 a.C, bajo el mando del emperador Augusto
en el año 19 A.C España se transforma en ‘’provincia pacata’’ y ya entra en una fase de
romanización la que es gradual.

1. Organización territorial: Una de las primeras cosas que entrega Roma a España es
una organización territorial, ya en el año 197 A.C divide la península en dos provincias:
Hispania Citerior e Hispania Ulterior. Encontrándose ya consolidada la conquista en el
año 23 el emperador Augusto la divide en tres provincias: Tarraconense, Lusitania y
Bética. Esta organización del territorio comienza a generar un sentido de identidad, de
pertenencia a un grupo.

2. Lengua Común: A través del contacto de los nativos con soldados, mercaderes,
funcionarios y esclavos se imponía como lengua común el uso del latín el que
posteriormente da origen a las lenguas romances como, por ejemplo: el castellano, el
catalán, el gallego.

3. Derecho Romano: Aplicable solo a los ciudadanos romanos en consecuencia no se

podía emplear a las tribus de la península. El derecho romano penetro lentamente en
España y no se destruyeron las normas jurídicas indígenas, el derecho romano debió
adaptarse a estas nuevas condiciones locales.
Primeramente, como recompensa de servicios personales se les otorgaban a los
españoles concesiones individuales de ius latii o de ciudadanía plena, esto cambia en el
año 74 cuando el emperador Vespesiano le otorgo el ius latii a todos los habitantes de
la península, de esta manera obtienen el derecho para poder efectuar contratos
legales y tener propiedades.
Ya en el año 212 gracias al edicto denominado Constitución Antoniana el emperador
Caracalla otorga la ciudadanía romana a todos los habitantes libres del imperio
gozando ahora además del derecho a contraer matrimonio con otro ciudadano
romano, a tener los derechos que tiene el pater familias, derecho a voto en las
asambleas, derecho a postularse y a ser electo.
Para ser ciudadano se debe tener el ius familae, ius libertatis, ius civitatis.

4. Derecho Romano Vulgar: Aun cuando por medio del edicto del emperador Caracalla
todos los hombres libres son ciudadanos romanos las circunstancias locales impidieron
la aplicación global del derecho romano ya que existían diferentes niveles de
romanización en la península, en las ciudades era posible aplicar el derecho romano no
así en los campos, junto a esto se suma que la realidad local originaba problemas
jurídicos que el derecho romano no había previsto. Nace este nuevo sistema que se
aleja de los escritos de los juristas clásicos y se acerca más a la realidad práctica el cual
recibe el nombre de Derecho Romano Vulgar.
Dentro del Derecho Romano Vulgar podemos encontrar algunas instituciones tales
como:
A. Ley del Ósculo: Referente al destino de las donaciones esponsalicias cuando no se
realiza el matrimonio.
B. Vinculación de un predio: Vinculación de un predio a cuatro libertos con prohibición
de enajenación y disponiendo que a la muerte estos el inmueble pase a sus
descendientes por línea agnaticia o a los libertos de los donatarios.

5. El Cristianismo: El emperador dejaba de ser Dios. El hecho espiritual más

trascendente bajo el imperio romano fue el cristianismo el que se expandió en España
a través de los apóstoles de Jesucristo. Jesús era conocido como Jesús de Nazaret esto
indicaba que Jesús era de Nazaret por lo tanto se regía por el Derecho que imperaba
en aquel lugar, esto se conocía como el principio de personalidad de la ley
contrapuesto al principio actual que es el principio de la territorialidad de la ley.
311 el Emperador Galerio reconoce a la iglesia como sociedad licita.
Si bien la fe cristiana tuvo obstáculos para asentarse, el tiempo le ayudo a echar raíces
y ya en el año 390 el emperador Teodosio declara al cristianismo como religión oficial
del imperio. Con la organización de la Iglesia surge otro aporte el derecho canónico el
que se concreta y desenvuelve a través de las epístolas de los Pontífices Romanos y
Obispos. Si bien el derecho canónico encuentra sus raíces en la biblia y en el derecho
romano poco a poco genera modificaciones por ejemplo en el derecho civil romano.
El principal valor del cristianismo es la vida.
Facultad retorica o coactiva del estado.
Familia: conjunto de personas unidas por un vínculo de matrimonio, parentesco y
adopción.
El Derecho adquiere un sentido objetivo y trascendente.
A. La norma clásica establecía la idea de que quien ejerce un derecho no acarrea
perjuicio para nadie se impregna el espíritu cristiano cambiando esta idea y se
establece que el derecho ejercido es ilícito cuando busca un perjuicio en el otro o en
los demás
A través de las bulas /encíclicas el Papa se origina el Derecho Canónico.
B. El espíritu cristiano establece que, si existe una discrepancia entre la ley del hombre
y la ley de Dios, se debe imponer la ley de Dios ‘’porque es menester obedecer antes a
Dios que a los hombres’’.
C. Las ideas cristianas modificaron el concepto del derecho de dominio y el empleo
particular de la propiedad, estableciendo a Dios como el dueño absoluto de todo y a
los cristianos como sus administradores. También establecía que aquellos que no
tuvieran familia cercana tenían como heredero a la iglesia en materia patrimonial.

D. Respecto a la esclavitud el espíritu del cristianismo trajo un desaparecimiento

progresivo ya la idea misma de esclavitud repugnaba al concepto cristiano de persona.
Podemos encontrar como por ejemplo la imposición de siete años de penitencia a la
mujer que con malos tratamientos diera muerte a su esclavo o el castigo como
homicida al amo que mata violentamente a su esclavo, palo o pedradas, que lo hiere
con un dardo o lo envenena, lo entrega a las fieras o echa sobre su cuerpo carbones
encendidos

E. El influjo cristiano realzo la familia y penetro el concepto de matrimonio indisoluble.

Por la influencia cristiana el divorcio va progresivamente extirpándose. Con el tiempo
se admite el solo el divorcio contra el marido homicida, mago o violador de sepulcros o
contra la mujer adúltera y dada a los maleficios.
En Chile en 1811 la libertad de vientre se acerca a la abolición de la esclavitud: el hijo
se esclava nace libre.

* Lo que se habla en clase *

Matrimonio Aprender Artículo 102.
Contrato solemnes requiere solemnidades es decir está sujeto a la observancia de
ciertas formalidades especiales
El parentesco puedo ser consanguíneo o por afinidad
El parentesco consanguíneo es el que se tiene por la sangre puede ser por línea recta o
colateral línea recta descender uno de otro colateral es el pariente en común
El parentesco por afinidad no es consanguíneo es el que tiene una persona con los
parientes consanguíneos de su cónyuge
La consanguinidad es por generación
Matrimonio: Información, Manifestación
Formalidades especiales, solemnidades del matrimonio.*
Lengua latina municipios derecho romano lengua común.
Provincial, local.
Fase Provincial

La Aportación Germánica (490 – 711)

Desde un punto de vista histórico este periodo trae consigo una transición. Se
desintegra el Imperio Romano y se forman diversos reinos