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QUEJOSA: **********
RECURRENTE: **********
Vo.Bo.
Sr. Ministro.
SENTENCIA
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Según se hizo constar a través de la copia certificada del instrumento notarial número ********** de 7 de octubre
de 2013, pasado ante la fe del Notario Público Número ********** del Distrito Federal. Juicio Contencioso
Administrativo **********, fojas 118 a 148.
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AMPARO DIRECTO EN REVISIÓN 1322/2018
Apuntó que de conformidad con el artículo 195, fracción II, inciso a), de la
Ley del Impuesto sobre la Renta vigente en 2013, tenía derecho a retener el
impuesto sobre la renta causado por el pago de intereses al extranjero a una
tasa del 4.9%.
Afirmó que no obstante, a diferencia del artículo 195 de la Ley del Impuesto
sobre la Renta, la regla I.3.17.10. de la Resolución Miscelánea Fiscal para
2013, condiciona la aplicación de la tasa de retención de impuesto sobre la
renta preferencial del 4.9% a que los aludidos avisos de información se
presenten oportunamente.
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Ibídem, foja 2,071.
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Ídem.
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Ibídem, fojas 2,116 a 2,131.
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Amparo Directo **********, fojas 3 a 31.
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Ibídem, fojas 33 y 34.
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AMPARO DIRECTO EN REVISIÓN 1322/2018
CONCEPTO DE VIOLACIÓN
SÍNTESIS
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La sentencia recurrida fue notificada por oficio a la autoridad tercero interesada, el jueves 1 de febrero de 2018
(Juicio de Amparo Directo **********, foja 175) surtiendo sus efectos desde ese momento, de conformidad con
lo dispuesto por el artículo 31, fracción I, de la Ley de Amparo. En consecuencia, el plazo de 10 días para la
interposición del recurso previsto en el artículo 86 de la Ley de Amparo, empezó a correr a partir del viernes 2 de
febrero de 2018 y concluyó el viernes 16 de febrero de 2018, descontándose 5 días inhábiles, a saber, 3, 4, 5, 10 y
11. Por lo tanto, si el recurso se interpuso el jueves 15 de febrero de 2018 ante la Oficina de Correspondencia
Común de los Tribunales Colegiados en Materia Administrativa del Primer Circuito (Toca de amparo directo en
revisión **********, fojas 52 a 76), es evidente que la interposición de dicho oficio se hizo oportunamente.
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El Secretario de Hacienda se encuentra legitimado para interponer el recurso de revisión materia del presente
estudio, al habérsele reconocido el carácter correspondiente en el juicio de amparo directo de origen, en proveído
de 9 de febrero de 2017 (Amparo Directo **********, fojas 33 vuelta).
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Se trata de las reglas establecidas en los artículos 107, fracción IX, constitucional, 81, fracción II, de la Ley de
Amparo, 21, fracción III, inciso a), de la Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación; así como del Acuerdo
General Plenario 9/2015, publicado en el Diario Oficial de la Federación el 12 de junio de 2015, y que son las
siguientes: a) Que se haya hecho pronunciamiento sobre la constitucionalidad de una norma general, o se
establezca la interpretación directa de un precepto constitucional o de los derechos humanos establecidos en los
tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, o que habiéndose planteado alguna de esas
cuestiones en la demanda de amparo, se haya omitido su estudio; y b) Que el problema de constitucionalidad
referido en el inciso anterior entrañe fijar un criterio de importancia y trascendencia a juicio del Pleno o de la Sala
respectiva. En el entendido de que la resolución de un amparo directo en revisión, permitirá la fijación de un
criterio de importancia y trascendencia, sólo cuando la cuestión de constitucionalidad dé lugar a un
pronunciamiento novedoso o de relevancia para el orden jurídico nacional, y también cuando lo decidido en la
sentencia recurrida pueda implicar el desconocimiento de un criterio sostenido por este Alto Tribunal relacionado
con alguna cuestión propiamente constitucional, por haberse resuelto en contra de dicho criterio o se hubiere
omitido su aplicación. Corrobora lo anterior la jurisprudencia 2a./J. 128/2015 (10a.). Décima Época, Gaceta del
Semanario Judicial de la Federación, libro 22, septiembre de 2015, tomo I, página 344, de rubro: “REVISIÓN
EN AMPARO DIRECTO. REQUISITOS PARA SU PROCEDENCIA”.
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Así, estimó que es el propio artículo 195, fracción II, inciso a), de la Ley del
Impuesto sobre la Renta, el que dispone que debe cumplirse a cabalidad la
totalidad de los requisitos de información previstos en las reglas de carácter
general y, por tanto, es necesario cumplir cada uno de ellos de manera
oportuna.
Por tanto, la sala fiscal parte de una premisa incorrecta para analizar y
declarar la constitucionalidad de la regla I.3.17.10. de la Resolución
Miscelánea Fiscal para 2013 impugnada, pues al respecto no resolvió lo que
efectivamente le fue planteado.
Por su parte, el artículo 195 de la Ley del Impuesto sobre la Renta establece
que, para tener derecho a aplicar la tasa preferencial de retención de
impuesto sobre la renta, debe cumplirse con los requisitos de información
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Por otra parte, la sala responsable pierde de vista que en ambos casos las
autoridades fiscales cuentan con la información a que hace referencia la
regla impugnada; situación distinta respecto de aquellos contribuyentes que
definitivamente incumplen con los requisitos de información.
En ese sentido, resulta falso lo expuesto por la sala fiscal al considerar que
cumplir con los requisitos de información previstos por la regla I.3.17.10. de
la Resolución Miscelánea Fiscal para 2013, de manera extemporánea
impide a las autoridades fiscales realizar sus funciones de fiscalización y
recaudación pues, se insiste, las autoridades fiscales sí cuentan con la
información.
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SENTENCIA RECURRIDA
SÍNTESIS
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Señaló que el mencionado principio parte de la igualdad del trato que deben
recibir los sujetos ubicados dentro de una misma situación jurídica regulada
por la ley que los vincula a pagar un tributo; de ahí que deban recibir el mismo
trato en cuanto a los elementos y variables que incidan en la cantidad a
enterar. Entonces, las leyes que impongan la obligación de pagar un tributo
deben tratar de forma igual a quienes guarden una misma situación
hipotética y medir de una forma desigual a los sujetos del impuesto que estén
en situación desigual.
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Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XXXIV, septiembre de 2011, página
1038, de rubro: “INTERÉS JURÍDICO EN EL AMPARO. LOS PATRONES CARECEN DE ÉL PARA
IMPUGNAR LA INCONSTITUCIONALIDAD DE LOS INCISOS E) Y F), DE LA FRACCIÓN I, DEL
ARTÍCULO SEGUNDO, DEL DECRETO POR EL QUE SE REFORMAN, ADICIONAN Y DEROGAN
DIVERSAS DISPOSICIONES DE LA LEY DEL IMPUESTO SOBRE LA RENTA, ENTRE OTRAS,
PUBLICADO EN EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIÓN EL 7 DE DICIEMBRE DE 2009”.
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De esa forma, quien actualiza el hecho imponible del impuesto sobre la renta
y, en consecuencia, causa y paga el tributo, es el residente en el extranjero,
mientras que el residente en territorio nacional solo tiene la obligación de
retener, teniendo el carácter de responsable solidario, pero los ingresos
sobre los cuales realiza la retención y entera el impuesto, no son suyos sino
del residente en el extranjero.
Para arribar a la anterior conclusión cabe precisar que esta Segunda Sala
ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre la temática del presente asunto
al resolver, por unanimidad de votos, el amparo directo en revisión
3620/2014, en sesión de 29 de abril de 2015, en donde se impugnó el
artículo 195, fracción II, de la Ley del Impuesto sobre la Renta y la regla
3.23.8. de la Resolución Miscelánea Fiscal para 2005, de contenido casi
idéntico con el de la regla I.3.17.10. de la Resolución Miscelánea Fiscal para
2013, tal y como se advierte del citado cuadro comparativo:
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Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XXIII, mayo de 2006, página 10, de
rubro: “RENTA. LOS ARTÍCULOS 51, TERCER PÁRRAFO, Y 179, CUARTO PÁRRAFO, DE LA LEY
DEL IMPUESTO RELATIVO, NO TRANSGREDEN EL PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD
TRIBUTARIA”.
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[…]
[Se transcribe]
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Por por (sic) mayoría de seis votos de los Ministros Cossío Díaz, Góngora Pimentel, Gudiño Pelayo, Valls Hernández,
Sánchez Cordero y Silva Meza, votaron en contra los Ministros Aguirre Anguiano y Díaz Romero.
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[…]
Ahora, de la comparación entre el caso que fue motivo de análisis por el Pleno
de este Alto Tribunal y el que originó el presente recurso, se advierte que tienen los
siguientes elementos en común:
Ello es así, en virtud de que tales argumentos parten de una premisa inexacta,
en el sentido de que la razón de la inoperancia que decretó el tribunal colegiado del
conocimiento consistió en que no sufría perjuicio jurídico alguno que le concediera
interés —ya sea legítimo o jurídico— para impugnar tales normas en el juicio de
amparo.
Por tanto, se concluye que el correlativo argumento es ineficaz, dado que parte
de una premisa inexacta, pues en la sentencia combatida no se declararon inoperantes
los argumentos referidos a la vulneración al principio de proporcionalidad tributaria bajo
el argumento de que la quejosa careciera de interés jurídico para impugnar, vía
amparo, las normas que tildó de inconstitucionales.
Son aplicables las jurisprudencias 2a./J. 108/2012 (10a.) y 3a./J. 16/91 de esta
Segunda Sala y la otrora Tercera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, de
rubros y textos que se transcriben:
[…]
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Fojas 1001 y 1002 del expediente ********** del juicio contencioso administrativo.
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En el citado apartado manifestó: “[…]
Efectos fiscales que derivaron de los intereses pagados al extranjero durante el ejercicio fiscal de 2013.- Como
lo hemos anticipado, MAXCOM TELECOMUNICACIONES, S.AB. de C.V. estuvo obligada al pago de intereses
al extranjero durante el ejercicio fiscal de 2013; en concreto, durante los meses de junio, octubre y diciembre pues,
en dichos meses fueron devengados en términos de los contratos que se ofrecen como prueba en el presente escrito
inicial de demanda.
Consecuentemente, mi representada procedió al entero de las retenciones correspondientes, presentando para tales
efectos ciertas declaraciones normales y complementarias enterando el impuesto sobre la renta correspondiente.
Toda vez que el primer acto concreto de aplicación de la regla miscelánea impugnada en el presente juicio de
nulidad fue la declaración complementaria presentada por la sociedad actora el 2 de julio de 2014, respecto de los
intereses devengados al extranjero durante el mes de junio de 2013, a continuación solamente analizaremos los
antecedentes que se relacionan con dicho acto de aplicación.
[…]”.
(Énfasis, cursiva y subrayado de origen)
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Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XXXIV, agosto de 2011, página 34, de
rubro: “INTERÉS JURÍDICO PARA EFECTOS DE LA PROCEDENCIA DEL AMPARO. SU
INTERPRETACIÓN POR LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN NO HA SUFRIDO
UNA GRAN VARIACIÓN, SINO QUE HA HABIDO CAMBIOS EN EL ENTENDIMIENTO DE LA
SITUACIÓN EN LA CUAL PUEDE HABLARSE DE LA EXISTENCIA DE UN DERECHO
"OBJETIVO" CONFERIDO POR EL ORDENAMIENTO JURÍDICO”.
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Décima Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, libro XXIV, septiembre de 2013, tomo 3,
página 1854, de rubro: “INTERÉS LEGÍTIMO E INTERÉS JURÍDICO. SUS ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS COMO REQUISITOS PARA PROMOVER EL JUICIO DE AMPARO INDIRECTO,
CONFORME AL ARTÍCULO 107, FRACCIÓN I, DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS
ESTADOS UNIDOS MEXICANOS”.
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Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo X, agosto de 1999, página 78, de rubro:
“CONCEPTOS DE VIOLACIÓN INOPERANTES. LO SON EN AMPARO DIRECTO SI PLANTEAN
LA INCONSTITUCIONALIDAD DE UNA NORMA GENERAL RESPECTO DE LA CUAL, SI SE
TRATARA DE JUICIO DE AMPARO INDIRECTO, SE ACTUALIZARÍA ALGUNA CAUSAL DE
IMPROCEDENCIA”.
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Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo X, agosto de 1999, página 53, de rubro:
“CONCEPTOS DE VIOLACIÓN INOPERANTES EN AMPARO DIRECTO. LO SON SI PLANTEAN
LA INCONSTITUCIONALIDAD DE UNA NORMA GENERAL RESPECTO DE LA CUAL, SI SE
TRATARA DE UN JUICIO DE AMPARO INDIRECTO, SE ACTUALIZARÍA ALGUNA CAUSAL DE
IMPROCEDENCIA”.
26
Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo V, junio de 1997, página 43, de rubro:
“EQUIDAD TRIBUTARIA. SUS ELEMENTOS”.
27
Novena Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, tomo XI, marzo de 2000, página 35, de rubro:
“IMPUESTOS. PRINCIPIO DE EQUIDAD TRIBUTARIA PREVISTO POR EL ARTÍCULO 31,
FRACCIÓN IV, CONSTITUCIONAL”.
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En la especie, conforme al artículo 195, fracción II, inciso a)29 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta para 2013 y a la regla I.3.17.10., de la Resolución
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Décima Época, Semanario Judicial de la Federación, 25 de mayo de 2018, de rubro: “IGUALDAD O
EQUIDAD TRIBUTARIA. LOS CONCEPTOS DE VIOLACIÓN O AGRAVIOS EN LOS QUE SE HAGA
VALER LA VIOLACIÓN A DICHOS PRINCIPIOS, SON INOPERANTES SI NO SE PROPORCIONA
UN TÉRMINO DE COMPARACIÓN IDÓNEO PARA DEMOSTRAR QUE LA NORMA IMPUGNADA
OTORGA UN TRATO DIFERENCIADO”.
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“Artículo 195. Tratándose de ingresos por intereses se considerará que la fuente de riqueza se encuentra en
territorio nacional cuando en el país se coloque o se invierta el capital, o cuando los intereses se paguen por un
residente en el país o un residente en el extranjero con establecimiento permanente en el país.
Se consideran intereses, cualquiera que sea el nombre con que se les designe, a los rendimientos de créditos de
cualquier clase, con o sin garantía hipotecaria y con derecho o no a participar en los beneficios; los rendimientos
de la deuda pública, de los bonos u obligaciones, incluyendo primas y premios asimilados a los rendimientos de
tales valores, los premios pagados en el préstamo de valores, descuentos por la colocación de títulos valor, bonos,
u obligaciones, de las comisiones o pagos que se efectúen con motivo de la apertura o garantía de créditos, aun
cuando éstos sean contingentes, de los pagos que se realizan a un tercero con motivo de apertura o garantía de
créditos aun cuando éstos sean contingentes, de los pagos que se realizan a un tercero con motivo de la aceptación
de un aval, del otorgamiento de una garantía o de la responsabilidad de cualquier clase, de la ganancia que se
derive de la enajenación de los títulos colocados entre el gran público inversionista a que se refiere el artículo 9o.
de esta Ley, así como la ganancia en la enajenación de acciones de las sociedades de inversión en instrumentos de
deuda y de las sociedades de inversión de renta variable, a que se refiere la Ley de Sociedades de Inversión, de los
ajustes a los actos por los que se deriven ingresos a los que se refiere este artículo que se realicen mediante la
aplicación de índices, factores o de cualquier otra forma, inclusive de los ajustes que se realicen al principal por el
hecho de que los créditos u operaciones estén denominados en unidades de inversión. Asimismo, se considera
interés la ganancia derivada de la enajenación efectuada por un residente en el extranjero, de créditos a cargo de
un residente en México o de un residente en el extranjero con establecimiento permanente en el país, cuando sean
adquiridos por un residente en México o un residente en el extranjero con establecimiento permanente en el país.
La ganancia proveniente de la enajenación de acciones de las sociedades de inversión en instrumentos de deuda y
de las sociedades de inversión de renta variable, a que se refiere el párrafo anterior, se calculará conforme se
establece en el artículo 195-A de esta Ley.
Tratándose de ingresos que perciban los residentes en el extranjero distintos a intereses provenientes de las
sociedades de inversión en instrumentos de deuda o de las sociedades de inversión de renta variable a que se refiere
la Ley de Sociedades de Inversión, estarán a lo dispuesto en el artículo 104 de esta Ley.
Asimismo, se considera interés el ingreso en crédito que obtenga un residente en el extranjero con motivo de la
adquisición de un derecho de crédito de cualquier clase, presente, futuro o contingente. Para los efectos de este
párrafo, se considera que la fuente de riqueza se encuentra en territorio nacional cuando el derecho de crédito sea
enajenado, por un residente en México o un residente en el extranjero con establecimiento permanente en el país.
Dicho ingreso se determinará disminuyendo del valor nominal del derecho de crédito citado, adicionado con sus
rendimientos y accesorios que no hayan sido sujetos a retención, el precio pactado en la enajenación.
En el caso de la ganancia derivada de la enajenación de créditos a cargo de un residente en México o un residente
en el extranjero con establecimiento permanente en el país, efectuada por un residente en el extranjero a un
residente en México o un residente en el extranjero con establecimiento permanente en el país, el impuesto se
calculará aplicando a la diferencia entre el monto que obtenga el residente en el extranjero por la enajenación del
crédito y el monto que haya recibido por ese crédito el deudor original del mismo, la tasa de retención que
corresponda de acuerdo con este artículo al beneficiario efectivo de dicha ganancia.
El impuesto se pagará mediante retención que se efectuará por la persona que realice los pagos y se calculará
aplicando a los intereses que obtenga el contribuyente, sin deducción alguna, la tasa que en cada caso se
menciona a continuación:
[…]
II. 4.9% en los siguientes casos:
a) A los intereses pagados a residentes en el extranjero provenientes de títulos de crédito colocados entre el gran
público inversionista a que se refiere el artículo 9o. de esta Ley, así como la ganancia proveniente de su
enajenación, los percibidos de certificados, aceptaciones, títulos de crédito, préstamos u otros créditos a cargo de
instituciones de crédito, sociedades financieras de objeto limitado, sociedades financieras de objeto múltiple o de
organizaciones auxiliares de crédito, así como los colocados a través de bancos o casas de bolsa en un país con el
que México tenga en vigor un tratado para evitar la doble imposición, siempre que por los documentos en los que
conste la operación de financiamiento correspondiente se haya presentado la notificación que se señala en el
segundo párrafo del artículo 7 de la Ley del Mercado de Valores, ante la Comisión Nacional Bancaria y de Valores,
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de conformidad con lo establecido en dicha Ley y se cumplan con los requisitos de información que se establezcan
en las reglas de carácter general que al efecto expida el Servicio de Administración Tributaria. En el caso de que
no se cumpla con los requisitos antes señalados, la tasa aplicable será del 10%.
b) A los intereses pagados a entidades de financiamiento residentes en el extranjero en las que el Gobierno Federal,
a través de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, o el Banco Central, participe en su capital social, siempre
que sean las beneficiarias efectivas de los mismos y se encuentren inscritas en el registro a que se refiere el primer
párrafo del inciso a) de la fracción I de este artículo, el cual deberá renovarse anualmente. Asimismo, deberán
proporcionar al Servicio de Administración Tributaria la información a que se refiere la citada fracción, así como
cumplir con lo establecido en las reglas de carácter general que al efecto expida dicho Servicio de Administración
Tributaria.
[…]”.
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Hensel, Albert, Derecho Tributario, Madrid-Barcelona, Marcial Pons, 2005, p. 154.
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Décima Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, libro XIX, abril de 2013, tomo 1, página 960,
de rubro: “HECHO IMPONIBLE Y SUPUESTO NORMATIVO DE RETENCIÓN. CONCEPTOS DE”.
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Décima Época, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, libro XIX, abril de 2013, tomo 1, página 974,
de rubro: “SUJETO PASIVO DEL PODER TRIBUTARIO DEL ESTADO Y SUJETO PASIVO DE LA
OBLIGACIÓN TRIBUTARIA. SUS DIFERENCIAS”.
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