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Opinión
T.D: 11036839
OPINIÓN Nº 155-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas
al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre
temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o
específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley
de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 30225, y la
Tercera Disposición Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo Nº 350-2015-EF.
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1 “¿Corresponde ejecutar la carta fianza de fiel cumplimiento, una vez que
quede consentida la declaración de nulidad de un contrato?”. (sic).
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que en el marco de lo dispuesto por la anterior
normativa de contrataciones del Estado la potestad2 para declarar la nulidad de
oficio de un contrato se encontraba regulada en el artículo 56 de la anterior
Ley.
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Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
2
Estos supuestos eran los siguientes: (i) cuando el contrato fuera celebrado en
contravención del artículo 10 de la anterior Ley; (ii) cuando se verificara la
transgresión del Principio de Presunción de Veracidad; (iii) cuando el contrato
fuera celebrado pese a encontrarse en trámite un recurso de apelación; (iv)
cuando no se hubiera cumplido con las condiciones y/o requisitos establecidos
para la configuración de alguna causal de exoneración; y (v) cuando no se
hubieran utilizado los procedimientos previstos en la anterior Ley, pese a que la
contratación se encontraba bajo su ámbito de aplicación.
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De acuerdo a la Real Academia de la Lengua Española, el término “potestad” es definido como
“(…) facultad que se tiene sobre algo.”; mientras que la segunda acepción del término “facultad” es
“Poder o derecho para hacer algo.”
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De acuerdo con Cabanellas, la nulidad constituye tanto el estado de un acto que se considera no
sucedido como el vicio que impide a ese acto la producción de sus efectos, y puede resultar de la falta
de las condiciones necesarias y relativas, sea a las cualidades personales de las partes, sea a la esencia
del acto, lo cual comprende sobre todo la existencia de la voluntad y la observancia de las formas
prescritas para el acto. CABANELLAS, Guillermo. Diccionario enciclopédico de derecho usual,
Buenos Aires: Editorial Heliasta S.R.L., 1981, pág. 587.
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2.1.3 Ahora bien, el artículo 164 del anterior Reglamento regulaba la ejecución de
las garantías, señalando que la garantía de fiel cumplimiento podía ejecutarse
en los siguientes supuestos:
3) Cuando transcurridos tres (3) días de haber sido requerido por la Entidad, el
contratista no hubiera cumplido con pagar el saldo a su cargo establecido en
el acta de conformidad de la recepción de la prestación a cargo del
contratista, en el caso de bienes y servicios, o en la liquidación final del
contrato debidamente consentida o ejecutoriada, en el caso de ejecución de
obras.
Por tanto, en el supuesto que un contrato hubiera sido declarado nulo por
presentación de documentación falsa y dicha declaración hubiera quedado
consentida, correspondía la devolución de la retención de la garantía de fiel
cumplimiento, incluso en caso de existir un proceso judicial por presunta
comisión del delito de falsificación de documentos, dado que ante la
inexistencia del referido contrato, la referida garantía carecería de objeto.
3. CONCLUSIONES
3.1 Considerando que la garantía de fiel cumplimiento tenía por objeto cautelar el
correcto y oportuno cumplimiento de las obligaciones contractuales del
contratista y que la declaración de nulidad de un contrato implicaba la
inexistencia e inexigibilidad de dichas obligaciones, no correspondía ejecutar la
garantía de fiel cumplimiento ante la declaración de nulidad de un contrato que
había quedado consentida, dado que la referida garantía hubiera salvaguardado
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3.4 En el supuesto que un contrato hubiera sido declarado nulo por presentación de
documentación falsa y que dicha declaración hubiera quedado consentida,
correspondía la devolución de la retención de la garantía de fiel cumplimiento,
incluso en caso de existir un proceso judicial por presunta comisión del delito
de falsificación de documentos, dado que ante la inexistencia del referido
contrato, la referida garantía carecería de objeto.
MAMV/RIGA.