EXCELENTSSIMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DA COMARCA DE POMPEIA SP.

BEATRIZ DOS SANTOS MORAIS PEREIRA., menor impbere, neste ato devidamente representado por sua genitora IVONETE DOS SANTOS MORAIS, portadora do RG n 33.075.265-0, inscrito no CPF/MF n 379.595.458-47, residente e domiciliada na Antonio de Castro Filho, 71, bairro Flandria, nesta cidade, vem por meio de seu advogado e procurador abaixo-assinado, com escritrio em Pompia, na rua Senador Rodolfo Miranda n 418, com fundamento no artigo 297 do Cdigo de Processo Civil . Vem respeitosamente perante Vossa Excelncia propor a presente

CONTESTAO

Em face de ODAIR ALVES PEREIRA, brasileiro, solteiro, funcionrio pblico municipal, portador do RG n 29.245.704-4 e inscrito no CPF/MF n 259.760.758 -51, residente e domiciliado na rua Salvador Mendes de Almeida n 560 , Jardim Primavera, nesta cidade e comarca Pompia SP.

JOO LUS HENRY BON VICENTINI OAB n 155.389 SP. MAURCIO FERRAZ DE OLIVEIRA OAB n 59.549 SP. ADRIANO APARECIDO DO NASCIMENTO OAB n 303.682 SP. ESCRITRIO: Rua Senador Rodolfo Miranda, n 418 Fone / Fax: [14] 3452.1866 e 3452.5102 CP N 90 Pompia - SP CEP - 17.580-000

DOS FATOS
O requerente alega que no ano de 2005 a genitora, ingressou em juzo para que auxiliasse financeiramente na manuteno da menor. De fato foi ingressada uma ao de pedido de alimentos contra o requerente, j que o mesmo reconheceu por vias legais sua paternidade, tanto fez que concretizou sua paternidade com o reconhecimento da menor como filha sua sendo, uma vez que por livre vontade a registrou. Desde o assentamento do registro da menor foi gerada para o requerente, a obrigao de auxiliar no sustento e na manuteno da menor, haja vista que por deciso j transitada em julgado, foi exigido que o mesmo contribusse de forma financeira para sua manuteno. Destacando inclusive que por seu livre arbtrio assim optou em juzo. O requerente alega ainda que a a genitora durante o perodo da concepo da menor mantinha relaes sexuais com outro homens, da ento surgindo sua duvida quanto a devida paternidade. Deste modo o mesmo vem por meio judiciais requerer que seja desconstitudo o vinculo paternal com a m enor, resultando na no obrigatoriedade do seu auxilio financeiro para a menor.

DO DIREITO

DA PROTEO DO MENOR A Carta Magna em seu artigo 227, assegura como absoluta prioridade a segurana e o pleno desenvolvimento da criana e do adolescente. Como analisado nos autos a presente demanda envolve, no apenas interesses de adultos, mas o principal envolvido na questo, sem sombra de

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dvida o interesse da criana, no entanto, vale a pena transcrever o que afirma o artigo ora analisado;
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade , o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc -los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. ...

Nesse sentido o papel fundamental do Est ado e toda a sua estrutura, oferecer a criana e ao adolescente meios capazes de garantir seu pleno desenvolvimento, inclusive dentro do meio familiar. Todavia a presente demanda, versa sobre a garantia fundamental de subsistncia de uma menor, onde o pai (legalmente registrado) alega com fundamento em uma suposio a sua no paternidade, ou seja, claro que o nico interesse em questo o dele, ou seja, infringe de forma clara tal dispositivo constitucional, uma vez que visa restringir a ajuda material concedida a menor. Desta forma divergente no o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n. 8.069/1990, que assim afirma em seu art. 22;
Art. 22. Aos pais incumbe o dever de sustento, guarda e educao dos filhos menores, cabendo-lhes ainda, no interesse destes, a obrigao de cumprir e fazer cumprir as determinaes judiciais.
Sendo assim, o requerente aps a sua

confirmao por meio do registro da menor de sua paternidade, vem tentar se eximir da responsabilidade de sus tento da menor, sendo clara a infrao ao art. 22 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
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Vale destacar ainda o art. 27 da mesma lei;

Art. 27. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio, observado o segredo de Justia.
O requerente, ainda alega em seu favor tal artigo, ora Nobre Julgador, obvio que o mesmo equivocou -se em aferir a seu favor tal artigo j que o mesmo n itidamente favorvel a parte hipossuficiente da relao jurdica, qual seja, a menor, desta forma um direito personalssimo da menor o reconhecimento do estado de filiao, devendo apenas ser usado pela mesma e no pelo requerente,desta forma deve -se esclarecer que a fundamentao argida pelo requerente em sua pea inaugural no condiz com os remetentes de tal preceito legal. Ainda neste derradeiro, vale citar o artigo 6 do Estatuto da Criana e do Adolescente que de maneira clara, favorece a predominncia do interesse do menor;

Art. 6 Na interpretao desta Lei levar -seo em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento.
No deve desta forma o requerente, alegar em seu favor artigo do Estatuto da Criana e do Adolescente, j que todo o seu ordenamento, deve estar baseado em favor da criana e do adolescente e no o contrrio, como tentou propor o requerente. O Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, quando do julgamento da Apelao Cvel n 15350 -0, originria de Campinas -SP, de 05 de novembro de 1992, tendo como relator o Des. Lair Loureiro, apresenta a seguinte deciso, envolvendo a aplicao do artigo 6 do ECA:

Deciso: Lei: ECA, art. 33 Menor Guarda Postulao com vistas a fins previdencirios art. 33 do ECA ADM
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Menor que necessita de cuidados urgentes para sua sobrevivncia aplicao do art. 6 do ECA recurso provido. Recomenda o art. 6 que, na interpretao desta lei devem ser levados em conta os fins sociais a que ela se dirige e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoa em desenvolvimento.

No que diz respeito a presuno alegado pelo requerente de que fora trado durante o perodo do matrimonio, no deve ser considerado como causa da excluso da paternidade, uma vez que de acordo com o artigo 1.600 do Cdigo Civil no basta o adultrio da mulher, ainda que confessado, para ilidir a presun o legal de paternidade, deste modo no tem razo o requerente basear sua desconfiana no fato de supor que a genitora da menor o tr aiu, ensejando deste modo na destituio d a sua obrigao.

Art. 1.600. No basta o adultrio da mulher, ainda que confessado, para ilidir a presuno legal da paternidade. Neste sentido evidente que a pea inaugural do requerente alm de no estar embasada de forma concreta em preceitos legais que o guarnecem tutor de tais direitos ambicionados, tambm destoa da proteo a criana e ao adolescente garantidos constitucionalmente. DA INEPCIA DA INICIAL O Cdigo de Processo Civil em seu artigo 267, VI, afirma que; Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: ... Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual;
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... O requerente ao argir em sua pea inaugural o direito de ser desconstitudo da obrigao de sustento da menor, baseia seu pedido e sua pretenso jurisdicional no fato da suposta traio da genitora da menor, afirmando o mesmo em suma que baseou-se em boatos para investigar sobre a real paternidade do mesmo, deste modo Nobre Julgador entendimento diverso, encontra se no Resp. n 1.067.438 RS, abaixo transcrito; Direito civil. Famlia. Criana e Adolescente. Recurso especial. Ao negatria de paternidade. Interesse maior da criana. Vcio de consentimento. Ausncia de alegao. Mera dvida acerca do vnculo biolgico. Exame de DNA no realizado. Cerceamento de defesa no caracterizado. - O ajuizar de uma ao negatria de paternidade com o intuito de dissipar dvida sobre a existncia de vnculo biolgico, restando inequvoco nos autos, conforme demonstrado no acrdo impugnado, que o pai sempre suspeitou a respeito da ausncia de tal identidade e, mesmo assim, registrou, de forma voluntria e conscien te, a criana como sua filha, coloca por terra qualquer possibilidade de se alegar a existncia de vcio de consentimento, o que indiscutivelmente acarreta a carncia da ao, sendo irreprochvel a extino do processo, sem resoluo do mrito. - Se a causa de pedir da negatria de paternidade repousa em mera dvida acerca do vnculo biolgico, extingue -se o processo, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, inc. VI, do CPC, por carncia da ao. - Uma mera dvida, curiosidade vil, desconfiana que certamente vem em detrimento da criana, pode bater s portas do Judicirio? Em processos que lidam com o direito de filiao, as diretrizes devem ser fixadas com extremo zelo e cuidado, para que no haja possibilidade de uma criana ser prejudicada por um capricho de pessoa adulta que, consciente no momento do reconhecimento voluntrio da paternidade, leva para o universo do infante os conflitos que devem permanecer hermeticamente adstritos ao mundo adulto. Devem, pois, os laos afetivos entre pais e filhos permanecer inclumes, ainda que os outrora existentes entre os adultos envolvidos hajam soobrado. - soberano o juiz em seu livre convencimento motivado ao examinar a necessidade da realizao de provas requeridas pelas partes, desde que atento s circunstncias do caso concreto e imprescindvel salvaguarda do contraditrio.
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- Considerada a verso dos fatos tal como descrita no acrdo impugnado, imutvel em sede de recurso especial, mantm -se o quanto decidido pelo Tribunal de origem, insuscetvel de reforma o julgado. - A no demonstrao da similitude ftica entre os julgados confrontados, afasta a apreciao do recurso especial pela alnea c do permissivo constitucional. Recurso especial no provido. Desta forma Nobre Julgador, evidente que a fundamentao do pedido do autor no encontra base slida para o seu apreciamento, uma vez que a genitora afirma com seu instinto materno a paternidade do requerente, e garante que durante o perodo de gerao da menor manteve relao sexual somente com o requerente sendo improvvel o reconhecimento da no paternidade. Deste modo o pedido do requerente no munido de solidez, ou seja, no preenche o requisito exigido no inciso VI do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil, j que o direito argido, baseia -se em suposies meramente deduzidas pelo requerente, caracterizando deste modo a carncia da ao. DA COISA JULGADA A Carta Magna em seu artigo 5, XXXVI, assim afirma; ... XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; ...

Entendimento diverso no tem a legislao infraconstitucional, onde em seu artigo 471, do Cdigo de Processo Civil, exterioriza a segurana da coisa julgada;
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Art. 471. Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo: I - se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao no estado de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena; II - nos demais casos prescritos em lei.

Deste modo o sistema jurisdicional baseado, sempre na certeza e na eficcia de sua deciso. Uma vez que todo esse sistema oferecido aos cidados devem guarnecer dessas duas caractersticas inaceitvel por vez, que suas decises, no sejam baseadas na segurana jurdica, j que no presente caso houve por parte do requerente o reconhecimento da paternidade da menor, como pode novamente o requerente bater as portas do judicirio alegando dvida quanto a deciso ora proferida? Momento oportuno teve o requerente onde o mesmo por manifestao prpria e devidamente assistido, no fez uso desta prerrogativa, deste modo, como pode argir a nulidade da deciso por ele mesmo conferida. Desse modo o entendimento da jurisprudncia ptria, sendo conveniente citar algumas decises:

"AO NEGATIVA DE PATERNIDADE. EXAME PELO DNA POSTERIOR AO PROCESSO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE. COISA JULGADA. 1. SERIA TERRIFICANTE PARA O EXERCCIO DA JURISDIO QUE FOSSE ABANDONADA A REGRA ABSOLUTA DA COISA JULGADA QUE CONFERE AO PROCESSO JUDICIAL FORA PARA GARANTIR A CONVIVNCIA SOCIAL, DIRIMINDO OS CONFLITOS EXISTENTES. SE FORA DOS CASOS NOS QUAIS A PRPRIA LEI RETIRA A FORA DA COISA JULGADA, PUDESSE O MAGISTRADO ABRIR AS COMPORTAS DOS FEITOS J JULGADOS PARA REVER AS DECISES NO HAVERIA COMO VENCER O CAOS SOCIAL QUE SE INSTALARIA. A REGRA DO ART. 468 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL LIBERTADORA. ELA ASSEGURA QUE O EXERCCIO DA JURISDIO COMPLETA-SE COM O LTIMO JULGADO, QUE SE TORNA INATINGVEL, INSUSCETVEL DE MODIFICAO. E A SABEDORIA DO CDIGO REVELADA PELAS AMPLAS POSSIBILIDADES RECURSAIS, E AT MESMO, PELA ABERTURA DA VIA RESCISRIA NAQUELES CASOS QUE ESTO ELENCADOS NO ART. 485.
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2. ASSIM, A EXISTNCIA DE UM EXAME PELO DNA POSTERIOR AO FEITO J JULGADO, COM DECISO TRANSITADA EM JULGADO, RECONHECENDO A PATERNIDADE, NO TEM O CONDO DE REABRIR A QUESTO COM UMA DECLARATRIA PARA NEGAR A PATERNIDADE, SENDO CERTO QUE O JULGADO ESTA COBERTO PELA CERTEZA JURDICA CONFERIDA PELA COISA JULGADA. 3. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO" (Recurso Especial n 107248/GO, STJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJU 29.06.98, p. 160). "INVESTIGAO DE PATERNIDADE. RENOVAO DA AO. IMPOSSIBILIDADE. COISA JULGADA. IMPROCEDNCIA DE ANTERIOR AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE, ESTA SACRALIZADA A COISA JULGADA (ART.5, INC. XXXV/CF88), NO PODENDO NOVA AO SER PROPOSTA APENAS PORQUE VIVEL, AGORA, REALIZAO DE EXAME PELO MTODO DO DNA. SENTENA QUE JULGOU EXTINTA A AO MANTIDA. APELAO DESPROVIDA, POR MAIORIA, VENCIDO O RELATOR " (Apelao n 70003605425, TJRS, Des. Rui Portanova, data de julgamento: 07.03.02 )

Por fim, os fundamentos que no admitem a relativizao da coisa julgada nas aes de investigao de paternidade, ou negatria de paternidade, decididas antes da possibilidade de realizao de exame de DNA, contrariam o direito humano filiao e a dignidade da pessoa humana. Admitem que, pelo pretexto da segurana das decises, a verdade real seja abandonada em prol da manuteno do formalismo e do legalismo, esquecendo -se da Justia, valor que fundamenta a funo jurisdicional do Estado, com isso afrontando a liberdade, valor supremo em um Estado Democrtico de Direito .

DO PEDIDO
Desta maneira diante dos fatos apresentados requer; 1 a IMPROCEDENCIA total da ao com

fundamento no art. 267, VI do Cdigo de Processo Civil;

2 direito;

a produo de todas as provas admitidas em

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E por fim, os benefcios da justia gratuita, uma vez que a autora pobre nos termos da lei, no tendo condies de cuidar da prpria subsistncia sem prejuzo do sustento prprio e dos seus.

Nesses Termos. Pede Deferimento. Pompia, 17 de fevereiro de 2011.

Joo Lus Henry Bon Vicentini. Advogado OAB n 155.389 SP.

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