Apuntes Penal Iii PDF

DRET PENAL III
TEMA 1: El HOMICIDIO Y SUS FORMAS.
Introducción;
Tal como indica la jurisprudencia constitucional el derecho a la vida reconocido en el

art.15CE es el derecho fundamental básico y por tanto constituye el sustrato ontológico
esencial de la persona junto a la dignidad humana del articulo 10CE.
De todo ello se derivan una serie de deberes de protección por parte del Estado que se
concretan en el CP arts. 138-146 donde se tipifican los atentados contra la vida
humana; el homicidio en sus distintas formas y el aborto.
La vida humana existe desde la concepción y termina con la muerte.
El nacimiento es el instante del ser humano que se independiza definitivamente de

la madre, adquiere plena individualidad, según el TC, es en ese momento cuando se
adquiere la condición jurídico-constitucional de persona y se pasa a ser titular del derecho
subjetivo fundamental a la vida.
Así, se entiende que durante la gestación, la vida humana dependiente es un bien que
encarna un valor amprado por el art. 15CE.
En principio en los delitos de homicidio el bien jurídico vida humana independiente se

identifica con su base material. En efecto la forma más grave de atentar contra la vida
humana independiente es su destrucción en contra de la voluntad del titular.
En cambio, el suicidio es atípico y, como se verá, la causación de una muerte

consentida está penada mucho menos severamente que el homicidio en sentido
estricto.
EL HOMICIDIO ARTS.138/142/621.2 CP
1.1 El homicidio doloso;

Art. 138CP;
“el que matare a otro será castigado, como reo de homicidio, con la pena de prisión de diez
a quince años”
Son asimismo punibles la conspiración, proposición y provocación al homicidio

art.141CP
Objeto material del delito:
En este tipo coincide con el sujeto pasivo. Cabe establecer el momento del inicio y del fin
de la vida humana independiente.
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Se trata pues, de decidir cuándo finaliza la vida fetal y comienza la vida humana
independiente.
La propuesta más aceptada es la que parte de la plena separación del claustro

materno, esto es, del momento en que el cuerpo ha salido completamente al exterior.
Tras el nacimiento la vida adquiere plena independencia física.
En relación con la segunda de las cuestiones, el fin de la vida humana independiente se

produce, con la muerte. Ello no se identifica necesariamente con el fin de la actividad
cardiorrespiratoria sino con el cese irreversible de la actividad cerebral, siendo el más
destacable el encefalograma plano. Por tanto, todo intento de matar a un individuo que
previamente haya fallecido constituirá, a lo sumo, una tentativa inidónea de homicidio, si,
desde casi todos los puntos de vista, la hipotética víctima parecía estar todavía con vida.
Distinción entre el homicidio y las lesiones
La distinción es necesaria cuando se produce una agresión física intencionada pero de

resultado incierto. Se producen varios casos;
a. Acción que ex ante contiene el riesgo de producir tanto lesiones como la

muerte de la víctima cometida con dolo, directo o eventual, de homicidio, por
ejemplo una puñalada en el tórax.
a. De producirse el resultado muerte, sería un homicidio doloso consumado.
b. Si únicamente se producen unas lesiones, se tratará e una tentativa de
homicidio doloso.
b. Acción que ex ante contiene el riesgo de producir tanto lesiones como la
muerte de la víctima cometida con la intención de lesionar y sin dolo, siquiera
eventual, de homicidio; por ejemplo un fuerte golpe con una botella en la cabeza con
la intención de hacer perder el conocimiento al agredido.
a. Si únicamente se producen unas heridas, se tratará de un delito de lesiones
dolosas.
b. De producirse un resultado de muerte, el hecho deberá calificarse como un
homicidio imprudente en concurso ideal con unas lesiones dolosas, esto es,
un homicidio preterintencional.
c. Acción que ex ante únicamente contiene el riesgo de producir lesiones, sin
que exista un riesgo penalmente relevante de originar la muerte, por ejemplo, un

leve empujón durante una discusión.
a. Si únicamente se producen unas heridas, se tratará de un delito o falta de
lesiones.
b. De producirse un resultado de muerte (al golpearse por ejemplo, la víctima
con un mueble) deberá ser calificado igualmente como lesiones, puesto que
no existe una acción típica de homicidio.
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En tanto al tipo subjetivo si existe dolo de matar o de lesionar cuando se produce una
agresión. La jurisprudencia ha identificado una serie de indicios del dolo homicida o
animus necandi que sirven de orientación para probar su presencia en un caso concreto.
a. Indicios previos tales como relaciones entre el autor y la víctima, sus respectivas
personalidades, los eventuales motivos y móviles del delito, las actitudes o
incidencias producidas en los momentos previos…
b. Indicios coetáneos, como la gravedad de las lesiones, la clase y las características
del arma o la naturaleza de la agresión.
c. Indicios posteriores, en especial la actitud y manifestaciones del agresor.
Estos elementos son indicios que no permiten una prueba directa o automática de la
existencia de dolo. Los indicios decisivos son los coetáneos expresan los factores de la
peligrosidad concreta de la agresión conocidos por el sujeto, sirven en realidad para inferir
la existencia del dolo eventual de homicidio. El resto solo sirven para confirmar o descartar
la existencia de dolo directo.
1.2 Homicidio imprudente
El art. 142CP describe el delito de homicidio por imprudencia grave que castiga con una
pena de uno a cuatro años de prisión. En caso de que el resultado de muerte sea
consecuencia de una infracción menor, una imprudencia leve, el hecho es constitutivo de
una falta de homicidio por imprudencia leve art. 621.2CP sancionada con una pena de
multa de uno a dos meses. Mientras que el delito es perseguible de oficio, la falta exige
denuncia previa de la persona agraviada art. 621.6CP
En la práctica en caso de falta, la finalidad esencial de un proceso por un hecho de

esa naturaleza es dirimir simplemente la posible responsabilidad civil ex delito
aprovechando las facilidades que para ello ofrece el proceso penal.
En razón de los medios de comisión se establecen algunas modalidades específicas en

caso de imprudencia en el tráfico rodado o en el uso de armas art.142.2 y 621.4 y 5. En
tales supuestos se prevén como penas suplementarias privaciones de derechos
relacionados con el sector de actividad en el que se haya cometido la imprudencia.
Asimismo, se prevé una inhabilitación profesional adicional en caso de que el

homicidio sea producto de una imprudencia profesional art.142.3CP.
Así, cuando en el ejercicio de una profesión se incurre en una infracción del deber de
cuidado común que acaba produciendo un resultado de muerte (culpa profesional) se
responderá por el tipo básico del homicidio imprudente.
Cuando por el contrario, el resultado es producto de la falta de conocimientos

básicos o de la infracción de las reglas específicas de la actividad (culpa profesional) se
aplicará el tipo agravado de homicidio por imprudencia (grave) profesional.
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Finalmente, en caso de que una sola conducta imprudente produzca la muerte de

diversas personas, procederá la aplicación de las reglas del concurso ideal de
delitos art.77CP.
2. Asesinato arts.139/140CP
En el art.139CP se mantiene la tradicional figura del asesinato, una modalidad de

homicidio especialmente agravada. Se castigará con una pena de quince a veinte años
la causación dolosa de una muerte si existe alevosía, enseñamiento o se comete el
hecho por precio, recompensa o promesa. Si dos de tales circunstancias concurren
simultáneamente (asesinato agravado) la pena será de veinte a veinticinco años
art.140CP. la conspiración, proposición y provocación son punibles art.141CP.
En comparación con el homicidio, el asesinato es un ataque más grave al bien jurídico vida
humana independiente por razones objetivas:
a) Por su mayor peligrosidad al facilitarse la realización del delito

(alevosía y precio).
b) Por ocasionarse daños adicionales especialmente desvalorados
(en el caso del enseñamiento).
Históricamente hasta la entrada en vigor del actual Código Penal el asesinato había sido
considerado un delito autónomo. Hoy en día, la doctrina y jurisprudencia mayoritarias
entienden que el asesinato es, en realidad, un simple homicidio agravado.
Tipo objetivo:
El tipo objetivo del asesinato coincide con el del homicidio, por lo que aquí procede
únicamente analizar sus circunstancias específicas.
a) ALEVOSÍA
Definición en art. 22.1CP existe alevosía cuando el autor comete el hecho
empleando en la ejecución medios, modos o formas que tiendan directa o
especialmente a asegurarla, sin el riesgo que para su persona pudiera proceder de
la defensa por parte del ofendido. Así, se aprecia alevosía en las agresiones a
traición o no percibidas por la víctima, en los ataques imprevistos o repentinos o en

la creación o aprovechamiento de situaciones de indefensión.
Especialmente problemática resulta la calificación de la muerte de seres indefensos o

desvalidos (niños, ancianos, enfermos y discapacitados graves, personas inconscientes…)
por lo general, el Tribunal Supremo entiende que en tales supuestos concurre alevosía y
por tanto asesinato.
Otra cuestión problemática es la denominada alevosía sobrevenida, es decir, la

que se suscita en aquellos supuestos en los que tal circunstancia no se presenta al inicio
del ataque homicida, sino que la indefensión aparece durante la progresión de dicho
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ataque. El TS entiende que, para aplicar el tipo del asesinato, debe darse una interrupción
en la dinámica comisiva, de manera que este segundo estadio constituya una agresión
diferente en la que, desde un principio, esté presente el aseguramiento del éxito y la
exclusión de defensa.
Ejemplos; se considera asesinato la muerte ocasionada con arma blanca, una vez que se
ha reducido a la víctima a golpes con un bastón. No concurre en cambio, alevosía cuando
se inicia una agresión previsible y el desvalimiento se produce como consecuencia del
propio ataque mortal.
b) PRECIO, RECOMPENSA O PROMESA:
Artículo 139.2Cp se mata por la base de este motivo, por precio, promesa o recompensa.
De acuerdo con la jurisprudencia y la doctrina dominante, suele tener carácter económico.
Dicha circunstancia requiere la presencia de como mínimo, las dos personas; la que ofrece
el precio y el que lo recibe. Este segundo, quien realiza los actos ejecutivos de la muerte
impulsado por el móvil económico, es quien le es aplicable el delito de asesinato.
La persona que paga el precio responde a título de inductor de;
- Asesinato, de acuerdo con la doctrina que mantiene la autonomía del delito respeto
del homicidio.
- Homicidio; de acuerdo con la doctrina que mantiene que el asesinato es una figura
agravante del homicidio, aplicando el agravante genérico del precio, art. 22.3CP
c) ENSEÑAMIENTO:
Existe enseñamiento cuando se aumenta deliberada e inhumanamente el dolor del

ofendido art. 139.3ªCP es un plus de gravedad objetiva del hecho, ya que se está
atentando de forma cualificada contra la dignidad o integridad moral de la víctima.
La producción de dolor exige que el sujeto pasivo esté vivo y consiente. Debe
producirse siempre un incumplimiento sustancial del padecimiento de la víctima. La
doctrina y la jurisprudencia interpretan el enseñamiento del asesinato en relación con la
definición de la agravante genérica (art. 22.5ªCP).
El sufrimiento de la víctima ha de ser innecesario, comporta que la causación de dolor ha

de ser buscada de propósito; en palabras del TS ensañamiento es “ la maldad reflexiva
dirigida a causar un daño añadido e innecesario y no una ira homicida que se desahoga en
la víctima que trata de acabar con ella cuanto antes y como sea”.
Últimamente han sido objeto de polémica especial algunos casos de agresión reiterada
(así por ejemplo, ataque con arma blanca asestando puñaladas repetidamente). En tales
supuestos, lo decisivo no es el número de golpes, sino si éstos son innecesarios, como
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sucede cuando los golpes son mortales y por tanto, la continuación del ataque ya no tiene
por objeto el aseguramiento de la ejecución.
Tipo subjetivo:
El tenor literal del art.139CP no establece limitación expresa al respecto, pero la doctrina
suele exigir dolo directo y relega los casos de dolo eventual al homicidio.
El asesinato, en tanto que modalidad especialmente peligrosa o reprobable, exige que la

ejecución se oriente abiertamente a la causación de la muerte.
Formas de participación y error;
Pueden establecerse algunas reglas mínimas en materia de error y participación. En primer

lugar, siempre regirán los criterios generales de imputación subjetiva: solo podrán ser
castigados por asesinato aquellos intervinientes que conozcan la concurrencia de la
circunstancia cualificarte, mientras que quienes la ignoren responderán únicamente por el
homicidio doloso que subyace a todo asesinato.
3. Inducción y cooperación al suicidio. Eutanasia art. 143CP
El suicidio como acto de quitarse la vida voluntariamente, no es una conducta penalmente

típica. Se proscribe penalmente la intervención de terceros en esta clase de hechos.
Resulta aconsejable separar tal como hace el CP el suicidio en sentido estricto de la

problemática de la eutanasia.
- No existe un derecho a disponer de la propia vida garantizado constitucionalmente,

es decir, un derecho fundamental a morir.
- La disposición sobre la propia muerte es una simple manifestación del principio
general de libertad y por tanto toda restricción debe ser proporcionada.
- Algunos supuestos concretos, como la imposición de un tratamiento médico, la
alimentación forzosa en las huelgas de hambre y otras injerencias ajenas sobre el
propio cuerpo, presentan particularidades.
Elementos comunes:
Dado que el suicidio es una conducta atípica, el castigo de la intervención de terceros solo
es posible si se regula expresamente.
Art. 143CP la inducción y cooperación al suicidio y ciertos supuestos de eutanasia han sido
objeto de un tratamiento especial.
Primeramente el concepto jurídico penal de suicidio se interpreta como la muerte

querida por una persona responsable, esto es, capaz de comprender la naturaleza y
sentido de su decisión.
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La punición de la intervención en el suicidio exige como mínimo el inicio de la ejecución del

suicidio propiamente dicho.
Inducción al suicidio:
Art. 143.1CP castiga con la pena de cuatro a 8 años. El delito consiste en provocar la
resolución y realización de un suicidio mediante un influjo psíquico directo.
Tipos objetivo; la acción consiste en inducir a una persona a que se suicide

independientemente del medio utilizado. Es un comportamiento de participación en un
hecho alieno, en la ejecución de la muerte del suicida quien conserva el dominio del hecho.
La inducción debe ser directa y eficaz.
La voluntad de darse la muerte ha de ser libre y consciente, así si no se puede auto

determinar será un mero instrumento del inductor, quien tiene el dominio del hecho,
actuando como autor mediato de homicidio o asesinato.
Ejemplo; la inducción realizada sobre un inimputable
En tanto al tipo subjetivo; solo es posible la comisión dolosa; debe de haberse inducido
intencionadamente.
Cooperación al suicidio:
La cooperación con actos necesarios al suicidio de una persona se castiga con una
pena de dos a cinco años art.143.2CP.
De la definición legal se desprende la atipicidad de las intervenciones que no sean

cooperación necesaria.
Se discute la cooperación en comisión por omisión, es decir, la no evitación de un suicidio

estando en proposición de garante. Debe tenerse en cuenta que los deberes de protección
que vinculan al garante se imponen en interés del sujeto protegido. Por tanto, siempre que
el suicidio sea una decisión libre, difícilmente se estará en posición de garante, puesto que
no existe deber de proteger a quien no quiere ser protegido.
Cooperación ejecutiva al suicidio:
Art. 143.3CP si la cooperación llega hasta el punto de ejecutar la muerte se impondrá

una pena de seis a diez años.
A pesar de que la muerte sea causada por un tercero, si la situación está controlada por la
persona que va a morir, ésta es coautora de su muerte y, por tanto, podemos hablar de
auxilio ejecutivo al suicidio art.143.3 CP y no de homicidio. Para ello basta con que el
suicida esté en condiciones de interrumpir en cualquier momento la acción del auxiliador.
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Tratamiento jurídico penal de la eutanasia:
Art. 143.4 establece que ciertas formas de causación de la muerte en contextos

eutanásicos deben ser castigadas con la pena inferior en uno o dos grados a las
señaladas para los casos de suicidio en sentido estricto. Se trata de una solución
intermedia entre la punición como cualquier modalidad de intervención en el suicidio y la
despenalización total.
La eutanasia prevista en el art. 143.4CP circunscribe a la producción de una muerte a

petición del enfermo para evitar graves sufrimientos o una larga agonía. Los
presupuestos de aplicación de dicho precepto son;
a) Enfermedad grave que produzca necesariamente la muerte o graves

padecimientos permanentes y difíciles de soportar. Padecimientos que pueden
ser también de naturaleza psicológica. (tetrapléjia)
b) Petición expresa, seria e inequívoca. Ello supone que quedan excluidos los casos
de consentimiento presunto.
Otras formas de eutanasia que no satisfagan los presupuestos típicos del art. 143.4 por
ejemplo, ciertos casos de consentimiento presunto deben ser castigadas como homicidio o
auxilio ejecutivo al suicidio.
El comportamiento típico consiste en causar o cooperar activamente con actos

necesarios y directos a la muerte de otro. Queda por tanto, fuera del tipo, la denominada
eutanasia indirecta, esto es, la aplicación de medicamentos analgésicos que
proporcionan alivio al enfermo pero que tienen, como efecto secundario, la anticipación del
momento de la muerte.
También queda excluida la eutanasia pasiva, esto es la no iniciación o la interrupción de

un tratamiento del que depende la vida del enfermo.
3. EL ABORTO:
El CP se ocupa también de la protección de la vida prenatal o dependiente mediante su

tipificación en el artículo 144 y ss.
Durante la gestación, la vida del nasciturus depende biológicamente de la vida de la

madre, tal situación le impone a ésta una serie de deberes y cargas que se prologan tras el
nacimiento y en la mayoría de casos esto no supone un problema, a excepción de que por
alguna situación de riesgo o por intereses que pueden llegar a ser considerados derechos
fundamentales, causan una colisión y problemática en el embarazo; así, es necesario el
aborto, que implica necesariamente un estudio de estas situaciones de conflicto y su
tratamiento legal.
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En su perspectiva constitucional el mismo TC consideró admisibles las indicaciones

recogidas en el articulo 417bis del anterior CP vigente, así;
a) El nasciturus no es titular del derecho fundamental a la vida del art. 15CE,

aunque es un bien jurídico protegido por este precepto. Por lo tanto necesita ser
protegido.
b) No obstante dicha protección puede decaer si entra en conflicto con la vida,
salud y dignidad de la madre.
c) En el actual CP, con los distintos tipos de aborto se considera que se ajustan a los
preceptos anteriores (aborto terapéutico, ético, eugenésico)
Además el legislador se vio obligado a introducir otras garantías como;
- Obligatoriedad de que los abortos se realizaran en centros autorizados y la

exigencia de un dictamen dictado por un especialista diferente al que practica
el aborto.
El delito de aborto; elementos comunes;
El resultado de aborto es común en todas las figuras delictivas previstas en el art.144 y

ss.
El delito de aborto puede definirse como la interrupción de la gestación que produce

la muerte del feto o embrión.
El objeto material; la tutela penal existe a partir de la anidación, es decir, a partir de la

implantación en el útero del óvulo fecundado. Aproximadamente 2 semanas después de la
concepción.
Así se entiende que no constituirá delito de aborto cuando se produzca en pre embriones
in vitro y no implantados.
El embrión o feto debe estar vivo y ser mínimamente viable. Por tanto, la eliminación de
embriones absolutamente inviables será atípica.
Con respeto a la conducta típica; el delito de aborto no está limitado en absoluto a

ninguna forma o medio de ejecución determinados.
Por lo que al tipo subjetivo se refiere, se opina que en la modalidad dolosa basta con el
dolo eventual, ya que no es requisito que el hecho se realice “a propósito”.
En relación a los concursos si la conducta provocadora del aborto acaba produciendo

también la muerte o lesiones en la mujer, ya sea dolosa o imprudentemente, se presentará
el concurso ideal de delitos.
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3. Tipos legales 144-146CP:
3.1 Práctica abortiva sin consentimiento libre y válido de la embarazada (art.

144.1cp)
Se tipifica la práctica abortiva, es decir, la destrucción del feto en el seno materno o su

expulsión prematura sin consentimiento libre e informado de la embarazada.
Se ven atacados diversos bienes jurídicos: el del aborto y la libertad de la mujer. Es un

delito de resultado y de medios abiertos por tanto, es realizable tanto por comisión como
por omisión, admitiendo también las formas de imperfecta ejecución. Se trata de un delito
común por bien que se prevea la pena accesoria de inhabilitación especial para ejercer
cualquier profesión sanitaria. La pena asignada a este delito es sustancialmente mayor a la
del resto de delitos.
Problemática de concursos;
a) Concurso ideal entre aborto y homicidio o lesiones imprudentes respecto de la

embarazada, sufridas como consecuencia de la práctica de la interrupción del
embarazo.
b) Concurso de leyes con lesiones al feto cuando finalmente no se consigue el aborto
y el feto nace con grave deformidad o enfermedad física o psíquica:
c) Concurso real o ideal cuando la práctica abortiva concurre con asesinato,
homicidio o lesiones dolosas respecto de la embarazada existen dos posturas;
a. Concurso ideal de delitos cuando exista agresión para la embarazada, con
dolo directo respecto de la muerte de a mujer y eventual respecto del feto.
b. Único hecho, concurso real cuando la acción o agresión es idónea para
matar tanto a la mujer como al feto.
3.2 Consentimiento obtenido mediante violencia, amenaza o engaño (art. 144.2CP)
Se equipara la ausencia de consentimiento al obtenido mediante violencia, amenaza o

engaño.
Intimidación debe entenderse al acuñado a los delitos de amenazas (art.169ss.) violencia

debe acudirse al elaborado para los delitos de coacciones art.172CP engaño puede
entenderse p.e. el hacer creer a la embarazada que va a ser sometida a una intervención
no abortiva, o convencerle de que su vida corre peligro si continúa el embarazo.
3.3 Producción del aborto por tercero con el consentimiento de la embarazada

(art.145.1CP).
Solo será típico cuando no concurran los requisitos previstos por la LO 2/10 LOIVE. El
aborto fuera de los casos permitidos por ley tiene una pena de prisión de uno a tres años
e inhabilitación especial para ejercer cualquier profesión sanitaria o prestar servicios de
cualquier índole en clínicas por tiempo de uno a seis años siendo protestativa la
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aplicación de la pena en su mitad superior cuando los actos descritos se realicen fuera de
un establecimiento público o privado acreditado.
Penalidad; 144 y 145CP

Lleva aparejada como hemos dicho penas de inhabilitación especial para prestar servicios
de toda índole en clínicas, establecimientos o consultorios ginecológicos, públicos o
privados.
A aquellas personas que, sin título oficial de facultativo, se dedican a practicar

actividades de interrupción del embarazo podrá imputárseles el tipo básico correspondiente
de aborto en concurso ideal, en su caso, con el delito de intrusismo.
3.4. Aborto con intervención de la embarazada art.145.2CP
Es la mujer la que produce su propio aborto y se castiga con pena de multa de seis a
veinticuatro meses (evitando la pena privativa de libertad) o bien que consiente que un
tercero se lo practique fuera de los casos permitidos por la Ley.
“2. La mujer que produjere su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, fuera de los casos
permitidos por la Ley, será castigada con la pena de multa de seis a veinticuatro meses.”
3.5 Tipo agravado art.143.3CP
Mayor penalidad para la realización de conductas que se lleven a cabo a partir de la

vigésima segunda semana de gestación, donde la interrupción del embarazo se realiza sin
mediar riesgo para la vida o salud de la gestante y sin haberse apreciado graves
anomalías en el feto.
De no ser interpretado de este modo se impediría, en el primer supuesto, la posible

concurrencias de un estado de necesidad consistente en salvar la vida o la integridad
física o mental de la gestante ante un riesgo vital inminente, y en el segundo, se obviará
que es el propio legislador el que en el 15c) LOIVE permite la interrupción del embarazo
superado el plazo de las veintidós semanas de gestación.
3.6 Tipo privilegiado especial art.145 bis

1. Interrupción del embarazo con el consentimiento de la mujer y concurriendo el resto

de exigencias de la LOIVE, tanto por el aborto a petición de la mujer como el aborto por
causas médicas, faltan algunos de los requisitos reglamentarios. Delito especial en el
que el médico es el sujeto activo donde se asigna a estas conductas la pena de multa de
seis a doce meses e inhabilitación especial para prestar servicios de toda índole en clínicas
(…) con tiempo de 6 meses a 2 años.
Requisitos comunes:
- Comprobar que la mujer haya recibido la información necesaria relativa a los

derechos, prestaciones y ayudas públicas;
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- Que haya transcurrido el período de espera contemplado en la legislación.3 días

que deben transcurrir des de que se facilita la información a la mujer y se produce la
intervención del aborto.
- Contar con los dictámenes previos preceptivos. Describir las causas médicas por los
que procede la intervención cuando la interrupción deba realizarse por encima de
las veintidós semanas de gestación.
- Practicar el aborto dentro de un centro o establecimiento público o privado
acreditado, por el contrario el legislador introduce la posibilidad de agravar la pena
en su mitad superior (multa de 9 a 12 meses e inhabilitación de 14 a 2 años si fuese
este requisito ausente en la interrupción del embarazo.
Tipo agravado 145 bis.2CP

Penas en su mitad superior (multa de nueve a doce meses e inhabilitación especial de
catorce meses a dos años) para el caso de que el aborto se haya producido, además de
la inobservancia de alguno de los requisitos del 145bis.1 se haya superado las veintidós
semanas de gestación.
Excusa absolutoria art.145 bis 3CP
Queda exenta de cualquier tipo de responsabilidad en el supuesto de que la practiquen un

aborto consentido pero concurriendo alguna de estas circunstancias art.145bis.
3.7 Aborto imprudente art.146CP
“El que por imprudencia grave ocasionare un aborto será castigado con la pena de prisión
de tres a cinco meses o multa de seis a 10 meses.
Cuando el aborto fuere cometido por imprudencia profesional se impondrá asimismo la

pena de inhabilitación especial para el ejercicio de la profesión, oficio o cargo por un
período de uno a tres años.
La embarazada no será penada a tenor de este precepto”.
PROBLEMÁTICA CONCURSAL:
Concurso ideal entre aborto y homicidio o lesiones imprudentes respecto de la

embarazada, sufridas como consecuencia de la práctica de la intervención del embarazo.
Concurso de leyes cuando el intento de interrupción del embarazo provoque lesiones al

feto.
Cuando concurre con asesinato, homicidio y lesiones dolosas respecto de la embarazada

existen varias posturas en la jurisprudencia
a) Agresión contra la embarazada, con dolo directo respecto de la muerte de la mujer y

eventual respecto del feto; concurso ideal de delitos
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b) Puede hablarse de un único hecho desde una perspectiva jurídico-penal, quien

advierte que su agresión es idónea para matar tanto a la mujer como al feto. Es un
concurso real.
SUPUESTOS DE ABORTO DESPENALIZADO:

La LOIVE despenaliza parcialmente la práctica abortiva, en la actualidad queda fuera del
ámbito típico la interrupción voluntaria del embarazo dentro de las primeras 14 semanas de
gestación así como la producción del aborto por causas médicas siempre que no se
superen las 22 semanas.
Requisitos comunes art. 13 LOIVE; practicado por un médico especialista o bajo su

dirección, realizado en un centro o establecimiento sanitario, público o privado. Con
consentimiento expreso y por escrito previa información de la mujer embarazada o en su
caso del representante legal. Información sobre los derechos y prestaciones, informar
sobre los diferentes métodos de interrupción del embarazo.
Se permite la interrupción voluntaria del embarazo a petición de la mujer siempre que sea
dentro de las priemras 14 semanas de gestación.
En las indicaciones terapéutica, y eugenésica son circunstancias excepcionales que

permiten la práctica abortiva;
Indicación terapèutica
No será punible el aborto realizado para evitar un grave peligro para la vida o la salud física
o psíquica de la madre. En caso de conflicto prevalece la vida o la salud de la gestante. No
es necesario que el embarazo sea el causante de la enfermedad o afección, sino que
basta con que la gestación suponga un factor de riesgo adicional.
Resultan especialmente problemáticos los casos de grave peligro para la salud psíquica de
la embarazada, supuesto bajo el que se practica la inmensa mayoría de abortos. Tiene
como plazo máximo las 22 semanas.
Indicación eugenésica
Tampoco será punible el aborto si existe la previsión de que el feto nacerá con graves
taras psíquicas o físicas. Por lo tanto, lo relevante no es la importancia de la anomalía o

dolencia del feto, sino su posible incidencia en el desarrollo futuro de la vida de los padres,
siempre que no se superen las 22 semanas de gestación.
Cuando se detecten anomalías fetales incompatibles con la vida y así conste en un

dictamen emitido con anterioridad por un médico especialista, o cando se detecte en el feto
una enfermedad extremadamente grave e incurable en este caso no existe plazo legal
alguno para proceder a la práctica abortiva.
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TEMA 2: LAS LESIONES.
1. Introducción. Bien jurídico
TIPIFICACIÓN PENAL: título III del libro II CP (artículos 147 – 156 CP) “de las lesiones”
 Bien Jurídico protegido: la salud humana, entendida en sentido amplio; se consideran
lesiones también las situaciones de funcionamiento anormal del organismo – enfermedad –
y también las alteraciones de la configuración humana, que supongan una merma
funcional en su sentido más amplio –desde una cicatriz hasta una mutilación, por ejemplo;
+ Otros artículos que se complementan con las faltas de lesiones dolosas e imprudentes, previstas en
los artículos 617.1 y 621.1 y 3 CP.
Tipo básico  el delito y falta de lesiones dolosas (arts. 147 y 617 CP)
CONCEPTO DE LESIÓN
Art. 147 CP:
“1. El que, por cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesión que menoscabe su integridad corporal o su
salud física o mental, será castigado como reo del delito de lesiones con la pena de prisión de seis meses a tres años,
siempre que la lesión requiera objetivamente para su sanidad, además de una primera asistencia facultativa,
tratamiento médico o quirúrgico. La simple vigilancia o seguimiento facultativo del curso de la lesión no se considerará
tratamiento médico. Con la misma pena será castigado el que, en el plazo de un año, haya realizado cuatro veces la
acción descrita en el artículo 617 de este Código.127
2. No obstante, el hecho descrito en el apartado anterior será castigado con la pena de prisión de tres a seis meses o
multa de seis a 12 meses, cuando sea de menor gravedad, atendidos el medio empleado o el resultado producido.”
En el art. 147 se establece la figura básica del delito. El tipo objetivo de lesiones se
configura como un delito de resultado o medios indeterminados, de manera que no
existen problemas para acoger cualquier modalidad comisiva, incluida la comisión por
omisión. Por ejemplo: se pueden provocar lesiones desde el suministro de un medicamento, hasta la
producción de trastornos psíquicos por la exposición continuada al ruido, pasando la falta de atención a unos
ancianos por parte de su cuidador.
En relación con el resultado típico es necesario establecer un concepto general de lesión

que englobe desde las faltas hasta los delitos más graves; y también procederse a la
distinción entre las lesiones constitutivas de delito (147.1) y la falta de lesiones
(617.1).
Según el art. 147.1 CP, una lesión es todo menoscabo de la integridad corporal o de
la salud física o mental. Por tanto, la conducta consistente en agresiones físicas que no
produzcan ninguna afectación corporal, por mínima que sea, no podrá constituir lesiones,
sin anoa falta de malos tratos. (Ejemplo de falta de maltrato – art. 617.2 CP: empujones, golpes,
bofetadas, etc., que son actos sin incidencia corporal; ejemplo de falta de lesiones – art. 617.1: conductas
14
DRET PENAL III
Según el mismo artículo,

parecidas pero con menoscabo corporal, ya sean hematomas, erosiones, etc.)
las lesiones psíquicas también pueden constituir un resultado típico del delito de lesiones.
(Ejemplo: el acoso al que someten un grupo de la clase a un compañero, que acaba produciéndole un
desequilibrio emocional que desemboca un suicidio – estos son hechos considerados delito de lesiones
psíquicas en concurso ideal con un delito contra la integridad moral del art. 173 CP – SAP – Guipúzcoa, de
Otra cosa diferente es el caso de las lesiones psíquicas que pueda sufrir
15 de julio de 2005).
la víctima de otros delitos, catalogados como violentos: es el caso del estrés postraumático
o de las depresiones reactivas que padecen las víctimas de delitos contra la libertad
sexual, agresiones físicas, etc.
Delimitación entre delito y falta de lesiones:
Un problema esencial en relación con el resultado es el de las fronteras entre el delito y las
faltas de lesiones dolosas. Según el art. 147.1 CP, la lesión constitutiva de delito es
aquella que precisa objetivamente para su sanación, además de una primera
asistencia facultativa, un tratamiento médico o quirúrgico. Con esta aclaración se
pretende establecer un dato objetivo que exprese la GRAVEDAD de la afectación de la
integridad física o la salud.
En cambio, las lesiones que sanen espontáneamente se considerarán constitutivas

de faltas. Serán asimismo faltas aquellas lesiones que requieran una única asistencia
(sea exploración o diagnóstico, sin tratamiento posterior, o incluso actos curativos que no
se prolongan temporalmente); en general, se ha de tener presente que, en ocasiones, el
grado de intervención facultativa especializada depende de peculiaridades de la lesión o de
la técnica medica que no se corresponden con el grado de afectación a la salud de la
víctima; por lo tanto, el art. 147 CP quiere dejar claro que el tratamiento médico no es un
elemento del tipo que deba probarse en juicio, sino un simple baremo objetivo.
Con la reforma del CP del 2003, cabe añadir que, de acuerdo con el punto 2 del mismo
artículo, deberá castigarse al reo que, “en el plazo de un año, haya realizado cuatro veces
la acción descrita en el 617 del CP” (falta de lesiones o malos tratos).
Tipo subjetivo. Ejecución imperfecta
En cuanto al tipo subjetivo, tanto el tipo básico como las modalidades agravadas, pueden realizarse
también por dolo eventual. Ejemplo: una bofetada provoca que la víctima tropiece, y como
consecuencia de la caída, pierde varios dientes; la calificación correcta del hecho es una
falta de lesiones dolosas, en concurso ideal con la causación por imprudencia del resultado
lesivo más grave.
Los tipos aplicables no vienen determinados exclusivamente por los resultados

producidos, sino que cabe la tentativa de lesiones cuando el potencial lesivo que
contenga la conducta se exprese solo parcialmente en el resultado producido. Ejemplo:
lanzamiento de una piedra grande contra otra persona que sólo llega a rozarle, de manera que únicamente
se producen heridas superficiales; es un delito de lesiones en grado de tentativa y no de una falta consumada
de lesiones.
15
DRET PENAL III
2. Subtipo atenuado (art. 147.2 CP)
El tipo básico de lesiones presenta una modalidad atenuada en el apartado segundo del
147 CP, una especie de transición entre el delito y la falta, en el que se modera la pena en
el caso de lesiones de menor gravedad atendiendo a la reducida entidad del resultado o la
poca peligrosidad de la conducta y los medios empleados. (supuestos como bofetadas o golpes
que provocan pequeños traumatismos o cortes, y pequeñas fracturas como consecuencia de empujones que
en otras ocasiones, habrían causado simples hematomas).
Si algunos de esos resultados lesivos del 147.2 CP es cometido por imprudencia grave, la
conducta constituirá una falta (art. 617.1 CP)  es una excepción a la tendencia general
del CP, según la cual las imprudencias graves son siempre constitutivas de delito. Ejemplo:
el típico latigazo cervical de las colisiones entre automóviles, sin otras lesiones, que suelen tratarse con
calmantes y collarín cervical durante pocos días – esto ha sido considerado a menudo por la jurisprudencia
menor como una falta de lesiones por imprudencia grave del 621.1 CP.
Subtipos agravados (arts. 148 – 150 CP)
1. Subtipos agravados por mayor desvalor de la acción

“Artículo 148
Las lesiones previstas en el apartado 1 del artículo anterior podrán ser castigadas con la pena de prisión de dos a cinco
años, atendiendo al resultado causado o riesgo producido:
1º Si en la agresión se hubieren utilizado armas, instrumentos, objetos, medios, métodos o formas concretamente
peligrosas para la vida o salud, física o psíquica, del lesionado.
2º Si hubiere mediado ensañamiento o alevosía.
3º Si la víctima fuere menor de doce años o incapaz.
4º Si la víctima fuere o hubiere sido esposa, o mujer que estuviere o hubiere estado ligada al autor por una análoga
relación de afectividad, aun sin convivencia. 5º Si la víctima fuera una persona especialmente vulnerable que conviva
con el autor”
De acuerdo con el 148 CP, la pena del tipo básico de lesiones puede experimentar un
importante incremento si la conducta contiene elementos susceptibles de un desvalor
suplementario.
148.1 – medios peligrosos  se trata de causación de lesiones utilizando instrumentos,

métodos o formas concretamente peligrosos para la vida o salud del lesionado; el
resultado no se corresponde plenamente con el peligro concreto inherente a la conducta
lesiva, y que ésta era idónea para producir lesiones mucho más graves. Ejemplos: botellazo en
la cabeza que causa una brecha que precisa pocos puntos de sutura.
No basta con que el medio o la forma de ataque sean peligrosos, sino que dicha
peligrosidad deba expresarse en la configuración concreta de la ejecución del hecho. Para
que el delito se consuma, las lesiones producidas deben ser constitutivas de delito, esto
es, precisar de tratamiento médico o quirúrgico. La jurisprudencia mayoritaria entiende que
la aplicación del 148 exige la producción de un resultado de lesiones constitutivas de delito.
Por tanto, si las lesiones curan con una sola asistencia facultativa, solo es aplicable la falta
de lesiones a pesar de que la agresión revista una acentuada peligrosidad; no se plantea la
solución de la tentativa.
16
DRET PENAL III
Cosa muy importante es distinguir esta figura delictiva de la tentativa de homicidio por
dolo eventual. Ejemplo: golpear brutalmente la cabeza de la víctima y producir graves lesiones que
hubiesen ocasionado la muerte de no haberse trasladado a la víctima inmediatamente al hospital.
148.2 – ensañamiento o alevosía  este subtipo es de aplicación siempre y cuando las

lesiones producidas no sean constitutivas de un delito más grave (arts. 149 y 150 CP), en
cuyo caso se castigaría por la figura correspondiente más la agravante genérica. Ejemplos
de ensañamiento: romper el dedo meñique para causar dolor; mordeduras por todo el cuerpo. Ejemplos de
alevosía: puñalada en el muslo por la espalda; golpear a la víctima previamente derribada – estos son
ejemplos reales).
148.3 – menor de 12 años o incapaz  el fundamento de esta agravación radica en la situación

de indefensión de esta clase de víctimas y el abuso de superioridad por parte del autor:
obviamente, tanto la edad como las circunstancias de indefensión deben ser conocidas por
el autor, o de lo contrario, solo podrá castigarse por el tipo básico de lesiones.
148.4 – supuestos vinculados a la violencia doméstica  en paralelismo con las previsiones de

los arts. 153 y 173.2 CP, si la víctima es o ha sido esposa o mujer que estuviere o hubiere
estado ligada al autor por una análoga relación de afectividad, aun sin convivencia, o es
una persona especialmente vulnerable que convive con el autor se agravará también la
pena. (148.4 y 5 CP).
2. Subtipos agravados por el resultado
La producción de un resultado especialmente grave provoca la imposición de penas más

severas, siempre que el resultado sea imputable objetivamente a la conducta lesiva y esté
abarcado al menos por dolo eventual. Ejemplo: se acepta como enfermedad grave del art.
149 el contagio del VIH por dolo eventual en el caso de una persona infectada que
mantuvo relaciones sexuales regulares a los largo de un año con su pareja, sin informarla
al respeto. En cambio, se entiende que la pérdida de un par de incisivos de mal estado no
es imputable objetivamente al riesgo originado por un golpe leve, y por tanto se aprecia un
simple delito de lesiones del 147 CP. Asimismo, no se considera aplicable el 149 CP a la
perdida de la visión de un ojo como consecuencia de un golpe producido con una vara
delgada, que por lo demás produjo lesiones faciales leves.
149.1 - Pérdida o inutilidad de órgano o miembro principal o de un sentido y otras

afecciones, deformidades y enfermedades graves  de producirse alguno de los resultados
mencionados, la pena de prisión será de 6 a 12 años (art. 149 CP). Ello supone que alguno de
esos supuestos puede recibir mayor sanción que un homicidio. Ejemplos: pérdida de un riñón,
sordera, etc. El resultado típico exige pues una merma substancial de la funcionalidad de esos
órganos. En cuando a la polémica cuestión de la ablación ritual del clítoris, en la doctrina se
entendía que dicha conducta es un caso de lesión agravada por el resultado, considerándose que
se trataba de miembro principal. Con el objeto de disipar posibles dudas, con la reforma del 2003,
el legislador introdujo un nuevo apartado en el 149, donde se imponen expresamente las penas
17
DRET PENAL III
previstas en dicho precepto a la “mutilación genital en cualquiera de sus manifestaciones”.

También, la LO3/2005 de 8 de julio ha modificado el art. 23.4 g) de la LOPJ para posibilitar la
persecución extraterritorial de la mutilación genital femenina, pensando especialmente en la
practicada sobre menores residentes en España aprovechando viajes o estancias en el lugar de
origen de sus familias.
En relación a la deformidad, entendida como toda irregularidad física permanente, la

jurisprudencia maneja un concepto bastante amplio. Se considerará deformidad toda
modificación de la forma natural del cuerpo, no siendo relevantes las posibles mejoras
posteriores a la curación mediante intervenciones de medicina reparadora y estética.
Dichos elementos deberán incidir, sin embargo, en la valoración de la gravedad de la
deformidad. Ejemplos de deformidad grave: desviación visible del tabique nasal, cicatriz de 12 cm en la
cara, etc.
150 – pérdida o inutilidad de órgano o miembro no principal o deformidades no graves  el art. 150
castiga con una pena de 3 a 6 años la producción de esos resultados, en un tipo penal que
se construye por oposición a los elementos descritos en el 149 CP. Ejemplos: pérdida de un
dedo, extirpación de un testículo, limitación del movimiento del hombro, cicatriz de 18 cm en el abdomen.
I. Lesiones imprudentes (arts. 152 y 621.3 CP)

“Artículo 152
1. El que por imprudencia grave causare alguna de las lesiones previstas en los artículos anteriores será castigado:
1º. Con la pena de prisión de tres a seis meses, si se tratare de las lesiones del artículo 147.1. 2º. Con la pena de
prisión de uno a tres años, si se tratare de las lesiones del artículo 149. 3º. Con la pena de prisión de seis meses a dos
años, si se tratare de las lesiones del artículo 150.
2. Cuando los hechos referidos en este artículo se hayan cometido utilizando un vehículo a motor, un ciclomotor o un
arma de fuego, se impondrá asimismo, y respectivamente, la pena de privación del derecho a conducir vehículos a
motor y ciclomotores o del derecho a la tenencia y porte de armas por término de uno a cuatro años.
3. Cuando las lesiones fueren cometidas por imprudencia profesional se impondrá asimismo la pena de inhabilitación
especial para el ejercicio de la profesión, oficio o cargo por un período de uno a cuatro años.”
En el art. 152 se describe el delito de lesiones por imprudencia grave. A diferencia de las
lesiones dolosas, las lesiones culposas suelen aparecer en el desarrollo de las actividades
socialmente permitidas: accidentes automovilísticos, negligencias médicas, etc.
La pena dependerá de la clase de resultado producido, pero como mínimo debe ser uno de
los previstos en el tipo básico del 147.1 CP. PERO si el resultado lesivo cometido por
imprudencia grave es alguno de los previstos en el tipo atenuado del 147.2, la conducta
constituirá una falta de lesiones por imprudencia grave, del 621.1 CP. si por imprudencia
leve se produce una lesión que precise de tratamiento médico o quirúrgico, se presentara
una falta de lesiones del 621.3 CP. Si el resultado no precisa de tratamiento, la conducta
no es punible. Ejemplos: fractura de pierna por una conducción temeraria, es un delito de lesiones por
imprudencia grave del art. 152.1.1 CP; fractura de pierna producida por una conducción levemente
imprudente, es una falta de lesiones por imprudencia leve del 621.3 CP.
Por lo demás, este tipo presenta una estructura muy parecida al homicidio imprudente.
18
DRET PENAL III
I. Participación en riña tumultuaria (art. 154 CP)

“Artículo 154
Quienes riñeren entre sí, acometiéndose tumultuariamente, y utilizando medios o instrumentos que pongan en peligro
la vida o integridad de las personas, serán castigados por su participación en la riña con la pena de prisión de tres meses
a un año o multa de seis a 24 meses”.
En este precepto se regula la participación en una riña tumultuaria que resulte

especialmente peligrosa por los medios o instrumentos utilizados.  Se requiere: a)
pluralidad de personas, normalmente grupos que se agreden mutuamente; b) imposibilidad
de determinar la autoría de las agresiones producidas por la confusión propia de la
dinámica comisiva de tales riñas; c) utilización de medios o instrumentos aptos para la
puesta en peligro de la vida o integridad física de los participantes.
Se trata de un delito de peligro concreto para la vida o integridad física de las personas, en
el que no se exige la producción de ningún resultado lesivo. En la práctica, este
artículo suele aplicarse a supuestos en los que se producen lesiones o muertes en el
transcurso de una pelea confusa con múltiples intervinientes sin que sea posible
determinar la autoría de los sucesos. Sin embargo, se debe castigar los delitos, lesiones u
homicidios producidos cuando están individualizados los hechos y concretada la
participación. Asimismo, re responderá únicamente por coautoría o participación en el
delito de resultado correspondiente en aquellos supuestos en los que, tras un acuerdo
previo o tácito, haya existido una ejecución conjunta de los hechos lesivos, aunque se
presenten en un hecho confuso.
Uno de los problemas que plantea este delito es si resulta aplicable a todos los
intervinientes en la pelea, o bien si responden únicamente aquellas personas que
efectivamente hayan utilizado los medios o instrumentos en cuestión. La jurisprudencia es
completamente contradictoria, mientras que la doctrina se inclina mayoritariamente por
restringir el tipo a quienes hagan personalmente uso de los medios peligrosos.
Se ha de tener en cuenta también que la mera amenaza o exhibición de un arma en una

riña, sin peligro concreto, constituye una falta del art. 620.1 CP.
I. Maltrato y lesiones leves contra personas allegadas (art. 153 CP)
Artículo 153
1. El que por cualquier medio o procedimiento causare a otro menoscabo psíquico o una lesión no definidos como delito
en este Código, o golpeare o maltratare de obra a otro sin causarle lesión, cuando la ofendida sea o haya sido
esposa, o mujer que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de afectividad aun sin convivencia, o
persona especialmente vulnerable que conviva con el autor, será castigado con la pena de prisión de seis meses a un
año o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta días y, en todo caso, privación del derecho a
la tenencia y porte de armas de un año y un día a tres años, así como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al
interés del menor o incapaz, inhabilitación para el ejercicio de patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento
hasta cinco años.
19
DRET PENAL III
2. Si la víctima del delito previsto en el apartado anterior fuere alguna de las personas a que se refiere el artículo 173.2,
exceptuadas las personas contempladas en el apartado anterior de este artículo, el autor será castigado con la pena de
prisión de tres meses a un año o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta días y, en todo
caso, privación del derecho a la tenencia y porte de armas de un año y un día a tres años, así como, cuando el Juez o
Tribunal lo estime adecuado al interés del menor o incapaz, inhabilitación para el ejercicio de patria potestad, tutela,
curatela, guarda o acogimiento de seis meses a tres años.
3. Las penas previstas en los dos apartados 1 y 2 se impondrán en su mitad superior cuando el delito se perpetre en
presencia de menores, o utilizando armas, o tenga lugar en el domicilio común o en el domicilio de la víctima, o se
realicen quebrantando una pena de las contempladas en el artículo 48 de este Código o una medida cautelar o de
seguridad de la misma naturaleza.
4. No obstante lo previsto en los apartados anteriores, el Juez o Tribunal, razonándolo en sentencia, en atención a las
circunstancias personales del autor y las concurrentes en la realización del hecho, podrá imponer la pena inferior en
grado.
Este articulo constituye una de las recientes respuestas del legislador al fenómeno de la
llamada “violencia doméstica y de género”; se castigan como delitos conductas que, fuera
de este ámbito, son únicamente constitutivas de la falta del 617 – lesiones físicas o
psíquicas que no precisan atención médica y maltrato de obra-. Algo parecido acontece
con las faltas de amenaza y coacciones, que, tras la reforma introducida por la LO 1/2004,
constituyen delito en caso de violencia doméstica o de género.
El requisito para esta conversión en delito de las faltas es la existencia de una especial
relación entre autor y victima. A grandes rasgos, se protege a cualquier persona que
integre el núcleo convivencial familiar del autor o haya formado parte de aquel: la cónyuge
del agresor (o mujer ligada a él por análoga relación de afectividad) + las personas
especialmente vulnerables que convivan con el autor, como los hijos hasta cierta edad o
los ancianos. Debe destacarse pues que se sigue protegiendo a esos sujetos una vez
finalizada la convivencia, y que también se contemplan relaciones de afectividad sin
convivencia, con lo que el art. 153 será aplicable a relaciones estables y prolongadas de
noviazgo o similares.
En caso de que las agresiones revistan mayor gravedad, será de aplicación el delito de
lesiones en su modalidad correspondiente normalmente la del 148.4 o 5 CP. Y si se trata
de un resultado muy grave – arts. 149 y 150 CP – procederá la aplicación de tales tipos
con la agravante de parentesco (art. 23 CP).
Cabe destacar también que, con independencia del castigo de los actos de violencia
concretos, será aplicable el tipo de violencia física o psíquica habitual, regulados entre los
delitos contra la integridad moral (art. 173.2 CP).
I. Consentimiento del lesionado (art. 155 CP)

“Artículo 155
En los delitos de lesiones, si ha mediado el consentimiento válido, libre, espontáneo y expresamente emitido del
ofendido, se impondrá la pena inferior en uno o dos grados. No será válido el consentimiento otorgado por un menor de
edad o un incapaz.”
20
DRET PENAL III
Esta disposición es muy polémica, ya que la mayoría de la doctrina opina que la salud es
un bien jurídico plenamente disponible y considera, por tanto, que el consentimiento en las
lesiones deberá ser causa de atipicidad. Sin embargo, el legislador entiende que la
protección de la salud personal exige la prohibición genérica de la intervención de terceros
aun cuando si titular consienta el respecto. Ejemplo: el caso de las relaciones sexuales,
donde se realizaron practicas sadomasoquistas consentidas, que acabaron por producirles
lesiones.
 En cualquier caso, en los supuestos previstos en el 156 (trasplante de

órganos, esterilizaciones y cirugía transexual), el consentimiento comportará
la impunidad de la conducta.
TEMA 3: DELITOS CONTRA LA LIBERDAD
La Constitución proclama en su art. 1 que la libertad es uno de los valores superiores del
ordenamiento jurídico y determina en su art. 17 que “toda persona tiene derecho a la
libertad y la seguridad”. Y el Código penal establece en sus artículos 163 a 172 la
protección de la libertad.
DETENCIONES ILEGALES Y LOS SECUESTROS
1. MODALIDAD BÁSICA
Los delitos de las detenciones ilegales y secuestros pretenden la protección de la libertad

ambulatoria o de movimiento. La importancia de este bien jurídico justifica las graves
penas que se prevén para estos delitos.
La protección penal de este derecho se articula a partir de la figura básica prevista en el

ART. 163.1 CP.
“El particular que encerrare o detuviere a otro, privándole de su libertad, será castigado con
la pena de prisión de cuatro a seis años.” TEMA 3: DELITOS CONTRA LA LIBERDAD
Que de acuerdo con esta disposición, las conductas típicas previstas son dos: encerrar y
detener, que como consecuencia debe producirse un efecto de privación de la libertad del
sujeto pasivo.
Se consideran típicos tanto las detenciones o los encierros con intimidación y violencia
como las que se producen a través de otros comportamientos como el engaño.
La modalidad básica de detenciones ilegales sólo es aplicable cuando el sujeto activo s un

particular, debiendo precisarse que la modalidad agravada del Art. 167 en el caso de que
el autor sea un funcionario público.
Los criterios que la jurisprudencia suele emplear, para resolver cuestiones, son el tiempo
de la detención y las intenciones del sujeto activo, valorando también si los medios
21
DRET PENAL III
comisivos empleados han anulado por completo (detenciones ilegales) o sólo reducido
(coacciones) la libertad de movimiento de la víctima. Con esto se producen problemas de
delimitación cuando, para la comisión de un robo con intimidación o una agresión sexual, la
víctima se ve privada durante un tiempo de su libertad ambulatoria.
En las detenciones ilegales, el Código penal no solo castiga la consumación y la tentativa

del delito, sino también la provocación, la proposición y la conspiración. Así mismo tanto el
delito de detenciones ilegales como todos los subtipos agravados son delitos dolosos, no
siendo punible la realización imprudente de estas infracciones.
2. SUBTIPOS AGRAVADOS
El Código penal establece supuestos en los que se agrava la pena establecida para la
modalidad básica de las detenciones ilegales. Sucede cuando:
ART. 163.3: Cuando la privación de libertad se prolonga más allá de 15 días.
ART. 165: Cuando el sujeto activo ejecuta el hecho con simulación de autoridad o de
función pública.
ART. 165: O cuando la víctima es menor de edad, incapaz o funcionario público en el

ejercicio de sus funciones.
ART. 166: Se castiga al sujeto activo cuando este no dice donde se encuentra la persona
detenida.
Este último precepto agravado está destinado a reprimir las conductas denominada
desaparición forzada de la persona, que puede llegar a castigarse con las penas que
superan los 10 años de prisión.
Entre las modalidades agravadas también cabe citar la figura del secuestro, regulada en el
ART. 164 CP, que es una detención cualificada por el hecho de que el sujeto activo exija
alguna condición para poner en libertad a la persona, (tal condición no tiene porque ser
económica).
Otra modalidad agravada es la que castiga a la autoridad o funcionarios públicos, se

encuentra regulada en el ART. 167. Se considera detenciones ilegales cometidas por estos
sujetos, cuando las detenciones que realizan están fuera de las permitidas por la ley.
Previenen la imposición en su mitad superior de las penas establecidas para las
detenciones y los secuestros y también una pena de inhabilitación absoluta de doce años.
22
DRET PENAL III
Este precepto plantea un problema de delimitación con la modalidad básica de las

detenciones ilegales, ya que resulta difícil determinar cuándo un funcionario público está
actuando bajo el ejercicio de su trabajo o como un particular.
También se plantean problemas de delimitación con el ART. 530 CP, que castiga los
delitos cometidos por funcionarios públicos contra la libertad individual. En este caso
depende de la interpretación que se le dé a los preceptos.
3. SUBTIPOS ATENUADO
La pena del delito de detenciones se atenúa en dos supuestos:
ART. 163.2: Cuando el sujeto activo devuelve la libertad al sujeto pasivo dentro de los 3
primeros días de la detención. Esta atenuación exige que sea el sujeto activo quien ponga
en libertad a la víctima, no siendo aplicable en los casos en que el sujeto pasivo consiga
escaparse.
ART. 163.4: Cuando el sujeto activo aprehende a otra persona para presentarla a las
autoridades. En este caso solo se podrá imponer una pena de multa.
Los supuestos en que un particular puede detener a otro se encuentran previstos en el

ART. 490 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal y determina, también, que un particular no
puede detener a otro cuando este ya haya finalizado la ejecución del delito, solo podrá
detener:
 Al que intentare cometer un delito, en el momento de ir a cometerlo.

 Al delincuente in fraganti.
 Al que se fugare del establecimiento penal en que estuviere pagando la pena.
 Al que se fugare de la cárcel en que estuviere esperando la traslación al
establecimiento penal que deba cumplir condena.
 Al que se fugare al ser conducido al establecimiento mencionado en el supuesto
anterior.
 Al que se fugare estando detenido o preso por causas pendientes.
 Al procesado o condenado que estuviere en rebeldía. TEMA 3: DELITOS CONTRA LA LIBERDAD
COACCIONES
1. MODALIDAD BÁSICA
El delito de coacción se encuentra regulado, en su modalidad básica, en el ART. 172.1

CP., que dice:
“El que, sin estar legítimamente autorizado, impidiere a otro con violencia
hacer lo que la Ley no prohíbe, o le compeliere a efectuar lo que no quiere,
sea justo o injusto, será castigado con la pena de prisión de 6 meses a 3 años o
23
DRET PENAL III
con una multa de 12 a 24 meses, según la gravedad de la coacción o de los

medios empleados .”
Este delito se comete con la realización de cualquiera de estas conductas. Además para
poder apreciar unas coacciones el Código penal exige un medio comisivo específico de los
anteriores comportamientos: uso de violencia.
Esta modalidad protege el bien jurídico de la libertad de obrar, que se determina cuando
una persona impide a otra poner en práctica sus decisiones o le obliga a realizar una
conducta no deseada.
La conducta de impedir sólo es típica cuando su objeto sea evitar que el sujeto pasivo
realice conductas lícitas, no siendo subsumibles en el tipo a conducta de quien impide a
otro realizar un comportamiento prohibido. En cambio, en el caso de compeler la conducta
es relevante penalmente incluso en los comportamientos a que se obliga a la víctima
resulta conforme a la ley.
En cuando al medio comisivo, la violencia se considera como uso de la fuerza física sobre
el cuerpo de otra persona, que también se interpreta como intimidación con la causación
de un mal inmediato.
Los Tribunales, actualmente, consideran que para la coacción no necesariamente tiene

que existir el requisito de violencia, sino que se determina una coacción punible a cualquier
privación ilegítima de derechos ajenos no encontrada en ningún tipo delictivo.
Desde el punto de vista de la tipicidad subjetiva, las coacciones en todas sus modalidades
requieren dolo para que pueda afirmarse su relevancia penal. El elemento típico “sin estar
legítimamente autorizado” se refiere al sujeto activo del delito.
2. SUBTIPO AGRAVADO
El segundo parágrafo del ART. 172.1 CP prevé una agravación del castigo de las
coacciones “cuando la coacción ejercida tuviera como objeto impedir el
ejercicio de un derecho fundamental.”
Esta agravación muy pocas veces se ha aplicado porque la acción consiste en impedir el
ejercicio de derechos fundamentales concretos, casi siempre encuentra ya su tipificación

expresa en otros preceptos del Código penal.
3. LA FALTA DE COACCIÓN Y LAS COACCIONES COMO VIOLENCIA DE GÉNERO.
El ART. 620,2 CP castiga a quien causare a otro una coacción de carácter leve con una
pena de multa de 10 a 20 días. La vaguedad de este precepto tiene como consecuencia en
la práctica el que no existan criterios claros sobre cuáles son los límites entre el delito y la
falta de coacción.
De acuerdo con lo que dispone el ART. 172.2 CP, en aquellos casos en los que “la falta de
coacción se cometa contra quien sea o haya sido esposa del sujeto activo o mujer que esté
24
DRET PENAL III
o haya estado ligada con él por análoga relación de afectividad, aun sin convivencia, o
personas especialmente vulnerables que convivan con el autor”, la conducta se castigará
pese a su levedad, como delito con las penas de 6 meses a un año de prisión.
Esta pena se impondrá en su mitad superior cuando el delito se perpetre en presencia de

menores o tenga ligar en el domicilio común o en el domicilio de la víctima, o también,
cuando se realice quebrantando una pena prevista en el ART 48 o una medida cautelar o
de seguridad de la misma naturaleza.
AMENAZAS
Amenazar a otra persona significa anunciar el padecimiento de un mal. Si este anuncio

supone la realización de una determinada acción u omisión se habla de amenazas
condicionales, si no la supone hablamos entonces de una amenaza no condicional.
Por ejemplo:
Amenaza condicional: el sujeto activo le dice a la víctima que si no le entrega 100€

(condición), matará a toda su familia (mal anunciado)
Amenaza no condicional: el sujeto activo le dice a la víctima, simplemente, que matará a

su familia porque le odia.
En relación con la afectación del bien jurídico propia de este delito, se entiende que las
amenazas condicionales afectan a la libertad del sujeto pasivo en su fase interna, es decir,
la libertad de escoger sin trabas ni presiones exteriores qué conducta se desea realizar.
Por el contrario, en las amenazas no condicionales se considera que el bien jurídico
afectado no es tanto la libertad como la seguridad o tranquilidad de la víctima.
La conducta típica consiste en el anuncio de un mal por parte del autor, que puede llevarse
a cabo de diversas maneras, no siendo necesaria una verbalización explícita de dicho
anuncio, siempre que este pueda deducirse tácitamente de la conducta del sujeto. Las
amenazas deben tener un carácter futuro.
La jurisprudencia considera que para apreciar el delito de amenazas, el mal anunciado sea
real, serio y perseverante, además de futuro, injusto, determinado y posible, dependiendo
de la voluntad del sujeto activo. No se consideran delito las amenazas con causación de un
mal justo, por ejemplo, en los casos de que una persona anuncia a otra que tomará
medidas legales sino compensa su deuda.
El delito se consuma con la llegada del anuncio a su destinatario, y todas las modalidades
de amenazas requieren dolo.
25
DRET PENAL III
1. MODALIDAD DELICTIVAS
AMENAZAS DEL UN MAL CONSTITUTIVO DE DELITO

Las modalidades de amenazas más gravemente sancionadas se regulan en los ARTS. 169
y 170 CP, y la conducta consiste en:
“amenazar a otro con causarle a él, a su familia o a otras personas con las que esté
íntimamente vinculado un mal que constituya delitos de homicidio, lesiones, aborto, contra
la libertad, torturas y contra la integridad moral, libertad sexual, la intimidación, el honor, el
patrimonio y el orden socioeconómico.”
La pena prevista para este delito es de 1 a 5 años de prisión, si “hubiere hecho la amenaza
exigiendo una cantidad o imponiendo cualquier otra condición, aunque no sea ilícita, y el
culpable hubiere conseguido su propósito.” En el caso de que el culpable no alcance su
propósito se impondrá una pena de prisión de 6 meses a 3 años.
Cuando las amenazas se hayan hecho por escrito, por teléfono o por cualquier otro medio
de comunicación o de reproducción, o en nombre de entidades reales o supuestos, se
agravara la pena en su mitad superior. Y en el caso que las amenazas no sean
condicionales la pena será menos grave que la anterior, considerando imponer una pena
de 6 meses a 2 años de prisión.
El ART. 170 es un subtipo de agravado para los casos en que:
“las amenazas de un mal que constituyere delito fuesen dirigidas a atemorizar a los
habitantes de una población, grupo étnico, cultural o religioso, o colectivo social o
profesional, o a cualquier otra persona, y tuviera gravedad necesaria para conseguirlo”
Y también para aquellos supuestos en que se produzcan “acciones violentas de bandas

armadas, organizaciones o grupos terrorista”.
AMENAZAS NO CONSTITUTIVAS DE DELITO
El ART. 170 regula las amenazas que no constituyen un delito con la pena de prisión de 3
meses a un año o la multa de 6 a 24 meses, siempre que la amenaza sea condicional y la
condición no consista en una conducta debida.
Cuando el culpable haya cometido su propósito se le impondrá una pena en su mitad

superior, según el ART. 171.1.
El Código penal también castiga el chantaje que consiste en exigir a otro una cantidad o
recompensa bajo la amenaza de revelar o difundir hechos referentes a su vida privada o
relaciones familiares que no sea públicamente conocidos y puedan afectar a su fama,
crédito o interés. Este precepto se regula en el ART. 171.2 CP. Cuando la conducta de la
víctima sea la comisión de un delito el ART. 171.3 CP establece una clausula en la cual el
Ministerio Fiscal se abstiene de acusar el delito para facilitar la denuncia de la amenaza,
26
DRET PENAL III
salvo que el delito sea castigado con la pena de prisión superior a 2 años. En este caso, el
juez podrá rebajar la pena en uno o dos grados.
2. LA FALTA DE AMENAZA Y LAS AMENAZAS COMO VIOLENCIA DE GÉNERO.
El ART. 620.1 CP, castiga con la pena de multa de 10 a 20 días a los que:
“de modo leve amenacen a otro con armas u otros instrumentos peligrosos, o los saquen
en riña, como que sea en justa defensa, salvo que el hecho sea constitutivo de delito.”
Este precepto presenta ciertas dificultades de delimitación entre la falta y el delito, con la
consecuencia de que los Tribunales resuelvan los casos acudiendo a valoraciones ad hoc
sobre la gravedad de la conducta enjuiciada.
El ART. 171.4, 5 y 6 CP, castiga como delito la comisión de una amenaza leve cuando ésta
tenga como víctima a quien sea o haya sido la esposa o mujer del autor, la persona con la
que éste mantenga relación afectiva análoga aun sin convivencia o una persona
especialmente vulnerable que conviva con él.
También serán siempre delictivas las amenazas con instrumentos peligrosos o armas a los
familiares contemplados en el ART. 173.2 CP. Las penas previsivas para estos delitos se
impondrán en su mitad superior cuando se perpetren en presencia de un menor, o tengan
lugar en el domicilio común o de la víctima.
TEMA 4: TORTURAS Y OTROS DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL.

I. LA INTEGRIDAD MORAL: CONCEPTO
El derecho a la integridad moral se proclama explícitamente en el artículo 15 de la

Constitución española, que establece que “todos tienen derecho a la vida y a la integridad
física y moral, sin que, en ningún caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos
inhumanos o degradantes”
II. EL DELITO CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL
1. MODALIDAD DELICTIVA BÁSICA.
El artículo 173.1 del CP contiene en su primer párrafo el tipo básico de los delitos contra
la integridad moral, que se define en estos términos:
“El que infligiera a otra persona un trato degradante, menoscabando gravemente su

integridad moral, será castigado con la pena de prisión de seis meses a dos años.”
Se trata de un tipo penal muy abierto, en el que en principio tienen cabida todas aquellas
conductas capaces de lesionar el bien jurídico siempre que el medio empleado pueda
27
DRET PENAL III
reputarse como trato degradante y el menoscabo de la integridad moral pueda ser

considerado como grave.
- Los elementos subjetivos según el TS los constituidos por la humillación o vejación

sufrida por la víctima que se ve tratada de forma instrumental y desprovista de su dignidad,
pudiendo, además concurrir la nota del dolor físico.
- Los elementos objetivos según TS los que hacen referencia a la forma y modo en que se
produce el ataque.
Los elementos típicos según TS son:
a) Un acto de claro e inequívoco contenido vejatoria para el sujeto pasivo.
b) La concurrencia de un padecimiento vejatorio para el sujeto pasivo.
c) Que el comportamiento sea degradante o humillante con especial incidencia en el

concepto de dignidad de la persona-víctima.
El carácter abierto de la descripción típica tiene como consecuencia que la casuística sea
muy diversa como por ejemplo:
- Pintar a una persona con spary todo el cuerpo, cortarle el pelo con unas tijeras y
abandonarlo en el monte.
- Por quemar y cortar el pelo a otra persona, obligar a desnudarse y rasurar el vello

púbico, adoptando posiciones humillantes.
- Golpear a la víctima, obligar a desnudarse y hacerle comer excrementos y a beber orina

de perro provocándole el vómito.
- Sancionar los casos de acoso en el ámbito escolar.
Por el contrario, no se ha apreciado la concurrencia de la presente infracción en conductas

como las siguientes:
- Afeitar el bigote a un anciano que parece incontinencia como castigo por haberse
orinado en la cama.
- Atar a los alumnos a sus sillas, con ánimo de jugar, por parte de una profesora.
- Someter a la víctima a burlas humillantes como escupir a su paso, simular arcadas y

otras.
En aquellos supuestos en los que se produce un acto de humillación a otra persona que no
puede llegar a ser calificado de degradante o que no lesione gravemente la integridad
moral de la víctima, procede aplicar la falta de vejaciones injustas prevista en el art. 620.2º
CP.
28
DRET PENAL III
Artículo 620.2ª CP:
“Serán castigados con la pena de multa de diez a veinte días:
2.ª Los que causen a otro una amenaza, coacción, injuria o vejación injusta de carácter
leve, salvo que el hecho sea constitutivo de delito[…]
En los supuestos del número 2º de este artículo, cuando el ofendido fuere alguna de las
personas a las que se refiere el artículo 173.2[…]”.
Sin embargo en aquellos casos en los que estas faltas se reiteran cabe apreciar la
existencia de un delito.
Cuando el atentando contra la integridad moral de la víctima resulta de agresión sexual,

entiende la jurisprudencia que sólo debe apreciarse este último con la correspondiente
agravación, en todo caso del art. 180.1.1ª CP.
Artículo 180.1.1. ª CP:
“Las anteriores conductas serán castigadas con las penas de prisión de cuatro a diez
años para las agresiones del artículo 178 y doce a quince años para las del artículo 179,
cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias:
1. ª Cuando la violencia o intimidación ejercidas revistan un carácter particularmente

degradante o vejatorio.”

2. EL ACOSO LABORAL Y EL ACOSO INMOBILIARIO.
Art. 173.1 CP:
“EL que infligiera a otra persona un trato degradante, menoscabando gravemente su

integridad moral, será castigado con la pena de prisión de seis meses a dos años.
Con la misma pena serán castigados los que, en el ámbito de cualquier relación laboral o
funcionarial y prevaliéndose de su relación de superioridad, realicen contra otro de forma
reiterada actos hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante,
supongan grave acoso contra la víctima […]”
En relación con el acoso laboral se establece el castigo con la misma pena prevista para la
modalidad básica de quienes en el ámbito de cualquier relación laboral o funcionarial y
prevaliéndose de su relación de superioridad, realicen contra otro de forma reiterada actos
hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante, supongan grave acoso
contra la víctima.
Conviene destacar que en el contexto de las relaciones citadas la reiteración de los actos
hostiles o humillantes, aun cuando no alcancen la gravedad del trato degradante puede
resultar delictiva si se crea una situación para la víctima que puede calificarse de acoso, un
estado que cabría definir como el resultado de un hostigamiento psicológico u hostil que
humilla al que lo sufre y supone la imposición de una grave ofensa a la dignidad.
29
DRET PENAL III
En todo caso el legislador ha optado claramente por castigas sólo estos hecho cuando
exista relación de subordinación entre la víctima y el autor por lo que los actos de acoso
entre iguales no pueden subsumirse en este precepto. Cabrá plantear la responsabilidad
del superior en comisión por omisión cuando conozca que un trabajador es hostigado por
sus compañeros y no haga nada por impedirlo.
El problema es la delimitación del auténtico acoso de conductas adecuadas socialmente

(penalmente irrelevantes) como puede ser la adopción de determinadas medidas o ciertas
reacciones de los superiores jerárquicos frente a lo que consideran una deficiente
prestación laboral.
El acoso inmobiliario el Código prevé la imposición de la misma pena prevista en el tipo

básico al sujeto que de forma reiterada lleve a cabo actos hostiles o humillantes que, sin
llegar a constituir trato degradante, tengan por objeto impedir el legítimo disfrute de la
vivienda.
El artículo 173.1 III CP se tendrá que aplicar en aquellos supuestos en los que, para logara
que una personas abandone la vivienda de la que es legítimo poseedor (en casos de
arrendamientos, usufructo o copropiedad) es sometida reiteradamente a vejaciones.
Artículo 173.1 III CP:
“Se impondrá también la misma pena al que de forma reiterada lleve a cabo actos hostiles
o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante, tengan por objeto impedir el

legítimo disfrute de la vivienda.”
III. EL DELITO DE VIOLENCIA HABITUAL.
El delito de violencia habitual recogido en el artículo 173.2.I CP:
“El que habitualmente ejerza violencia física o psíquica sobre quien sea o haya sido su
cónyuge o sobre persona que esté o haya estado ligada a él por una análoga relación de
afectividad aun sin convivencia, o sobre los descendientes, ascendientes o hermanos por
naturaleza, adopción o afinidad, propios o del cónyuge o conviviente, o sobre los menores
o incapaces que con él convivan o que se hallen sujetos a la potestad, tutela, curatela,
acogimiento o guarda de hecho del cónyuge o conviviente, o sobre persona amparada en
cualquier otra relación por la que se encuentre integrada en el núcleo de su convivencia
familiar, así como sobre las personas que por su especial vulnerabilidad se encuentran
sometidas a custodia o guarda en centros públicos o privados, será castigado con la pena
de prisión de seis meses a tres años, y en caso, cuando el juez o tribunal lo estime
adecuado al interés del menos o incapaz, inhabilitación especial para el ejercicio de la
patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento por tiempo de uno a cinco años, sin
perjuicio de las penas que pudieran corresponder a los delitos o faltas en que se hubieran
concretado los actos de violencia física o psíquica”.
Este delito es una respuesta específica al fenómeno de la violencia de género, doméstica y

otras situaciones análogas, en la medida en que no supone la simple agravación de un
30
DRET PENAL III
comportamiento delictivo común por el hecho de producirse en un determinado contexto,

sino que instituye una figura legal especial para combatir esta clase de violencia.
En este precepto se tipifica y se castiga el ejercicio de violencia física o psíquica habitual

contra personas del entorno de convivencia del sujeto con independencia del castigo que
corresponda a los actos de violencia individualmente contemplados.
En este artículo se protege su integridad moral. Por lo tanto, las lesiones, amenazas,
injurias, agresiones o abusos sexuales, etc. que pueden cometerse en este contexto serán
también castigados autónomamente (posibilidad expresamente prevista en el artículo 177
CP) y se presentarán en concurso ideal con el delito de violencia habitual.
La conducta típica consiste en la realización habitual de actos de violencia física o

psíquica. La violencia física abarca desde una falta de maltrato hasta un asesinato, los
actos de violencia psíquica son más difíciles de aprehender.
La perspectiva restrictiva ha considerado que no integran el tipo por no ser propiamente

violencia la conducta de quien se limita a permanecer repetidamente y de forma visible en
un bar en las proximidades del domicilio de la víctima o la de quien realiza diversas
llamadas a su ex-esposa y la presiona con la divulgación de unas fotos intimas si no
modifica el acuerdo económico al que habían llegado.
Pero en otras ocasiones se ha considerado que las llamadas telefónicas durante meses
repetidos e intempestivos es un supuesto de violencia psíquica.

La coautoría o participación en comisión por omisión en la violencia habitual es para las
personas que no impiden que estos actos se produzcan. Como por ejemplo de quien no
evita los malos tratos dispensados reiteradamente a sus hijos por parte de su pareja.
Por lo de habitualidad se refiere, inicialmente este concepto se intentó vincular a un

número determinado de actos de violencia probados, en torno a tres. Pero finalmente se ha
impuesto entre la doctrina y la jurisprudencia la idea de que lo decisivo no es el número de
agresiones probadas individualmente consideras, sino la existencia de un esto o clima de
violencia permanente.
En tal sentido debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 173.3 CP, según el cual,
para apreciar habitualidad:
“Se atenderá al número de actos de violencia que resulten acreditados, así como a la
proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia haya
ejercido sobre la misma o diferentes víctimas de las comprendidas en este artículo, y de
que los actos violentos hayan sido o no objeto de enjuiciamiento en procesos anteriores”.
También se tendrán en cuenta los actos de violencia aunque hayan prescrito.
Este delito exige una especial relación entre sujeto activo y víctima. Concretamente se
protege a:
31
DRET PENAL III
- Toda persona que, con independencia de su concreta vinculación personal con el

agresor, se encuentre integrada en el núcleo de convivencia familiar de autor, cónyuge,
hijos, pero también padres, suegros, hermanos, cuñados, primos e incluso extraños. El
único requisito es que se conviva estrechamente.
- Quienes sean o hayan sido cónyuges o personas ligadas al autor por una análoga
relación de afectividad, aunque no exista convivencia. Asimismo protege a los
descendientes, ascendientes y hermanos, tanto propios como de la pareja. Que por tanto
incluido la violencia de género o familiar ejercida tras la separación y la practicada en
relaciones afectivas de pareja sin convivencia una vez finalizada la relación.
- Personas especialmente vulnerables sometidas a custodia o guarda en centros públicos

o privados. Con ello se hace frente al problema del maltrato habitual en centros geriátricos,
psiquiátricos, de menores, de discapacitados, etc.
La agravación de la pena recogido en el artículo 173.2.II CP si los hechos se cometen en

presencia de menores, en el domicilio común o de la víctima, utilizando armas o
quebrantando una pena o media cautelar de alejamiento.
Artículo 173.2 II CP:
“Se impondrán las penas en su mitad superior cuando alguno o algunos de los actos de
violencia se perpetren en presencia de menor, o utilizando armas o tengan lugar en el
domicilio común o en el domicilio de la víctima, o se realicen quebrantando una pena de las

contempladas en el artículo 48 de este Código o una medida cautelar o de seguridad o
prohibición de la misma naturaleza.”
IV. EL DELITO DE TORTURA.
Artículo 174.1 CP:
“Comete tortura la autoridad o funcionario público que, abusando de su cargo, y con el fin
de obtener una confesión o información de cualquier persona o de castigarla por cualquier
hecho que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o por cualquier razón basada
en algún tipo de discriminación, la sometiere a condiciones o procedimiento que por su
naturaleza, duración u otras circunstancias, le supongan sufrimientos físicos o mentales, la
supresión o disminución de sus facultades de conocimiento, discernimiento o decisión o
que, de cualquier otro modo, atenten contra su integridad moral. El culpable de tortura será
castigado con la pena de prisión de dos a seis años si el atentado fuera grave, y de prisión
de uno a tres años si no lo es. Además de las penas señaladas se impondrá, en todo caso,
la pena de inhabilitación de ocho a doce años.”
El sujeto activo del delito sólo puede serlo una autoridad o funcionario público,
También comete tortura los recogidos en el artículo 174.2 CP:
32
DRET PENAL III
“En las mismas penas incurrirán, respectivamente, la autoridad o funcionario de

instituciones penitenciarias o de centros de protección o corrección de menores que
cometiere, respecto de detenidos, internos o presos”
En los delitos de tortura exige que el sujeto actúe abusando de su cargo lo que implica que
el tipo sólo puede realizarse cuando dicho sujeto obra en el ejercicio de sus funciones o
bien aprovecha las facilidades que su cargo le proporciona.
La conducta típica consiste en atentar por cualquier medio contra la integridad moral de
otra persona, citando específicamente el legislador algunos comportamientos que pueden
revestir tal capacidad atentatoria, como ocasionar a la víctima sufrimientos físicos o
mentales y disminuir sus facultades de conocimiento, discernimiento o decisión.
Cuando falte el requisito de condiciones o procedimientos que exige una duración temporal
o prolongada será tipificado por el artículo 22.7 CP como lesiones agravadas por el
carácter público del responsable.
Artículo 22.7 CP:
“Son circunstancias agravantes:
7. Prevalerse del carácter público que tenga el culpable”
Para que se pueda hablar de torturas es necesario que el sujeto activo obre con alguna de
las tres finalidades siguientes (elemento subjetivo del tipo):

1. Con la voluntad de obtener de la víctima una determinada confesión o información.
2. Con el objetivo de castigar a la víctima por un hecho que a haya cometido o que se
sospeche que ha podido cometer.
3. Por razones basadas en algún tipo de discriminación.
Artículo 176 CP:
“Se impondrán las penas respectivamente establecidas en los artículos precedentes a la

autoridad o funcionario que, faltando a los deberes de su cargo, permitiere que oreas
personas ejecuten los hechos previstos en ellos”.
El artículo viene a decir que será merecedor de las pernas previstas para este delito a la
autoridad o funcionario, que faltando a los deberes de su cargo y sin infligir directamente
los tratos degradantes a las víctimas permita que sean otras personas quienes lo hagan.
La aplicación de este precepto exige una relación de superioridad entre quien tolera las
torturas y quienes las ejecutan, afirmando que se trata de un supuesto de comisión por
omisión específicamente tipificado.
33
DRET PENAL III
La pena prevista para el presente delito es de prisión de dos a seis años en los casos en
que el atentado a la integridad moral sea grave y de uno a tres años, si no lo es. Además,
debe imponerse la pena de inhabilitación absoluta (art. 174.1 CP).
Los atentados contra la integridad moral cometidos por autoridad o funcionario público que
no sean susceptibles de integrara el delito de torturas se castigaran, de conformidad con el
art. 175 CP, con una pena de dos a cuatro años si el atentado es grave y de seis meses a
dos años si no lo es, así como inhabilitación especial para empleo o cargo público.
Artículo 175 CP:
“La autoridad o funcionario público que, abusando de su cago y fuera de los casos
comprendidos en el artículo anterior, atentare contra la integridad moral de una persona
será castigado con la pena de prisión de dos a cuatro años, si el atentado fuera grave, y de
prisión de seis meses a dos años si no lo es. Se impondrá, en todo caso, al autor, además
de las penas señaladas, la de inhabilitación especial para empleo o cargo público de dos a
cuatro años”.
Hay una discusión doctrinal acerca de la posibilidad de justificar la conducta de

funcionarios o autoridades cuando estos actúan con la expectativa de que la información
proporcionada por el sujeto pasivo mediante los malos tratos puede permitir salvar
importantes bines jurídicos.
TEMA 6. Delitos contra la intimidad, el derecho a la propia imagen y la

inviolabilidad del domicilio.
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DRET PENAL III
El código penal en su titulo X del libro II tipifica tres grupos de delitos: contrala intimidad, la
propia imagen y la inviolabilidad del domicilio.
Realmente solo hay dos clases de infracciones puesto que no contempla ninguna figura
delictiva que atente contra la propia imagen, con lo que nos deja con dos grupos de delitos:
los relativos a la intimidad y los relativos a la inviolabilidad del domicilio. En ambos se tutela
la intimidad, pero las agresiones hacia este bien jurídico son distintas.
La constitución reconoce el derecho a la intimidad, del que derivan los restantes, y se

concibe como el derecho a mantener ámbitos de reserva de los que se excluye a otras
personas.
El derecho a la intimidad personal garantizado en el artículo 18.1 CE en cuanto derivación

de la dignidad de la persona reconocida en el artículo 10.1 CE implica “la existencia de un
ámbito propio y reservado frente a la acción del conocimiento de los demás, necesario
según las pautas de nuestra cultura, para mantener una calidad mínima de la vida
humana.”
La intimidad también se encuentra protegida por el ordenamiento civil, con la ley orgánica
1/1982, de 5 de mayo, de Protección Civil de Derecho al Honor.
Aunque el código de pie a la duplicidad de bienes jurídicos al diferenciar en su artículo 197

entre descubrimiento de secretos y vulneración de la intimidad, queda claro que el secreto
es una parte de la vulneración de la intimidad. Las dos modalidades reflejadas en el
artículo 197 protegen el bien jurídico frente a ataques distintos como los apoderamientos
de documentos y las intromisiones en el ámbito de la privacidad.
Cabe señalar también, que tanto la intimidad como la inviolabilidad del domicilio se
DESCUBRIMIENTO Y REVELACIÓN DE SECRETOS: NO ENTRA

protegen en los arts. 534 a 536 CP que regulan los delitos cometidos por el funcionariado.
DESCUBRIMIENTO Y REVELACIÓN DE SECRETOS: NO ENTRA
1. Apoderamiento de documentos o efectos e intromisión en ámbitos

privados:
Art 197.1: “El que, para descubrir los secretos ovulnerar la intimidad de otro, sin su
consentimient, se apodere de sus papeles, cartas, mensajes de correo electrónico o
cualesquiera otros documentos o efectos personales o intercepte sus
telecomunicaciones o utilice artificios técnicos de escucha, transmisión, grabación o
reproducción del sonido, imagen o de cualquier otra señal de comunicación, será
castigado con la penas de prisión de una a cuatro años y multa de doce a cuatro
meses.
Este precepto tipifica el llamado delito de descubrimiento de secretos. Dicho
atentado contra la intimidad puede realizarse de dos formas distintas:
a) Apoderarse de papeles cartas, mensajes de correo electrónico o cualesquiera
otros documentos o efectos personales.
35
DRET PENAL III
b) Interceptar las telecomunicaciones o utilizar artificios técnicos de escucha,

trasmisión, grabación, reproducción del sonido o dela imagen o de cualquier
otra señal de comunicación.
Des del punto de vista de la tipicidad subjetiva, estamos ante un delito sólo punible
en su modalidad dolosa, en el que las intenciones específicas del sujeto
desempeñan un papel decisivo. Según el código, el apoderamiento o la
intromisión deben realizarse para descubrir los secretos o vulnerarla intimidad, es
decir con un especial elemento subjetivo del tipo que debe añadirse al dolo.
El secreto se refiere a conocimientos que una persona sólo comparte con quien
quiere y los excluidos no tienen derecho a acceder.
Para que el delito se consuma, basta con el apoderamiento o la intromisión, no

siendo necesario que se llegue a tener acceso a datos relevantes de la vida privada.
En la segunda modalidad, se discute si el delito se consuma con la colocación de los
artificios o con la puesta en marcha de estos, lo que está claro es que no es
ALLANAMIENTO DE MORADA, DOMICILIO DE PERSONAS JURÍDICAS Y ESTABLECIMIENTOS

necesario que se haya sonsacado información relevante.
2. Manipulación de datos reservados en ficheros o soportes informáticos:

Artículo 197.2: “las mismas penas se impondrán al que, sin estar autorizado, se
apodere, utilice o modifique, en perjuicio de tercero, datos reservados de carácter
personal o familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o soportes
informáticos, electrónicos o telemáticos, o en cualquier otro tipo de archivo o registro
público o privado. Iguales penas se impondrán a quien, sin estar autorizado, acceda
por cualquier medio a los mismos y a quien los altere o utilice en perjuicio del titular
de los datos o de un tercero.”
ALLANAMIENTO DE MORADA, DOMICILIO DE PERSONAS JURÍDICAS Y

ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS AL PÚBLICO: (Arts. 202 -204 CP) ABIERTOS AL PÚBLICO: (Arts. 202 -204 CP)
1. El bien jurídico protegido:

El artículo 18CE establece el derecho a la inviolabilidad del domicilio, que es el bien
jurídico protegido en el delito de allanamiento de morada.
En ocasiones la doctrina hace referencia a bienes jurídicos distintos como la libertad de

voluntad o la libertad personal del morador, pero la inviolabilidad del domicilio como
aspecto de la intimidad es lo que más se ajusta a la ubicación sistemática y a las
características del presente delito.
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DRET PENAL III
2. Allanamiento de morada:
El artículo 202.1 CP establece: “El particular que sin habitar en ella, entrare en morada
ajena o se mantuviere en la misma contra la voluntad de su morador, será castigado
con la pena de prisión de seis meses a dos años.”
Este precepto prevé dos modalidades de allanamiento de morada:
a) Entrar en morada ajena sin consentimiento del morador y permanecer en ella

contra la voluntad de este.
b) Esta segunda modalidad implica que la entrada haya tenido lugar con
consentimiento del morados y el hecho típico consiste en permanecer en ella
cuando se hace manifiesta la voluntad contraria de este.
El código no exige que para conseguir entrar o permanecer, el sujeto se valga de

medios comisivos específicos.
La voluntad del titular y el concepto de morada son los puntos clave para la existencia
del delito. La inviolabilidad del domicilio es un derecho disponible y si titular puede
ALLANAMIENTO DE MORADA, DOMICILIO DE PERSONAS JURÍDICAS Y ESTABLECIMIENTOS

administrarlo como quiera, no hace falta que la negativa sea expresa o que se
interpongan barreras que impidan dicha entrada.
El concepto de morada no se reduce estrictamente a vivienda, sino que abarca

algunos otros espacios. Se considera casa habitada todo albergue que constituya
morada de una o más personas, aunque accidentalmente se encuentren ausentes de
ella. Asimismo se consideran dependencias de dicha casa sus patios, garajes y demás
departamentos o sitios cercados y contiguos al edificio y en comunicación interior con
él y con el cual formen una unidad física.
Todo espacio subsumible en el concepto de casa habitada puede calificarse como

morada, se ha planteado si una caravana, un coche o una habitación de hotel pueden
constituir morada. Si por ésta se entiende todo aquello que sirve de domicilio a una
persona: el coche y la caravana son morada si alguien vive en ellos. Asimismo debe
considerarse que el delito de allanamiento de morada solo se castiga si se ha hecho
con dolo. ABIERTOS AL PÚBLICO: (Arts. 202 -204 CP)
El apartado 2 del artículo 202 CP establece una agravación cuando el delito se comete
utilizando violencia o intimidación, y el artículo 104 CP prevé una agravación en el caso
que sea un funcionario público o una autoridad quien cometa el delito.
El allanamiento de morada se castiga con la pena de prisión de seis meses a dos

años, y el tipo agravado con la pena de prisión de uno a cuatro años y multa de seis a
doce meses.
3. Allanamiento de domicilio de personas jurídicas y establecimientos

abiertos al público.
37
DRET PENAL III
El artículo 203 CP tipifica el comportamiento de quien: “entrare contra la voluntad de su

titular en el domicilio de una persona jurídica pública o privada, despacho profesional u
oficina, o en establecimiento mercantil o local abierto al público fuera de las horas de
apertura.” Este artículo sólo castiga la entrada indebida y esta sólo constituye delito
cuando se realiza fuera de las horas de apertura, mientras el establecimiento esté
abierto al público no es posible la comisión de este delito aunque exista un derecho de
admisión.
Por lo que respecta al tipo subjetivo, no solo es necesario que se sea conocedor que
entrar sin autorización, sino que los tribunales exigen también una intención específica
de vulnerar la intimidad.
En este delito se prevé un subtipo agravado (203.2 CP) cuando se usa violencia o
intimidación.
TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
1.- Bé jurídic protegit.

2.- Concepte de patrimoni.
3.- Furt i circumstàncies modificatives.
4.- Robatori amb força en les coses.
5.- Robatori amb violència o intimidació en les persones.
6.- Referència a l'extorsió, el robatori i furt de vehicles de motor i la usurpació.
1.- Bé jurídic protegit.
El Bien jurídico hace referencia a los bienes, tanto materiales como inmateriales, que son
efectivamente protegidos por el Derecho. En el campo del Derecho penal, Von Liszt TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
considera que su origen reside en el interés de la vida existente antes del Derecho y
surgido de las relaciones sociales. El interés social no se convierte en bien jurídico hasta
que no es protegido por el Derecho.
En su desarrollo individual y colectivo, el hombre necesita entrar en posesión de diferentes

objetos tanto del mundo espiritual como del material. Cuando el ordenamiento legal
reconoce esa necesidad humana como bienes dignos de protección para una convivencia
social pacífica y organizada, dichos bienes se transforman en bienes jurídicos integradores
y rectores, por sus contenidos, de la interpretación de los diferentes tipos penales que les
están subordinados.
2.- Concepte de patrimoni.
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DRET PENAL III
El Título V del Libro II del Código Penal se refiere a los delitos contra el patrimonio. En
otros códigos penales, estos delitos se agrupan en un mismo capítulo bajo la rubrica de
“Delitos contra la propiedad”. Nuestro legislador, en el código penal actual, manteniendo la
misma rúbrica de 1924, ha sido consciente de todas las dificultades que conlleva el empleo
del término “Propiedad”, en la medida en que tal concepto no abarca todos los
comportamientos típicos acogidos bajo el Título V, de ahí que en la actualidad, tanto en el
ámbito penal como en el civil, se utilice en cuanto termino mas apropiado el de
“patrimonio”.
No obstante, el concepto de patrimonio tampoco presenta un contenido claro capaz de

resolver todos los problemas que plantean estos delitos. Fundamentalmente, son cuatro
las tesis planteadas en torno al concepto de “patrimonio”:
1. Concepción jurídica del patrimonio: Según esta teoría, solo son derechos patrimoniales
aquellos reconocidos como derechos patrimoniales subjetivos por el Derecho privado o
público. En la actualidad, esta posición ha caído en desuso.
2. Concepción económica estricta del patrimonio: El patrimonio está constituido por la

suma de valores económicos pertenecientes a una persona, sin importar que estos gocen
de reconocimiento jurídico. No obstante, esta posición por su visión puramente objetiva, no
da importancia a las circunstancias de cada caso individual –importancia personal del
bien–, y por ser tan amplia, la concepción de patrimonio abarcaría incluso aquellos bienes
poseídos antijurídicamente.
3. Concepción patrimonial personal: Según esta tesis, el concepto de patrimonio depende

de la opinión del sujeto pasivo de la infracción. En esta posición se concede una
sobrevaloración al momento subjetivo de la infracción, lo cual puede llevar a soluciones
injustas, puesto que no existe ningún parámetro objetivo de valoración.
4. Concepción mixta o jurídico-económica del patrimonio: Es esta la posición que

actualmente asume la doctrina con carácter mayoritario. Desde esta concepción, el
patrimonio está constituido por la suma de los valores económicos puesto a disposición de
una persona, bajo la protección del ordenamiento jurídico. TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
 CLASIFICACIÓN DE LOS DELITOS PATRIMONIALES

Según la doctrina, los delitos patrimoniales pueden clasificarse en función de dos criterios:
1. Según se obtenga un determinado enriquecimiento, se distinguen en:
a. Delitos de enriquecimiento: Son aquellos en que el sujeto activo busca una determinada
ventaja patrimonial –hurto, estafa, apropiación ilícita-, pudiendo llevar a cabo la obtención
de tal ventaja a través de diferentes modalidades que, fundamentalmente, son de
apoderamiento (hurto, robo) o de defraudación (donde se pone el acento en una
determinada relación entre sujeto activo y pasivo) Lo distintivo es el ánimo de lucro
indefinido con el enriquecimiento.
39
DRET PENAL III
b. Delitos sin enriquecimiento: Son aquellos en el que el sujeto activo solo persigue un
perjuicio del sujeto pasivo (daños)
2. Según el objeto material sobre el que recae el comportamiento típico, pueden

clasificarse en:
a. Delitos que recaen solo sobre bienes muebles: hurto, robo, apropiación ilícita,
receptación.
b. Delitos que recaen solo sobre bienes inmuebles: usurpación.
c. Delitos que recaen sobre bienes muebles e inmuebles: estafa, extorsión, daños.
El Título XIII del Código Penal se refiere a los delitos contra el patrimonio y contra el
orden socioeconómico. Los delitos patrimoniales son aquellos en los que se contiene
una referencia eminentemente personal (delitos patrimoniales en sentido estricto), mientras
que en los socioeconómicos el peso de la referencia recae en lo social.
Tradicionalmente se ha estudiado el concepto de patrimonio en relación con el delito de

estafa. La forma básica de protección jurídico-penal del derecho de propiedad es el castigo
de los actos de apropiación (apropiación indebida, hurto, robo, estafa, insolvencias
punibles, extorsión, usurpación). Además, también se protege frente a los actos
exclusivamente expropiatorios (daños) y en ocasiones frente al simple uso ilegítimo (hurto
y robo de uso de vehículos).
En los delitos de apoderamiento se sanciona concretamente la primera manifestación de la

voluntad apropiatoria: el apoderamiento de la cosa. Quien desea disponer de una cosa a
su libre arbitrio (contenido de la propiedad) tiene que configurar una situación fáctica en la
que ello sea posible. Los delitos de apoderamiento (hurto, robo) castigan la realización
de acciones de desplazamiento posesorio sobre cosas ajenas que generan situaciones
fácticas a partir de las cuales el sujeto puede ejercer un determinado dominio sobre ellas,
como si fuera su propietario. La distinción entre hurto y apropiación indebida consiste en
que en el primero la propiedad se lesiona específicamente a través de la desposesión o
apoderamiento. TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
Según el art. 268 CP, una serie de personas está exenta de responsabilidades criminales y
sujetas únicamente a la civil por los delitos patrimoniales que se causaren entre sí, siempre
que no concurra violencia o intimidación. Se trata de una excusa absolutoria.
La excusa absolutoria no afecta a todos los delitos patrimoniales, sino sólo a los delitos
que tengan única y exclusivamente carácter patrimonial. Así, quedarán excluidos aquellos
delitos que no tengan un fundamento exclusivamente patrimonial individual. El art. 269 CP
declara punibles los actos preparatorios (provocación, conspiración y proposición) para
cometer tan sólo algunos de los delitos contra el patrimonio: delitos de robo, extorsión,
estafa o apropiación indebida.
40
DRET PENAL III
3.- Furt i circumstàncies modificatives (arts.234 – 236 CP).
1. Bien jurídico y elementos del tipo básico
El delito de hurto constituye la figura básica de los delitos de apoderamiento y se

halla regulado en el art. 243. I CP:
“El que, con ánimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad
de su dueño será castigado, como reo de hurto, con la pena de prisión de seis
a dieciocho meses si la cuantía de lo sustraído excede de 400 euros”.
Según la doctrina mayoritaria en España, el bien jurídico protegido es la propiedad. Sin

embargo, un sector doctrinal considera que lo directamente protegido es la posesión. El
problema radica en que la posesión implica una relación fáctica del sujeto sobre la cosa y
la propiedad comporta una relación meramente ideal o normativa.
La conducta típica consiste en tomar una cosa mueble ajena son la voluntad de su
dueño. La acción típica (tomar) requiere el desplazamiento físico de la cosa por parte del
sujeto activo, trasladándola desde la esfera de dominio del dueño a la suya propia. El
resultado del delito se produce cuando se incorpora la cosa a la propia esfera de dominio.
Ello significa que la consumación, como en todos los delitos de apoderamiento, sólo se
alcanzará cuando haya existido disponibilidad obre la cosa sustraída.
Fundamental es la determinación del ámbito de dominio sobre la cosa, que en las

relaciones sociales suele venir delimitado a través de identificadores posesorios (por
ejemplo, la línea de caja de un supermercado). Si la cosa no se desplaza fuera de es
ámbito a lo sumo puede haber tentativa de hurto si el objeto se ha ocultado (por ejemplo,
en un bolsillo). Sólo habrá consumación original evitando así que el legítimo poseedor
pueda ejercer su voluntad sobre la misma.
El objeto material del delito de hurto son las cosas muebles ajenas. “Cosa” es todo aquel TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
objeto que tenga valor económico y que sea susceptible de apoderamiento. Es
precisamente el valor económico de la cosa lo que determina que estemos ante el delito o
la falta de hurto prevista en el art. 623 CP, en función de si es superior o bien igual o
inferior a 400 euros. A tal efecto lo decisivo es el valor de mercado de la cosa en el
momento de la sustracción (no el valor original o el afectivo, que, en todo caso, podrá ser
tenido en cuenta a los efectos de determinar la responsabilidad civil).
Las cosas robadas o ilícitamente poseídas y las que están fuera del comercio pueden
ser igualmente objeto material del delito o falta de hurto (por ejemplo, la sangre humana,
un cadáver o la droga). Las cosas deben ser muebles, es decir, susceptibles de
desplazamiento (incluyendo a los animales). Debe tratarse de cosas ajenas. Si se trata
de una cosa propia, no existirá un delito de hurto, sino un furtum possessionis. La
ajenidad de la cosa viene caracterizada por el hecho de que no sea propia del sujeto activo
41
DRET PENAL III
del delito y que no sea susceptible de adquisición por ocupación (así, las cosas
abandonadas no dan lugar a delito de hurto). Si se trata de una cosa perdida o de dueño
desconocido es de aplicación el delito de apropiación indebida.
En cuanto al tipo subjetivo del delito de hurto, el dolo exige que el sujeto activo conozca
el carácter ajeno de la cosa y la ausencia de voluntad de su dueño. Más allá del dolo,
como elemento subjetivo del injusto, el tipo exige que el apoderamiento se haga con
“ánimo de lucro“. El ánimo de lucro implica que se persiga la obtención de una ventaja
patrimonial. La simple exigencia de ánimo de lucro no permite distinguir los delitos de
apoderamiento de otros delitos en los que se castiga el mero uso de la cosa (hurto de uso
de vehículos a motor), pues concurre el ánimo de obtener una ventaja patrimonial. Por ello,
en los delitos de apoderamiento debe exigirse, ya sea junto al ánimo de lucro, ya sea,
como precisión del mismo el ánimo de apropiación. Éste se define como la voluntad de que
la obtención de la ventaja patrimonial tenga lugar a través de la incorporación de la cosa al
propio patrimonio.
2. La falta de hurto, la perpetración reiterada de faltas de hurto y el delito de

hurto por acumulación de faltas.
El art. 623 CP prevé la falta de hurto, castigando con pena de localización permanente de
cuatro a doce días o multa de uno a dos meses a “los que cometan hurto, si el valor de
lo hurtado no excediera de 400 euros”. El mismo precepto establece una penalidad
específica para los casos de perpetración reiterada de faltas de hurto:
El art. 234 CP contempla el delito de hurto por acumulación de faltas. Debe castigarse
con la pena del delito de hurto a quien en plazo de un año realice tres veces la conducta
de la falta de hurto, siempre que el valor acumulado de las cosas hurtadas sea superior a
400 euros.
3. Los hurtos agravados. TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
Si concurre alguna de las modalidades descritas en el art. 235 CP estaremos ante

subtipos agravados de hurto, castigados con pena de prisión de uno a tres años. Estas
circunstancias deben ser abarcadas por el dolo del autor.
1) La primera modalidad consiste en la sustracción de cosas con especial valor:

artístico, histórico, cultural o científico.
2) El segundo subtipo cualificado es el que afecta a las cosas de primera

necesidad (alimentos, medicamentos, vestidos, combustible, etc.) o destinadas
a un servicio público (las vías del tren o un autobús), siempre que se
ocasiones una situación de desabastecimiento o un grave quebramiento del
42
DRET PENAL III
funcionamiento del servicio. El tercer apartado del art. 235 hacer referencia a la
especial gravedad del hurto, atendiendo al valor de los efectos sustraídos o a
que se produjeren perjuicios de especial consideración.
También estaremos ante un hurto agravado cuando se ponga a la víctima o a

su familia en grave situación económica o se haya realizado abusando de
las circunstancias personales de dicha víctima.
1) A la primera modalidad la situación económica en la que se coloca a la víctima

tras la sustracción de la cosa.
2) La segunda modalidad es un abuso de superioridad, esto es, el

aprovechamiento de las situaciones de inferioridad personal de la víctima
(disminuidos, ciegos, niños, ancianos, inimputables, etc.).
Se prevé una última agravación para los supuestos en los que se utilice a
menores de catorce años para la comisión de delito. La utilización debe
entenderse abarcando todos los supuestos en los que se haga intervenir (con o
sin violencia, intimidación o engaño) a un menor de catorce años en el delito.
EL FURTUM POSSESSIONIS (ART. 236 CP)
El art. 236 CP castiga a quien, siendo dueño de una cosa mueble o actuando con el
consentimiento del dueño, la sustraiga a quien la tenga legítimamente en su poder,
causando a éste o a un tercero un perjuicio patrimonial y siempre que el valor de la cosa
exceda de 400 euros.
4.- Robatori amb força en les coses. (art. 237 – 241 CP).
Los delitos de robo son también de apoderamiento en los que concurre un plus de
especial gravedad respecto del hurto. Existen dos clases:
1) El robo con fuerza en las cosas.
2) El robo con violencia o intimidación en las personas.
En primer lugar nos ocuparemos del robo con fuerza en las cosas. En el robo con fuerza
en las cosas el plus de gravedad que justifica su mayor penalidad respecto del hurto debe
verse en que el sujeto activo lleva a cabo el apoderamiento mediante el quebramiento de
una barrera de protección específica dispuesta por el propietario que exterioriza la
voluntad contraria a la sustracción de este último. Para que ello suceda el apoderamiento
deberá cumplir con los requisitos que convierten en típico el uso de dicha fuerza.
1. El concepto de fuerza en las cosas.
43
DRET PENAL III
El concepto de fuerza en las cosas es puramente normativo. Jurídico-Penalmente la

fuerza en las cosas del delito de robo se caracteriza por dos elementos:
a) Por un lado, la fuerza típica ha de ser para acceder al lugar donde se encuentran
cosas.
b) Y por otro, no todo acceso a lugares donde se encuentran cosas ajenas es
constitutivo de fuerza típica.
La cláusula “para acceder al lugar” donde se encuentran las cosas encierra numerosos
problemas interpretativos. En primer lugar, su presencia excluye que la fuerza ejercida
exclusivamente sobre la cosa misma sea fuerza típica a los efectos del delito de robo con
fuerza en las cosas. Asimismo, surge el problema de interpretar el alcance del término
“lugar”. Esta expresión parece evocar un espacio físico cerrado e independiente de la
cosa, que es donde precisamente ésta se halla. Si se sigue esta interpretación, las cosas
que no se hallen en un “lugar” así entendido no podrían ser nunca objeto del delito de robo,
sino sólo de hurto. La fuerza ha de ser anterior a la aprehensión de la cosa y no
posterior.
2. Modalidades de fuerza en las cosas.
a) Escalamiento: en sentido literal “escalamiento” evoca “subida”. Tiempo atrás se

entendía por doctrina y jurisprudencia, como la entrada a un lugar por una vía que
no fuera la destinada. En definitiva, se apuesta por una reducción teleológica del
escalamiento, sólo existirá robo con fuerza en las cosas cuando la “altura” pueda
entenderse como barrera de protección específica de la cosa dispuesta por el
propietario.
b) Rompimiento de pared, techo o suelo, o fractura de puerta o ventana: se

denominan “fractura exterior” consiste en la aplicación de fuerza física que tenga
como resultado el rompimiento de pared, techo o suelo, o bien, la fractura de puerta
o ventana. Es muy común esta modalidad en el caso de vehículos a motor, la
fractura o rompimiento deberán ser “para acceder al lugar donde se encuentra la
cosa”, de modo que no hay robo, sino hurto. Dos son los principales problemas
prácticos que plantea esta modalidad de fuerza:
1) En primer lugar, el rompimiento o fractura de objetos no mencionados

expresamente (por ejemplo, escaparates o vallas mecánicas).
2) En segundo lugar, el problema de la destreza cuando no se llega a romper o

fracturar los objetos, sino que tan sólo se fuerzan o se desmontan (por ejemplo,
extraer las bisagras o forzar sin fracturar una cerradura o la ventanilla de un
vehículo).
c) Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o

sellados, o forzamiento de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves
44
DRET PENAL III
para sustraer su contenido, sea en el lugar del robo o fuera del mismo: en esta
modalidad, denominada “ fractura interior” , se incluyen dos tipos de supuestos:
1) Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o

sellados, o forzamiento de sus cerraduras: la fractura también debe realizarse
por un procedimiento que implique fuerza física.
2) descubrimiento de sus claves para sustraer su contenido: debe estar

referido a objetos muebles. Menciona el descubrimiento de las claves. Se refiere
a su utilización para la sustracción. Debe ser ilícito.
A ambas modalidades les resulta aplicable cuando exige que la fractura se

produzca “en el lugar del robo o fuera del mismo”.
d) Uso de llaves falsas: se refiere al uso de llaves falsas. Por llaves debe entenderse
también las tarjetas, magnéticas o perforadas, y los mandos o instrumentos de
apertura a distancia y cualquier otro instrumento tecnológico de eficacia similar.
Como llaves de entenderán las siguientes:
1) Las ganzúas u otros instrumentos análogos (por ejemplo, un destornillador,

alambres etc.).
2) Las que estén perdidas por su propietario o bien se hayan obtenido por un
medio que constituya infracción penal. El uso de cualquier llave perdida
obtenida (por ejemplo, cuando se hayan hurtada las llaves o se haya utilizado
violencia o intimidación para lograr su entrega) para acceder al lugar donde se
encuentra la cosa constituye un delito de robo.
Es también a este supuesto los casos de uso de tarjeta de crédito ajena en

cajeros automáticos para extraer dinero, pues, las tarjetas son asimiladas a las
llaves y una interpretación normativa de la cláusula “para acceder al lugar” donde
se encuentran las cosas permite entender que no es necesario el acceso
personal al interior del continente (la máquina que entrega el dinero), sino que
basta con el accionamiento del dispositivo insertando la tarjeta junto con el
número secreto ilícitamente obtenidos.
3) Cualesquiera otras llaves que no sean las destinadas por el propietario para
abrir la cerradura. En este caso, las llaves que se usan no son las legítimas
(hacer duplicados, utilizar maestras, etc.).
e) Inutilización de sistemas específicos de alarma o guarda: deben se específicos,

deben tener por función el alertar de una entrada no deseada o la protección del
patrimonio. La inutilización comporta la desactivación, rompimiento o manipulación
45
DRET PENAL III
del sistema de que se trate. La inutilización debe serlo “para acceder al lugar donde
se encuentra las cosa”.
3. Subtipos agravados.
El art. 241.1 CP prevé la imposición de una pena de dos a cinco años cuando:
a) Concurra alguna de las circunstancias previstas en el art. 235 CP.

b) El robo se cometa en casa habitada.
c) El robo se cometa en edificio o local abiertos al público.
La primera modalidad de robo con fuerza agravada se refiere a los mismos supuestos
que en el hurto, de modo que allí nos remitimos. Por lo que respecta a la agravación por
casa habitada, el fundamento de la mayor penalidad es doble y radica en la lesión de la
intimidad y peligrosidad para las personas. Aunque la casa no esté circunstancialmente
habitada en el momento del robo, también deberá aplicarse la agravación, pues la lesión
de la intimidad estará en todo caso presente. La aplicación de este subtipo excluye la
apreciación del delito de allanamiento de morada.
La segunda modalidad agravada de robo con fuerza en las cosas es la comisión del mismo
en edificios o locales abiertos al público. Por edificio o local abierto al público debe
entenderse cualquier establecimiento cuya función implique el acceso del público al mismo.
En este sentido lo son restaurantes, bares, iglesias, cines, tiendas, bancos, etc. La
agravación sólo opera cuando el robo se comete en un local durante las horas de apertura
al público.
5.- Robatori amb violència o intimidació en les persones.
Un subtipo agravado cuando el robo se cometa en casa habitada o en cualquiera de sus

dependencias, otro por el uso de armas u otros instrumentos peligrosos y un subtipo
privilegiado en atención a la menos entidad de la violencia o intimidación ejercidas. Entre
los delitos de apoderamiento, el robo con violencia o intimidación constituye la modalidad
más grave, de modo que le corresponde la pena más elevada: de dos a cinco años para el
tipo básico y de tres años y medio a cinco años si se cometiese en casa habitada. Si se
hiciere uso de armas, corresponde imponer las penas en su mitad superior. La pena del
robo con violencia o intimidación será “sin perjuicio de la que pudiera corresponder a los
actos de violencia física que realizase” el culpable.
Está vinculado con el bien jurídico protegido. Se trata de la posesión, por un lado, y de la
integridad física o salud y libertad, por el otro, el ejercicio de violencia o intimidación. No
obstante, no se tienen en cuenta todos los menoscabos a la integridad física, salud y
libertad, sino tan sólo los ataques más básicos y leves a las mismas.
1. Tipo básico.
46
DRET PENAL III
A) Conducta típica: la conducta típica se articula en dos elementos:
1. El apoderamiento de cosas muebles ajenas.

2. Utilización de violencia o intimidación en las personas.
La acción de sustracción es común a delito de hurto. Implica la ausencia de

consentimiento por parte del titular de la cosa, y la manifestación de una voluntad
opuesta a la sustracción.
B) Violencia: denominada “violencia propia” es todo acometimiento físico de

carácter agresivo que constituya ejercicio de fuerza física sobre las personas. En
este sentido, constituye ejercicio de violencia a los efectos del delito de robo lesionar
o golpear a la víctima, empujarla, sujetarla, inmovilizarla, etc. La “violencia
impropia” se constriñe la voluntad de la víctima mediante hipnosis, uso de
narcóticos, etc.
Los supuestos más discutidos tanto por la doctrina como por la jurisprudencia son los
denominados “casos del tirón”. El ejemplo prototípico es el apoderamiento de un bolso u
otros objetos colgantes que portare la víctima utilizando la sorpresa y tirando con fuerza del
mismo hasta arrebatárselo a su dueño/a. Así, si lo que caracteriza la habilidad o sorpresa
habrá que calificar el apoderamiento como hurto. En cambio, en aquellos otros supuestos
en los que la víctima ejerce oposición frente a la sustracción, agarrando o sujetando el
objeto y el autor debe vencerla empleado fuerza física estaremos ante un delito de robo.
Esta interpretación viene reforzada por dos argumentos:
1. De un lado, estaremos ante un robo violento en tanto la víctima manifieste su

voluntad contraria al apoderamiento y el autor tenga que utilizar la fuerza física
para doblegarla. El propio cuerpo y la voluntad opuesta de la víctima son la
barrera de protección específica que debe quebrantar el autor.
2. Por otro lado, el robo con violencia o intimidación demuestra que integran ya el
delito de robo. En este sentido, puede definirse la violencia constitutiva de robo
como toda coacción ejercida sobre el cuerpo de la víctima.
C) Intimidación: la intimidación en el robo se ha entendido como el anuncio o

conminación de un mal inmediato, grave, personal y posible que despierte o
inspire en la víctima un sentimiento de miedo, angustia o desasosiego ante la
contingencia de una daño real o imaginado.
Son dos los elementos relevantes en el concepto de intimidación:
1. La amenaza del mal.
47
DRET PENAL III
2. Los efectos psicológicos que cause sobre la víctima.
Debe ser idónea ex ante para producir tal efecto sobre el sujeto pasivo. Dependerá de las
circunstancias de la víctima y del contexto y que no es necesario que los medios
intimidantes sean idóneos para producir efectivamente el mal que se anuncia. El robo con
intimidación lo característico es el ataque a la libertad por medio de la amenaza, y no el
peligro para la vida o integridad física. De esta manera, habrá intimidación cuando se
exhibe un arma (pistolas, navajas, palos, etc.), pero también cuando el arma es simulada,
el autor hace creer a la víctima que lleva en el bolsillo para causar un mal que no tiene
intención de ejecutar.
La intimidación plantea problemas de delimitación con el subtipo privilegiado y con

los tipos de amenazas. Respecto a la primera cuestión, para la aplicación del subtipo
privilegiado basta la realización de una amenaza leve que daría lugar a la falta del art.
620.2 CP, siempre que el mal con el que se amenaza sea el de causar una falta de malos
tratos del art, 617.2 CP.
Respecto del límite máximo de intimidación incluida en el robo ya se dijo que el propio art.
242.1, indica, a sensu contrario, que los posibles delitos y faltas de amenazas quedarán
absorbidos por el robo. Existe robo si se exige la entrega inmediata de la cosa, mientras
que si lo que se exige es la entrega diferida, habrá que apreciar amenazas.
D) La relación entre violencia e intimidación con el apoderamiento: tanto la

violencia como la intimidación deben estar presentes durante la fase ejecutiva del
apoderamiento. Además, entre violencia e intimidación y apoderamiento debe existir
una relación tal que pueda afirmarse que ellas son los medios comisivos que hacen
posible, facilitan o aseguran el apoderamiento. Violencia e intimidación serán pues
los medios del apoderamiento siempre que aparezcan antes de la consumación del
delito, esto es, antes de la disponibilidad abstracta de la cosa.
2. Agravación por la comisión en casa habitada.
Con anterioridad a la LO 5/2010 en el robo con violencia o intimidación, a diferencia de lo

que sucedía en el robo con fuerza en las cosas no se preveía expresamente agravación TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
alguna cuando se cometía en casa habitada, sino que en ese caso el robo debía entrar en
concurso medial con el tipo básico del delito de allanamiento de morada del art. 202.1 CP.
Ahora, en cambio, se contempla un tipo cualificado específico que no tiene consecuencias
penológicas distintas de las de la solución del concurso medial.
3. Subtipo agravado por uso de armas o medios peligrosos.
El apartado 3 del art. 242 establece que se impondrán las penas en su mitad superior
“cuando el delincuente hiciere uso de armas u otros medios igualmente peligrosos,
sea al cometer el delito o para proteger la huida y cuando el reo atacare a los que
acudiesen en auxilio de la víctima o a los que le persiguiesen”. En consecuencia, este
subtipo contiene dos agravaciones:
48
DRET PENAL III
1. El uso de armas o medios igualmente peligrosos.

2. El ataque a los auxiliadores o perseguidores.
Por lo que respecta al uso de las armas o medios igualmente peligrosos, el fundamento de
la agravación reside en el mayor peligro que para la vida o la integridad física implica la
utilización de las armas u otros medios igualmente peligrosos. Para su apreciación basta
con la mera exhibición de ésta. Ahora bien, sí que será necesario que el arma sea idónea
para producir aquel resultado lesivo para la vida o integridad física. De este modo, se
excluye la aplicación de la agravación para los casos de pistolas simuladas, de fogueo o,
en general, de medios no aptos para atentar contra tales bienes jurídicos.
4. Subtipo privilegiado.
La pena de esta modalidad de robo podrá atenuarse “en atención a la menor entidad de
la violencia o intimidación ejercidas y valorando además las restantes
circunstancias del hecho”. Comporta la imposición de la pena inferior en un grado a la
de los apartados anteriores y está sujeta a una doble condición:
1. Por un lado, la poca entidad de la violencia (violencia no paralizante, empujones) o

la intimidación (por ejemplo, verbal).
2. Y por el otro, las demás circunstancias del hecho, especialmente la cuantía de lo

sustraído.
El tipo privilegiado es compatible con la agravación por el uso de armas u otros

instrumentos peligrosos, así como con la agravación por la comisión en casa habitada.
6.- Referència a l'extorsió, el robatori i furt de vehicles de motor i la

usurpació.
El art. 244.1.1 CP contempla el tipo básico del delito de robo y hurto de uso de vehículo a TEMA 7: DELICTES CONTRA EL PATRIMONI.
motor. Por lo que respecta a esta conducta, se requiere cuatro requisitos:
a) La sustracción o utilización sin la debida autorización de un vehículo a motor o

ciclomotor ajeno.
b) Que no concurra ánimo de apropiación.
c) Que el vehículo a motor o ciclomotor tenga un valor que exceda de los 400 euros.
d) Que se restituya, directa o indirectamente, en un plazo no superior a 48 horas.
Como se observa no sólo comete de dominio del propietario, sino también cualquier
persona que, lo use posteriormente son su autorización. El valor de mercado del vehículo a
motor o ciclomotor determina que estemos en presencia de este delito (si es superior a 400
euros) o de la falta del art. 623.3 CP (si es igual o inferior), cuya penalidad es la de
localización permanente de cuatro a doce días o multa de uno a doce meses. También se
49
DRET PENAL III
prevé la comisión del delito por acumulación de faltas para reprimir las conductas de
habitualidad, castigándose con la misma pena a quien haya realizado en cuatro ocasiones
y en un plazo de un año la conducta de sustraer o la de utilizar indebidamente un vehículo
ajeno, siempre y cuando el valor del vehículo utilizados, computando las cuatro
infracciones conjuntamente, sea superior a 400 euros.
Un primer tipo cualificado se da cuando concurre fuerza en las cosas. Dicha fuerza suele
interpretarse en este tipo de modo distinto a la modalidad genérica de robo con fuerza. Si a
la sustracción no le sigue restitución dentro de las 48 horas, se castiga el hecho como
hurto o como robo en sus respectivos casos. El hurto o robo de uso de convierte en delito
de hurto o de robo si transcurre el plazo señalado, sin necesidad de demostrar el ánimo de
apropiación. Para que no opere la cualificación el vehículo debe ser restituido a su
propietario.
Finalmente, el apartado 4 del art.244 CP establece que, si el hecho se cometiera con

violencia o intimidación en las personas, se impondrán las penas del art. 242 CP. Ello
significa que, desde el momento en que aparece la violencia o intimidación en la
sustracción de vehículo a motor o ciclomotor, estaremos en presencia de un delito de robo
con violencia o intimidación, pese a que sólo concurra el ánimo de uso y se pretenda
restituir el vehículo antes de las 48 horas.
Referente a la extorsión, la extorsión es un delito consistente en obligar a una persona, a

través de la utilización de violencia o intimidación, a realizar u omitir un acto o negocio
TEMA 8: DELITOS PATRIONIALES DE ENREQUECIMIENTO Y DEFRAUDACIÓN.

jurídico con ánimo de lucro y con la intención de producir un perjuicio de carácter
patrimonial o bien del sujeto pasivo, bien de un tercero.
En referencia a la usurpación, se trata de la acción y efecto de usurpar (apoderarse de una

propiedad o de un derecho ajeno). Por ejemplo: “Un grupo de vecinos del barrio Las
Rosas se manifestó en contra de la usurpación de los terrenos cercanos a la estación”, “La
usurpación del espacio público por parte de los restaurantes y bares que sacan sus mesas
a la calle es evidente”, “Si quieres evitar la usurpación, debes alambrar este campo”.
La usurpación suele realizarse por la fuerza, con violencia o a través de la intimidación. La

persona que usurpa una propiedad puede ser consiente de su delito (y lo justifica a partir
de sus propias necesidades o carencias) o haber sido engañada por un tercero (que le
prometió que la propiedad no tenía dueño, por ejemplo).
El acto de usurpar está vinculado a la acción de ocupar, ya que vincula la aprehensión

material (el usurpador ingresa a la casa y no sale de ella) con la voluntad de adquirir el
dominio (cuando exige la titularidad y el derecho de la cosa usurpada).
50
DRET PENAL III
Las defraudaciones constituyen un nuevo género de delitos de enriquecimiento. Hasta

ahora, existía un desplazamiento del patrimonio del sujeto pasivo al del sujeto activo.
Mientras que en las defraudaciones no siempre se ha dicho desplazamiento patrimonial.
En las estafas, es el propio sujeto pasivo el que entrega dichos bienes al sujeto activo. La
apropiación indebida supone que el sujeto activo intenta convertir en propiedad lo que es
mera posesión.
LA ESTAFA
El artículo 248 CP, regula el tipo básico de la estafa, en el que ofrece una definición de la
misma:
“Cometen estafa los que, con ánimo de lucro, utilizaren engaño bastante para producir
error en otro, induciéndolo a realizar un acto de disposición en perjuicio propio o ajeno”
La pena prevista para este delito, descrita en el artículo 249 CP, es la de prisión de 6
meses a 3 años, si la cuantía de lo defraudado excediere de 400 euros. Mientras que si la
cuantía es inferior, el comportamiento será constitutivo de una falta de la estafa.
La doctrina entiendo que la estafa es un delito contra el patrimonio que presenta la

peculiaridad de que el autor lesiona el bien jurídico engañando a la misma víctima, la cual,
en error, realiza un acto de disposición patrimonial de carácter perjudicial. No obstante el
TC considera que la estafa lesiona, además del patrimonio, la libertad de disposición de la

víctima, ya que esta toma una decisión en error, no libre.
Existes 2 cuestiones problemáticas relativas a patrimonio protegido por el tipo de la estafa:
1) Debe aclararse si este tipo protege el patrimonio considerado en su totalidad o

si protege un derecho patrimonial concreto. La doctrina se inclina por la primera
porque considera que para averiguar si existe o no una lesión del patrimonio es
necesario completar las consecuencias que ha tenido el acto de disposición sobre
el conjunto del patrimonio y no sobre el concreto elemento patrimonial.
2) Existen diversas concepciones del patrimonio:
a. Según el concepto jurídico: el patrimonio es el conjunto de derechos

subjetivos patrimoniales de un sujeto. A este concepto no se le permite
incluir en el patrimonio posiciones de poder (como la clientela) que carecen
de reconocimiento formal por parte del Derecho privado.
b. Según el concepto económico: el patrimonio es el conjunto de bienes de

valor económico de una persona. Existen diversas concepciones económicas
del patrimonio, como son:
51
DRET PENAL III
 Se entiende que el valor económico se identifica con el valor que tiene

el bien o posición de poder en el mercado.
 Se considera que, además del valor monetario del mercado, debe

tomarse en cuenta el valor de utilidad que tiene el bien para su titular.
c. Según el concepto mixto jurídico-económico: el patrimonio es un conjunto

de bienes de valor económico con apariencia jurídica (como el dinero). Esta
concepción excluye del patrimonio los bienes que carecen de apariencia
jurídica como puede ser las prestaciones ilícitas.
d. Según el concepto personal: el patrimonio es un conjunto de bienes que

constituyen una unidad personalmente estructurada al servicio del titular.
Este concepto toma en consideración el valor de utilidad en el cálculo del
perjuicio.
TIPO BÁSICO
Según el artículo 248.1 CP, los elementos del tipo objetivo de la estafa son el engaño
bastante, el error, el acto de disposición, el perjuicio patrimonial y, en el tipo subjetivo, el
dolo el ánimo de lucro.

A) CONDUCTA TÍPICA: EL ENGAÑO BASTANTE.
La estafa se considera un delito común y debe “utilizar engaño bastante para producir
error en otro”. En primer lugar debe plantearse si la conducta típica consiste en un engaño
como puesta en escena o si, en cambio, el engaño típico ha de definirse como inveracidad,
con lo que el Código penal permite definir el engaño como mera inveracidad.
En segundo lugar, hay que determinar si el engaño típico de la estafa debe entenderse
como inveracidad objetiva (es la discrepancia entre la afirmación del autor y la realidad,
por ejemplo afirmar que una vivienda no tiene aluminio, cuando de hecho si lo tiene), o
como inveracidad subjetiva (es la diferencia entre la afirmación del autor y la
representación que ese autor tiene de la realidad, por ejemplo afirmar que un producto es
de origen español cuando se cree que es de origen italiano, con independencia de cuál sea
su origen real.).
En tercer lugar, resulta difícil determinar cuándo el engaño es “bastante para producir error
en otro”. El carácter bastante del engaño es presupuesto para que concurra una tentativa
de estafa. A este respecto, que un engaño haya sido eficaz- esto es, que haya conducido a
la victima a un error y un acto de disposición perjudicial- no es razón suficiente para afirmar
su carácter bastante. Conforme a la teoría de la imputación objetiva, el carácter bastante
del engaño ha resultado ser bastante, si ha logrado conducir a la victima a error y al acto
de disposición-.
52
DRET PENAL III
En cuarto lugar, se discute si el autor comete una estafa por omisión cuando no comunica
a la víctima una serie de informaciones que, de haber sido conocidas por esta última, le
habrían permitido darse cuenta de que su acto de disposición era perjudicial. A este
respecto, hay que indicar que hay supuestos de silencio que no son casos de estafa por
omisión: el silencio constituye una forma de estafa (activa) mediante actos concluyentes
cuando tal silencio es, en el contexto, un acto de comunicación de información; así, en un
determinado contexto, no decir nada sobre el funcionamiento de un producto puede
comunicar que aquél funciona bien. En cambio, hay supuestos de silencio que si son
estafas por omisión, porque en ellos el silencio del autor no tiene significado alguno.
B) EL ERROR
El engaño ha de ser bastante para <<producir error en otro>>. La doctrina exige, como
segundo elemento del tipo objetivo, el error, el cual debe ser consecuencia del engaño y
debe dar lugar, a su vez, al acto de disposición perjudicial. El error es la representación
del engañado que no se ajusta a la realidad, hay quienes lo definen como desconocimiento
o ignorancia, sin que sea necesaria la concurrencia de una representación positiva
(errónea) de la realidad.
C) EL ACTO DE DISPOSICIÓN PATRIMONIAL

Es un acto de entrega a cabo por la victima que actúa en error. En primer lugar, según la
doctrina dominante, para que haya acto disposición no es necesario que la victima reúna
los requisitos exigidos por el Derecho civil (la capacidad negocial) para poder disponer. En
segundo lugar, el acto de disposición debe ser idóneo para producir un perjuicio: entre
aquel y este último debe existir una relación de inmediatez.
En tercer lugar, el acto de disposición puede consistir en una acción o en una omisión.
Ejemplo 1: A, vendedor, le ofrece a B un ordenador de segunda mano del que afirma

mendazmente que funciona perfectamente. B paga el precio y adquiere el ordenador (acto
de disposición mediante una acción);
Ejemplo 2: A convence a B de que éste ya no puede ejercitar el derecho de crédito que

tenia contra A, cuando ello no es cierto. Fruto del error, B omite el ejercicio de su derecho
(acto de disposición mediante una omisión).
Resulta compleja la distinción entre acto de disposición, sustracción y apropiación, la cual

repercute directamente en la delimitación entre estafa, hurto y apropiación indebida.
53
DRET PENAL III
Ejemplo 1: A engaña a B diciéndole que en un aparcamiento hay personal encargado de la

vigilancia y que, por ellos, no es necesario que cierre su automóvil con llave; B deja abierto
su vehículo y A se lo lleva.
Ejemplo 2: A afirma ser el empleado de la compañía del gas y, una vez ha entrado en la
vivienda, se apodera de una serie de objetos.
En estos casos, no hay un acto de disposición por faltar la inmediatez entre la conducta de
la víctima y el perjuicio, pues este último no se debe a la conducta de la victima (dejar el
vehículo abierto, dejar pasar al empleado), sino a un acto de sustracción posterior
cometido por el autor, quien aprovecha que la victima ha relajado las barreras de
protección.
D)EL PERJUICIO PATRIMONIAL

Conforme al art. 248.1 CP, el acto de disposición debe ser <<en perjuicio propio o
ajeno>>. Según la doctrina dominante, esto significa que la producción de un perjuicio, de
un menoscabo del patrimonio, es necesaria para que se consume el delito.
El engañado no debe ser necesariamente la misma persona que el perjudicado. En caso

de que engañado y perjudicado no coincidan, hay una estafa en triangulo. Para que

concurra una estafa de triangulo debe existir una determinada relación entre engañado y
perjudicado.
E) CASOS DUDOSOS
a) Polizonaje. El polizonaje consiste en utilizar indebidamente un servicio de transporte, por
ejemplo, mediante el acceso clandestino al medio de transporte, el acceso con un billete
usado ajeno, etc. La misma estructura presentan los casos de asistencia sin entradas a un
espectáculo.
b) La estafa de hospedaje. Ejemplo: A pide habitación en un hotel sin disponer de dinero

para pagar los gastos de su estancia. Doctrina y jurisprudencia consideran que en este
caso hay estafa porque contratar un servicio conociendo la propia insolvencia constituye un
fingimiento de solvencia y, con ello, un engaño concluyente.
c) La estafa en negocio ilícito. Ejemplo: un sujeto ofrece a cambio de dinero a un

estudiante de oposiciones utilizar sus contactos con el tribunal de examen para que aquél
apruebe. La doctrina mayoritaria considera que, cuando el engañado entrega dinero a
cambio de la prestación ilícita, si hay estafa, porque el dinero es un bien de valor
económico con apariencia jurídica; en cambio, no hay estafa si el engañado realiza una
prestación ilícita sin recibir el dinero a cambio, porque tal prestación no tiene apariencia
jurídica y, por tanto, no forma parte del patrimonio.
54
DRET PENAL III
F)EL DOLO Y EL ÁNIMO DE LUCRO.

En el tipo subjetivo del a estafa debe concurrir dolo; la estafa imprudente es impune, por
no estar prevista expresamente en el Código. Además, es necesaria la concurrencia de
ánimo de lucro. La doctrina define este ánimo como la persecución en un beneficio
patrimonial para el autor o para un tercero.
ESTAFA INFORMÁTICA
Conforme al art. 248.2 a) CP << también se consideran reos de estafa los que, con
ánimo de lucro, y valiéndose de alguna manipulación informática o artificio
semejante, consigan una transferencia no consentida de cualquier activo patrimonial
en perjuicio de otro>>. Ejemplo: dos sujetos manipulan la terminal de venta situada en un
establecimiento comercial, realizando operaciones de abono por devolución de compra por
un importe total de 52 millones de pesetas. Este precepto se introdujo en el Código penal
porque la subsunción de estos supuestos en el tipo básico de estafa no era posible, ya que
en ella no concurre ni un engaño ni un error. Gran parte de la doctrina, así como la
jurisprudencia, consideran que manipulación es cualquier intervención en el sistema
informático que suponga un uso incorrecto o que provoquen un funcionamiento incorrecto
de un sistema procesamiento electrónico de datos.
La estafa mediante utilización de tarjeta de crédito, dÉbito, cheque de viaje o los

datos obrantes en ellos.

Esta modalidad de estafa ha sido tipificada por la LO 5/2010 en el nuevo art. 248.2 c). Esta
estafa no ha de reunir todos los elementos del tipo básico del art. 248.1 CP. Antes de la
reforma de 2010, la jurisprudencia subsumía estos casos en el tipo básico, cuando las
tarjeta se empleaban para realizar pagos en un establecimiento; en la estafa informática,
cuando el autor empleaba los datos de una tarjeta para, por ejemplo, realizar compras por
internet; o en robo con fuerza en las cosas, cuando el autor empleaba una tarjeta para
extraer dinero de cajeros automáticos. El tipo objetivo del nuevo art. 248.2 c) CP abarca la
utilización de la tarjeta de crédito, debito, cheque de viaje o de datos obrantes en ellos en
una operación económica, así como un perjuicio para el titular o para un tercero, sin que
sea necesaria la concurrencia de engaño ni de error.
LA FABRICACIÓN, INTRODUCCIÓN, POSESIÓN O FACILITACIÓN DE PROGRAMAS DE

ORDENAR ESPECÍFICAMENTE DESTINADOS A LA COMISIÓN DE ESTAFAS.
El art. 248.2 b) CP castiga la fabricación, introducción, posesión y facilitación de programas
de ordenador específicamente destinados a la comisión de las estafas del art. 248 CP, lo
que supone la anticipación de la protección penal, pues tipifica automáticamente conductas
que no constituyen siquiera una tentativa de estafa, sino actos preparatorios no previstos
en el art. 269 CP.
55
DRET PENAL III
SUBTIPOS AGRAVADOS
El art. 250.1 CP dispone que la pena de la estafa es de prisión de uno a seis años y multa
de seis a doce meses si se da alguna de las circunstancias recogidas en sus números 1.º a
7.º; si concurre la circunstancia 4.ª, 5ª o 6ª con la 1.ª se impondrán las penas de prisión de
cuatro a ocho años y multa de doce a veinticuatro meses.
Art. 250.1 CP
1. El delito de estafa será castigado con las penas de prisión de uno a seis años y multa de
seis a doce meses, cuando:
1º. Recaiga sobre cosas de primera necesidad, viviendas u otros bienes de reconocida
utilidad social.
2º Se perpetre abusando de firma de otro, o sustrayendo, ocultando o inutilizando, en todo

o en parte, algún proceso, expediente, protocolo o documento público u oficial de cualquier
clase.
3º. Recaiga sobre bienes que integren el patrimonio artístico, histórico, cultural o científico
4º. 204 Revista especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio y a la situación
económica en que deje a la víctima o a su familia.
5º. Cuando el valor de la defraudación supere los 50.000 euros.

6º. Se cometa abuso de las relaciones personales existentes entre víctima y defraudador, o
aproveche éste su credibilidad empresarial o profesional.
7º. Se cometa estafa procesal. Incurren en la misma los que, en un procedimiento judicial
de cualquier clase, manipularen las pruebas en que pretendieran fundar sus alegaciones o
emplearen otro fraude procesal análogo, provocando error en el Juez o Tribunal y
llevándole a dictar una resolución que perjudique los intereses económicos de la otra parte
o de un tercero.
2. Si concurrieran las circunstancias 4ª, 5ª o 6ª con la 1ª del número anterior, se impondrán

las penas de prisión de cuatro a ocho años y multa de doce a veinticuatro meses.
Subtipos agravados:
a) Estafa sobre <<cosas de primera necesidad, viviendas u otros bienes de

reconocida utilidad social>> (art. 250.1.1º CP). La razón de la agravación es la
gravedad del perjuicio. Por cosas de primera necesidad ha de entenderse bienes
básicos como los alimentos, medicamentos, agua, luz, etc.
b) Estafa mediante abuso de firma de otro, sustracción, ocultación o inutilización

de proceso, expediente, protocolo o documento público u oficial (art. 250.1.2.º
CP)
56
DRET PENAL III
c) Estafa sobre <<bienes que integren el patrimonio artístico, histórico, cultural o

científico>> (art. 250.1.3º CP). Su fundamento es la gravedad del perjuicio, en
atención a la importancia de los bienes sobre los que recae.
d) Estafa de especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio y a la

situación económica en que deje a la víctima o a su familia (art. 250.1.1. º CP).
El fundamento de la agravante es la gravedad del perjuicio. Tal gravedad puede, por
una parte, provenir de la intensidad que el perjuicio tiene para la víctima y su familia.
e) Estafa cuyo valor supera los 50.000 euros (art. 250.1.5º CP). Esta modalidad ha
sido introducida por la LO 5/2010. La estipulación legal de un valor concreto
(50.000) implica que la determinación de cuándo el valor de la defraudación es
<<grave>> deje de estar en manos de la jurisprudencia.
f) Estafa con abuso de las relaciones personales existentes entre víctima y

defraudador o aprovechamiento de credibilidad empresarial profesional (art.
250.1.6º CP). Esta modalidad tiene su fundamento en la mayor gravedad del
engaño.
g) Estafa procesal. El art. 250.1.7º CP define esta modalidad. El comportamiento

típico consiste en la manipulación, en un procedimiento judicial de cualquier clase,
de las pruebas en que pretende fundar sus alegaciones o emplea otro fraude
procesal análogo, provocando error en el juez o tribunal y conduciéndole a dictar

una resolución perjudicial para la otra parte o para un tercero.
El fundamento de la agravante es la afectación de la Administración de justicia, la cual

es empleada como instrumento para lesionar el patrimonio de otro.
LAS ESTAFAS DEL ART. 251 CP
El art. 251 CP castiga con la pena de uno a cuatro años otras tres modalidades de estafa.
El art 251.1º CP castiga a <<quien, atribuyéndose falsamente sobre una cosa mueble
o inmueble facultad de disposición de la que carece, bien por no haberla tenido
nunca, bien por haberla ya ejercitado, la enajenare, gravare o arrendare a otro, en
perjuicio de este o de tercero. Ejemplo: el poseedor de un vehículo que es propiedad de
su hermano lo vende a un tercero aparentado que tiene facultad de disposición.
Conforme al art. 251.2º CP comete estafa quien <<dispusiere de una cosa mueble o
inmueble ocultando la existencia de cualquier carga sobre la misma, o el que,
habiéndola enajenado como libre, la gravare o enajenare nuevamente antes de la
definitiva transmisión al adquirente, en perjuicio de éste, o de un tercero. Ejemplo:
(disponer de un inmueble ocultando una carga), un sujeto vende un piso en documento
privado y oculta al comprador el montante de la carga hipotecaria existente a favor de la
entidad bancaria.
57
DRET PENAL III
Finalmente, el art. 251.3º CP, castiga a quien <<otorgare en perjuicio de otro un

contrato simulado>>. Ejemplo: el presidente de un club de fútbol finge convenios de
compra y cesión de derechos económicos y de imagen de jugadores de futbol,
compensando la deuda contable que tenía con el club.
RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS POR EL DELITO DE ESTAFA.
El art. 251 bis CP dispone que penas se han de imponer a las personas jurídicas en caso
de que éstas sean responsables de una estafa conforme al art. 31 bis CP. Las penas que
se han de imponer a la persona jurídica se determinan en función de la pena prevista para
el delito cometido por la persona física: así, si éste tiene asignada una pena de prisión de
más de cinco años, a la persona jurídica se le ha de imponer una pena de multa del triple
al quíntuple de la cantidad defraudada; en el resto de los supuestos, la pena que se ha de
imponer a la persona jurídica es la del doble al cuádruple de la cantidad defraudada.
LA APROPIACIÓN INDEBIDA.
(ARTS. 252-256 CP)
TIPO BÁSICO.
El art. 252 CP dispone el castigo con las penas del art. 249 o 250 CP de quienes <<en
perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualquier otra

cosa mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depósito, comisión o
administración, o por otro título que produzca obligación de entregarlos a
devolverlos, o negaren haberlos recibido, cuando la cuantía de lo apropiado exceda
de cuatrocientos euros.
La doctrina considera que el bien jurídico protegido es, en general, el derecho de

propiedad, el cual es lesionado mediante el incumplimiento de obligación de entregar o
devolver.
Elementos típicos de la apropiación indebida:
a) La posesión legitima por parte del autor del dinero, los efectos, los valores o las
cosas muebles. En la apropiación indebida el desplazamiento de la cosa al autor es
un acto libre en el que no media engaño ni manipulación alguna por parte del autor.
b) El titulo en virtud del cual posee el autor produce la obligación de devolver o

entregar los bienes, de tal modo que no le autoriza para actuar como su propietario.
c) El objeto material del delito son bienes muebles de valor económico.
58
DRET PENAL III
d) La conducta típica consiste en apropiarse, distraer o negar haber recibido los

bienes. El rasgo común a las tres modalidades típicas de conducta es que todas
ellas implican el incumplimiento definitivo de la obligación de devolver la cosa.
Ejemplo: un sujeto se apropia del equipaje de quien le ha pedido que se lo vigile.
SUBTIPOS AGRAVADOS
El art. 252 CP dispone que la pena se impondrá en su mitad superior en caso de depósito
necesario o miserable.
Por otra parte, el art. 252 CP dispone que el autor de una apropiación indebida será
castigado con las penas previstas en los arts. 249 o 250 CP, en el caso de la apropiación
indebida se pueden construir los mismos subtipos agravados que en el delito de estafa. Sin
embargo, no todas las agravantes previstas en el art. 250 CP son aplicables para el delito
de apropiación indebida.
MODALIDADES ESPECÍFICAS
A) La apropiación de cosa perdida
Conforme al art. 253 CP, se ha de castigar con pena de multa de tres a seis meses a
quienes <<se apropiaren de cosa perdida o de dueño desconocido, siempre que en
ambos casos el valor de lo apropiado exceda de 400 euros. No exige que concurra la
posesión del autor en virtud de un titulo que produce la obligación de entregar o devolver

los bienes, sino solamente que el objeto de la apropiación sea un bien perdido o de
persona desconocida.
Ejemplo: un sujeto encuentra en la calle un reloj olvidado por su propietario y se lo queda.
B) La apropiación de cosa mueble transmitida por error
Conforme al art. 254 CP, ha de ser castigado con pena de multa de tres a seis meses
quien << habiendo recibido indebidamente, por error del transmitente, dinero o
alguna otra cosa mueble, niegue haberla recibido o, comprobado el error, no
proceda a su devolución, siempre que la cuantía de lo recibido exceda de 400
euros>>.
Ejemplo: A recibe un ingreso improcedente de dinero en su cuenta bancaria.
LAS DEFRAUDACIONES DE FLUIDO ELÉCTRICO Y ANÁLOGAS

(ART. 255 CP)
El art. 255 CP dispone el castigo con multa de tres a doce meses de quien cometa <<
defraudación por valor superior a 400 euros, utilizando energía eléctrica, gas, agua,
telecomunicaciones u otro elemento, energía o fluido ajenos, por alguno de los
medios siguientes: 1º validándose de mecanismos instalados para realizar las
defraudaciones. 2º alterando maliciosamente las indicaciones o aparatos
contadores. 3º empleando cualesquiera otros medios clandestinos>>. Las
59
DRET PENAL III
defraudaciones de fluido eléctrico y análogo están expresamente tipificadas porque no es

posible subsumirlas en otros delitos patrimoniales.
En primer lugar, el art. 255 CP recoge los comportamientos de los consumidores que
defraudan a la compañía suministradora. Es consumidor cualquier persona que consume y
no sólo quien ha contratado el servicio. También abarca los casos de defraudación en los
que la víctima no es el suministrador, sino otro particular.
TEMA 10: DELITO DE FALSEDADES (documental)
La cuestión del bien jurídico. Introducción
Existe doctrina y jurisprudencia una discusión acerca de si lo protegido mediante los delitos
de falsedad documental es una genérica seguridad del tráfico jurídico o más bien las
específicas funciones de los documentos en dicho tráfico jurídico. Estas funciones son la
de perpetuación, garantía y probatoria, la primera alude a la capacidad del documento
de hacer constar su contenido de forma estable (permanencia) la segunda de su capacidad
de identificar a su autoría (autenticidad) y la tercera de probar el contenido (veracidad).
Puede determinarse con base al segundo criterio que serán conductas penalmente
relevantes las que privan al documento de su capacidad de perpetuación, las que quiebran
su autenticidad y, en fin, las que provocan la falta de correspondencia de su contenido con
la realidad.
El concepto de documento y el alcance de la definición legal
El artículo 26CP define el documento como “todo suporte material que exprese o
incorpore datos, hechos o narraciones con eficacia probatoria o cualquier otro tipo
de relevancia jurídica” pero no define específicamente el concepto de documento a los
efectos de los delitos de falsedades documentales. Como puede observarse este artículo
aludo solo la función de perpetuación (suporte material) y a la función probatoria del
documento, estableciendo además que los datos contenidos en este último pueden tener,
cualquier otro tipo de relevancia jurídica distinta de la probatoria. En cambio el concepto de
documento propio de los delitos de falsedades documentales requiere la capacidad de
perpetuación, capacidad de prueba y autenticidad, es decir, capacidad de identificar a su
otorgante.
El documento requiere un suporte material el que puede darle su cualidad de perpetuidad,

sigue siendo naturalmente el papel, no tiene porque serlo necesariamente. El suporte
60
DRET PENAL III
material no es inherente a la materialización en forma de escrito, sino que puede

manifestarse también mediante imágenes, signos o símbolos.
El documento debe ser atribuible a una persona, pues solo de ese modo cumple la función
de garantía. Normalmente la atribución tiene lugar mediante la firma o la rúbrica. Esto
significa que el texto anónimo, de entrada no puede ser objeto de los delitos de falsedad
documental.
El documento ha de ser objetivamente adecuado para tener efectos probatorios en el

tráfico jurídico efectos probatorios que, verían en función de la clase de documento. En
particular, debe distinguirse, a este respecto, la fuerza probatoria de los documentos
públicos y oficiales, por un lado, y de los privados, por otro.
Es discutido el carácter de las fotocopias en la doctrina mayoritaria la tesis según la cual

la fotocopia no es en absoluto un documento (pues no contiene declaración de
conocimiento ni de voluntad alguna, ni cumple tampoco función probatoria).
La sustitución de placas de matrícula es sancionada por la jurisprudencia como falsedad

documental. Al interpretar que éste es un supuesto de confección total de un documento
inauténtico.
Clases de documentos
En la regulación de las falsedades del Código Penal se distingue entre documentos

públicos, oficiales, mercantiles y privados. En realidad, podría ofrecerse una clasificación
más simple, entre documentos públicos y privados.
Son públicos los documentos autorizados por notarios o por otros funcionarios a quienes
se atribuye fe pública, en su ámbito de competencia, con los requisitos y formalidades que
establecen las leyes. En ese grupo deben incluirse los despachos de los servicios de
telecomunicación y los certificados emitidos por funcionarios públicos. La característica
fundamental de estos documentos es su especial fuerza probatoria.
Son documentos privados aquellos que son otorgados por particulares, sin intervención
de fedatarios público alguno. El contenido probatorio de estos documentos es muy inferior
al de los anteriores.
El problema viene por la existencia de una clases de documentos privados, los

mercantiles, cuya protección den el CP resulta, idéntica a la de los documentos públicos y
oficiales, a partir de consideraciones sobre la transcendencia para el tráfico jurídico de esta
clases de documentos.
De entrada, son documentos mercantiles los que se han elaborado conforme al Código
de Comercio y por tanto, hacen constar derechos definidos en las leyes mercantiles. Sin
embargo la jurisprudencia ha acogido tradicionalmente un concepto muy amplio de
documento mercantil (todo aquél que recoja una operación de comercio o tenga validez o
61
DRET PENAL III
eficacia para hacer constar derechos u obligaciones de tal carácter o sirvan para
demostrarlas) incluyendo, facturas y albaranes de entrega.
Una de las clases de documentos más discutida en la jurisprudencia y en la doctrina son

los documentos oficiales por destino o por incorporación esta doctrina ha mantenido
que es preciso castigar por falsedad en documento oficial al particular que ha incurrido en
una invaracidad en un documento privado que no tiene otro fin posible que el de
incorporarse a un expediente administrativo: son éstos los denominados “documentos
recepticios”.
Un documento privado incorporado a un expediente oficial no pasa por ello a tener la

fuerza probatoria de los documentos otorgados por funcionarios dotados de fe pública.
Clases;
El artículo 390.1CP alude a cuatro clases de conductas falsarias. Las de los números 1º y
2º son falsedades materiales es decir, implican una intervención del autor sobre el
soporte material del documento. Tal intervención lesiona la función de garantía (y
adicionalmente la probatoria) del documento puede consistir en la alteración de uno de los
elementos o requisitos de carácter esencial de aquél, es decir, en la modificación de dicho
elemento ya previamente existente (por ejemplo, el borrado de una parte del texto, firma,
cantidad, fecha…)
A ello se refiere el 390.1.1 “alterando un documento en alguno de para los documentos

privados y el art sus elementos o requisitos de carácter esencial”
La falsedad puede consistir en la creación de dicho suporte material o de parte de él por

alguien que no aparecerá como el otorgante formal de tal documento (a intervención o
falsificación completa de todo o parte de un documento, previamente inexistente) art.
39.1.2 “simulando un documento en todo o en parte, de manera que induzca a error sobre
su autenticidad”.
Las conductas de los números 3º y 4º del articulo 390-.1CP son falsedades ideológicas TEMA 10: DELITO DE FALSEDADES (documental)
no afectan a ala función e garantía, sino a la función probatoria. Las falsedades ideológicas
no requieren una intervención material sobre el soporte del documento, sino,
sencillamente, una inveracidad de las declaraciones contenidas en él, el 390.1.3 contempla
conductas en las que quieren ha de dar cuenta, certificando, de lo acontecido en un
determinado acto, supone la intervención en él de personas que no han asistido, o les
atribuye declaraciones o manifestaciones que no han hecho. Literalmente en él se tipifica
la falsedad cometida “suponiendo un acto la intervención de personas que no la han
tenido, o atribuyendo a las que han intervenido en él declaraciones o manifestaciones
diferentes de las que hubieran hecho” por su parte el art. 390.1.4 contiene la referencia
genérica a la mentira escrita contemplando como modalidad falsaria la falta a la verdad en
la narración de los hechos.
62
DRET PENAL III
Además el CP sanciona las conductas de presentación en juicio o de uso de

documento falso at. 393CP para los documentos públicos, oficiales o mercantiles; art.396
para los documentos privados y artículo 399.2cp para las certificaciones.
La sanción penal del uso requiere la idoneidad para perjudicar a un tercero (salvo en el
caso del uso de certificaciones falsas del artículo 399.2.
Por lo demás el art.400CP sanciona, con la misma pena del delito consumado, un acto
preparatorio: la fabricación o tenencia de materiales e instrumentos para cometer los
delitos de falsedad documental.
Sujetos;
Sujetos activos de los delitos de falsedad son, por un lado las autoridades y funcionarios
públicos es el caso de los artículo 390, 391,394 y 398 que contienen delitos especiales.
El concepto de autoridad o funcionario público lo proporciona el artículo 24 CP. Debe
subrayase que los funcionarios y autoridades que obren en el ejercicio de sus funciones
es requisito para estos delitos, cuando la conducta se realiza fuera del ámbito de su
competencia está sometida al mismo tratamiento que la falsedad cometida por particulares.
El artículo 390.2CP equipara a las autoridades y funcionarios públicos a los responsables

de confesiones religiosas respecto de actos y documentos que puedan producir efecto
en el estado de las personas o en el orden civil. Por lo demás pueden ser sujetos activos
de delitos de falsedad los particulares quienes, a su vez, pueden cometer falsedad sobre
documentos públicos, oficiales o mercantiles (art. 392CP) o sobre documentos privados
(art. 395CP) las conductas sólo son punibles a título de falsedad documental si pueden
subsumirse en los números 1º, 2º o 3º del art- 390.1 no, en cambio, si se trata de la
conducta de faltar a la verdad en la narración de los hechos del artículo 390.1.4º. Así lo
señalan de modo inequívoco los artículos 392 y 395. Este último añade que la sanción de
la falsedad cometida por particular ha de haber sido realizada para perjudicar a otro.
La mentira escrita de los particulares así como la mentira proferida por éstos en
declaraciones ante funcionarios públicos que la recogen en los documentos que otorgan no TEMA 10: DELITO DE FALSEDADES (documental)
es, pues, punible como conducta de falsedad documental del particular.
Así la pregunta que corresponde realizar en el Derecho español vigente es la relativa a

cómo sancionar al particular que crea falsas apariencias de modo tal que en el funcionario
público sufre un error (vencible o invencible) y da fe de algo que no se corresponde con la
realidad. Si la creación de falsas apariencias es en sí misma punible, ésta podría ser la
vía para sancionarle. Más allá de ahí, no se dan en el Derecho español otras posibilidades
de sanción.
Imputación objetiva y subjetiva

En las falsedades documentales es aplicable la doctrina de la imputación objetiva. La
conducta falsaria, para ser penalmente típica, debe constituir un riesgo relevante de
63
DRET PENAL III
afectación a la confianza de los ciudadanos en las funciones del documento. Cuando la

falsedad cometida no es idónea para producir esa perturbación no altera las funciones del
documento, la conducta es atípica (falsedad inocua)
No son típicas las falsedades consentidas salvo que el hecho de la estampación personal
de la firma tenga alguna transcendencia específica en el ámbito de que se trate. El
consentimiento puede ser, expreso o implícito.
Si el texto y la firma se corresponden con la voluntad del otorgante formal, no hay falsedad
punible, pues no se ha producido un riesgo relevante contra los medios de prueba.
La imputación subjetiva las falsedades son punibles de modo general sólo si se han
cometido dolosamente. Una excepción a esta regla general viene dada por lo dispuesto en
el articulo 391CP, que sanciona la conducta de la autoridad o funcionario público que
comete falsedad por imprudencia grave.
Como se ha indicado es concebible la intervención punible de los particulares que

mediante engaño por ejemplo determinen la comisión de la falsedad imprudente por el
funcionario público correspondiente. El articulo 391CP sanciona también al funcionario
púbico que, por imprudencia grave, da lugar a que otro cometa falsedad. Esta conducta
podría calificarse como una intervención imprudente en el delito doloso de falsedad
cometido por un tercero. Esta diferencia en el trato de los funcionarios públicos con
respecto al de los particulares es debida, naturalmente a los especiales deberes de
veracidad que recaen sobre aquéllos y les obligan a cerciorarse de la efectiva concurrencia
de las circunstancias a las cuales se extiende sus facultades como fedatarios.
Delito de Intrusismo
Bien jurídico protegido: derecho de la Administración a expedir títulos; derecho de los

ciudadanos a la garantía de la capacitación de los profesionales que les dan servicio
Concepto de intrusismo
Conducta delictiva: (art. 403 CP)
 ejercer actos propios de una profesión
 sin poseer el correspondiente título académico reconocido en España
 sin poseer un título oficial que acredite la capacitación
Sujeto activo: quien ejerce sin la titulación correspondiente
Sujeto pasivo: la sociedad; la Administración
Tipo: doloso (art. 403 CP)
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DRET PENAL III
Supuesto agravado: art. 403 “Si el culpable, además, se atribuyese públicamente la

cualidad de profesional amparada por el título referido, se le impondrá la pena de prisión
de seis meses a dos años.”
Formas de participación: autoría
Formas de ejecución: consumación, tentativa
Artículo 403.
El que ejerciere actos propios de una profesión sin poseer el correspondiente título
académico expedido o reconocido en España de acuerdo con la legislación vigente,
incurrirá en la pena de multa de seis a doce meses. Si la actividad profesional desarrollada
exigiere un título oficial que acredite la capacitación necesaria y habilite legalmente para su
ejercicio, y no se estuviere en posesión de dicho título, se impondrá la pena de multa de
tres a cinco meses.
Si el culpable, además, se atribuyese públicamente la cualidad de profesional amparada

por el título referido, se le impondrá la pena de prisión de seis meses a dos años.
TEMA 11 DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA
LA PREVARICACIÓN (ARTS. 446-449 CP).
Dentro de esta conducta básica del Código Penal distingue entre diversas modalidades
delictivas que analizamos a continuación.

1. LA PREVARICACIÓN JUDICIAL DOLOSA.
El art. 446 CP:
“El Juez o Magistrado que, a sabiendas, dictare sentencia o resolución injusta será
castigado:
1. Con la pena de prisión de uno a cuatro años si se trata de sentencia injusta contra
el reo en causa criminal por delito y la sentencia no hubiera llegado a ejecutarse, y
con la misma pena en su mitad superior y multa de doce a veinticuatro meses si se
ha ejecutado. En ambos casos se impondrá, además, la pena de inhabilitación
absoluta por tiempo de diez a veinte años.
2. Con la pena de multa de seis a doce meses e inhabilitación especial para empleo
o cargo público por tiempo de seis a diez años, si se tratara de una sentencia injusta
contra el reo dictada en proceso por falta.
3. Con la pena de multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitación especial para
empleo o cargo público por tiempo de diez a veinte años, cuando dictara
cualquier otra sentencia o resolución injustas.”
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DRET PENAL III
Este artículo castiga como delito de prevaricación dolosa la conducta del Juez o
Magistrado que, a sabiendas, dictare sentencia o resolución injusta.
El sujeto activo de este delito es el juez o magistrado, ya pertenezca a la carrera judicial,

ya sea juez sustituto, magistrado suplente o juez de paz.
La conducta típica consiste en dictar, a sabiendas, sentencia o resolución injusta.
Se entiende por resolución injusta cuando la aplicación del derecho se ha realizado

desconociendo los medios y los métodos de la interpretación aceptables en un Estado de
Derecho, apartándose de todas las opciones jurídicamente defendibles, esto es, de las
interpretaciones usuales y admisibles en derecho, en aquellos casos en los que la norma
pueda ser susceptible de distintas interpretaciones.
Es útil destacar que en toda resolución judicial cabe distinguir dos operaciones:
1. Consiste en la fijación de los hechos o antecedentes fácticos relevantes (el juicio

fáctico).
2. Consiste en la subsunción de tales hechos en las normas aplicables al caso (la

operación de subsunción jurídica).
La prevaricación, por tanto, puede producirse en cualquiera de estos dos niveles:
a) En el nivel del juicio fáctico, cuando la resolución señale como hechos probados o
antecedentes fácticos relevantes hechos falsos o no acaecidos.
Ejemplo: La STS de 4 de julio de 1996 condena a un juez de instrucción que dictó un auto
ordenando el ingreso en prisión provisional de dos personas querelladas basando esta

decisión en que los documentos aportados junto a la querella contenían indicios
demostrativos de la participación de estos dos sujetos en el delito que se les imputaba.
Según la citada Sentencia, los documentos aportados junto a la querella no contenían ni el
más leve indicio de la comisión de un delito por parte de los querellados, por lo que el auto
decretando la prisión provisional era injusto y prevaricador, al partir de un presupuesto
fáctico falso.
b) En el nivel de juicio de subsunción, cabrá hablar de resolución injusta, cuando éste

aplique normas inexistentes, derogadas o manifiestamente inaplicables al caso; cuando las
interprete sin acudir a ninguno de los cánones aceptados en Derecho; cuando acuerde la
adopción de las consecuencias jurídicas previstas en una determinada norma sin constatar
la concurrencia de sus presupuestos fácticos más esenciales, etc.
Cuando la resolución injusta (prevaricación) emana de un Tribunal colegiado (formado por

varios magistrados) hay que saber quien responde por este delito, y para saberlo hay que
distinguir los siguientes supuestos:
a) Cuando la injusticia deriva de que los presupuestos fácticos de la resolución han

quedado fijados de forma inveraz y ello se debe a que el magistrado ponente tergiversó la
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DRET PENAL III
realidad en algún aspecto esencial al informar y dar cuenta a sus compañeros de tribunal
de los antecedentes fácticos relevantes, tan sólo el ponente responderá por prevaricación,
quedando los demás miembros del tribunal exonerados de responsabilidad, al estar
amparada su conducta por una aplicación legitima del principio de confianza.
b) En cambio, cuando la injusticia radica en el juicio de subsunción (habiendo sido

correctamente fijados los antecedentes fácticos relevantes) habrán de responder todos los
miembros del tribunal que no hayan salvado su responsabilidad mediante la redacción de
un voto particular.
En cuanto a la penalidad, el art. 446 CP gradúa las sanciones del siguieren modo:
1. La menor pena corresponde a la prevaricación en relación a sentencias contra reo

recaídas en juicio de faltas.
Art. 446.2 CP:
“Con la pena de multa de seis a doce meses e inhabilitación especial para empleo o
cargo público por tiempo de seis a diez años, si se tratara de una sentencia injusta contra
el reo dictada en proceso por falta.”
2. La penalidad intermedia, se prevé para la prevaricación en relación a autos y

providencias y en relación a sentencias penales pro reo.
Art. 446.3 CP:
“Con la pena de multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitación especial

para empleo o cargo público por tiempo de diez a veinte años, cuando dictara

cualquier otra sentencia o resolución injustas.”
3. Las penas más graves se reservan para la prevaricación en relación a sentencias

penales contra reo en causa criminal por delito, con pena hiperagravada si la sentencia se
ha llegado a ejecutar.
Art. 446.1 CP:
“Con la pena de prisión de uno a cuatro años si se trata de sentencia injusta contra el
reo en causa criminal por delito y la sentencia no hubiera llegado a ejecutarse, y con la
misma pena en su mitad superior y multa de doce a veinticuatro meses si se ha ejecutado.
En ambos casos se impondrá, además, la pena de inhabilitación absoluta por tiempo de
diez a veinte años.”
El art. 446 CP exige la presencia de dolo en el sujeto activo. Para que pueda afirmarse la
presencia de dolo debe acreditarse que el juez conocía el carácter injusto de su resolución,
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DRET PENAL III
sin que sea admisible presumir este conocimiento a partir de su condición de técnico en
Derecho o de la máxima iurea novit curia.
2. LA PREVARICACIÓN JUDICIAL IMPRUDENTE.
El art. 447 CP:
“El Juez o Magistrado que por imprudencia grave o ignorancia inexcusable dictara
sentencia o resolución manifiestamente injusta incurrirá en la pena de inhabilitación
especial para empleo o cargo público por tiempo de dos a seis meses.”
Este precepto castiga la prevaricación en su modalidad imprudente. Aunque el precepto

alude a la prevaricación cometida por imprudencia grave o ignorancia inexcusable.
Cabe entender realizado este tipo penal cuando concurra la parte objetiva de la
prevaricación, en los términos indicados, pero no puede imputarse esta injusticia al juez o
tribunal a título dolos, y únicamente puede atribuirse a la inobservancia de la diligencia
exigible al juez o magistrado en cuestión. Tenemos que mirar que el estándar de diligencia
no es igual para todos los jueces.
3. LA NEGATIVA A JUZGAR.
El art. 1.7 CCvil:
“Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los
asuntos de que conozcan, ateniéndose al sistema de fuentes establecido.
Según este precepto los jueces no pueden abstenerse de juzgar y si incumplen este deber

legal de dictar justicia incurren en el delito previsto en el art. 448 CP.
Art. 448 CP:
“EL Juez o Magistrado que se negase a juzgar, sin alegar causa legal, o so pretexto de
oscuridad, insuficiencia o silencio de la Ley, será castigado con la pena de inhabilitación
especial para empleo o cargo público por tiempo de seis meses a cuatro años.”
4. RETARDO MALICIOSO EN LA ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA.
Art. 449 CP:
“1. En la misma pena señalada en el artículo anterior incurrirá el Juez, Magistrado o

Secretario Judicial culpable de retardo malicioso en la Administración de Justicia. Se
entenderá por malicioso el retardo provocado para conseguir cualquier finalidad ilegítima.
2. Cuando el retardo sea imputable a funcionario distinto de los mencionados en el

apartado anterior, se le impondrá la pena indicada, en su mitad inferior.”
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DRET PENAL III
Este precepto describe un delito de naturaleza omisiva. Lo comenten el juez, el

magistrado o el secretario judicial que demoran injustificadamente la resolución o
marcha del procedimiento de que se trate.
En su vertiente subjetiva, el tipo requiere que el retardo sea malicioso. Cuando el

retraso no responda a una intención ilegítima deliberada, sino tan sólo a la
negligencia o desidia en el despacho de los asuntos, caerá fuera del ámbito de
este delito.
Cuando el retraso sea imputable a un funcionario distinto de los mencionados en

el apartado primero la pena se atenúa. (Así por ejemplo, un miembro del cuerpo
de Gestión Procesal y Administrativa, del Cuerpo de Tramitación Procesal y
Administrativa o del Cuerpo de Auxilio Judicial).
OMISIÓN DEL DEBER DE IMPEDIR DELITOS O DE PROMOVER SU PERSECUCIÓN

(ART. 450 CP).
El art. 450.1 CP:
“El que, pudiendo hacerlo con su intervención inmediata y sin riego propio o ajeno, no
impidiere la comisión de un delito que afecte a las personas en su vida, integridad o salud,
libertad o libertad sexual, será castigado con la pena de prisión de seis meses a dos años
si el delito fuera contra la vida, y la de multa de seis a veinticuatro meses en los demás
casos, salvo que al delito no impedido le correspondiera igual o menor pena, en cuyo caso
se impondrá la pena inferior en grado a la de aquél”

El bien jurídico protegido a través de los tipos penal descritos en el art. 450 CP no es la
Administración de Justicia, si no que algunos consideran que lo que se protege es el deber
de solidaridad general que compete a todo individuo o los bienes jurídicos que pueden
verse lesionados si no se impiden los delitos mencionados en este artículo.
1. OMISIÓN DEL DEBER DE IMPEDIR DETERMINADOS DELITOS.
Es éste un delito de omisión pura. La conducta consiste en no impedir un delito contra la

vida, la integridad, la salud, la libertad o la libertad sexual (bienes jurídicos más
importantes), cuando el sujeto activo puede, con su intervención y sin riesgo propio o
ajeno, impedir el correspondiente delito.
La situación típica que hace nacer el deber de impedimento es el conocimiento por parte
del sujeto de que se está cometiendo un delito contra alguno de los bienes jurídicos
señalados o de que va a cometerse de forma inminente.
No concurre este elemento necesario de conocimiento de la inminencia del delito cuando el

hecho delictivo cometido deviene imprevisible, y por tanto, inevitable para los que lo
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DRET PENAL III
presencian, dada la forma sorpresiva, súbita o fulgurante de su perpetración, que impide

toda reacción frente al mismo.
Junto al elemento de la ausencia de la acción reclamara por el tipo (impedir el

correspondiente delito) el precepto exige también la capacidad de impedir el delito sin
riesgo propio o ajeno.
La pena aparece graduada en función de la entidad del delito no evitado, añadiéndose una
regla adicional según la cual la sanción de este delito no puede igualar ni superar a la del
delito no impedido (se rebaja la pena en un grado).
2. OMISIÓN DEL DEBER DE PROMOVER LA PERSECUCIÓN DE DETERMINADOS

DELITOS.
El art. 450.2 CP:
“En las mismas penas incurrirá quien, pudiendo hacerlo, no acuda a la autoridad o a sus
agentes para que impidan un delito de los previstos en el apartado anterior y de cuya
próxima o actual comisión tenga noticia.”
La conducta descrita es subsidiaria de la descrita en el 450.1 CP. Incurrirán en ella, por

tanto, quienes no pudiendo intervenir directamente para impedir un determinado delito
tampoco acudan a aquello funcionarios o autoridades que tienen por función prevenir y
perseguir los delitos, cuando esta segunda opción sí esté a su alcance.
EL ENCUBRIMIENTO (ARTS. 451- 454 CP).
El bien jurídico protegido en este delito es la Administración de Justicia en su vertiente

penal, frente a quienes obstaculizan la labor de esclarecimiento e investigación de los
delitos.
Los elementos comunes a las distintas modalidades típicas de encubrimiento son las
siguientes:
a) La previa existencia de un delito (no falta) objeto de encubrimiento.
b) El conocimiento por parte del encubridor del delito antecedente.
c) La no participación del encubridor (como autor o cómplice) en el delito encubierto.
d) La actuación del encubridor ha de producirse con posterioridad a la realización del

delito encubierto y no ha de haber sido comprometida o pactada con los intervinientes en
dicho delito con anterioridad a la comisión del mismo pues, en tal caso, habrá de ser
calificada como complicidad o cooperación necesaria en el correspondiente delito.
1. MODALIDADES TÍPICAS
70
DRET PENAL III
a) El favorecimiento real: los números 1º y 2º del art. 451 CP describen distintas

modalidades de lo que se ha dado en llamar “favorecimiento real” (real = cosa).
En el art. 451.1 CP se castiga el auxilio prestado a autores y cómplices para que se

beneficien del provecho, producto o precio del delito, sin ánimo de lucro propio, si concurre
ánimo de lucro propio estaremos ante el delito de receptación del artículo 298 CP.
Las conductas descritas en el art. 451.2 CP, ocultar alterara o inutilizar el cuerpo, los
efectos o los instrumentos del delito para impedir su descubrimiento, suponen una
obstaculización directa de la función de esclarecimiento de los delitos confiada a la
Administración de Justicia penal.
b) El favorecimiento personal, consiste en ayudar a los presuntos responsables de un

delito a eludir la investigación de la autoridad o de sus agentes, o a sustraerse a su busca
o captura, recogido en el art. 451.3 CP.
El art. 451.3 CP sanciona conductas de ayuda directa a los sujetos criminalmente

responsables para que eludan la acción de la Justicia, si bien limita la punición de estas
conductas a los supuestos en los que el delito encubierto revista una especial gravedad,
recogido en su apartado a) del número 3 del 451 CP: traición, alguno delitos contra la
Corona, genocidio, delitos de lesa humanidad, delitos contra las personas y bienes
protegidos en caso de conflicto armado… o el favorecedor haya obrado con abuso de
funciones públicas recogido en el apartado b) del número 3 del 451 CP.
2. LA EXCLUSIÓN DE LA PENA PARA EL CÓNGUYE Y PARIENTES.
El art. 454 CP:
“Están exentos de las penas impuestas a los encubridores los que lo sean de su cónyuge

o de persona a quien se hallen ligados de forma estable por análoga relación de
afectividad, de sus ascendientes, descendientes, hermanos, por naturaleza, por adopción,
o afines en los mismos grados, con la sola excepción de los encubridores que se hallen
comprendidos en el supuesto del número 1º del artículo 451.”
Este artículo contempla una causa personal de exclusión de la pena, basada en la idea de
la inexigibilidad de otra conducta, aplicable a los que encubren un delito cometido por el
propio cónyuge o por persona ligada por análoga relación de afectividad o por ascendentes
o descendientes, hermanos, por naturaleza, por adopción o afines en los mismos grados.
Por razones político-criminales evidentes, la exención de pena no se hace extensiva a

quien ayuda al pariente a lucrarse con su delito.
LA REALIZACIÓN ARBITRARIA DEL PROPIO DERECHO (ART. 455 CP).
El art. 455 CP:
71
DRET PENAL III
“1. El que, para realizar un derecho propio, actuando fuera de las vías legales,
empleare violencia, intimidación o fuerza en las cosas, será castigado con la pena de multa
de seis a doce meses.
2. Se impondrá la pena superior en grado si para la intimidación o violencia se hiciera

uso de armas u objetos peligrosos.”
Este artículo castiga con una simple pena de multa a quien, actuando fuera de las vías
legales, emplea violencia, intimidación o fuerza en las cosas para realizar un derecho
propio.
El bien jurídico protegido es, por tanto, la Administración de Justicia como única instancia
resolutoria de conflictos autorizada para usar la fuerza.
Hay que decir que este artículo castiga con una pena mucho más benigna que la prevista
para quien se apodera de algún bien con violencia, intimidación o fuerza en las cosas con
simple ánimo de lucro.
Por lo tanto significa que la apreciación de que la acción se ha cometido con la finalidad de
realizar un derecho propio determina un importante privilegio punitivo.
Se exige que el derecho real o de crédito invocado por el sujeto activo sea un derecho
verdaderamente existente, actual y realizable frente al sujeto pasivo deudor.
Para alcanzar la consumación no se requiere que el sujeto activo logre su propósito,

bastando con que intente realizar su derecho fuero de las vías legales y mediando
violencia, intimidación o fuerza en las cosas.
En la parte subjetiva, junto al dolo, se requiere la concurrencia de un elemento subjetivo

del tipo consistente en el ánimo de realizar el derecho que se afirma.
LA ACUSACIÓN Y DENUNCIA FALSAS Y LA SIMULACIÓN DE DELITOS (ARTS. 456 –

457 CP).
1. LA ACUSACIÓN Y DENUNCIAS FALSAS.
El art. 456.1 CP:
“1.Los que, con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la verdad,

imputaren a alguna persona hecho que, de ser cierto, constituirían infracción penal, si esta
imputación se hiciera ante funcionario judicial o administrativo que tenga el deber de
proceder a su averiguación, serán sancionados:
1º. Con la pena de prisión de seis meses a dos años y multa de doce a veinticuatro
meses, si se imputara delito grave.
2º. Con la pena de multa de doce a veinticuatro meses, si se imputara un delito

menos grave.
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DRET PENAL III
3º. Con la pena de multa de tres a seis meses, si se imputara una falta.”
Este artículo castiga a los que, con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio
hacia la verdad, imputaren a alguna persona hacho que, de ser ciertos, constituirían
infracción pena, si esta imputación se hiciera ante funcionario judicial o administrativo que
tenga el deber de proceder a su averiguación.
Se trata de un delito pluriofensivo en el que no sólo se protege la Administración de

Justicia sino también el honor de las personas falsamente denunciadas o acusadas.
Este carácter pluriofensivo a sido reconocido por el Tribunal Supremo.
La conducta típica consiste en atribuir falsamente a alguna persona hecho que, de ser
ciertos, serían punibles a título de delito o falta. La falsedad puede referirse tanto a los
hechos punibles que se dicen cometidos como a la identidad de los responsables.
La denuncia ha de realizarse ante funcionario judicial o administrativo competente para la

averiguación de los hechos punibles denunciados.
El delito exige que su consumación que se dé inicio a un procedimiento judicial para la

averiguación del hecho denunciado. Si no se llega a iniciarse un procedimiento judicial
propiamente dicho quedando en meras diligencias estaremos delante de una mera
tentativa.
El tipo subjetivo se trata de un delito doloso en el que cabe tanto el dolo directo como
eventual.
En este delito semipúblico, en el que la perseguibilidad aparece restringida, es decir, para

poder perseguir este delito se requiere:

- Que el proceso surgido de la acusación o denuncia falsas haya concluido con
resolución firme.
- Que la persecución se vea impulsada, por el órgano jurisdiccional o por la persona

ofendida por la denuncia falsa.
2. LA SIMULACION DE DELITOS.
El art. 457 CP:
“El que, ante alguno de los funcionarios señalados en el artículo anterior, simulare ser
responsable o víctima de una infracción penal o denunciare una inexistente, provocando
actuaciones procesales, será castigado con la multa de seis a doce meses”.
Presenta tres modalidades típicas:
1. La de simular ser responsable de una infracción penal (delito o falta).
2. La de simular ser la víctima de una infracción penal.
73
DRET PENAL III
3. La de denunciar una infracción penal inexistente.
Diferencia entre delito y la denuncia falsa.
Esta diferencia radica en que el autor de la simulación de delito no atribuye falsamente el

delito a otra persona (como sucede en el delito de denuncia falsa) sino que, o bien no
atribuye a nadie en particular la infracción penal supuestamente cometida o, bien se
autoinculpa a sí mismo.
Se requiere para la consumación que se haya llegado a incoar un proceso penal, sino será
una tentativa.
EL FALSO TESTIMONIO (ARTS. 458 – 462 CP).
El art. 458.1 CP:
“El testigo que faltare a la verdad en su testimonio en causa judicial, será castigado con
las penas de prisión de seis meses a dos años y multa de tres a seis meses.”
Lo que se pretende es fomentar la veracidad de los testigos en sus declaraciones y la de

los peritos en sus informes a lo largo de todo el procedimiento.
Se pretende evitar las injusticias materiales que puedan derivarse de una fijación inexacta
de los presupuestos histórico-facticos de las resoluciones judiciales.
Los sujetos activos son los testigos como los que están establecidos en el artículo 459 CP,
los peritos o intérpretes que intervengan en un proceso, penas en su mitad superior. (No
así a las personas que aparezcan como imputadas o acusadas en un proceso penal).
La conducta típica consiste en declarar o informar contra de la verdad objetiva, o bien en

traducir o interpretar alterando el sentido de lo manifestado por el declarante.
Esta conducta típica pude consistir:
- En una acción, relatando hecho que no sucedieron o relatándolos en forma distinta a

como sucedieron en realidad, o realizando manifestaciones inveraces.
- En una omisión, omitiendo en la declaración hechos o extremos relevantes.
Agravante de la pena:
El art. 458.2 CP:
“Si el falso testimonio se diera en contra del reo en causa criminal por delito, las penas
serán de prisión de uno a tres años y multa de seis a doce meses. Si a consecuencia del
testimonio hubiera recaído sentencia condenatoria, se impondrán las penas superiores en
grado.”
Cuando la alteración de la verdad afecte a elementos relevantes pero no esenciales de la

declaración, el testigo o perito será castigado con arreglo a la modalidad atenuada prevista
74
DRET PENAL III
en el art. 460 CP (por acción u omisión) y si se retracta a tiempo, antes de dictar sentencia
quedará exento de pena según el art. 462 CP, por la tanto la retractación constituye una
causa personal de exención de pena.
El art. 461.1 CP:
“El que presentare a sabiendas testigos falsos o peritos o intérpretes mendaces, será
castigado con las mismas penas que para ellos se establecen en los artículos anteriores.”
Este precepto tipifica la presentación en juicio de testigos falsos o peritos o intérpretes

mendaces a sabiendas.
El sujeto activo es quien tiene la condición de parte procesal.
El testigo o perito sólo deviene falso si efectivamente llega a declarar, traducir o informal
falsamente ante el juez o tribunal.
El punto de partida de todo proceso por falso testimonio será una determinada verdad
judicialmente declarada en resolución firme que contrasta abiertamente con lo declarado
por los testigos o peritos en el proceso en que la verdad ha sido declarada.
OBSTRUCCIÓN A LA JUSTICIA Y DESLEALTAD PROFESIONAL (ARTS. 463 – 467

CP).
El Capítulo VII, que lleva por título “De la obstrucción a la justicia y deslealtad profesional”
describe, por un lado, conductas perturbadoras del proceso que impiden su adecuado
desenvolvimiento y, por tanto, la lesión de los deberes de lealtad profesional que incumben
a abogados y procuradores en relación a sus clientes.

1. LA INCOMPARECENCIA INJUSTIFICADA.
Cuando un testigo o un perito no comparece en un llamamiento judicial por segunda vez,

se remite al delito de obstrucción a la justicia tipificado en el art. 463.1 CP. Pero si hay un
reo en prisión provisional se opta por castigar ya la primera incomparecencia injustificada.
Se entiende por incomparecencia injustificada debe entenderse aquella incomparecencia

que no responde a una causa justa, por lo que no se incluye los meros supuestos de
justificación tardía o de falta de comunicación de la imposibilidad de comparecer.
El art. 463.1 CP:
“El que, citado en legal forma, dejare voluntariamente de comparecer, sin justa causa,
ante el juzgado o tribunal en proceso criminal con reo en prisión provisional, provocando la
suspensión del juicio oral, será castigado con la pena de prisión de tres a seis meses o
multa de seis a veinticuatro meses. En la pena de multa de seis a diez meses incurrirá el
que, habiendo sido advertido, lo hiciera por segunda vez en causa criminal sin reo en
prisión, haya provocado o no la suspensión.
Este artículo únicamente castiga incomparecencia a juicios penales.
75
DRET PENAL III
Hay dos modalidades típicas:
1. Una modalidad más grave, consistente en la incomparecencia a juicio oral con reo en
prisión provisional cuando dicha incomparecencia determina la suspensión del juicio.
2. Una modalidad menos grave, consistente en la incomparecencia en causa criminal sin

reo en prisión provisional, con o sin suspensión del juicio.
El art. 463.2 CP, prevé una penalidad agravada para los supuestos en los que quien no
comparecen es un abogado, un procurados o un representante del Ministerio Fiscal.
El art. 463.3 CP contempla una penalidad más leve cuando no comparece es el juez, un
miembro del tribunal o el secretario judicial.
2. LAS COACCIONES, AMENAZAS Y REPRESALIAS CONTRAS LAS PERSONAS

INTERVINIENTES EN EL PROCESO.
El art. 464.1 CP:
“Con violencia o intimidación intentare influir directa o indirectamente en quien sea

denunciante, parte o imputado, abogado, procurador, perito, intérprete o testigo en un
procedimiento para que modifique su actuación procesal”
Este precepto viene a proteger la libertad de las personas intervinientes en el proceso

frente a quienes pretenden influir en su actuación procesal mediante la violencia o
intimidación.
No se requiere de su consumación que el intento de influir en la actuación procesal tenga

éxito.

El art. 464.2 CP, describe el delito de represalias contra las personas intervinientes en el
proceso.
En él se castiga a quien atenta contra la vida, la integridad, la libertad sexual o los bienes
de alguno de los intervinientes en el proceso en represalia por alguna actuación procesal
realizada por éste.
3. DESTRUCCIÓN U OCULTACIÓN DE DOCUMENTOS O ACTUACIONES

JUDICIALES.
El art. 465.1 CP castiga con pena de prisión e inhabilitación especial a los abogados o
procuradores que destruyan, inutilicen u oculten documentos o actuaciones de los que se
les ha dado traslado, cuando dicho traslado les haya sido conferido en su condición de
representantes o letrados de alguna de las partes procesales.
La conducta típica consiste en ocultar las actuaciones puede llevarse a cabo por omisión.
El art. 465.2 CP prevé una pena atenuada de multa para el caso de que el delito haya sido
cometido por un particular.
76
DRET PENAL III
La previsión de una penalidad agravada para los abogados y procuradores.
4. REVELACIÓN DE ACTUACIONES DECLARADAS SECRETAS.
El art. 466 CP, castiga a quien revelare actuaciones procesales declaradas secretas. Para
que pueda entenderse realizado este delito las actuaciones reveladas tienen que haber
sido previamente declaradas secretas de forma expresa mediante un auto decretando
expresamente el secreto de todo o parte del sumario.
En el plano subjetivo no cabra apreciar la presencia del conocimiento exigido para el dolo
cuando quien revela el contenido de las actuaciones no ha tenido constancia del auto
declarado el secreto de las mismas.
El delito se consuma con la mera infracción del deber de siglo impuesto mediante la
declaración de secreto.
Este artículo, 466 CP, prevé una pena básica para los supuestos en que el sujeto activo
sea abogado o procurador, una pena agravada cuando quien revela el secreto es juez,
miembro del tribunal, representante del Ministerio Fiscal, secretario judicial o funcionario al
servicio de la Administración de Justicia, y una pena atenuada cuando el responsable es
un particular.
5. LA DESLEALTAD DE ABOGADOS Y PROCURADORES EN RELACIÓN A SUS

CLIENTES.
Este artículo, 467 CP, el bien jurídico protegido es el deber de lealtad y profesionalidad de
los abogados y procuradores para con sus clientes.
El art. 467.1 CP, sanciona la infracción del deber de lealtad profesional que comete el

abogado o procurados que, en un mismo asunto, para de defender o representar los
intereses de su cliente a defender o representar los intereses de la contraparte, sin haber
obtenido previamente la autorización de su primer cliente.
Se requiere un peligro concreto para los intereses del primer cliente derivado de la posible
utilización de informaciones o documentos obtenidos con ocasión de aquel primer
asesoramiento o representación.
El art. 467.2 CP, describe un delito de resultado consistente en causar un perjuicio

manifestó por acción u omisión al propio cliente.
La conducta resulta punible tanto en su modalidad dolosa como imprudente y para ambas
modalidades se prevé, junto a una pena de multa, la pena de inhabilitación, aunque en la
modalidad imprudente aparecen atenuadas.
EL QUEBRANTAMIENTO DE CONDENA (ARTS. 468 – 471 CP).
Tipo básico:
El art. 468.1 CP:
77
DRET PENAL III
“Los que quebrantaren su condena, medida de seguridad, prisión, medida cautelar,

conducción o custodia serán castigados con la pena de prisión de seis meses a un año si
estuvieran privados de libertad y con la pena de multa de doce a veinticuatro meses en los
demás casos.”
Se trata de un delito especial, que sólo puede cometer la persona afectada en cada caso
por la condena, mediada de seguridad, prisión, medida cautelar, conducción o custodia.
La acción típica consiste en quebrantar la correspondiente condena, medida, condición o

custodia, y puede adoptar dos modalidades típicas diferentes:
1. Una modalidad agravada, cuando el quebrantamiento se cometa por sujeto privado de

libertad, se le condenaría con una pena de prisión de 6 meses a 1 año.
2. Una modalidad básica, cuando el autor del quebrantamiento no se halle privado de su

libertad ambulatoria.
Los sujetos activos se extienden más allá del ámbito de los penados o presos para abarcar
también a los detenidos sometidos a conducción o custodia y a los inculpados sometidos a
una medida cautelar.
En el tipo subjetivo no cal la presencia de un ánimo de evasión definitivo o duradero, es

decir, no cal que se considere realizado este tipo penal no se requiere que el
quebrantamiento alcance una duración determinada.
Art. 468.2 CP:
“Se impondrá en todo caso la pena de prisión de seis meses a un año a los que

quebrantaren una pena de las contempladas en el artículo 48 de este Código o una medida
cautelar o de seguridad de la misma naturaleza impuesta en procesos criminales en los
que el ofendido sea alguna de las personas a las que se refiere el artículo 173.2, así como
a aquellos que quebrantaren la medida de libertad vigilada.”
Este precepto establece que la pena agrava de seis meses a un año de prisión se
impondrá necesariamente en los siguientes casos:
1. Cuando el quebrantamiento tenga por objeto alguna de las penas restrictivas de

derechos previstas en el artículo 48 CP y ésta haya sido impuesta por la comisión de un
delito de violencia domestica o de género o cuando el quebrantado sea una medida
cautelar o de seguridad impuesta por la comisión de un delito de esta naturaleza.
2. Cuando el quebrantamiento tenga por objeto la medida de libertad vigilada definida en

el art. 106 CP.
Según el Acuerdo del pleno no jurisdiccional de la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo
de fecha 25 de noviembre de 2008 estableció expresamente que, en los casos de
78
DRET PENAL III
mediadas cautelares de alejamiento el consentimiento de la mujer no excluye la punibilidad

del art. 468 CP.
La Fiscalía General del Estado al interpretar este art. 468 llega a la conclusión que la
modalidad básica requiere una privación de la libertad efectiva y no sólo formal. Se
entiende que el legislador ha querido castigar más a quien quebranta la condena
superando las barretas de contención previstas. De ahí que, cuando un sujeto quebranta
su condena por no reincorporase al centro penitenciario tras un permiso de salida, es decir,
sin tener que superar especiales barreras de contención, haya de aplicársele la modalidad
atenuada prevista en el art. 468 in fine.
Subtipo agravado:
El art. 469 CP:
“Los sentenciados o presos que se fugaren del lugar en que estén recluidos, haciendo
uso de violencia o intimidación en las personas o fuerza en las cosas o tomando parte en
motín, serán castigados con la pena de prisión de seis meses a cuatro años.”
Este artículo describe el subtipo agravado de quebrantamiento que consiste en la fuga del
lugar de reclusión, cuando para dicha fuga se haya empleado violencia, intimidación,
fuerza en las cosas o se haya organizado un motín.
Auxilio a la evasión:
El art. 470 CP:

“ 1. El particular que proporcionare la evasión a un condenado, preso o detenido, bien
del lugar en que esté recluido, bien durante su conducción, será castigado con la pena
de prisión de seis meses a un año y multa de doce a veinticuatro meses.
2. Si se empleara al efecto violencia o intimidación en las personas, fuerza en las

cosas o soborno, la pena será de prisión de seis meses a cuatro años.
3. Si se tratara de alguna de las personas citadas en el artículo 454, se les castigará

con la pena de multa de tres a seis meses, pudiendo en este caso el Juez o Tribunal
imponer tan sólo las penas correspondientes a los daños causados o a las amenazas o
violencias ejercidas.”
Este artículo castiga al extraño que proporciona o favorece la fuga del condenado, preso o
detenido.
Junto a la modalidad básica del apartado primero (470.1 CP), el apartado segundo (470.2
CP) describe una modalidad agravada cuando el auxiliador utiliza violencia, intimidación,
79
DRET PENAL III
fuerza en las cosas o soborno, y el apartado tercero (470.3 CP) prevé una pena atenuado
cuando la conducta fuera realizada por pariente, cónyuge o asimilado.
El art. 471 CP:
“Se impondrá la pena superior en grado, en sus respectivos casos, si el culpable fuera
un funcionario público encargado de la conducción o custodia de un condenado, preso o
detenido. El funcionario será castigado, además, con la pena de inhabilitación especial
para empleo o cargo público de seis a diez años si el fugitivo estuviera condenado por
sentencia ejecutoria, y con la inhabilitación especial para empleo o cargo público de tres a
seis años en los demás casos.”
Este artículo contempla un subtipo agravado de este delito de auxilio a la evasión cuando
el auxiliador es funcionario encargado de la conducción o custodia, cuya pena aparece
graduada según si el fugitivo estaba cumplimiento ya sentencia firme ejecutoria o si todavía
se encontraba en situación de prisión provisional.
TEMA 5: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INTIMDAD SEXUALES

I. INTRODUCCIÓN
La libertad sexual puede caracterizarse como el derecho de toda persona a auto determinarse en el
ámbito de la sexualidad sólo con su expreso consentimiento, o como el derecho de todo individuo a
no verse inmiscuido en contextos de naturaleza sexual en contra de su voluntad.
80
DRET PENAL III
El ordenamiento jurídico español considera que existen determinadas personas (básicamente niños
menores de 13 años y sujetos que padecen trastornos psíquicos) a quienes, para facilitar su normal
desarrollo y/o bienestar es preciso mantener alejados de todo contexto sexual, aun con apariencia de
consentimiento que pueda mantenerse con ellos.
El bien jurídico tutelado es la indemnidad sexual porque no es susceptible de disposición por parte de
su titular (los niños menores de 13 años y sujetos que padecen trastornos psíquicos).
La gravedad de las sanciones previstas para estos delitos, permite sostener que, con ellas no sólo se
castiga la conducta de obligar a otra persona a realizar una conducta que no quiere sino que, también,
se valora la afectación a la dignidad de la víctima que se produce en los casos más graves.
II. AGRESIONES SEXUALES (ARTS. 178-180 CP)
1. Tipo Básico
Se encuentra definido en el art. 178 CP:
“El que atentare contra la libertad sexual de otra persona, con violencia o intimidación, será
castigado como responsable de agresión sexual con la pena de prisión de 1 a 5 años”.
La conducta típica: consiste en atentar contra la libertad sexual de otra persona. Tal atentado parece
claro cuando:

- El contacto a la que se ve forzada la víctima afecta la zona genital.
- Cuando en aquellos contactos que afectan a otras zonas del cuerpo, como por ejemplo,
determinados besos o tocamientos en los glúteos o los senos.
- No es necesario que exista contacto corporal entre autor y víctima porque este atentado puede
producirse cuando el sujeto pasivo (la víctima) es obligado contra su voluntad a establecer
algún contacto sexual con un tercero o incluso consigo mismo.
- Cuando la víctima es obligada a exhibirse desnuda.
Elemento subjetivo: En aquellos supuestos en los que resulta dudosa la naturaleza sexual de la
acción, se suele decidir si el contacto se ha realizado con ánimo lúbrico o lascivo por parte del sujeto
activo. Este elemento subjetivo concurre en aquellos supuestos en los que el autor realiza la conducta
típica con la finalidad de obtener algún tipo de placer o satisfacción sexual.
Para que se produzca un delito de agresión sexual es necesario que el sujeto emplee alguno de los 2
medios comisivos exigidos por el art. 178 CP:
- La violencia: definida como la fuerza eficaz y suficiente para vencer la voluntad de la

víctima, sin que sea necesaria la causación, en la víctima, de lesiones que en caso de que se
produzcan, se podrá dar lugar a la apreciación de un tipo de lesiones en concurso ideal. Las
lesiones psíquicas se presuponen.
81
DRET PENAL III
- La intimidación: consiste en provocar miedo en otra persona mediante el anuncio de un mal.
Para determinar la concurrencia de intimidación es necesario atender no sólo a aquello que el autor
explícitamente anuncia a la víctima, sino a otros factores circundantes que pueden contribuir a crear
un auténtico cuadro intimidatorio:
- El lugar donde suceden los hechos

- La edad del sujeto pasivo
- Los episodios previamente acontecidos, etc.
En las agresiones sexuales, la intimidación ha de ser medio para doblegar la voluntad de la víctima y
desde el punto de víctima de la tipicidad subjetiva, los delitos de agresiones sexuales requieren
siempre que el sujeto activo (el agresor) haya actuado con dolo y con ánimo lúbrico o lascivo.
2. Tipo Agravado: la violación
La violación es una modalidad agravada de agresión sexual que concurre en aquellos supuestos en
los que el atentado contra la libertad sexual consista en acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal,
o introducción de miembros corporales u objetos por alguna de las 2 primeras vías (prisión de 6 a
12 años).
Por acceso carnal se entiende la introducción del pene por alguna de las vías corporales en el art. 179
CP: vagina, ano y boca. Se materializa con la conjugación de órganos genitales de varón y hembra.
La bucal, se materializa cuando el pene atraviesa los labios de la víctima.
3. Circunstancias agravatorias

Se imponen las penas de 5 a 10 años para el tipo básico y las penas de 12 a 15 años para el tipo
agravado cuando concurren las siguientes circunstancias agravatorias:
- Cuando la violencia o intimidación revista un carácter degradante o vejatorio que radican en

la afectación a la libertad sexual de la víctima y a su dignidad como persona.
- Actuación conjunta de 2 o más personas.
- Cuando la víctima sea una persona especialmente vulnerable.
- Cuando el delito se cometa prevaliéndose de una relación de superioridad o parentesco.
- Cuando el autor haga uso de medios especialmente peligrosos susceptibles de producir la
muerte o cualquiera de las lesiones previstas en los arts. 149 y 150 CP.
En el caso de que 2 o más de estas circunstancias concurran, se impondrán las penas en su mitad
superior.
III. ABUSOS SEXUALES (ARTS. 181- 183 CP)
1. Tipo Básico
El artículo 181 CP se refiere al delito de abusos sexuales:
82
DRET PENAL III
“El que, sin violencia o intimidación y sin que medie consentimiento, realizarse actos que atenten
contra la libertad o indemnidad sexual de otra persona, será castigado, como responsable de abuso
sexual, con la pena de:
- Prisión de 1 a 3 años o,
- Multa de 18 a 24 meses”
En este tipo básico también tiene cabida los tocamientos sorpresivos, es decir, aquellos supuestos en
los que el autor contacta corporalmente con otra persona sin darle inicialmente la oportunidad a ésta
de expresar su consentimiento o negativa. Su designación de abuso, en estos casos, desaparece en
cuanto la víctima opone resistencia física y el autor se ve obligado a aplicar fuerza corporal para
vencerla. Con lo cual ya no hablamos de abuso sino de una agresión.
La delimitación entre lo que es abuso u agresión viene dada, según la jurisprudencia en los casos
poco claros, por el ánimo con el que haya actuado el sujeto, afirmando la concurrencia de delito
cuando se haya obrado con un elemento subjetivo que no se exige de forma expresa: el ánimo lubrico
o lascivo.
Se niega la validez de un consentimiento:
- Cuando la víctima se halle privada de sentido, ya que la víctima se encuentra inconsciente

bien porque se esté muriendo o bien, porque se halle en un estado patológico (coma), a causa
del consumo de determinadas sustancias. De forma que entendemos que este tipo de abuso se
produce por dos causas:
o Porque el sujeto es quien ha provocado la pérdida de sentido
o Porque el sujeto se aprovecha de una perdida de sentido causada por la propia víctima
o por un tercero.

- Cuando se abuse del trastorno mental del sujeto pasivo: esto ocurre cuando la víctima, más
allá de la pura expresión formal o aparente de aceptar una relación sexual, no ha prestado un
verdadero consentimiento valorables como tal porque su patología le excluye su capacidad
para poder saber y conocer la trascendencia y repercusión de la relación sexual, de manera
que no hay libre voluntad ni verdadero consentimiento.
- Cuando el abuso se cometa anulando la voluntad de la víctima mediante el uso de fármacos,

drogas o cualquier otra sustancia natural o química idónea a tal efecto. Esta redacción da a
entender que la anulación de la voluntad de la víctima por medio de las sustancias
mencionadas, debe haber sido provocada por el propio sujeto activo o, en todo caso, por un
partícipe que actúen connivencia (colaborándole) a éste (como un cómplice).
- Cuando el consentimiento haya sido obtenido prevaliéndose el responsable de una situación

de superioridad manifiesta que coarte la libertad de la víctima. Es decir, que el prevalimiento
es entendido en la jurisprudencia como el abuso de superioridad capaz de limitar la libertad
de decisión del sujeto pasivo. Se exige un desnivel notorio entre las posiciones de ambas
83
DRET PENAL III
partes en el que una de ellas se encuentra en una manifiesta situación de inferioridad que
restringe de modo relevante su capacidad de decidir libremente.
Desde un punto de vista de la tipicidad subjetiva, los delitos de abusos sexuales requieren siempre
que el sujeto activo haya actuado con dolo, además de la ya mencionada exigencia, por parte de los
tribunales, de ánimo lúbrico.
Las penas previstas para la modalidad básica de los abusos son prisión de 1 a 3 años o multa de 18
a 24 meses. Se impondrá en su mitad superior, cuando la víctima sea una persona especialmente
vulnerable, por razón de su edad, enfermedad o situación o cuando el delito se haya cometido por
relación de parentesco.
2. Tipo Agravado
El art. 181.4 CP agrava la pena de abusos sexuales cuando el atentado consista en:
- Acceso carnal por vía:

o Vaginal Introducción de miembros corporales en cualquiera de
o Anal estas 2 vías
o Bucal
De ser así, la pena pasa a ser prisión de 4 a 10 años
Las penas previstas se impondrán en su mitad superior cuando la víctima sea una persona
especialmente vulnerable, por razón de su edad, enfermedad o situación o cuando el delito se haya

cometido de forma que el sujeto activo se prevalece de su relación de parentesco con la víctima (art.
181.5 CP).
3. Estupro fraudulento o abusos sexuales con engaño
El art. 182 CP castiga los actos de naturaleza sexual interviniendo engaño con persona mayor de 13
años y menos de 16. En estos supuestos, se entiende que el consentimiento prestado por la víctima
como consecuencia del engaño, no es plenamente libre. El CP castiga esta conducta con una pena de
prisión de 1 a 2 años o multa de 12 a 24 meses. Cuando el abuso consista en acceso carnal,
introducción de miembros u objetos, exista especial vulnerabilidad de la víctima o prevalimiento de
una situación de superioridad, la pena se agrava pudiendo llegar hasta los 6 años.
IV. ACOSO SEXUAL
1. TIPO BÁSICO
E L CP CASTIGA EN SU ART. 184.1, LA CONDUCTA HABITUALMENTE DENOMINADA ACOSO SEXUAL

AMBIENTAL , QUE SE DEFINE EN LOS TÉRMINOS SIGUIENTES :
84
DRET PENAL III
«E L QUE SOLICITARE FAVORES DE NATURALEZA SEXUAL, PARA SÍ O PARA UN TERCERO, EN

EL ÁMBITO DE UNA RELACIÓN LABORA , DOCENTE O DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS , CONTINUADA O
HABITUAL, Y CON TAL COMPORTAMIENTO PROVOCARE A LA VÍCTIMA UNA SITUACIÓN OBJETIVA Y
GRAVEMENTE INTIMIDATORIA, HOSTIL O HUMILLANTE , SERÁ CASTIGADO , COMO AUTOR DE ACOSO
SEXUAL, CON LA PENA DE PRISIÓN DE 3 A 5 MESES O MULTA DE 6 A 10 MESES ».
ESTA MODALIDAD DE ACOSO ES APLICABLE CUANDO EL QUE SOLICITA FAVORES SE ENCUENTRA EN

UNA SITUACIÓN DE IGUALDAD CON RESPECTO A LA VÍCTIMA . D ICHO FAVOR NO NECESARIAMENTE
DEBE VERBALIZARSE , SINO QUE PUEDE CONCRETARSE EN LA REALIZACIÓN DE ACTOS
CONCLUYENTES , COMO DETERMINADOS TOCAMIENTOS O INSINUACIONES .
PARA APRECIAR UN DELITO EN SU MODALIDAD BÁSICA NO ES NECESARIO QUE LOS FAVORES

SEXUALES LLEGUEN A OBTENERSE, SINO QUE BASTA CON SU SOLICITUD SIEMPRE QUE ESTA LLEVE
A UNA SITUACIÓN OBJETIVAMENTE INTIMIDATORIA, HOSTIL O HUMILLANTE PARA LA VÍCTIMA .
2. TIPO AGRAVADO
ESTA PREVISTO PARA AQUELLOS CASOS EN QUE EL CULPABLE HAYA COMETIDO EL HECHO
«PREVALIÉNDOSE DE UNA SITUACIÓN DE SUPERIORIDAD LABORA , DOCENTE O JERÁRQUICA , O CON
EL ANUNCIO EXPRESO O TÁCITO DE CAUSAR A LA VÍCTIMA UN MAL RELACIONADO CON LAS
LEGÍTIMAS EXPECTATIVAS QUE AQUÉLLA PUEDA TENER EN EL ÁMBITO DE LA INDICADA
RELACIÓN ».
EN EL SUPUESTO DE LA MODALIDAD AGRAVADA , SI EL CONTACTO SEXUAL TIENE LUGAR , CABE LA

POSIBILIDAD DE APRECIOS ABUSOS CON PREVALIMIENTO.
SE AGRAVA CUANDO LA VÍCTIMA ES ESPECIALMENTE VULNERABLE POR RAZÓN DE SU EDAD,

ENFERMEDAD O SITUACIÓN.
V. EXHIBICIONISMO Y PROVOCACIÓN SEXUAL
ESTOS DELITOS TIENEN COMO FINALIDAD PRIMORDIAL EVITAR QUE MENORES E INCAPACES SE
VEAN INVOLUCRADOS EN ACTOS DE NATURALEZA SEXUAL QUE PUEDAN AFECTAR NEGATIVAMENTE
SU FORMACIÓN Y BIENESTAR . EL BIEN JURÍDICO QUE PROTEGE, POR TANTO , ES LA INDEMNIDAD
SEXUAL .
1) EL EXHIBICIONISMO
ESTÁ PREVISTO EN EL ART. 185 CP COMO AQUEL COMPORTAMIENTO DE QUIEN EJECUTE U

OBLIGARA A OTRA PERSONA A HACER ACTOS EXHIBICIONISTAS OBSCENOS A MENORES DE EDAD O
INCAPACES . LA PENA ES DE 6 MESES A 1 AÑOS DE PRISIÓN O MULTA DE 12 A 24 MESES.
85
DRET PENAL III
LA DOCTRINA CONSIDERA QUE LA MERA EXHIBICIÓN DEL CUERPO DESNUDO NO BASTA PARA LA
APRECIACIÓN DE ESTA INFRACCIÓN PENAL, SINO QUE ES NECESARIA LA EXISTENCIA DE ACTOS
EXPLÍCITOS DE PROVOCACIÓN SEXUAL.
2) LA PROVOCACIÓN SEXUAL
ESTÁ PREVISTA EN EL ART186 CP COMO AQUEL DELITO QUE SANCIONA AL AUTOR QUE POR
CUALQUIER MEDIO DIRECTO, VENDIERE, DIFUNDIERE O EXHIBIERE MATERIAL PORNOGRÁFICO
ENTRE MENORES DE EDAD O INCAPACES . LA PENA ES DE 6 MESES A 1 AÑOS DE PRISIÓN O MULTA DE
12 A 24 MESES.
VI. DELITOS RELATIVOS A LA PROSTITUCIÓN
E L DERECHO PENAL ESPAÑOL PARTE DE LA ATIPICIDAD DE LA PERSONA QUE SE PROSTITUYE . DE

FORMA QUE SE CASTIGAN DETERMINADAS CONDUCTAS DE APROVECHAMIENTO O FAVORECIMIENTO
DE LA PROSTITUCIÓN AJENA.
1) EL ART. 187 CASTIGA:

a. BÁSICO: A QUIEN «INDUZCA, PROMUEVA , FAVOREZCA O FACILITE LA PROSTITUCIÓN
DE UNA PERSONA MENOR DE EDAD O INCAPAZ », CASTIGÁNDOLE CON PENAS DE
PRISIÓN DE 1 A 5 AÑOS Y MULTA DE 12 A 24 MESES .
b. AGRAVADO: cuando la víctima sea menos de 13 años, el autor haya cometido los
hechos prevaliéndose de su condición de autoridad, agente de éste o funcionario
público y cuando perteneciere a una organización o asociación, incluso de carácter
transitorio, que se dedicare a realización de tales actividades.
2) El art. 187.1 determina las mismas penas pero impuestas a:
a. Quien solicite, acepte u obtenga a cambio de una remuneración o promesa, una

relación sexual con persona menor de edad o incapaz. Esta disposición parece
pensada, específicamente, para sancionar la conducta de los clientes, cuyo castigo
serán (art. 187.5 CP) las mismas penas que corresponden a los posibles abusos o
agresiones cometido sobre el menor o incapaz.
3) El art. 188.1 tipifica como delito:
a. «El que determine, empleando violencia, intimidación o engaño, o abusando de una
situación de superioridad o de necesidad o vulnerabilidad de la víctima, a persona
mayor de edad a ejercer la prostitución o a mantenerse de ella» Y A QUIEN SE LUCRE
EXPLOTANDO LA PROSTITUCIÓN AUN CON EL CONSENTIMIENTO DE LA MISMA . P ARA
ESTOS CASOS SE ESTABLECEN PENAS DE PRISIÓN DE 2 A 4 AÑOS Y MULTA DE 12 A 24
MESES .
b. AGRAVACIÓN ART. 188.2-4:
i. CUANDO EL DELITO SE COMETA SOBRE LA PERSONA MENOR DE EDAD O
INCAPAZ , PARA INICIARLA O MANTENERLA EN UNA SITUACIÓN DE
PROSTITUCIÓN . PENA DE 4 A 6 AÑOS.
ii. CUANDO LA VÍCTIMA SEA MENOR DE 13 AÑOS. PENA DE 5 A 10 AÑOS.
iii. SE IMPONEN EN SU MITAD SUPERIOR CUANDO :
86
DRET PENAL III
 EL AUTOR SE PREVALGA DE SU CONDICIÓN DE AUTORIDAD , AGENTE

DE ÉSTA O FUNCIONARIO PÚBLICO , SEA MIEMBRO DE UNA
ORGANIZACIÓN O GRUPO CRIMINAL.
 CUANDO HAYA PUESTO EN PELIGRO DE FORMA DOLOSA O POR
IMPRUDENCIA GRAVE LA VIDA O SALUD DE LA VÍCTIMA .
VI. DISPOSICIONES COMUNES
SE ENCUENTRAN ENTRE 191 – 194 CP. EL CÓDIGO PREVÉ PARA LOS DELITOS CONTRA
LOS ARTS .
LA LIBERTAD Y LA INDEMNIDAD SEXUALES , LAS SIGUIENTES DISPOSICIONES COMUNES :
1) NECESIDAD DE DENUNCIA DE LA VÍCTIMA ART 191: DISPONE QUE PARA PROCEDER POR
LOS DELITOS DE AGRESIONES , ACOSO O ABUSOS SEXUALES, ES NECESARIO QUE LA VÍCTIMA
DENUNCIA A LA PERSONA AGRAVIADA , DE SU REPRESENTANTE LEGAL O QUERELLA DEL
MINISTERIO FISCAL.
a. LA FINALIDAD DE ESTA DISPOSICIÓN ES DEJAR EN MANOS DE LAS VÍCTIMAS LA
DECISIÓN ACERCA DE LA OPORTUNIDAD DE INCOAR UN PROCEDIMIENTO PENAL PARA
CASTIGAR EL DELITO , ATENDIENDO A QUE , EN CIERTAS OCASIONES , LA APERTURA
DE DICHO PROCEDIMIENTO Y, EN ESPECIAL , EL ACTO DEL JUICIO , PUEDEN RESULTAR
MUY TRAUMÁTICOS .
2) AGRAVACIÓN Y PENAS ACCESORIAS EN CASO DE PARENTESCO ART 192: SE ESTABLECE

QUE LOS AUTORES ASCENDIENTES , TUTORES , CURADORES , GUARDADORES , MAESTROS O
CUALQUIER OTRA PERSONA ENCARGADA DE HECHO O DE DERECHO DEL MENOS O INCAPAZ ,
QUE INTERVENGAN COMO AUTORES O CÓMPLICES EN LA PERPETRACIÓN DE LOS DELITOS
CONTRA LA LIBERTAR E INDEMNIDAD SEXUALES , SERÁN CASTIGADOS CON LA PENA QUE

LES CORRESPONDA EN SU MITAD SUPERIOR O LO QUE EL J UEZ
TRIBUNAL
O CREAN
CONVENIENTE , ADEMÁS DE LA INHABILITACIÓN DE OFICIO DE 6 MESES A 6 AÑOS.
3) CONTINUIDAD DELICTIVA DELITO CONTINUADO :

a. ABUSOS SEXUALES : SE ADMITE LA CONTINUIDAD DELICTIVA SIEMPRE QUE SE DEN
UNA SERIE DE REQUISITOS:
i. SÓLO ES POSIBLE EL DELITO CONTINUADO EN LOS CASOS EN QUE SE TRATE
DE ATAQUES AL MISMO SUJETO PASIVO QUE SE EJECUTEN EN EL MARCO
ÚNICO DE UNA RELACIÓN SEXUAL, DE UNA CIERTA DURACIÓN MANTENIDA
EN EL TIEMPO , QUE OBEDEZCA A UN DOLO ÚNICO O UNIDAD DE PROPÓSITO O
AL APROVECHAMIENTO DE SIMILARES OCASIONES EN LAS QUE SEA DIFÍCIL LA
CONCRECIÓN DE DATOS COMO LA FECHA , LUGAR HORA Y CARACTERÍSTICAS
DE LA ACCIÓN .
b. AGRESIONES SEXUALES : LOS DIVERSOS TOCAMIENTOS Y ACCESOS CARNALES
LLEVADOS A CABO EN IDÉNTICAS CIRCUNSTANCIAS DE LUGAR Y TIEMPO, FORMAN
PARTE DE UN ÚNICO HECHO QUE DA LUGAR A UN ÚNICO DELITO . A LO QUE REFIERE
87
DRET PENAL III
AL DELITO CONTINUADO , SE ESTABLECE POR LA REITERACIÓN DEL

COMPORTAMIENTO TÍPICO EN UN BREVE LAPSO DE TIEMPO O EN SUPUESTOS EN LOS
QUE RESULTA DIFÍCIL DE CONCRETAR EL NÚMERO EXACTO DE AGRESIONES .
4) Consecuencias jurídicas, art. 189 bis: se prevé la responsabilidad penal de personas

jurídicas en relación con los delitos relativos a la prostitución y a la corrupción de menores y
establece como penas diversas multas proporcionales que se impondrán de acuerdo a la
gravedad del delito cometido. También a los condenados por penas de prisión por 1 o más
delitos contra la libertad e indemnidad sexual cabe imponerles la medida de libertad vigilada
que se ejecutará con posterioridad a la pena privativa de libertad.
88

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DRET PENAL III

TEMA 1: El HOMICIDIO Y SUS FORMAS.

Tal como indica la jurisprudencia constitucional el derecho a la vida reconocido en el

La vida humana existe desde la concepción y termina con la muerte.

El nacimiento es el instante del ser humano que se independiza definitivamente de

En principio en los delitos de homicidio el bien jurídico vida humana independiente se

En cambio, el suicidio es atípico y, como se verá, la causación de una muerte

1.1 El homicidio doloso;

Son asimismo punibles la conspiración, proposición y provocación al homicidio

Objeto material del delito:

La propuesta más aceptada es la que parte de la plena separación del claustro

Tras el nacimiento la vida adquiere plena independencia física.

En relación con la segunda de las cuestiones, el fin de la vida humana independiente se

Distinción entre el homicidio y las lesiones

La distinción es necesaria cuando se produce una agresión física intencionada pero de

a. Acción que ex ante contiene el riesgo de producir tanto lesiones como la

que exista un riesgo penalmente relevante de originar la muerte, por ejemplo, un

1.2 Homicidio imprudente

En la práctica en caso de falta, la finalidad esencial de un proceso por un hecho de

En razón de los medios de comisión se establecen algunas modalidades específicas en

Asimismo, se prevé una inhabilitación profesional adicional en caso de que el

Cuando por el contrario, el resultado es producto de la falta de conocimientos

Finalmente, en caso de que una sola conducta imprudente produzca la muerte de

En el art.139CP se mantiene la tradicional figura del asesinato, una modalidad de

a) Por su mayor peligrosidad al facilitarse la realización del delito

traición o no percibidas por la víctima, en los ataques imprevistos o repentinos o en

Especialmente problemática resulta la calificación de la muerte de seres indefensos o

Otra cuestión problemática es la denominada alevosía sobrevenida, es decir, la

b) PRECIO, RECOMPENSA O PROMESA:

La persona que paga el precio responde a título de inductor de;

Existe enseñamiento cuando se aumenta deliberada e inhumanamente el dolor del

definición de la agravante genérica (art. 22.5ªCP).

El sufrimiento de la víctima ha de ser innecesario, comporta que la causación de dolor ha

El asesinato, en tanto que modalidad especialmente peligrosa o reprobable, exige que la

Formas de participación y error;

Pueden establecerse algunas reglas mínimas en materia de error y participación. En primer

3. Inducción y cooperación al suicidio. Eutanasia art. 143CP

El suicidio como acto de quitarse la vida voluntariamente, no es una conducta penalmente

Resulta aconsejable separar tal como hace el CP el suicidio en sentido estricto de la

- No existe un derecho a disponer de la propia vida garantizado constitucionalmente,

Primeramente el concepto jurídico penal de suicidio se interpreta como la muerte

La punición de la intervención en el suicidio exige como mínimo el inicio de la ejecución del

Tipos objetivo; la acción consiste en inducir a una persona a que se suicide

La voluntad de darse la muerte ha de ser libre y consciente, así si no se puede auto

Ejemplo; la inducción realizada sobre un inimputable

De la definición legal se desprende la atipicidad de las intervenciones que no sean

Se discute la cooperación en comisión por omisión, es decir, la no evitación de un suicidio

Cooperación ejecutiva al suicidio:

Art. 143.3CP si la cooperación llega hasta el punto de ejecutar la muerte se impondrá

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