Burgerlijke zaken over 2019 Registratienummers: CUR201804330 - CUR2018H00491 - CUR2019100013 Uitspraak: 7 maart 2019 GEMEENSCHAPPELIJK HOF VAN JUSTITIE van Aruba, Curagao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba VONNIS IN KORT GEDING EN IN HET SCHORSINGSINCIDENT in de zaak van: de vennootschap naar buitenlands recht INTERCARIBBEAN AIRWAYS LTD., gevestigd in de Turks and Caicos Istands, oorspronkelijk gedaagde, thans appellante in het prineipaal appel, geintimeerde in het incidenteel appel, verzoekster in het schorsingsincident, gemachtigden: mrs. Th, Aardenburg en A.C. van Hoof, tegen 1. de besloten vennootschap INSEL AIR INTERNATIONAL B.V., gevestigd in Curacao, 2, Rogier Frederik VAN DEN HEUVEL in zijn (toenmalige) hoedanigheid van bewindvoerder van Insel Air Intemational B.V., oorspronkelijk eisers, thans geintimeerden in het principaal appel, appellanten in het incidenteel appel, verweerders in het schorsingsincident, De partijen worden hierna interCaribbean, Insel Air en de bewindvoerder genoemd, 1,___Het verloop van de procedure 1.1 Voor hetgeen in cerste aanleg is gesteld en gevorderd, voor de procesgang aldaar en voor de overwegingen en beslissingen van het Gerecht in eerste aanleg van Curagao (hierna: het Gerecht) wordt verwezen naar het tussen partijen in deze zak gewezen vonnis in kort geding, van 28 december 2018. De inhoud daarvan geldt als hier ingevoegd, 1.2 Bij akte van appel van 28 december 2018 is interCaribbean van dit vonni hoger beroep gekomen. Bij op 17 januari 2019 ingekomen memorie van grieven heeft zij grieven tegen het vonnis aangevoerd. Deze strekken ertoe dat het Hof hetbestreden vonnis zal vernietigen, de vorderingen van Insel Air en de bewindvoerder zal afwijzen en Insel Air en de bewindvoerder zal veroordelen in de proceskosten in beide instanties. 1.3 Op 17 januari 2019 heeft interCaribbean een verzoek ingediend dat strekt tot schorsing van de tenuitvoerlegging van het bestreden vonnis. Op 30 januari 2019 hebben Insel Air en de bewindvoerder daartegen cen verweerschrift ingediend. Op 4 februari 2019 heeft interCaribbean schriftelijke pleitnotities ingediend, 1.4 Insel Air en de bewindvoerder hebben in de hoofdzaak op 10 februari 2019 een memorie van antwoord ingediend en daarhij tevens incidenteel appel ingesteld. Zij hebben geconcludeerd tot toewijzing van hun daarin geformuleerde vorderingen en tot bevestiging van het bestreden vonnis voor het overige 15 Demondelinge behandeling van de zaken is aangevangen op 11 februari 2019 Daar zijn aan de kant van Insel Air verschenen L, de Brabander, bestuurder, en de bewindvoerder. Namens interCaribbean zijn verschenen L. Gardiner, Chairman van de Board, T. Sadler, CEO, en A. Misick, Counsel, bijgestaan door de gemachtigde, mr. A.C. van Hoof, 1.6 Dezaken zijn gelijktijdig behandeld met de hoger beroepen ingesteld tegen de beslissing van het Gerech tot weigering van de homologatie (zie roy, 2.16 hierna). Het Hof heeft partijen voorgehouden dat de stukken in deze zaken mede worden geacht te zijn ingediend in de overige zaken, Partijen hebben hiermee ingestemd. De bewindvoerder heeft pleitnotities voorgedragen. De behandeling is geschorst, 1.7 De behandeling is voortgezet en gesloten op 14 februari 2019. Daar zijn verschenen L.. de Brabander, de bewindvoerder, L. Gardiner en mr. Van Hoof, Insel Air en de bewindvoerder hebben ter zitting hun vorderingen verminderd, in die zin dat zij alleen hun vordering tot betaling van USS 500.000,- (onder 4 van het petitum, van hun memorie van antwoord tevens incidenteel appel) en die tot bevestiging van het vonnis van het Gerecht (onder 7) hebben gehandhaafd. 1.8 Vonnis is gevraagd en nader bepaald op heden. De beoordeling 2.1 Aan Insel Air is bij vonnis van het Gerecht van 14 maart 2017 surseance van betaling verleend met aanstelling van de bewindvoerder als zodanig, 2.2 InterCaribbean heeft belangstelling getoond om in Insel Air te investeren en, haar aandelen over te nemen. In dat verband zijn partijen, met andere belanghebbenden als de aandeelhouders en het Land, op 16 november 2018 een, zogenaumde “Heads of Agreement” overeengekomen die blijkens artikel F van de considerans (die krachtens artikel K deel uitmaakt van de overeenkomst) is aangegaan als “binding legal framework for the conclusion of the purchase of the shares in order to safeguard the future existence of the Company” [Hof: Insel Air]. De koopprijs van de aandeten in Insel Air is bepaald op US$1,- en verder is (onder meer) in artikel H bepaald dat:“InterCaribbean and/or its assignees will make available for the Creditors as contemplated in this agreement an amount of USD 11,050,000 (“the Creditors Budiget”), from which approximately USD 1,5 million (...) will be paid after signing. of the SPA [Share Purchase Agreement; Hof] and upon fulfillment of the conditions precedent set forth therein, while the remainder of the Creditors Budget will be paid out in nine consecutive yearly payments as set forth in Article LIL below”. 23 Van belang zijn verder de volgende bepelingen in de Heads of Agreement: “Article 1 Conditions precedent SPA 1. The SPA will only be executed, and the payments to Creditors and/or the purchase provided for in the SPA will only take place upon the following conditions being met, notwithstanding other condition precedents to be concluded in the SPA typice transaction as provided for in this Heads of Agreement, including but not limited to the satisfactory outcome of a reasonable due diligence investigation {met geparafeerd bijschrift “by interCaribbean”; Hof] and the obtaining of required corporate approvals: a. Sufficient comfort has been obtained from CCAA that the contemplated shareholders structure (including usufruot of the Government) will not lead to a withdrawal of the airline operating licenses(s) (AOC) by CCAA and b. Acceptance of the payment plan for the pre-moratorium ordinary creditors whose claims have been registered and acknowledged by the Trustee by means of Creditors Agreement (schuldeisers akkoord) and termination of the moratorium of payment (homologatie van het akkoord) and other known and unknown ereditors (the “Creditors”), c. A satisfactory agreement with the tax authorities for back taxes will have been confirmed in writing, Article I Shares G.) 2. Upon the Transfer of the Shares, the Government usufruct will remain in place in order to satisfy local ownership requirements, until a satisfactory alternative will have been established by interCaribbean, Government is willing to release it insofar as local law allows. ArticleTV Creditors, Assets and Claims oe) 13. Upon full and final acceptance of the Payment Plan, interCaribbean will conttibute wet lease EMB120/ERI/145 to the Company’s operations and establish contact with the aviation authorities to bring the new aircraft types into operation on the Insel Air certificate, Article VIL Separate instruments G) 2. Immediately upon signing this Heads of Agreement parties will initiate the process of drafting the SPA and said separate instruments (..).