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EL CONTRATO DE PRESTACION DE SERVICIOS MANIOBRA ESTATAL, PARA

DESVIRTUAR UNA RELACION LABORAL.

IVAN GONZALO RAMIREZ OSORNO

Facultad de Derecho, Institución Universitaria de Envigado
Envigado, Colombia
igromos@hotmail.com

Resumen: El presente escrito plantea la realidad de la contratación estatal, y de la forma como el

estado entra en una contradicción al desconocer el contrato realidad, tratando con su legislación,
por un lado de sancionar a las empresas privadas cuando en el contrato de PRESTACION DE
SERVICIOS se configuran los elementos esenciales de un contrato LABORAL, por otro
utilizando esta figura con el propósito de dinamizar la contratación estatal, evadiendo las
responsabilidades salariales que se generan con los empleados oficiales. En el presente artículo
Se aborda los conceptos de la HONORABLE CORTE CONSTITUCIONAL Y LA OIT.

Palabras claves: Contratación Estatal, contrato realidad, prestación de servicios.

Abstract: This article presents the reality of government contracting, and how the state enters a
contradiction by ignoring the contract actually dealing with their legislation on the one hand to
punish private companies when the contract " Service Delivery " the essential elements of a labor
contract are set, the other using this figure in order to streamline government procurement, thus
evading the real wage responsibilities that are generated by government employees and state
workers. In these article concepts is approached HONORABLE CONSTITUTIONAL COURT
AND OIT.

Keywords: State contracting, contract actually, provide services.

constante demostrar ante las demás

naciones, su tendencia legalista y de
1. INTRODUCCIÓN
seguridad jurídica; En materia laboral el 8
Para Colombia como nación, desde la
emancipación misma y siguiendo la
de octubre de 1953 llegó al Perú una
tendencia mundial de los estados
Misión de Asistencia Técnica de la OIT
democráticos, ha sido un empeño
para el Área Andina, orientada hacia la
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promoción de los derechos de los raza, color, sexo, religión,

pueblos, su protagonismo queda sellado opinión política, ascendencia

al conformar en 1960 de manera oficial la nacional u origen social que

tenga por efecto anular o alterar
Oficina Regional de la OIT para América
la igualdad de oportunidades o de
Latina y el Caribe, en la ciudad de Lima,
trato en el empleo y la ocupación;
Perú.
(b) cualquier otra distinción,
exclusión o preferencia que tenga por
El Consejo de Administración de la OIT efecto anular o alterar la igualdad de
(1998) ha establecido que ocho convenios oportunidades o de trato en el empleo
son fundamentales, para que los u ocupación que podrá ser
trabajadores del mundo desempeñen sus especificada por el Miembro
labores con las garantías mínimas como interesado previa consulta con las
retribución por parte de sus empleadores, organizaciones representativas de

Estos abarcan temas que son empleadores y de trabajadores,

Considerados como principios y derechos
fundamentales en el trabajo, para el
presente artículo se hace relevante
mencionar el convenio C111, ratificado
por el congreso de la Republica lo que
hace que se integre al bloque de
constitucionalidad y sea de obligatorio
cumplimiento.
C111 - Convenio sobre
discriminación. Artículo 1. A los
efectos de este Convenio, el término
discriminación comprende:
(a) cualquier distinción, exclusión o
preferencia basada en motivos de
cuando dichas organizaciones
existan, y con otros organismos
apropiados…. Convenio relativo a la
discriminación en materia de empleo
y ocupación (Entrada en vigor: 15
junio 1960) Adopción: Ginebra, 42ª
reunión OIT (25 junio 1958) -
Estatus: Instrumento actualizado, 16
de agosto de 2016. (p.1),
www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=NO
la
RMLEXPUB:12100:0::NO::P12100_
INSTRUMENT_ID:312256
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Al desconocer este convenio se ahonda en horario, está subordinado y recibe un salario;

nuestra Nación y en la región misma el También encontramos amparo Constitucional

problema grave de la informalidad, por en una gran cantidad de sentencias, en

palabras de BELTRAN (2015) “En múltiples
considerarse de segunda categoría los
oportunidades, la Corte Constitucional ha
trabajadores que contratan con el estado
resaltado las diferencias entre el contrato de
con la figura civil de Prestación de
prestación de servicios y el contrato laboral.
servicios, Los indicadores del mercado
…. (p.449)
laboral en Colombia continúan siendo
muy precarios como lo indica la OIT
2. REGLAMENTACION
(2016) en la 105° Conferencia
INTERNA
Internacional del Trabajo, informalidad
El contrato laboral se rige por las
cercana al 68% siendo la cuarta más alta
disposiciones establecidas en el código
de toda la región, apenas 36 de cada 100
sustantivo del trabajo, entre otras normas
trabajadores cuentan con una relativa
más; Las obligaciones legales del contrato
protección social: 46 en salud, 40 en riesgos
laboral tradicional son amplias, diversas y
profesionales, 36 en cesantías y 31 en
múltiples. El contrato laboral implica:
pensiones; esto necesariamente incide en que
remuneración, subordinación y prestación
Colombia siga siendo uno de los países más
desiguales del mundo. personal de la labor; Los contratos por
Nos queda a los profesionales del derecho, prestación de servicios no generan
tratar de cambiar esta realidad, desbordando relación laboral ni prestaciones sociales y
los despachos Judiciales con demandas que son celebrados bajos los términos
seguro se fallaran a favor de nuestros estrictamente declarados por ambas partes
representados, cunado encontremos que se durante el diseño del contrato. De acuerdo
desvirtúa el contrato de prestación de
al encargo podrá ser de orden civil o
servicios y en cambio se configura el contrato
comercial.
realidad, al existir una relación laboral, pues
El estado colombiano tratándose del
existen los elemento sustanciales que
derecho laboral pretende adecuarse y
demuestran que tal trabajador cumple un
mostrarles a sus connacionales que con

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sus normativas legales internas busca un
equilibrio social estable y duradero
brindando oportunidades que dignifiquen
la persona, por esto en nuestra
constitución política de 1991 encontramos
amparo Constitucional desde
preámbulo mismo y revistiendo el trabajo
al rango de derecho fundamental, además
de asignarle unas características
Inviolables como la que trae el artículo 25
de la Carta magna el que a su tenor
establece. Artículo 25. C.P.C
Ministerio de protección social
(MPS, 2011) Artículo 25. “El
trabajo es un derecho y una
obligación social y goza, en todas
sus modalidades, de la especial
protección del Estado.
persona tiene derecho a un trabajo
en condiciones dignas y justas.”
(p1.)
Por su parte el artículo 53 de nuestra
constitución establece.
“Artículo 53. El Congreso expedirá el
estatuto del trabajo. La
correspondiente tendrá en cuenta por
lo menos los siguientes principios
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mínimos fundamentales: Igualdad de
oportunidades para los trabajadores;
remuneración mínima vital y móvil,
proporcional a la cantidad y calidad
de trabajo; estabilidad en el empleo;
Irrenunciabilidad a los beneficios
el
mínimos establecidos en normas
laborales; facultades para transigir y
conciliar sobre derechos inciertos y
discutibles; situación más favorable
al trabajador en caso de duda en la
aplicación e interpretación de las
fuentes formales de derecho;
Primacía de la realidad sobre
formalidades establecidas por los
sujetos de las relaciones laborales;
garantía a la seguridad social, la
capacitación, el adiestramiento y el
descanso necesario; protección
Toda
especial a la mujer, a la maternidad y
al trabajador menor de edad. El
estado garantiza el derecho al pago
oportuno y al reajuste periódico de
las pensiones legales. Los convenios
internacionales del trabajo
debidamente ratificados, hacen parte
de la legislación interna. La ley, los
ley contratos, los acuerdos y convenios
de trabajo, no pueden menoscabar la
libertad, la dignidad humana ni los
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derechos de los trabajadores.” a. La actividad personal del

(Subrayas fuera del texto). trabajador, es decir, realizada por
Constitución Política de (1991), 12 de sí mismo;
septiembre de 2016,
b. La continuada subordinación o
www.alcaldiabogota.gov.co.
dependencia del trabajador
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisj
respecto del empleador, que
ur/normas/Norma1.jsp?i=4125.
faculta a éste para exigirle el
Son estas consideraciones las que motivan
cumplimiento de órdenes, en
la elaboración del presente artículo, para
cualquier momento, en cuanto al
que en lo posible quienes estén
modo, tiempo o cantidad de
contratados por el estado colombiano con
trabajo, e imponerle reglamentos,
la figura de “PRESTACION DE
la cual debe mantenerse por todo
SERVICIOS” sepa que existen normas
el tiempo de duración del contrato.
Nacionales e Internacionales que le
Todo ello sin que afecte el honor,
brindan la posibilidad que la entidad
la dignidad y los derechos
contratante mediante una demanda ante
mínimos del trabajador en
los jueces laborales le reconozcan la
concordancia con los tratados o
Prevalencia del contrato Realidad, o el
convenios internacionales que
Derecho a la igualdad, de comprobarse
sobre derechos humanos relativos
que existe una relación laboral con sus
a la materia obliguen al país; y
elementos constitutivos los que
c. Un salario como retribución del
encontramos en el artículo 23 del Código
servicio.
Sustantivo del Trabajo.
2. Una vez reunidos los tres
“ARTICULO 23. ELEMENTOS
elementos de que trata este
ESENCIALES. 1. Para que haya
artículo, se entiende que existe
contrato de trabajo se requiere que
contrato de trabajo y no deja de
concurran estos tres elementos
serlo por razón del nombre que se
esenciales:
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le dé ni de otras condiciones o De otro lado las altas Cortes y en especial

modalidades que se le agreguen.” la Honorable Corte Constitucional se ha
Código Sustantivo del Trabajo, pronunciado en varias sentencias sobre el
05/08/1950, 12 de septiembre de aspecto de fondo que aquí abordamos, son
2016, www.alcaldiabogota.gov.co, fuentes formales de derecho que ratifican
http://www.alcaldiabogota.gov.co/ que la Igualdad y el Contrato Realidad
sisjur/normas/Norma1.jsp?i=3310 supera las Formas, tanto que los
4. Organismos Internacionales sancionan los
Ahora bien, es menester de los abogados estados por no cumplirlas, La corte
vencer el temor natural que genera la constitucional en su Sentencia de
incertidumbre de entablar una demanda, Constitucionalidad C-401 de 2005, les
la que necesariamente está sometida a los recuerda a los operadores Jurídicos la
designios del juez, y la limitación como relevancia de los Convenios
principio, que nuestra labor como internacionales.
Profesionales del Derecho es de Medio y Al examinar las motivaciones de
No de Resultado, pues también el Juez le la sentencia, así como su
asiste el deber legal de cuidarse en sus dispositivo, deben resaltarse las
actuaciones siendo acucioso colocando siguientes puntualizaciones de la
todo su empeño para no Prevaricar, Corte, que, por tener unidad de
estudiando una demanda que contenga sentido, constituyen cosa juzgada,
todos los elementos procesales, tanto implícita (ratio decidendi),
sustantivos y probatorios que le generen como explícita, en materia
esa confianza para emitir un fallo a favor constitucional, y, por tanto, son
del demandante así sea contrario a una elementos de obligatoria
entidad estatal que vinculó observancia para jueces y otros
irregularmente a un trabajador con un tipo operadores jurídicos. (Molina
de contrato diferente al Contrato Carlos Ernesto, Análisis de la
Realidad, Sentencia C-401/2005 y de sus
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implicaciones en la cultura
INDICADOR 2016
jurídico-laboral colombiana. 01 de
septiembre de 2016, Tasa de desempleo 9,2
www.legis.com, Tasa de ocupación 56,9
http://legal.legis.com.co/document
Porcentaje de ocupados
?obra=rlaboral&document=rlabor en Servicios
19,2
al_7680752a7f46404ce0430a0101 comunales, sociales y
personales
51404c
Proporción de
informales (ocupados
2.1 LA INFORMALIDAD EN 51,1
que no contribuyen a
COLOMBIA: Según la “FILCO”, Fuente pensión)
de Información Laboral En Colombia El Tomado de (Indicadores Filco,
2016, 12 de septiembre de
ritmo de generación de empleo se reduce. 2016,www.filco.gov.co,
La tasa de ocupación cae por debajo de la http://filco.mintrabajo.gov.co/page
s/listaIndicadoresDepartamentales.
caída de la participación laboral, xhtml.
acentuando la tasa de desempleo nacional, Obsérvese que la cifra marcada con color

pasando de 8,8% en julio de 2015 a 9,8% azul no refleja la realidad, pero en cambio

en el mismo mes de 2016. se muestra conveniente para el estado;

Por conocimiento de causa del autor del
En Medellín nuestro caso concreto y presente trabajo, pudo evidenciar que las
según LA “FILCO”, Fuente de corporaciones, ejemplo Corporación
Información Laboral En Colombia, las Colombia Internacional CCI, Corporación
cifras de desempleo y de informalidad Internacional para la Migraciones OIM,
empleo se presentan como se observa en quienes contratan bajo la figura de
la Tabla 1 (Indicadores Departamentales, Prestación de servicios y que vinculan
2016) personal con convenios
interadministrativos con los Ministerios,
INDICADOR 2016 vienen pidiendo como prueba del pago a
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la Seguridad social, Pensión, Salud y por las cajas de Compensación familiar

Riesgos laborales, a parte del reporte que de ganar menos de 4 salarios mínimos, se
genera la Planilla integrada de le reconocen las incapacidades en un
Liquidación de Aportes, el recibo de corto periodo de tiempo, por la relación
consignación del cajero del banco, donde directa entre el empleador y las EPS, se
se realizó el pago, evidenciando con esta está cobijado por Riesgos Laborales en
práctica que un gran porcentaje de la caso de un accidente laboral, aspectos
población vinculada por prestación de más relevantes pero no únicos; Por el
Servicios o, no paga a la seguridad social, contrario con el contrato de Prestación de
o falsifica por medios electrónicos la servicios se ven vulnerados estos y más
Planilla integrada de Liquidación de derechos a los que deberían tener todos
Aportes, modificando la fecha de aportes los trabajadores independiente de la
etc; Este tipo de práctica lleva consigo la forma de contratación; Con la
innegable realidad de colocar muy por contratación de Prestación de Servicios
encima las cifras estatales en cuanto al por ser mal remunerada la labor, por
porcentaje de trabajadores en el estatus de contratarse por cortos periodos de tiempo,
informales. por asignarle al trabajador un alto número
de funciones, por exigir cumplir su labor
2.1.1 RETRIBUCION CON EL en sitios apartados de su domicilio, por
PAGO DE APORTES EN LOS estar relegado en el organigrama de la
CONTRATOS DE PRESTACION DE firma contratante al último escalafón,
SERVICIOS: Es fácil percibir los debiéndose así a la subordinación de
beneficios a que se accede cuando al muchos jefes, por desconocer el
recibir el salario en una relación laboral y contratante que debe asignar los medios
observamos que siempre con las idóneos para la eficaz realización de la
Deducciones legales el trabajador resulta labor contratada y otros argumentos se
amparado con: la Salud para él y su convierte esta forma de contrato en un
núcleo familiar, Percibe subsidio familiar abuso para que quien lo suscribe como
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contratista y sienta que debe buscar un Ley 1562 de 2012 artículo 3 “Es
amparo legal y se le retribuya lo que es accidente de trabajo todo suceso
justo; Quienes alguna vez hayan suscrito repentino que sobrevenga por
un contrato por prestación de servicios, causa o con ocasión del trabajo, y
estarán de acuerdo que en vez de acordar que produzca en el trabajador una
un contrato Bilateral, Característica de lesión orgánica, una perturbación
este tipo de contrato, termina firmando un funcional o psiquiátrica, una
contrato de Adhesión, pues al no tener invalidez o la muerte.
más alternativas laborales se adhiere a lo Es también accidente de trabajo
que venga plasmado en ese contrato que aquel que se produce durante la
le presentan aun con sus inconvenientes ejecución de órdenes del
de: Baja remuneración, gastos propios, empleador, o contratante durante
cambio de residencia etc. la ejecución de una labor bajo su
autoridad, aún fuera del lugar y
2.1.2 PAGAR SEGURIDAD horas de trabajo. “Definición legal
SOCILA, SOLO POR de accidente de trabajo,
LEGALIDAD. Gerencie.com, 15 de julio de
Analicemos un caso puntual en el 2012. 29 de Agosto de 2016.
contrato por Prestación de Servicios, el http://www.gerencie.com/definici
que tiene que ver con los RIESGOS on-legal-de-accidente-de-
LABORALES “El Riesgo Laboral, es un trabajo.html.
riesgo existente en el área laboral que De la definición extraemos los apartes
pude resultar en una enfermedad laboral o que aun, con una sólida relación laboral
en un accidente laboral. las ARL, Aseguradoras de riesgos
http://es.wikipedia.org/wiki/Riesgos_labo laborales desvirtúan para evadir su
rales, 29 de agosto de 2016. responsabilidad de pago al trabajador
Y analicemos la definición de Accidente cuando este sufre un accidente laboral;
Laboral. “por causa o con ocasión del trabajo” y
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“durante la ejecución de órdenes del trabajador vinculado con el estado bajo la

empleador, o contratante durante la figura de Prestación de Servicios, Es el
ejecución de una labor bajo su autoridad, caso hipotético de JUAN, como
aún fuera del lugar y horas de trabajo.” contratista por urgente necesidad de
Estarán de acuerdo los lectores que laborar se adhirió al contrato que le
resulta dispendioso para el trabajador que presentaron asignándole 22 funciones con
tiene un respaldo contractual en una una remuneración de $ 2.700.000, Titulo
relación laboral, demostrar que el del Cargo Asistente Jurídico, duración 4
accidente sufrido el que tal vez le meses, lugar asignado para desarrollar el
disminuyo su capacidad laboral en un objeto de la labor, Municipio de Andes y
porcentaje superior al 50%, se acomodan Ciudad Bolívar, en Antioquia; El
las normas establecidas por cada ARL, de Contratante es cuidadoso en establecer
investigación, Reporte de Accidente que el contratista no puede pedir viáticos
laboral, Testigos, certificación de quien al prestar sus servicios en estos
impartió la orden etc, y que luego de tener Municipios independientemente de la
todos estos requisitos en regla se debe residencia que se tenga al momento de
esperar la calificación de la Junta regional suscribir el contrato, JUAN reside en el la
de Calificación de Invalidez, la que nunca Ciudad de Medellín, Antioquia, JUAN
deja satisfecho al trabajador quien podrá debe comprar una póliza de
Recurrir el primer dictamen y esperar que Cumplimiento, de sus recursos antes de
sea evaluado por La Junta Nacional de empezar a laborar, esta póliza se compra
Calificación de Invalidez en Bogotá D.C., cuantas veces se renueve el contrato o se
después aun sin estar de acuerdo con la adicione una Prorroga, por lo general
calificación esperar que la ARL, disponga cada 3 o 4 meses, además debe demostrar
de los recursos para el pago, se reitera que independientemente de la fecha en la
este es el caso para un trabajador quien se suscribe el contrato se encuentra
vinculado con Relación laboral; Ahora amparado por seguridad social, sin
contemplemos la penosa realidad de un importarle al contratante que sea 20 0 29
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del mes tal, es decir JUAN pago, a la las EPS por las incapacidades a los
seguridad social un mes sin estar afiliado trabajadores independientes, se hace casi
aun a la EPS ni a la ARL; Por ser el imposible.
domicilio de JUAN la Ciudad de
CONCLUCIONES Y
Medellín, debe viajar mínimo 2 veces por
RECOMENDACIONES
semana de Medellín hacia Andes Y de
Es innegable que la ley 80 de 1993,
Andes a Ciudad Bolívar, recordemos
permite dinamizar la contratación estatal
JUAN realiza el desplazamiento con
y en gran medida aporta con las finanzas
OCACION DE SU TRABAJO Y POR
de la nación, solo que la corrupción
ORDENES DE SUS SUPERIORES,
rampante limita que el contratista obtenga
pero que sucede si en el transcurso del
una remuneración justa por su labor, y
viaje el Bus donde JUAN se transporta
sean los terceros en los convenios
sufre un accidente y queda lisiado de por
interadministrativos los más beneficiados,
vida?, en cuanto a la Responsabilidad
pagando Honorarios muy bajos asignando
contractual de la empresa de transporte se
gran cantidad de funciones a los
demostrara la responsabilidad de esta con
contratistas generando con esta práctica el
el tiquete de viaje, pero como demuestra
incremento soterrado en las cifras de
JUAN un accidente Laboral?; los lectores
informalidad de quienes contratan.
que que estén o hubiesen estado
Se recomienda que:
sometidos bajo este tipo de contratación
Los profesionales del Derecho inunden
podrán dar fe de que esta situación no
los despachos judiciales con demandas
está alejada de la realidad y que hay otras
que busquen obtener fallos que
circunstancias menos graves pero que
reconozcan el contrato Realidad.
afectan la calidad de vida de estos
contratistas el caso de las incapacidades
por ejemplo, en una relación laboral son
de fácil pago pero con un contrato civil la
recuperación del dinero que deben pagar
 Código: F-PI-03

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1. TRABAJOS CITADOS

Alcaldia de Bogota "Codigo Sustantivo del Trabajo". (s.f.).

http://www.alcaldiabogota.gov.co/. Recuperado el 18 de Agosto de 2016, de
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=33104

Alcaldia de bogota "LEY 80 DE 1993". (s.f.). www.alcaldiabogota.gov.co. Recuperado el

19 de Agosto de 2016, de
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=304

ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE. (04 de JULIO de 1991). CONSTITUCION

POLITICA DE COLOMBIA. CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA.
BOGOTA, COLOMBIA, COLOMBIA: Publicaciones ASTER.

BIBILIOTECA JURIDICA DIKÉ. (FEBRERO de 2015). LA CONTRATACION ESTATAL.

LA CONTRATACION ESTATAL UNA VISION DESDE EL DERCHO PRIVADO
HACIA LO PUBLICO. Medellín, Antioquia, Colombia: DIKÉ.

MINISTERIO DEL TRABAJO. (14 de SEPTIEMBRE de 2016). WWW.mintrabajo.gov.co/.

Recuperado el 14 de SEPTIEMBRE de 2016, de
http://mintrabajo.gov.co/normatividad-julio-leyes-2012/712-ley-1562-del-11-de-
julio-de-2012.html

Molina Carlos Ernesto, “. c.-O. (21 de septiembre de 2016). www.ilo.org. Recuperado el

21 de septiembre de 2016, de
www.ilo.org/dyn/normlex/es/f?p=NORMLEXPUB:12100:0::NO::P12100_INSTRUM
ENT_ID:312256

C.V: Juan Carlos Beltrán Bedoya: Abogado. Especialista en derecho público y administrativo U Autónoma.
Carlos Ernesto Molina Monsalve: Ex magistrado Sala Laboral Corte Suprema de Justicia. Abogado
laboralista en Independiente - Corte Suprema de Justicia, miembro del Centro Internacional de Formación de OIT.