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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

ÍNDICE
INTRODUCCION ............................................................................................... 3

RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS


ARBITRALES EXTRANJEROS ........................................................................ 4

1. ANTECEDENTES ................................................................................. 4

1.1. CONCEPTO .......................................................................................... 6

1.2. OBJETO ............................................................................................... 6

1.3. NATURALEZA JURÍDICA .................................................................... 7

1.4. IMPORTANCIA ..................................................................................... 7

¿QUÉ VALOR TIENE UNA SENTENCIA EN UN PAÍS DISTINTO DE


AQUEL EN QUE HA SIDO DICTADA? ...................................................... 8

DISTINCION ENTRE LOS ASPECTOS INTERNACIONAL Y PROCESAL


EN EL CUMPLIMIENTO DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS ........... 9

ACTITUDES DE LOS ESTADOS FRENTE A LA SENTENCIA


EXTRANJERA .......................................................................................... 10

SISTEMAS DE CUMPLIMIENTO ............................................................. 10

SISTEMA AVALORATIVO O NEGATIVO ................................................ 10

SISTEMA VALORATIVO .......................................................................... 11

2. CONCEPTO DE EXEQUATUR ................................................................ 14

3. LA NECESIDAD DEL EXEQUATUR ....................................................... 16

4. MATERIA DEL EXEQUATUR .................................................................. 18

5. SENTENCIAS CIVILES ............................................................................ 19

6. SENTENCIA PENALES ........................................................................... 22

7. CONDICIONES DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS PARA SU


RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN EN EL PERÚ ..................................... 23

8. EFICACIA DE LA SENTENCIA EXTRANJERA ...................................... 31

EFECTO EJECUTIVO .............................................................................. 32

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FUERZA DE COSA JUZGADA ................................................................ 33

VALOR PROBATORIO ............................................................................ 34

9. JUICIO DE RECONOCIMIENTO .............................................................. 35

10. TRIBUNAL COMPETENTE ................................................................... 36

11. ACCION DEL EXEQUATUR .................................................................. 36

12. TITULARES DE LA ACCION DE EXEQUATUR ................................... 38

13. NATURALEZA PROCESAL DE LA ACCION DE EXEQUATUR .......... 38

FORMAS DE INCOAR EL PROCEDIMIENTO ......................................... 39

14. FINALIDAD DEL JUICIO DE RECONOCIMIENTO ............................... 39

15. LA SENTENCIA DE EXEQUÁTUR ....................................................... 40

16. RECONOCIMIENTO DE LAUDOS ARBÍTRALES ................................ 42

CONCLUSIONES ......................................................................................... 44

BIBLIOGRAFIA ............................................................................................ 45

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

INTRODUCCION

En los tiempos actuales, las sentencias y los laudos arbitrales, no solamente


tienen validez y eficacia dentro del territorio del país en donde han sido dictados,
sino que, bajo ciertas condiciones, que luego veremos, valen también fuera de
los mismos. Es lo que se ha dado en llamar la extraterritorialidad de los
pronunciamientos judiciales

Por razones de seguridad jurídica y conveniencia recíproca, casi todos los


estados reconocen validez a las sentencias y laudos arbitrales proferidos en el
extranjero y permiten su ejecución como si hubiesen sido dictadas por sus
propios jueces, si bien difieren en cuanto a sus requisitos que exigen para ello.
Hugo Alsina1 expresa: “dentro de la comunidad jurídica en que viven los pueblos
modernos, no es posible desconocer, que, así como las leyes traspasan las
fronteras y los jueces se ven a menudo precisados a aplicar las de otros países,
de no acordarse a la sentencia efectos extraterritoriales, desaparecería la
seguridad de los derechos, pues bastaría para eludirlos substraerse a la
jurisdicción del juez que la pronunció.”

De allí que nace el exequátur, que es una forma de nacionalizar una sentencia
extranjera y darle ejecución; dicho punto será el tema a desarrollar en el presente
trabajo para así lograr un mayor entendimiento de lo que significa el
reconocimiento de una sentencia extranjera.

1
Introducción al Derecho, Hugo Alsina, edición legales, año 1988, Buenos Aires.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS


ARBITRALES EXTRANJEROS

1. ANTECEDENTES
En derecho peruano tiene su base en el derecho romano, sin embargo, en
este último no hay antecedentes de una política internacional, de hecho, el
único derecho que se regulaba era el de los nacionales. Con el nacimiento de
otras culturas independientes del imperio romano se dio pie a la creación o el
desarrollo de un sistema jurídico que contemplara o incluyera a los extranjeros
y esto trajo consigo el nacimiento de diferentes teorías y escuelas que
desarrollaron la idea del derecho internacional privado, entre ellas las
escuelas francesas, holandesa, anglosajona e italiana, las cuales
demostraron o señalaron diferentes formas para la aplicación del derecho
internacional.

Muchas de estas escuelas hablaron de una simple cortesía, otras hablaron de


reciprocidad y otras escuelas simplemente no aceptaron la aplicación del
derecho extranjero. De esta manera y con el pasar de los años se fue
desarrollando y perfeccionando el derecho internacional privado, ya que las
necesidades del hombre se fueron incrementando debido a diferentes
acontecimientos tales como el maquinismo o industrialización, guerras
mundiales, entre otros; debido a esto y otras necesidades de tipo económicas
se dio pie a la creación de los Derechos Humanos, como compilación de
derechos, los cuales son u primer paso para el reconocimiento mundial de
ciertos preceptos que en cualquier territorio debían ser respetados.

Nuestro ordenamiento jurídico norma lo relativo al reconocimiento de


sentencias expedidas por los Tribunales ordinarios Extranjeros en el Título IV,
del libro X del Código civil-referido al Derecho Internacional Privado el cual
tiene como objeto regular la eficacia de una resolución extraterritorial en
nuestro país, Mientras que lo relativo al reconocimiento de laudos o
sentencias arbítrales emitidas fuera del territorio del Perú se regula por la Ley
General de Arbitraje (Ley 26572) en sus articules 127 y siguientes del capítulo
VIII de la Sección Segunda, que contempla al arbitraje internacional.

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Es importante dejar claramente establecido la diferencia que existe, hoy en


día, en el procedimiento a seguir para lograr el reconocimiento de sentencias
que provienen de tribunales ordinarios y el procedimiento a seguir para
obtener el reconocimiento de laudos extranjeros, por parte de los tribunales
peruanos. En efecto. Hasta antes de la vigencia de la ley General d. Arbitraje
(16 de Enero d. 1996) los requisitos eran comunes para obtener el
reconocimiento de ambas resoluciones (tanto judiciales como arbítrales). Sin
embargo, a partir de la vigencia de dicha Ley los requerimientos legales
difieren de los exigidos para las sentencias judiciales toda vez que .repetimos
el procedimiento a seguir de una sentencia proveniente del exterior que quiera
conocerse y ejecutarse en el Perú, deberá ceñirse al trámite que señala el
Título IV del Libro X del Código Civil, Mientras que si se desea reconocer y
ejecutar un laudo arbitral proveniente del exterior deberá ceñirse a lo prescrito
en la sección internacional de ley; ley general de arbitraje.

La finalidad de todo reconocimiento es dotarle de fuerza jurídica obligatoria


en un estado, a un fallo emanado en otro estado que por el principio de
territorialidad no podrá ser ejecutado en un país distinto de que se originó.

El reconocimiento denominado EXEQUATUR2 es en suma el pase que el juez


competente en el país de la solicitud de reconocimiento concede a una
sentencia o a un laudo arbitral que proviene de otro ordenamiento jurídico con
el fin de darle las características y la fuerza de una sentencia nacional, luego
de cumplir con los requisitos que cada legislación exige.

Dice Gaetano Morelli3 que La sentencia extranjeras antes del juicio de


reconocimiento es un hecho jurídico cuya eficacia se encuentran en un estado
de pendencia como subordinado a un evento futuro constituido por la
sentencia de reconocimiento.

2
Reconocimiento y Ejecución de sentencia extranjera, traducción.
3
Derecho procesal civil internacional; Ediciones Jurídicas Europa-América, 1953 - 434 página

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La sentencia de reconocimiento pronuncia un mandato de contenido idéntico


al de la sentencia extranjera. Sino que pronuncia un mandato aceptando la
idoneidad de esta para producir efectos en el estado nacional.

1.1. CONCEPTO

Es el proceso por el cual los Tribunales Peruanos reconocerán una


Resolución Judicial o Laudo Arbitral que se haya expedido en el extranjero.
El Perú se acoge al Sistema de Colaboración Internacional, en la aplicación
del Principio de Reciprocidad del Derecho Internacional.

No será suficiente que una sentencia extranjera se encuentre legalizada en


el país que la emitió, sino que es necesaria su homologación en el país que
se pretende ejecutarla. Los Tribunales Peruanos no evaluarán el fondo de la
sentencia ni su procedimiento, si no que se cumplan los requisitos legales
para que la Sentencia Extranjera se homologue en el Perú.

La materia del exequátur corresponde tanto al derecho procesal como al


derecho internacional privado. La determinación de por qué se da fuerza a
las sentencias extranjeras pertenece al derecho internacional privado; y todo
lo que se refiera a cómo se da valor a las sentencias extranjeras o sea el
procedimiento para el reconocimiento y ejecución pertenece al derecho
procesal civil. Es decir, este procedimiento tiene por objeto determinar si es
posible brindarle a una sentencia extranjera (entendiendo ésta como aquélla
resolución pronunciada por un tribunal que escapa a la soberanía del Estado
en que se desea ejecutarla, reconocimiento y permitir su cumplimiento en un
estado distinto a aquél que la pronunció.

1.2. OBJETO

Este procedimiento tiene por objeto determinar si es posible brindarle a una


sentencia extranjera (entendiendo esta como aquella resolución pronunciada
por un tribunal que escapa a la soberanía del Estado en que se desea

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ejecutarla), reconocimiento y permitir su cumplimiento en un Estado distinto


a aquel que la pronunció.

1.3. NATURALEZA JURÍDICA

La naturaleza del exequátur se basa en ser una figura autónoma considerada


como equivalente jurisdiccional.

El afamado tratadista Francesco Carnelutti4 considera que el exequátur de


una sentencia extranjera, más que un acto de ejecución, es una figura
autónoma, que califica como “equivalente jurisdiccional”.

De otro lado, para Chiovenda5 el reconocimiento de la sentencia extranjera


está vinculado a la extensión territorial, y que el juicio del exequátur no es
sino un modo de alcanzar el fin de la relación procesal inter partes.

Actualmente el procedimiento del exequátur no tiene por objeto revisar el


objetivo de la relación sustancial controvertida, sino la sentencia extranjera
como tal o sea aspectos externos y formales.

1.4. IMPORTANCIA

El exequátur es de gran importancia ya que permite a los Estados que la


aplican el poder tener una esfera más amplia en cuanto a la aplicación de
sus leyes, tomando en cuenta el principio de reciprocidad; por otro lado, les
proporciona seguridad en tanto las sentencias dictadas por ellos no
quedaran ilusorias, es decir, no habrá cabida al fraude procesal de los
individuos ya que se aprovecharían de dicha situación.

En cuanto a los individuos, es para ellos de vital importancia la aplicación del


exequátur ya que les provee una seguridad de que sus pretensiones no

4
CARNELUTTI, Francesco: Sistema de derecho procesal civil, Buenos Aires, Uteha,1944, pp 796-805.
5
CHIOVENDA, José: Principios de derecho procesal civil, Madrid, Reus, T. II, p. 793 y ss.

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quedarán sin cumplir y serán respetas por todos los Estados que aplican este
mismo procedimiento.

¿QUÉ VALOR TIENE UNA SENTENCIA EN UN PAÍS DISTINTO DE


AQUEL EN QUE HA SIDO DICTADA?

Es un principio universalmente aceptado por el Derecho Internacional que


cada Estado ejerce su soberanía e imperio dentro de los límites de su territorio
y que no puede por tanto, extender su imperio y competencia al territorio de
otro Estado. De ahí que los efectos o eficacia de una sentencia, como acto de
soberanía del Estado, terminen, en principio, en la frontera donde tal
soberanía desaparece.

"Allí dice Romero del Prado se detiene la jurisdicción e imperio de los jueces
y por esto sus fallos tienen pleno valor y ejecución dentro del territorio del
Estado en donde administran justicia". luego la pretensión que una sentencia
surta efectos en un país extranjero plantea la interrogante de si esto puede
ser posible habida consideración al choque de soberanías que ello
representaría "Una máxima inconcusa establece expresa Demangeat,
refiriéndose a este problema que la autoridad' de que son investidos los jueces
de cada Estado para regular las relaciones de las partes sometidas a un
tribunal trae su origen y recibe su fuerza únicamente del poder soberano del
mismo Estado, puesto que por él o por sus delegados se hace el
nombramiento.

De aquí se deduce que teniendo presente el principio de independencia de


las naciones, en derecho estricto, las sentencias dictadas en un Estado no
pueden tener efecto en los países extranjeros, o en otros términos.

La autoridad de la cosa juzgada no se deriva del Derecho de Gentes, sino que


recibe la fuerza civil de cada nación. Mas el Derecho Civil no extiende sus
efectos de una nación a otra: la autoridad pública de que está investido cada

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soberano, no extendiéndose fuera de su territorio, debe estar necesariamente


ceñida en los mismos límites que la de los magistrados que nombra, de donde
se infiere que los autos emanados de estos funcionarios deben perder toda
su fuerza civil en la frontera. De consiguiente, la autoridad de cosa .juzgada
no se puede invocar: en un Estado a la vista de sentencias dictadas por los
tribunales de un país extranjero".

Tales son en esta materia los principios rigurosos. Ahora bien, durante mucho
tiempo se, discutió acerca de si las resoluciones emanadas de tribunales
extranjeros podían o no cumplirse en un país determinado. Siguiendo los
principios estrictos mencionados se estimó, en general, que no. Porque ello
era atentatorio de la soberanía nacional, "que, entre otras de sus'
manifestaciones, se traduce en el reconocimiento exclusivo de la jurisdicción
de los tribunales del país"; por lo demás, no podía evitar una cierta resistencia
para cumplirlas emanada del temor a lo desconocido en atención a haber sido
dictadas por un tribunal por una ley y en conformidad a un procedimiento
foráneos.

Pero fácil es comprender que, dada la esencia eminentemente universal de la


justicia. no. podía mantenerse un principio tan riguroso. Los intereses
humanos provenientes del comercio de las relaciones de familia y de la
propiedad "se 'anudan constantemente" entre personas de una y otra nación.
De ahí que el respeto que merece la autoridad de los fallos Judiciales no
pueda considerarse de interés Público solamente en: el Estado en que, fueron
emitidos, "sino que debe atribuírseles también un interés universal, puesto que
desaparecería la seguridad de los derechos si las sentencias en las cuales se
reconociesen no tuvieran autoridad en todas partes".

DISTINCION ENTRE LOS ASPECTOS INTERNACIONAL Y PROCESAL EN


EL CUMPLIMIENTO DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS

Las cuestiones que se suscitan con relación al cumplimiento de la sentencia


extranjera constituyen una materia mixta tratada en el Derecho Procesal Ven
el Derecho Internacional Privado. Podría decirse que todo aquello que se

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refiere a la determinación de "por qué" se da valor a las sentencias


extranjeras, pertenece al Derecho Internacional; y todo aquello que
corresponda a la determinación de "cómo" se les da valor, pertenece al
Derecho Procesal.
Se da valor dentro del territorio nacional a una sentencia extranjera, porque
se entiende que a ello obliga la vida internacional la solidaridad e
interdependencia entre los países, el estado de comunidad jurídica. Es
menester respetar en todas partes los derechos. Es menester respetar en
todas partes los derechos y obligaciones reconocidos por una sentencia, a fin
de posibilitar el tráfico internacional, la vida de relación internacional. Por. Su
parte, es evidente que las reglas acerca de cómo. Se da valor a una sentencia
extranjera y de cómo se pone en práctica esa validez. Se encuentran en los
Códigos procesales.

ACTITUDES DE LOS ESTADOS FRENTE A LA SENTENCIA


EXTRANJERA

SISTEMAS DE CUMPLIMIENTO
Las legislaciones extranjeras resuelven de manera diferente los problemas
que provoca el cumplimiento de los fallos extranjeros. Dichas actitudes
pueden reducirse a dos grandes grupos: uno, "sistema avalorativo", que
niega todo valor a la sentencia extranjera, sin perjuicio de reconocerle
ciertos efectos secundarios y el otro, "sistema valorativo", que le reconoce
eficacia

SISTEMA AVALORATIVO O NEGATIVO


Este sistema niega toda eficacia a las resoluciones dictadas por tribunales
extranjeros, no admitiendo su cumplimiento. "La fuerza de la cosa juzgada
dicen Troplon y Brocher- es la obra artificial de la ley y no se extiende
naturalmente fuera de los límites del Estado. Debe admitirse que si el
Derecho de un Estado determinado, como tal, debiera y pudiera ser puesto
en ejercicio en otro Estado, se extendía el poder legislativo y judicial de un
Estado en otro Estado, anulándose así los poderes públicos de este último,
que son la manifestación del supremo derecho de soberanía.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Por una parte, ciertos países no reconocen efecto alguno a la sentencia


extranjera: es el sistema de la avaloración absoluta, del desconocimiento
absoluto, de la inejecución absoluta. En cambio, otros países, si bien
tampoco dan cumplimiento a los fallos extranjeros en cuanto tales, sí les
reconocen algunos efectos secundarios, "que pueden consistir en facilitar
en una u otra forma la posición procesal de la parte que obtuvo en el
extranjero una sentencia favorable a ella" es el sistema de avaloración
relativa.

Al primer sub grupo pertenecen países tales como Suecia, Noruega,


Dinamarca, Finlandia, Portugal. Rusia, Bulgaria, Polonia, Canadá, Haití. Al
segundo pertenecen las legislaciones de Inglaterra hasta la dictación de
una ley de 1933 y de Estados Unidos.

El sistema en estudio, que al desconocer valor a toda sentencia extranjera


tiende, en realidad, a la negación del Derecho Internacional Privado, .se ha
ido abandonando poco a poco y hoy en día son escasos los países que
todavía lo mantienen. A manera de ejemplo podemos citar a Holanda, que
si bien prohíbe en su Código de Procedimiento Civil el cumplimiento de las
resoluciones emanadas de tribunales extranjeros -salvo en dos casos
referentes a salvamento y avenas, paulatinamente ha ido reconociéndoles
valor, basada principalmente en principios de equidad, y es posible que en
un futuro cercano les dé un amplio reconocimiento.

SISTEMA VALORATIVO
Este sistema da valor a la sentencia extranjera cuando ésta reúne los
requisitos señalados por la legislación del país en que ha de aplicarse.
Presenta dos subgrupos, según sea o no necesaria la comprobación judicial
o administrativa de las condiciones de reconocimiento establecidas por la
ley interna para hacerla valer los que se denominan de "valoración
absoluta" y de "valoración relativa".

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El primero de ellos se caracteriza, según Morelli6, "por la existencia de una


norma en virtud de la cual la sentencia extranjera, siempre que responda a
las condiciones exigidas, está automáticamente provista de eficacia",
excluyendo así "la necesidad de una intervención cualquiera de los órganos
judiciales nacionales".' Por el solo hecho, pues, de cumplir con los requisitos
establecidos, la sentencia queda apta para desplegar sus efectos en el
ordenamiento en que ha de recibir aplicación.

Esta posición es aceptada por el artículo 421 del Código Bustamante,


respecto a los efectos de cosa juzgada que no signifiquen ejecución, y, en
concepto de parte de la doctrina, también es adoptado por el Código de
Procedimiento Civil en lo que dice relación con la excepción cosa juzgada
que no signifique ejecución y en concepto de parte de la doctrina también
es adoptado por el código de procedimientos civil en lo que dice relación
con la excepción de cosa juzgada.

El segundo subgrupo, "valoración relativa", requiere como condición para


que la sentencia extranjera adquiera eficacia, de una declaración judicial
previa en que se establezca que posee las condiciones exigidas por la lex
fori. "Nada impide dice Bustamante que cada Estado tome las precauciones
necesarias para estar seguro de que no se invade su campo propio.

El sistema de valoración relativa presenta dos variantes importantes,


atendiendo, por una parte, al contenido de las condiciones de
reconocimiento, y, por. La otra a la autoridad o poder llamado a concederlo.
Las enumeraremos a continuación:

A. En cuanto al contenido de las condiciones de reconocimiento,


Podemos advertir la existencia. De tres tendencias fundamentales:

6Conf. MORELLI ;Tratado de Derecho Penal ; (trad. de MANZANARES SAMANIEGO); Granada


Comares;1993; p. 114 para quien “la ventaja frente al derecho consuetudinario radica en que la
ley refleja el panorama jurídico con mayor claridad y precisión para el ciudadano, garantiza su
estabilidad y, gracias, a su redacciónva más allá del caso individual, asegura mejor la igualdad y
unidad en la aplicación del Derecho”.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

1. Sistema de la ejecución previo examen de la forma y del fondo


de la resolución. Reconoce en principio la validez y eficacia de las
sentencias extranjeras pero para que llegue a surtir efecto debe
haber una revisión de forma y fondo a las que somete los tribunales
nacionales, quienes aún quedan autorizadas para modificar dichas
sentencias. Por consiguiente los que adoptan este criterio no se
limitan a exigir el cumplimiento de una serie de requisitos
superficiales. sino que analizan también la justicia o injusticia del
contenido de la sentencia.
Este sistema, muy criticado porque supone una desconfianza
respecto de la rectitud y hasta pericia de los jueces extranjeros",
conduce en realidad a negar valor a los fallos foráneos, ya que se lo
concede sólo cuando están conformes con la ley del país en que han
de ejecutarse. y lo que en realidad se cumple en este último país no
es, entonces, la sentencia extranjera, sino la sentencia nacional
recaída en el mismo asunto en virtud de un juicio de revisión. Es
seguido por Francia, Bélgica, Luxemburgo. El Salvador.

2. Sistema de la reciprocidad: En conformidad a este sistema las


sentencias tienen en un país -digamos país A- la misma fue en e país
de donde proceden-país B-; se reconoce a las sentencias que el país
A dicte. Esta reciprocidad puede ser diplomática, esto es, pactada
en tratados internacional cuyos tribunales dictaron la sentencia. Lo
más frecuente es la combinación de ambas formas de reciprocidad.
Este sistema está en práctica. entre otros en los siguientes países:
Alemania, Austria, Bulgaria. Colombia, Costa Rica, Checoslovaquia,
Chile. Egipto. España, Guatemala, Honduras. Hungría, México.
Mónaco, Perú, Rumania, Rusia. Turquía, Venezuela y algunos,
Estados norteamericanos.

3. Sistema de la regularidad internacional de los fallos. llamado


también sistema moderno o de la aplicación regulada: Consiste en
aceptar el cumplimiento de resoluciones extranjeras, siempre que

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

cumplan con ciertos requisitos mínimos señalados previamente por


la legislación o la jurisprudencia del país en que aquéllas .se van a
ejecutarse con el fin de precaverse de las irregularidades
internacionales de dichas resoluciones. Este sistema que es el que
ha obtenido mayor acogida en el derecho comparado, es seguido en
brasil, chile, España, Inglaterra, Italia, Portugal, etc.

B. Atendiendo a la autoridad de la cual emana la autorización previa


para que la resolución extranjera adquiera eficacia. cabe hablar de
dos sistemas:

1. Sistema judicial: El Poder Judicial es el llamado a otorgar o negar


la autorización Generalmente asume la forma de un procedimiento
contencioso, en que se exige la citación de la parte contra la cual se
pretende hacer valer la sentencia. Este sistema judicial y contencioso
es el procedimiento normal; es el más aceptado y está consagrado
en la mayoría de los textos positivos,

2. Sistema administrativo: El Poder Ejecutivo es quien concede o


deniega la autorización previa por medio de uno de sus órganos. El
empleo de este sistema es excepcional. Se le conoce en el Cantón
de Zurich (Suiza) y en el Principado de Mónaco. Antiguamente se
aplicó en Montenegro, cuya existencia política como Estado
independiente terminó, con la Primera Guerra Mundial. También
puede hacerse referencia a Brasil, cuyo Gobierno Imperial declaró
en Decreto N°7.777. de 27 de julio de 1880 que "a falta de la
reciprocidad, la sentencia extranjera se tornaría ejecutable en el
Brasil si el Gobierno le concedía el exequátur equivaliendo éste al
cúmplase del Poder Judicial para todos los efectos.

2. CONCEPTO DE EXEQUATUR
Exequátur según Albónico es "el visto bueno o pase dado a la sentencia
extranjera que tiene por objeto darle la fuerza ejecutiva que le falta".

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Según Miaja de la Muela. "se denomina exequátur a la resolución judicial que


atribuye fuerza ejecutoria a una sentencia extranjera que de otra manera
carecería de ella"...

"Exequátur es según la definición de Weiss la decisión por la cual la autoridad


judicial reviste de la fórmula ejecutoria una sentencia extranjera y presta a
dicha sentencia sobre el territorio del Estado en cuyo nombre administra
justicia el concurso de la ley y el apoyo de las autoridades".

Para finalizar, nos referiremos al concepto dado por CarIos Vico: "El exequátur
es el acto que recayendo sobre la propia sentencia extranjera, inviste a ésta.
Tal como ha sido dictada, de los mismos efectos que tienen las sentencias de
los jueces nacionales sin necesidad de entrar a la revisión del juicio".

Estamos de acuerdo con este concepto acabado y de alcance preciso que da


Vico al exequátur. En efecto, el exequátur. Llamado también juicio de
reconocimiento o procedimiento de deliberación. No es otra cosa que ese
trámite que inviste a la sentencia extranjera de los mismos efectos que la
sentencia nacional, cuando ella cumple con ciertos requisitos superficiales sin
que mediante él deba entrarse a la revisión del juicio seguido en el extranjero.
La sentencia extranjera no es examinada en su fondo; jamás se resuelve la
materia ya sometida a litigio ante la jurisdicción extraña.

"El tribunal dicen Muñoz Meany. Camey Herrera y Hall Lloreda no deberá
autorizar que se pongan en tela de juicio los puntos que fueron ya
solucionados por la sentencia extranjera, o sea el fondo mismo del asunto:
deberá respetar esta sentencia"," Para que una sentencia extranjera valga
pues: como sentencia –y eso es lo que se pretende, que la sentencia se
cumpla tal como la dictó el juez extranjero- es necesario que el juez del país
en donde se invoca su eficacia, acepte lo que. como juez. ha establecido el
magistrado extranjero. Los pronunciamientos en derecho de este último deben
obligado.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

El exequátur es por consiguiente un procedimiento autónomo, independiente


del juicio anterior. En que se revisa solamente si la sentencia extranjera
cumple o no con determinados requisitos.

3. LA NECESIDAD DEL EXEQUATUR


Para una más cabal comprensión, es conveniente señalar primeramente cuál
es EL concepto de sentencia extranjera. Vale decir qué debemos entender por
dicha expresión.

Según Moretti, "la sentencia extranjera es un acto jurídico una declaración de


voluntad mediante la cual un Estado extranjero, por intermedio de un órgano
apropiado, ejercita un poder jurídico propiamente el poder jurisdiccional. La
sentencia es un acto de soberanía de un Estado, cuya eficacia y 'efectos se
encuentran regulados por un ordenamiento jurídico.
Para Albónico, la sentencia extranjera "es aquella que ha sido dictada por un
tribunal dependiente de una soberanía extranjera. y se considera como
nacional no sólo la expedida por una autoridad competente dentro del territorio
sino también la emanada de jueces nacionales con autoridad suficiente en el
extranjero".

Mario Casarino Viterbo estima' que "por fallo extranjero debe entenderse todo
aquel que ha sido pronunciado por un tribunal que escapa a la soberanía del
Estado en que desea ejecutarlo.

Ahora bien, ningún Estado consiente en que la sentencia extranjera se ejecute


en su territorio en virtud de la sola autoridad del juez que la dictó. Reservando
por el contrario, a sus propios jueces la potestad de ordenar esta ejecución y
los motivos son claros: el derecho positivo supone el apoyo de la fuerza
pública, necesario para asegurar su respeto.

La fuerza pública, por razones obvias, obedece sólo a las autoridades


nacionales, porque son éstas las que deben conservar e! control exclusivo del
empleo de! apremio en su territorio. Más concretamente, el derecho de cada
país determina minuciosamente el Origen y la forma de las órdenes que
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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

obligan a los representantes de la autoridad a poner en movimiento la fuerza


pública.

Resulta incuestionable, entonces, que el juez extranjero no puede ordenar a


la fuerza pública de un determinado país la ejecución, manu militar' si es
necesario, de una sentencia, porque su poder compulsorio termina en la
frontera de su propio Estado. Por consiguiente, para que la sentencia pueda
recibir la colaboración o el apoyo de las autoridades del país en que se invoca,
es imprescindible que sea presentada a los tribunales de este país, los cuales,
apropiándose de ella, la asimilan a los fallos nacionales.

Podríamos decir que, en cuanto a su naturaleza jurídica, la sentencia


extranjera, antes de salir del país en que: ha sido pronunciada y penetrar en
aquel en que ha de recibir cumplimiento, no puede ser considerada en este
último como acto jurídico, sino como un hecho material, como un nada
jurídico, ya que, como producto de la jurisdicción, emana de la soberanía y en
ese evento, sus efectos jurídicos quedan ilimitados dentro del territorio en que
la soberanía se ejerce. Siendo, como es, un hecho, no puede producir en otro
ordenamiento jurídico ninguno de los; efectos propios del acto jurisdiccional,
sino a virtud de su reconocimiento.

Por lo tanto, la sentencia extranjera únicamente adquiere fuerza cuando


existe, en el ordenamiento en que es invocada, una norma expresa que le
atribuya eficacia jurídica, porque sólo de este ordenamiento depende la
eficacia de la sentencia foránea o en otros términos, porque sólo de una norma
de este ordenamiento depende que el tanto pueda ser considerado como
presupuesto de determinados efectos jurídicos.

Refiriéndose a este punto, dice Vico: “. . .como el imperium del juez que la
dicta no va más allá de la soberanía, la fuerza de la sentencia está limitada
por la circunscripción territorial; en 'consecuencia tiene que aparecer otra
autoridad con imperium en la jurisdicción reclamada; a la cual la primera debe
pedir el apoyo necesario para hacer efectivo el pronunciamiento".

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Pero si bien la sentencia extranjera carece de eficacia mientras no ha sido


reconocida, por el solo nace para la parte que desea invocarla el derecho a
que sea reconocida por medio del EXEQUATUR.

4. MATERIA DEL EXEQUATUR

La materia del exequátur está constituida por todas las resoluciones que
necesitan pasar por dicho trámite. Primeramente analizaremos las
resoluciones en cuanto a su naturaleza jurídica dentro del proceso (decretos,
autos, sentencias interlocutorias y sentencias definitivas). ¿Qué categorías de
resoluciones integran el concepto de sentencia extranjera para los efectos
relativos a su Reconocimiento?

En efecto, la institución del exequátur ha sido creada para proteger los


intereses generales de una comunidad jurídica, de suerte que ninguna
resolución extranjera que atente contra los principios sustentados por esa
comunidad puede tener validez en ella. Es indudable que esa resolución debe
revestir el carácter de un fallo más o menos definitivo. Los fundamentos del
exequátur se justifican, pues, tratándose de una resolución que reúna los
requisitos de una "sentencia" definitiva o interlocutoria. De una resolución que
está destinada a desplegar sus efectos fuera del proceso.

En cambio, los autos y decretos, en general, sólo tienen eficacia dentro del
proceso en que se pronuncian; respecto de ellos podría hasta faltar la
posibilidad práctica de que sus efectos se reconozcan en un ordenamiento
distinto de aquel en que se desarrolla e! proceso. En todo caso, de ser
necesario su cumplimiento, y puede que no revisten la complejidad jurídica
que lleva en sí la sentencia definitiva, no se exigen para ellos formalidades
demasiadas estrictas ya que simples resoluciones emanadas de autoridad
extranjera no justifican la movilización de toda una institución jurídica como lo
es e! exequátur.

Ella se cumplen mediante exhortas o cartas rogatorias.

18
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Nos referiremos, en seguida, al tipo de resoluciones que -atendiendo a su


origen y contenido- necesitan del trámite del exequátur.

"Requieren exequátur de la Corte Suprema dice Hamilton todas las


resoluciones pronunciadas por tribunales extranjeros de cualquier naturaleza,
ya sean ordinarios, arbítrales o especiales, sobre cualquier materia, que traten
de ser cumplidos en los países, y que impongan la. Ejecución o cumplimiento
de una obligación".
Solamente nos referiremos a las sentencias civiles y penales, por ser las que
se presentan con mayor frecuencia en la práctica.

5. SENTENCIAS CIVILES

Dentro de esta categoría encontramos tres ciases de resoluciones


contenciosas, no contenciosas o voluntarias y arbítrales.

a) Sentencias contenciosas
Estas sentencias son las que justamente están destinadas a ser objeto
del exequátur.

Para las sentencias que emanan de tribunales civiles, comerciales,


laborales y, en general, de todos aquellos que aplican exclusivamente
Derecho Privado, habiendo Contienda entre partes están dedicadas
las reglas que establecen las normas sobre cumplimiento de
sentencias extranjeras.

b) Actos de jurisdicción- no contenciosa o voluntaria


La doctrina y el Derecho Comparado no están de acuerdo en si
también debe haber exequátur para que una resolución de naturaleza
voluntaria tenga eficacia en otro ordenamiento. Y ello debido, según
Sentís, a que estos actos no tienen fuerza ejecutiva ni poder de cosa
juzgada, y porque se trata de actos sustancialmente administrativos,
formalmente jurisdiccionales.

19
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

En efecto, para algunos autores antiguos existe, para los efectos del
exequátur, una identidad absoluta de todos los actos judiciales: puesto
que todos son actos de soberanía; sin que haya lugar a distinguir entre
actos de jurisdicci9n voluntaria y de jurisdicción contenciosa.

En cambio, Cock es de los que piensan que "el exequátur sólo se


otorga a las sentencias que por su naturaleza misma exigen medidas
'de ejecución y necesitan, por consiguiente, la intervención de la
potestad pública para obtener su cumplimiento. Las decisiones o actos
de jurisdicción voluntaria en que las partes se someten sin
contradicción a la decisión judicial no necesitan del exequatur.

A nuestro juicio las sentencias dictadas en materia no contenciosa


deben someterse al trámite del exequátur. Las razones que
fundamentan esta opinión son las mismas que hemos dado, en
general, tratándose de sentencias dictadas en juicio contradictorio. Por
lo demás -y como tendremos ocasión de' señalarlo más adelante-,
nuestra legislación declara expresamente que estas resoluciones
deben ser reconocidas previamente, para que tengan validez en
nuestro país (artículo.249 del Código de Procedimiento Civil).

c) Sentencias arbítrales
"Se ha estimado que las sentencias arbitrales son susceptibles de
reconocimiento en territorio extranjero, sometiéndolas también al
trámite del exequátur, con ciertas exigencias formales para asegurar
su autenticidad.

Para que el laudo arbitral pueda constituir materia de exequátur, ha de


reunir determinadas condiciones, las que deberán apreciarse teniendo
en cuenta la ley del Estado que el laudo se dictó. La autoridad dé cosa
juzgada o la fuerza ejecutiva ha de existir originariamente para que
pueda concederse en el extranjero.

20
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Se ha presentado en la doctrina y en la práctica el problema de


determinar la naturaleza jurídica del arbitraje. Se plantea así la
posibilidad de adherir principalmente a la teoría jurisdiccionalista, para
la cual el laudo arbitral es una verdadera sentencia; o a la teoría
contractualista. Que estima que el laudo no es otra cosa que un
producto contractual. Según WeilI, "si la sentencia arbitral es un fallo
se estará ante un fallo extranjero, que: el tribunal civil francés deberá
hacer ejecutorio, y que si es una convención, no es ejecutoria, ni
siquiera susceptible de -recibir directamente la ejecución forzada, pues
el tribunal la deberá tratar como a tal convención.

La doctrina especialmente la francesa también ha hecho ciertos


distingos en cuanto al carácter voluntario o forzado del arbitraje. Y se
ha considerado que el laudo pronunciado en virtud de un arbitraje
forzoso constituye una verdadera sentencia, y que el pronunciamiento
en un arbitraje voluntario tiene el carácter de convención.

No consideramos de importancia este distingo. Las sentencias


arbítrales deben ser tratadas de la misma manera que los fallos de los
magistrados judiciales, sin que deba distinguirse en cuanto al origen
del arbitraje: los árbitros, a diferencia .de los mandatarios, resuelven
con total libertad, tienen el carácter de jueces y sus sentencias
constituyen verdaderos fallos.

En suma, a las sentencias arbitrales debe reconocérseles eficacia en


territorio extranjero. "Si la justicia obligatoria, creada por el Estado,
puede pretender que sus decisiones se ejecuten fuera del país a que
debe su existencia y su autoridad-dice Bustamante”, no se concibe
que haya de negarse la misma concesión a la justicia voluntaria. Una
condición ha de ponérsele, aparte de las generales de todo fallo
extranjero, y es que el problema resuelto se pueda sujetar por las
partes voluntariamente a compromiso, de acuerdo con la legislación
del país en que la ejecución se pretende". El artículo 248 de nuestro

21
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Código de Procedimiento Civil reconoce eficacia a las sentencias


arbitrales extranjeras.

6. SENTENCIA PENALES

El exequátur, según Batiffol, tradicionalmente no es concedido sino a las


decisiones extranjeras de derecho privado, en oposición a las decisiones
penales."

Las razones que justifican la aplicación de la ley extranjera y el cumplimiento


de las resoluciones dictadas por tribunales civiles extranjeros, carecen según
Riobo de aplicación en materia criminal. La conveniencia práctica, suprema y
última razón de la ejecución de estas resoluciones civiles, hace precisamente
imposible el cumplimiento de las resoluciones dictadas en materia criminal".

Sin embargo, todo lo anterior no es tan absoluto. En efecto, en materia de


reconocimiento de una sentencia penal extrajera, es menester distinguir entre
los dos aspectos principales que ella presenta: el estrictamente penal y el civil.

Las sentencias penales foráneas, en cuanto. A las sanciones penales que


imponen no son susceptibles de reconocimiento fuera del país en el que se
dictan porque en el orden internacional la jurisdicción penal y las normas
punitivas de fondo son inseparables y, por lo tanto, su ejercicio y las
aplicaciones respectivas corresponden a la competencia judicial y legislativa
de un solo Estado.

A los efectos extraterritoriales de dicho aspecto de la sentencia se oponen,


pues, el orden público, "que destaca la ley punitiva como derivada de la
esencia constitutiva del Estado", y la territorialidad casi absoluta que presenta
el Derecho Público, y en especial el penal. En relación con este problema se
conoce en el Derecho Internacional Privado la institución de la extradición,
que tiene por objeto impedir la evasión de la justicia.

22
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Pero una sentencia penal contiene también disposiciones que no se refieren


al orden puramente penal, sino que alcanzan aspectos civiles. Pues bien,
estos aspectos de una sentencia penal se encuentran en la misma situación
que una sentencia civil, por lo que pueden perfectamente tener eficacia en
otro país.

7. CONDICIONES DE LAS SENTENCIAS EXTRANJERAS PARA SU


RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN EN EL PERÚ

1era. Condición: Que, la sentencia extranjera no resuelva sobre


asuntos de competencia peruana exclusiva.

Aunque el vocablo «competencia peruana exclusiva» no es muy acertado, el


legislador logra hacerse comprender en el inc. 1ro. del Art. 2104 del código civil.
En efecto, el legislador se está refiriendo a la competencia jurisdiccional de
nuestros tribunales, y se refiere específicamente a la competencia jurisdiccional
«exclusiva. Como bien sabemos, a diferencia de las reglas de competencia
facultativa, las reglas de competencia exclusiva son aquellas que no toleran la
competencia jurisdiccional de un tribunal extranjero. Como por ejemplo, no es
dable que un tribunal extranjero resuelva sobre un derecho real referente a un
bien inmueble situado en el Perú.
El art. 1159 del derogado código de procedimientos civiles se refería a la
competencia exclusiva de nuestros tribunales como las «materias cuyo
juzgamiento compete a los tribunales peruanos, conforme al artículo siguiente».
Y establecía en el art. 1160 del citado código las siguientes materias:

1ro. Cuando los litigios se refieren a bienes raíces situados en el Perú;


2do. Cuando los litigios se refieran a buque con bandera del Perú; 3ro.
Cuando los litigios se refieran a acciones civiles derivadas de delitos,
cuasidelitos o faltas perpetradas en el Perú; y 4to. En el caso de la
sucesión de peruanos e de extranjeros domiciliados en el Perú,
siempre que existan en el Perú peruanos o extranjeros que tengan
calidad de herederos, o le corresponda percibir a la Beneficencia o al
Fisco.

23
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Con la promulgación del actual código civil, el panorama sobre la competencia


exclusiva de los tribunales peruanos ha cambiado. Pues, el art. 2058 del
acotado establece los casos en que los tribunales peruanos tienen competencia
exclusiva: De un lado, nuestros tribunales tienen competencia «exclusiva» o
también llamada «obligatoria» cuando los casos se refieran a acciones relativas
a derechos reales sobre predios situados en el Perú; el 2do. Caso se refiere
cuando existen acciones civiles derivadas de delitos o faltas perpetrados en el
Perú, o cuando sus resultados se hayan producido en el Perú; y finalmente, el
3er. caso se refiere a la sumisión de ambas partes a la jurisdicción de los
tribunales peruanos.
Podríamos pensar que la jurisdicción exclusiva de los tribunales peruanos está
referida únicamente a los casos taxativos enunciados en el art. 2058 del código
civil; pero ello no debe ser así. Pues, consideramos que los tribunales peruanos
tienen competencia exclusiva en litigios referentes a buques con bandera
peruana, a menos que ambas partes ola parte que pudiera invocar la
jurisdicción peruana haya renunciado a ella.
Igualmente no se puede abandonar al conocimiento de los tribunales
extranjeros aquellos litigios donde el demandado tenga su domicilio en el Perú,
a menos que la parte que pudiera invocar la jurisdiccional de lo tribunales
peruanos haya renunciado a su derecho.
Por otro lado, hay que tomar en cuenta el Art. 158 del derogado código de
procedimientos civiles, que establecía que «no tienen fuerza en la República
las resoluciones dictadas por un tribunal extranjero, que estatuyen sobre la
condición civil, capacidad personal o relaciones de familia de peruano o de
extranjeros domiciliados en el Perú».
Como vemos, dicho cuerpo de leyes consideraba como asunto de competencia
exclusiva de los tribunales peruanos, aquellos asuntos que versen sobre el
«estatuto personal individual» o sobre el «estatuto personal familiar» de
peruanos o extranjeros que estén domiciliados en el Perú.
En cambio, en nuestro actual código civil, a dicha materia no se le da la calidad
de asunto perteneciente a la competencia jurisdiccional exclusiva de nuestros
tribunales. En efecto el art. 2062 del código civil establece que en estos casos
sólo tendrán competencia jurisdiccional nuestros tribunales, cuando la regla
peruana de conflicto haya designado como ley aplicable a la ley peruana. Como

24
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

vemos, aquí se está confundiendo las funciones de la regla de conflicto con las
funciones de las reglas de competencia jurisdiccional. E igualmente, se está
confundiendo el campo del “conflicto de leyes” con el campo “del conflicto de
jurisdicción”.
357. Por otro lado, tratándose de sentencias arbitrales extranjeras, debemos
tomar en cuenta que existen ciertos asuntos que no pueden ser objeto de
arbitraje. Es decir, para que una sentencia extranjera pueda ser reconocida y
ejecutada en el Perú, debe haber resuelto un asunto considerado
“ARBITRABLE”.
El art. 2 del D.L. 25935 establece qué asuntos no son arbitrables, como por
ejemplo los asuntos que versan sobre el «estado o capacidad civil de las
personas» (inc. 2do. del artículo 2 de dicha ley).

2da. Condición: Que, la sentencia extranjera haya sido dictada por un


tribunal extranjero competente según sus normas de derecho internacional
privado y los principios generales de competencia internacional.

El inc. 2 del art. 2104 del código civil establece como condición que el tribunal
extranjero haya sido competente «de acuerdo a sus normas de derecho
internacional privado y a los principios de competencia procesal internacional».
Tomemos en cuenta que nuestro legislador del código civil siempre se ha
referido a las «normas de derecho internacional privado» en función de regla
de conflicto. Dan testimonio de ello los artículos 2048, 2049, 2050, y 2051 del
código civil.
En cambio, en el inc. 2do. del artículo 2104 del código civil cuando el legislador
establece que el tribunal extranjero debe ser COMPETENTE “de acuerdo a sus
normas de Derecho Internacional Privado”, no se está refiriendo ala regla de
conflicto del juez extranjero, sino a sus reglas internacionales de competencia
jurisdiccional.
Pues, debemos tomar en cuenta que cada tribunal aplica sus propias reglas de
competencia jurisdiccional para declararse competente o incompetente
respecto a un asunto. Es por ello, que nuestros tribunales peruanos en función
de competencia indirecta se verán obligados a examinar las reglas de

25
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

competencia jurisdiccional extranjeras a fin de saber si el tribunal extranjero que


emitió sentencia, tenía competencia según sus propias normas.
359. En materia de competencia internacional, bien sabemos que no existe una
jurisdicción supranacional y que cada tribunal aplica sus propias reglas para
determinar su propia competencia y también, es en este campo, cuando se trate
de examinar la competencia de los tribunales de ciertos países, nos podremos
llevar enormes sorpresas. En efecto, existen países cuyos tribunales tienen
«reglas exorbitantes de competencia internacional». A través de dichas reglas,
se establece una relación entre el tribunal extranjero y el caso, en el que da
competencia a dicho tribunal invocando razones débiles. Por ejemplo, existen
tribunales que se reconocen competentes en razón de la “nacionalidad” lo cual
perjudica evidentemente el “principio actor sequitor forum rei”. Esto implicaría
que el demandado que domicilie en el Perú, sin haber renunciado a la tutela
jurisdiccional de los tribunales peruanos se pueda encontrar frente a una
sentencia extranjera en la cual el juez extranjero es competente según sus
propias normas.
Ante estos posibles acontecimientos es necesario que el juez peruano del
exequátur independiente de las reglas de competencia jurisdiccional extranjera,
examine si el asunto “se encuentra vinculado de una manera suficiente al
tribunal extranjera que dictó sentencia”.
En cuanto a los tribunales arbitrales, debemos tomar en cuenta que los árbitros
han sido investidos de la función jurisdiccional no por el Estado, más bien por
la voluntad de las partes implicadas. En este caso la competencia de dichos
tribunales se verificará en relación a la voluntad de las partes, es decir en
relación a la convención arbitral, y si además existiera algún “Organismo de
Arbitraje”, la competencia de los árbitros se analizará también en relación a las
reglas elaboradas por dicha institución.

3era. Condición: Que, se haya citado al demandado conforme a la ley


del lugar del proceso; que se le haya concedido un plazo razonable para
comparecer; y que se le hayan otorgado garantías procesales para defenderse.

El objetivo del inc. 3 del art. 2104 del código civil es evitar los «fraudes
procesales». Existe fraude procesal en aquel proceso en que sin haberse

26
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

establecido la relación procesal entre el demandante y el demandado, existe


una sentencia que favorece al demandante. En efecto, cuando no se ha
notificado al demandado, no se ha establecido la relación jurídica procesal; y
por consiguiente dicho proceso carece de validez.
En principio, es necesario verificar si el proceso en el extranjero ha respetado
«las garantías procesales de defensa». Esto es, que debe existir igual trato para
ambas partes litigantes. Que, además se respeten todos los términos del
proceso conforme a las leyes del lugar donde se lleva a cabo.
En la notificación si el demandado tiene su domicilio en el Perú, esta notificación
ha debido ser efectuada mediante una «carta rogatoria o exhorto». Pues el
momento del acto de la notificación es importante, porque a partir de allí se
puede contar el plazo de comparecencia. Pues sería absurdo que al
demandado se le notifique después que se dictó sentencia.
Además será necesario que se haya observado en el procedimiento extranjero,
el derecho de defensa del demandado en cuanto a que se le ha permitido actuar
todos los medios probatorios que ha creído conveniente. Y que se le haya
tenido también muy bien información obre el estado del procedimiento en cada
una de sus

4ta. Condición: Que la sentencia tenga autoridad de cosa juzgada en el


concepto de las leyes del lugar del proceso.

Si bien es cierto que el inc. 4 del art. 2104 del código establece que la «cosa
juzgada» de la sentencia extranjera debe apreciarse conforme a las leyes del
lugar donde se efectuó el proceso, ello no impedirá que la autoridad de cosa
juzgada de la sentencia extranjera pueda ser apreciada conforme a los cánones
de la ley peruana.
Tomemos en cuenta, que la autoridad de la “cosa juzgada” conforme a las leyes
del país extranjero donde se emitió la sentencia, está dotando a dicha sentencia
de un “VALOR INTRINSECO”. En consecuencia, lo establecido en el inc. 4 del
art. 2104 del código civil implicaría un reconocimiento de plano de dicha cosa
juzgada.
Nosotros consideramos que el punto de partida debe ser la autoridad de la cosa
juzgada conforme al país donde se emitió la sentencia; en cambio, dicha noción

27
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

de cosa juzgada deberá ser encuadrada dentro del concepto de cosa juzgada
del país que acoge la sentencia. Desgraciadamente ello, no lo establece la
norma que estamos analizando.
Notemos que a nivel internacional la “cosa juzgada” no se encuentra dotada de
un «valor universal». Sino, que tiene una validez relativa. Para ello, pongamos
un ejemplo, si por cualquier razón no se puede reconocer y ejecutar una
sentencia extranjera en el Perú, ¿puede el demandante volver a instaurar un
nuevo proceso, en el Perú? El profesor Pierre Mayer es de la opinión que el
demandante tiene el derecho a volver a instaurar un nuevo proceso, pues no
puede el demandante queda: talmente desprotegido. Para ello, invocamos el
principio del «derecho a la tutela jurisdiccional que debe observarse para todo
ciudadano».

5ta. Condición: Que, no existan en el Perú juicio pendiente entre las


mismas partes y sobre el mismo objeto, iniciado con anterioridad a la
interposición de la demanda que originó la sentencia.

La litispendencia se basa en el principio en que no debe existir un juicio paralelo


a otro que ya se encuentra instaurado.
Nuestro anterior código de procedimientos civiles consideraba como
litispendencia o pleito pendiente cuando entre dos procesos existía una triple
identidad entre las mismas personas, la misma cosa y la misma acción. Según
el art. 451 del actual código procesal civil, la litispendencia tiene por efecto
anular todo lo actuado y dar por concluido el proceso.
Debemos remarcar que la litispendencia tiene eficacia para un solo
ordenamiento jurisdiccional. Esto es, cuando los dos tribunales que conocen
sobre los procesos paralelos, pertenezcan al mismo Estado.
En cambio debemos tomar en cuenta que en la “litispendencia internacional”
existe más de un orden jurisdiccional que se encuentran implicados. Pues, los
tribunales que siguen cada uno el proceso, pertenecen a diferentes países, lo
que incidirá que la eficacia de la «litispendencia internacional» sea relativa.
Sin embargo debemos remarcar que existe un esfuerzo de la doctrina
internacional y de los Estados para superar este impase. En efecto, se han
celebrado al respecto tratados internacionales y en defecto de dichos tratados,

28
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

los Estados han elaborado reglas que normen sobre la litispendencia


internacional, como es el caso del art. 2066 del código civil peruano.
Regresando al art. 2104, debemos tomar en cuenta que tratándose de ejecutar
una sentencia extranjera, y existiendo juicio pendiente en el Perú. El proceso
en el extranjero debe haber comenzado con anterioridad al proceso instaurado
en el Perú. En cambio, sise comprueba que existe un proceso en el Perú
iniciado con anterioridad al proceso extranjero que generó la sentencia
extranjera, entonces no se otorgará el reconocimiento ni la ejecución a dicha
sentencia extranjera.

6ta. Condición: Que, la sentencia extranjera no sea incompatible con


otra sentencia que reúna los requisitos de reconocimiento y ejecución exigidos
por la ley y que haya sido dictada anteriormente.

Que la sentencia extranjera que se pretende ejecutar en el Perú, no sea


incompatible con otra sentencia extranjera que fue anteriormente reconocida y
ejecutada en el Perú.
Es difícil precisar aquí la “incompatibilidad” que pueda existir entre sentencias
extranjeras. Pero podemos presumir que tiene preferencia aquellas sentencias
extranjeras que se aplican en virtud de los tratados internacionales.
Debemos remarcar, que si bien se trata de dar uniformidad a los criterios para
la ejecución de sentencias extranjeras, ello no debe permitir a los tribunales
peruanos de revisar el fondo de la sentencia extranjera bajo el pretexto de que
se encuentra incompatible con el fondo de otra sentencia aplicada
anteriormente.
Pues, esta incompatibilidad con otras sentencias extranjeras no está precisada
por nuestro legislador, y es difíci1 os tribunales peruanos el tratar de
determinarlas.

7ma. Condición: Que la sentencia extranjera no sea contraria al “orden


público ni a las buenas costumbres”

El inc. 7 del art. 2104 del código civil establece como una de las condiciones de
la sentencia extranjera que ésta no sea contraria ni al orden público ni a las

29
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

buenas costumbres. Nosotros sabemos que el término “orden público” es un


término muy general, por lo que necesitamos precisiones al respecto.
En primer lugar, el legislador al referirse al “orden público” también ha utilizado
el término de “buenas costumbres”. Y si nosotros analizamos el art. 2049 del
acotado, nos daremos cuenta que el término “buenas costumbres” también
aparece ligado al término “orden público internacional”.
En consecuencia podemos decir que el legislador se refiere a que las
sentencias extranjeras no deben ser contrarias al orden público internacional.
Pero, ¿Qué es el orden público internacional? Si bien es cierto, nosotros ya
hemos tratado el tema en su oportunidad, vamos a dar una noción breve.
Nosotros consideramos al orden público internacional como la idiosincrasia
jurídica de un país. Esto quiere decir, que una sentencia extranjera no debe
atentar contra la idiosincrasia jurídica del Perú.
Ahora bien, en el art. 2049 del código civil se refiere a la intervención del “orden
público internacional” a nivel de la creación de derechos, es decir que dicho
artículo no sería aplicable al caso.
En cambio el art. 2050 del acotado se refiere a la intervención del «orden
público internacional» a nivel de los derechos adquiridos, que debemos
concordar con el inc. 7 del art. 2104 del código civil se refiere a la intervención
del “orden público internacional” a nivel de “los derechos adquiridos”.
Debemos remarcar que la intervención del orden público internacional en uno
u otro nivel es diferente. A nivel de la creación de derechos el orden público
internacional interviene excluyendo la ley extranjera y reemplazándola por la
ley local; en cambio a nivel de los derechos adquiridos, la intervención del orden
público internacional tendrá como efecto el rechazo de la ley extranjera
contenida en una sentencia extranjera. Es decir, el rechazo de la sentencia
extranjera.
Sin que implique una revisión del fondo de la sentencia extranjera, la ley que
ésta contenga no debe contrariar a los valores y principios jurídicos sobre los
que descansa nuestro ordenamiento jurídico.

8va. Condición: Que se pruebe la reciprocidad

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

El inc. 8 del Art. 2104 del código civil establece como otra condición que se
pruebe la reciprocidad.
Ahora bien, ¿a qué condición se refiere el legislador? Pues, nuestro legislador
se refiere a la reciprocidad en cuanto al trato que deben tener las sentencias
peruanas en el país de donde proviene la sentencia extranjera. El segundo
párrafo del Art. 2102 del código civil establece “Si tiene ésta la misma fuerza
que en aquel país se da a las sentencias pronunciadas por los tribunales
peruanos”.
En un principio los tribunales peruanos consideraban que el demandante del
exequátur debería probar la reciprocidad, por ejemplo una ejecutoria del 22 de
septiembre de 1987 establecía “Si no existe tratado… ni se pruebe reciprocidad
o revisión de fondo, la demanda es improcedente”.
Actualmente, existe un criterio de la Corte Suprema basado en la “presunción
de reciprocidad”.

8. EFICACIA DE LA SENTENCIA EXTRANJERA

La sentencia considerada en general presenta ¿distintos aspectos o


manifestaciones de eficacia? Por eficacia de una sentencia extranjera
entendemos "los efectos que ella puede producir en un país distinto del que
fuera dictada".

En el orden internacional, de acuerdo a la doctrina tradicional, son tres los


efectos fundamentales de las sentencias extranjeras fuerza ejecutiva,
fuerza de cosa juzgada y fuerza probatoria."

Esta distinción es importante, ya que la doctrina no está de acuerdo si,


respecto de todos estos efectos, es menester solicitar el exequátur para que
se hagan efectivos. "La doctrina y la jurisprudencia de los-distintos países
dice Sentis suelen ser contradictorias en orden al valor de la sentencia
extranjera. Solamente cuando se trata de la ejecución de las sentencias
extranjeras existe acuerdo en el sentido de la necesidad del exequátur; bien
marcada! son las discrepancias en cuanto al valor de la cosa juzgada; y no
dejan de existir en lo que se refiere al valor probatorio".
31
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

En esta materia, estimamos que en toda sentencia pueden reconocerse dos


efectos primordiales: el efecto de cosa juzgada y el efecto documental de
la sentencia, o sea, su valor probatorio. Cosa juzgada es "la autoridad y
eficacia de una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de
impugnación que permitan modificarla".» La autoridad, según Couture, es
la calidad' o atributo propio del fallo que emana de un órgano jurisdiccional
cuando ha adquirido carácter definitivo. La eficacia significa la
inimpugnabilidad, la inmutabilidad y la coercibilidad. La coercibilidad
consiste en la eventualidad de ejecución si el acreedor la pide.'" De este
concepto podemos desprender que la cosa juzgada:.o sea, a autoridad y
eficacia de .la sentencia, reúne .en sí los efectos de ejecución y de cosa
juzgada propiamente tal.

Creemos que el exequátur es imprescindible cada vez que se trate de


invocar a eficacia de una sentencia extranjera, esto es, su fuerza ejecutiva
o su fuerza de cosa juzgada; y que no es necesario, en cambio, cuando la
sentencia se hace valer como documento.

Nos referiremos separadamente, por razones de método, a estos. tres


efectos que pueden producir las sentencias.

EFECTO EJECUTIVO

La legislación, doctrina y jurisprudencia están de acuerdo en estimar que,


tratándose de la ejecución de las sentencias extranjeras entendiendo por
ejecución la posibilidad de exigir su cumplimiento mediante un
procedimiento de apremio, es necesario el exequátur para que se produzca
dicho efecto. Y la razón es clara: la fuerza ejecutiva entraña una fuerza
positiva, en cuanto confiere el derecho de requerir el auxilio de la fuerza
pública del Estado en otras palabras, requiere la intervención del brazo
armado de la justicia del país- para exigir el cumplimiento compulsivo de la
sentencia; y sabemos que es un principio indiscutible que el poder coercitivo
no puede aplicarse sino en el territorio del Estado que lo ejerce. Las
autoridades o funcionarios públicos en un país no pueden actuar sino por

32
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

mandato de sus propios poderes públicos. Y si se pretende que actúen por


mandato de poderes públicos extranjeros, es necesario que exista una
previa calificación del órgano Jurisdiccional de control.

FUERZA DE COSA JUZGADA

La doctrina y la jurisprudencia no son unánimes para señalar si, tratándose


de la cosa juzgada, es o no necesario e! exequátur. Algunos juristas Weiss
entre ellos sostienen que para que se produzca este efecto no es necesario
este procedimiento, especialmente porque en estos casos no se exige,
como ocurre en materia de ejecución de la sentencia, la intervención de la
fuerza pública del país en que se invoca la sentencia extranjera.

Dice Weiss: "En lo tocante a la autoridad de cosa juzgada, pensamos que


nada se opone a que sea reconocida de plano al fallo extranjero fuera del
país en que ha sido dictado, desde que este fallo es regular en a forma,
desde que emana de jueces competentes. Según la lex fori, y desde que
tienen según la misma ley la autoridad de la cosa juzgada; pero siempre
que no desconozca principio alguno de orden público internacional en el
lugar en qué ha sido dictado. La independencia de! Estado en que se invoca
esta sentencia no está afectada y el concurso material de sus agentes no
es reclamado.

Nosotros, al igual que la mayoría de los autores, aceptamos la doctrina que


considera e! exequátur como necesario para que la sentencia tenga valor
de cosa juzgada fuera de los límites de! Estado en que ha sido pronunciada.
Ya hemos dicho que una sentencia foránea, por emanar de un poder
público extranjero, es un nada jurídico, un simple hecho y, por lo tanto, no
produce ningún efecto mientras no ha sido reconocida, vale decir, mientras
no ha obtenido el exequátur.

También hemos dicho que, a nuestro entender, "la eficacia de cosa juzgada
debe estimarse como la principal y general de las sentencias, de la cual la
ejecución material resulta un aspecto o una derivación".

33
RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Tanto la fuerza ejecutiva como la fuerza de cosa juzgada son, pues,


aspectos de la eficacia de una sentencia. En ambos casos se trata de que
los pronunciamientos en derecho de un juez extranjero obliguen al juez en
donde se invoca la sentencia. Reducir el exequátur únicamente al aspecto
de la ejecutoriedad de la sentencia, seria reducir el problema a la parte
menos importante porque como ya lo hemos mencionado lo más esencial
es la cosa juzgada que en realidad es el conjunto de eficacia de una
sentencia.

Ha dicho Bosco: "El valor de cosa juzgada es relevante no sólo bajo e!


aspecto negativo, en cuanto al mismo da lugar a una excepción, sino
también bajo un aspecto positivo, en cuanto obliga al juez a reconocer la
existencia del fallo en todos sus pronunciamientos, debiendo entenderse
por autoridad de cosa juzgada la eficacia definitiva y obligatoria de la
declaración de derecho en ella contenida.

Así es como debe entenderse que procede estimar la cosa juzgada a los
efectos de la indispensabilidad del exequátur

VALOR PROBATORIO

La eficacia de una sentencia extranjera se manifiesta esencialmente en los


dos sentidos ya estudiados. Pero ella también puede ser utilizada como
medio de prueba. El efecto probatorio, según, Vico, corresponde a la
eficacia de la sentencia como acto jurisdiccional auténtico, en su calidad de
documento público. La sentencia extranjera puede hacerse valer como
prueba de una declaración testimonial, de un peritaje o de una confesión, y
en tal caso la sentencia es la prueba documental con abstracción de su
eficacia extraterritorial. “La fuerza probatoria se desprende"; pues del
carácter de acto auténtico, que da fe de los hechos constatados
directamente por funcionario competente. Para que a una sentencia
extranjera se le reconozca valor probatorio, no es necesario el exequátur
previo. Las "razones son obvias: cuando se invoca una sentencia extranjera
solamente como documento, no se están invocando los pronunciamientos

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en derecho del juez extranjero. Como documento público, el fallo vincula al


juez ante el cual se invoca en cuanto al hecho de haberse otorgado, a su
fecha y a la determinación de los hechos ocurridos ante el magistrado
extranjero.

Pero su valor no lo obliga Aprecia soberanamente el valor de este medio


probatorio junto a los otros que se hagan valer en juicio-- de acuerdo a las
reglas de apreciación de la prueba. De los hechos puede libremente derivar
la existencia' o inexistencia de un derecho; podría, pues, con los mismos
hechos, llegar a una conclusión contraria a la emanada del juez extranjero.

En suma y a diferencia de lo que ocurre cuando se invocan la fuerza


ejecutiva y la fuerza de cosa juzgada de la sentencia extranjera, no se trata
de aceptar lisa y llanamente el pronunciamiento del juez foráneo. Todo lo
contrario, la presentación de una sentencia extranjera como prueba no
significa, el decir de Vico, que el magistrado nacional "deje de tener el poder
de decidir la controversia.

Según sus propias convicciones, pues el fallo extranjero en ese caso no es


instrumento de ejecución, sino elemento de convicción y la apreciación que
haya hecho el juez extranjero que lo dictó no vincula al juez ante el cual es
ofrecido como prueba". Dice Morelli: "Precisamente porque no se trata de
hacer derivar de la sentencia extranjera' el efecto de obligar al juez italiano
á que reconozca y respete como comprobación autoritaria la contenida en
ella, no pueden valer, respecto de la hipótesis de que se produzca la
sentencia extranjera como medio de prueba, las razones en virtud de las
cuales hay que estimar necesario el juicio de reconocimiento siempre que
se invoque la sentencia extranjera como acto jurisdiccional verdadero y
propio.

9. JUICIO DE RECONOCIMIENTO

Ya hemos dicho que, antes de su reconocimiento, la sentencia foránea no


produce en otro ordenamiento jurídico ninguno de los efectos que son propios

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del acto jurisdiccional pero que por el solo hecho de su existencia como
sentencia extranjera nace el efecto de hacer surgir en la parte que pretende
invocarla, la acción teniente al juicio de reconocimiento.

Es necesario insistir en el hecho de que el Juicio de reconocimiento no tiene


nada que ver con el juicio que dio por resultado la sentencia que será materia
del exequátur; naturalmente, dicho juicio será el precedente.

Fundamental del reconocimiento pero la naturaleza el fundamento, la


pretensión y los titulares de la acción que estudiamos son totalmente distintos
a los del juicio extranjero.

10. TRIBUNAL COMPETENTE


No hay uniformidad en la legislación comparada en cuanto a determinar la
clase o jerarquía de tribunal que debe .pronunciarse sobre el exequátur.
Pueden, sin embargo, observarse dos tendencias: algunas legislaciones,
como las de Italia, Venezuela, España, Chile, entregan el conocimiento de
esta materia a los tribunales superiores de justicia; otras, cambio lo hacen a
tribunales de primera instancia.

Este último sistema existe en algunos tratados internacionales, como el


vigente entre España e Italia, que entrega el conocimiento, en el caso español.
A las audiencias territoriales. Se le critica en el sentido de que una cuestión
que podría llegar a comprometer las relaciones internacionales debe ser
entregada a un tribunal que dé mayores garantías.

11. ACCION DEL EXEQUATUR

La acción de exequátur es el derecho al proceso de reconocimiento. El


fundamento de esta acción, según Sentís, "está única y exclusivamente en
el precepto de la ley nacional, que ordena al juez aceptar la sentencia
extranjera siempre que reúna determinados requisitos.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

La acción de exequátur se caracteriza, principalmente, por ser autónoma, es


decir, distinta e independiente de la acción primitiva que engendró a la
sentencia extranjera.

"No se trata según Sentís de una acción subordinada a la que se ejercita


para obtener la sentencia que se quiere ejecutar o a la sentencia respecto
de la cual se pretende” que se le reconozca el valor de cosa juzgada en el
país. El litigio, la materia litigiosa, no es la misma en uno y otro proceso: en
el primero, El contenido lo constituye la relación jurídica sustancial, sobre la
que se ha pronunciado la sentencia extranjera; en el segundo, el contenido,
la materia litigiosa, está constituida por la propia sentencia,
independientemente de la litis por ella como puesta. Se trata de determinar
si la sentencia extranjera presenta unas determinadas características; y ello
ninguna vinculación procesal directa tiene con la acción que antes se haya
ejercitado para conseguirla.

La independencia y, sobre todo, la heterogeneidad son absolutas; aunque la


primera sentencia pueda ser presupuesta materia de la segunda".Acerca de
esta independencia se hallan de acuerdo autores modernos como Anzilotti,
Casati, Diena, Fusinato, Ghirardini, Liebman, Lipari, Morelli, Ottolenghi.

Ahora bien, ¿qué es lo que se pretende mediante el ejercicio de la acción de


exequátur? Según Sacerdoti, se pretende que se reconozca el valor de cosa
juzgada a la sentencia extranjera o que se acuerde su ejecución." Esa
pretensión es totalmente distinta a la que originó el proceso extranjero.

Pues bien, ¿qué significación .jurídica tiene este reconocimiento o este


acuerdo de ejecución? Como ha dicho Chiovenda, "se trata de nacionalizar
la sentencia extranjera, de convertirla en un elemento Jurídico nacional".

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

12. TITULARES DE LA ACCION DE EXEQUATUR

Según Morelli, la acción de exequátur sólo corresponde a aquel a cuyo favor


se ha pronunciado la sentencia extranjera, persona que es, pues, el titular
del derecho reconocido por el ordenamiento extranjero.

Sentís objeta esta opinión de Morelli y expresa que bien puede ocurrir que
"la parte en contra de la cual se ha pronunciado la sentencia, tenga interés
en llevarla a ejecución o en promover su reconocimiento", así, por ejemplo,
Bartin cita el caso de un extranjero que se ha opuesto a su divorcio, pero
respecto del cual se ha dictado en definitiva una sentencia en contrario. Este
extranjero puede perfectamente invocar posteriormente este divorcio con el
objeto de contraer nuevas nupcias o de defenderse de una acción de nulidad
que eventualmente se ejercitare en contra de este segundo matrimonio.

En suma, puede entablar la acción de exequátur "todo aquel a quien la


sentencia no reconocida le ocasione un perjuicio o le impida un beneficio que
sólo la declaración de reconocimiento pueda hacer cesar".

Ahora bien, es necesario que la persona, natural o jurídica, que se presente


solicitando el exequátur tenga interés en el reconocimiento de la sentencias
en su ejecución forzada. Según Fiore este 'interés debe ser presente y
actual.

13. NATURALEZA PROCESAL DE LA ACCION DE EXEQUATUR

Se ha producido una controversia entre los que califican a esta acción como
una acción constitutiva, y los que le atribuyen el carácter de acción
declarativa.

Autores como Chiovenda y Liebman estiman que la acción tendiente a


obtener el exequátur es constitutiva. Y ello porque solamente mediante la
intervención del juez nacional se pueden obtener en el país los efectos de la
sentencia extranjera.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Según Liebman, "la ley italiana no declara eficaz en Italia a la sentencia


extranjera, sino que la considera capaz de adquirir eficacia; y como tal
eficacia sólo la puede adquirir en virtud de la sentencia de reconocimiento,
ésta debe definirse como sentencia constitutiva".

Autores como Fusinato y Ramella estiman que los efectos de la sentencia


extranjera se producen con anterioridad a toda sentencia de reconocimiento
y con independencia de ella. Dice Fusinato: "La sentencia extranjera es...
plenamente eficaz a todos los efectos, salvo aquellos de la ejecución
forzada, para los cuales se requiere juicio de deliberación (reconocimiento);
pero 'éste no crea la sentencia, sino que solamente declara que nada obsta
a que la misma se ejecute.

FORMAS DE INCOAR EL PROCEDIMIENTO

Tres son los sistemas conocidos para iniciar el procedimiento de exequátur:


la carta rogatoria, la vía diplomática y la demanda judicial.

Las dos primeras maneras de provocar el reconocimiento de una sentencia


extranjera son extrañas a la casi totalidad de las legislaciones; la demanda
judicial, en cambio es la forma ordinaria o normal de iniciar el procedimiento
de exequátur.

14. FINALIDAD DEL JUICIO DE RECONOCIMIENTO

El objeto o finalidad del juicio de' deliberación es determinar si la sentencia


extranjera reúne las condiciones exigidas por la ley interna o el tratado
competente para que ella pueda ser aplicada esto es para considerarla igual
a una sentencia nacional reconociéndole al fin su efecto o valor de ejecución
o de cosa juzgada.

El juicio de reconocimiento, según Ghirardini, tiene por objeto, no la relación'


jurídica controvertida, sino la sentencia extranjera como tal. Bien ha dicho
Morelli que el juicio de reconocimiento no tiene por objeto la relación

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sustancial sino que su alcance es puramente procesal. En otras palabras, el


exequátur jamás alterará el contenido "sustancial" de la sentencia extranjera,
ya que el magistrado encargado de darlo no tiene, como ya lo hemos dicho,
el derecho de estatuir sobre los puntos que hayan sido sometidos al juez
extranjero; el juez nacional examina "la sentencia" del extranjero,
atribuyéndole eficacia, con la cual ya contaba en su país de origen. Es, pues,
una operación puramente "procesal".

15. LA SENTENCIA DE EXEQUÁTUR

Del exequátur surge, claramente, una sentencia independiente de la


sentencia extranjera, "pero una sentencia plena, con todos sus atributos,
sentencia que pone término al juicio de reconocimiento".

En relación a la sentencia de reconocimiento, se presenta la misma situación


vista en materia de acción de exequátur las diversa legislaciones pueden
regular con caracteres diferentes. Cabe preguntarse si la sentencia de
reconocimiento es una sentencia condenatoria, declarativa o constitutiva.
Doctrinalmente se han dado todas las soluciones posibles. Anzilotti afirma
que la sentencia: de reconocimiento es de condena, de declaración de
certeza o constitutiva. Según sea condenatoria, constitutiva o declarativa la
sentencia extranjera a que se refiere. "Esta dirección doctrinal dice implica
en el fondo una confusión entre la sentencia primitiva y la de exequaturación
al asimilar la primera íntegramente a la segunda, haciéndola perder de esta
forma su autonomía.

La controversia, sin embargo, se produce esencialmente entre los que


afirman su carácter declarativo Y aquellos que le atribuyen categoría de
sentencia constitutiva". Quienes piensan que la sentencia de exequátur es
meramente declarativa de la eficacia de la sentencia extranjera, afirman que
esta última tiene valor y eficacia en el Estado, independientemente de todo
procedimiento y con anterioridad a él, el cual.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

“Si llega a ser indispensable, finalizará con una resolución de exequátur que
tendrá solamente el carácter de sentencia declarativa de mera certeza." Así,
Fusinato, por ejemplo, dice que, "el juicio de deliberación (reconocimiento)
no crea la sentencia, sino que la declara ejecutoria. Pero la mayoría de los
autores opinan y con razón, que la sentencia de exequátur es constitutiva, o
sea, que ella constituye un requisito indispensable para que adquiera valor y
eficacia la sentencia extranjera.

Chiovenda, por ejemplo expresa que "sólo cuando el juez ha pronunciado el


reconocimiento tiénese un acto de voluntad actual de nuestro Estado que
presenta por contenido de la sentencia extranjera, tiénese una sentencia
constitutiva. No de la ejecutoriedad de la sentencia extranjera (valga esta
manera de decido), sino de una voluntad de nuestro Estado, de contenido
conforme a ésta, sentencia cuyos efectos, precisamente por esta
conformidad de contenido, se retrotraen al día que remontan los efectos de
la sentencia extranjera.

Con lo cual no se quiere decir que antes del exequátur la sentencia


extranjera no existiese; existía como acto efectuado en territorio extranjero.
Existe después una voluntad de nuestro Estado, que tiene por condición ese
acto y que obliga al juez ha examinado para eventualmente, reconocerlo, de
lo que nacerá otra voluntad actual del Estado, de contenido conforme con el
de la sentencia extranjera. Basándose en ésta, no se excepciona, por
consiguiente, la cosa juzgada (también ésta es una manera de hablar elíptica
y abreviada); se excepciona la existencia de la sentencia extranjera y se pide
al juez que la examine para crear eventualmente una voluntad con autoridad
de cosa juzgada propia Para Morelli, siendo el objeto' del juicio de
reconocimiento la atribución de eficacia a las sentencias extranjeras que
respondan a determinados requisitos, "esta comprobación tiene el carácter
de declaración de certeza constitutiva, toda vez que de ella depende la
eficacia de la sentencia extranjera".

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16. RECONOCIMIENTO DE LAUDOS ARBÍTRALES

Para efectos de la ley peruana un arbitraje es internacional si:


1. Las partes de un convenio arbitral tienen al momento de la
celebración del convenio sus domicilios en Estados diferentes
2. Uno de los lugares siguientes está situado tuera del Estado en el
que las partes tienen sus domicilios:
a) El lugar del arbitraje. si éste se ha determinado en el
convenio arbitral o con arreglo convenio arbitral.
b) El lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las
obligaciones de la relación jurídica o el lugar con el cual el
objeto del litigio tenga una relación más estrecha
A los efectos de este artículo si alguna de las partes tiene
más de un domicilio. El domicilio seria el que guarde una
relación más estrecha con el convenio arbitral.
La enorme ventaja del arbitraje estriba que no existe conflicto de leyes en
cuanto al Juez Competente porque este está determinado mediante el
arbitraje sin embargo. Existe en el Derecho Arbitral Internacional el problema
del establecimiento de la ley aplicable a diversas etapas del arbitraje en caso
que las partes no lo hayan establecido.
En todo arbitraje internacional deberán aplicarse necesariamente las reglas
del conflicto nacionales que señale el Derecho Internacional privado interno
de cada país para cada categoría jurídica involucrada en un arbitraje de
naturaleza extra nacional.

Así por ejemplo debe recurrirse al derecho internacional privado para


establecerse entre otros la ley aplicable para regular la capacidad de las
partes; la arbitrabilidad de una materia; la nulidad o invalidez del acuerdo
arbitral; si el objeto de la controversia es susceptible de solución arbitral; el
procedimiento a seguir; la ley que se aplicara al fondo de la controversia así
como la legislación que regulara el reconocimiento y ejecución de un laudo
expedido en un país distinto al cual se quiere hacer valer.

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RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE SENTENCIAS Y LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Lo anteriormente expuesto hace que el arbitraje internacional tenga una


complejidad aun mayor que los conflictos internacionales que son derivados
al poder judicial nacional en l medida que los árbitros privados deberán
resolver en merito a un derecho extranjero el cual luego será ejecutado por
jueces de otra nacionalidad bajo un procedimiento nacional (exequátur) a
diferencia de los requisitos señalados por el Código Civil para reconocer una
sentencia extranjera.

La ley General de Arbitraje sólo exige para los reconocimientos de laudos


arbítrales que se acompañe a la Sala Civil de la Corte Superior el original del
laudo O copia del mismo y el original del convenio arbitral o copia del mismo
optando el legislador por seguir las recomendaciones dadas por la Ley
Modelo de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
internacional al señalar los casos en los cuales es posible la denegatoria de
los laudos arbítrales por parte del juez nacional.

La Ley establece causales taxativas para denegar un laudo que ha sido


dictado en un territorio distinto del Perú tales como la incapacidad de las
partes para suscribir el convenio arbitral o la indebida notificación o falta de
notificación, tanto de la designación de un árbitro como de las actuaciones
arbítrales privándolo de su legítimo derecho de defensa o que el laudo se
refiera una controversia no prevista en el convenio arbitral. Asimismo señala
que se podrá denegar el reconocimiento de un laudo proveniente del exterior
si se prueba que el procedimiento no se ha ajustado a lo pactado por las
partes o la ley del país donde se efectuó el arbitraje o ley del juzgador

Creemos importante analizar el Reconocimiento de sentencias y laudos


arbítrales en base a los convenios multilaterales ratificados por nuestro país
los cuales dentro de la denominada reciprocidad contractual.

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CONCLUSIONES

 Al desarrollar este tema se pudo constatar la importancia del exequátur


en nuestro ordenamiento y en el ámbito internacional en general, ya
que este permite que haya seguridad, es decir, permite al individuo
tener la confianza de que un fallo no quedara ilusorio y no habrá, por
tanto, lugar a un fraude.

 También se pudo constatar que el exequátur es producto de una


evolución en el derecho internacional ya que sin la existencia de este
no tendría sentido el derecho internacional privado.

 Como se ha expuesto, el Perú es parte de la Convención de Nueva


York y de otros instrumentos internacionales en el marco del
reconocimiento de laudos extranjeros, en ese sentido se puede afirmar
que existe un ordenamiento jurídico acorde con la práctica de arbitraje
internacional en esta materia.

 Podemos afirmar que la ley de arbitraje de conformidad con los


instrumentos internacionales, expresamente reconocidos en la misma,
ha determinado los procedimientos de reconocimiento y ejecución, sin
establecer normas de remisión a otras normas o al Código Procesal
Civil, a ello se agrega que la organización judicial ha señalado
competencia para estos casos de reconocimiento y ejecución en la
jurisdicción comercial (muy reconocida por su función), para el caso de
procedimiento de exequátur y ejecución sobre laudos extranjeros cuyos
procedimientos se tramiten en la ciudad de Lima, capital de la
República.

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BIBLIOGRAFIA

 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO- excelencia académica.

 OVAR GIL, María y Javier. ―Derecho Internacional Privado‖ Ed.


Cuzco, Lima, 2001.

 AVALETA CUBA, Fernando. ―Derecho Internacional Privado‖ Ed.


Cuzco, Lima, 2002.

 http://files.uladech.edu.pe/docente/09166196/Derecho_Internacional_
Privado/Sesion_14/Contenido.pdf

 http://distancia.upla.edu.pe/libros/derecho/09/DERECHO_INTERNACI
ONAL_PRIVADO.pdf.

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