Tribunal Do Júri

JUSVI.COM Simplicidade. Contedo.
Credibilidade
Observao: de acordo com as normas da ABNT, as pginas de n 1 a 7 so contadas mas no so numeradas como esto. A numerao inicia-se com o nmero 8 da Introduo.
LILLA DE MACEDO
JRI JURADOS JUZES?
Monografia apresentada faculdade de Direito do Centro Universitrio do Tringulo Unitri, como requisito parcial obteno do ttulo de Bacharel em Direito. Sob orientao da Prof. Mnica Mendes Matias.
Uberlndia 2004
JUSVI.COM Simplicidade. Contedo. Credibilidade
minha me e aos meus avs que sempre me oportunizaram os estudos.
AGRADECIMENTOS
Ao Centro Universitrio do Tringulo e ao Departamento de Direito pela oportunidade de realizar este curso. minha me, presena constante em todos os momentos, incentivadora e orientadora mpar.
Se vires em alguma provncia opresso de pobres, e a perverso violenta do direito e da justia, no te maravilhes de semelhante caso. Pois quem est altamente colocado tem superior que o vigia; e h mais altos ainda sobre eles (Eclesiastes 5:8).
SENTENCIADOS1
Sentenciados, sim! A vida, porm, no nos suplicia pelo prazer de atormentar. face de nossa destinao suprema felicidade, todos estamos intimados ao bem, impelidos ao progresso, endereados educao e policiados pela justia. Jesus, o Divino Penalogista, exortou-nos, convincente: Perdoa no sete vezes, mas setenta vezes sete. que o mal expressa grave desequilbrio naquele que o pratica. Comparados s molstias do corpo, a dor moral de haver ferido a algum o abscesso reclamando dreno adequado; o vcio a fstula corruptora, esperando remoo da causa que a produz, e a delinqncia o tumor de carter maligno, comprometendo a estrutura orgnica, em prenncio de morte. Esposar revolta e vingana seria expor o prprio sangue a infeces perigosas, entrando, voluntariamente, nas faixas destrutivas da enfermidade. Tolerncia e perdo, por isso, constituem profilaxia e imunizao infalveis.
Diz Allan Kardec: s penas que o esprito experimenta na vida espiritual ajuntam-se as da vida corprea, que so conseqentes s imperfeies do homem, s suas paixes, ao mau uso das suas faculdades e expiao de presentes e passadas faltas.
1
XAVIER, Francisco Cndido, pelo esprito EMMANUEL. Justia Divina. 7 ed., Braslia, FEB, 1991, p.155.
Esparze, desse modo, as vibraes confortativas da prece sobre todo aquele que caiu no logro do mal. O caluniador est sentenciado represso da prpria lngua, o desertor est sentenciado frustrao que marcou a si mesmo, o ingrato est sentenciado ao arrependimento tardio, o ofensor est sentenciado ao ferrete da conscincia, o criminoso est sentenciado a carregar consigo o padecimento das prprias vtimas. Alm disso, cada conta exige resgate proporcional aos dbitos assumidos, com o remorso de quebra. Assim pois, frente do irmo que te golpeia, recolhe-te em silncio e esquece todo o mal. No precisas indic-lo a esse ou quele castigo, perante a barra dos tribunais, porque o maior sistema de punio j est dentro dele. (grifos nossos)
Reunio pblica de 20-10-61 1 Parte, Cap. VII, 31.
SUMRIO
Introduo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 08 Captulo I Tribunal do Jri: Histrico e Consideraes gerais. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 1.1. Tribunal do Jri: conceito. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 1.2. Histrico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 1.3. O Jri no Brasil. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 1.4. Jri no mundo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36 Captulo II Competncia mnima e seus sujeitos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 2.1. Dos crimes dolosos contra a vida. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 2.2. O papel do juiz. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 2.3. O advogado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 2.4. A Promotoria. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 2.5. Os jurados. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 2.6. O ru e a vtima. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 Captulo III Linguagem no Jri. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 3.1. A linguagem no Jri. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96 3.1.1. Retrica e comunicao - o poder de persuaso. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 3.2. Debate: defensores e crticos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .109 Consideraes Finais. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .118 Anexo I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 Referncias bibliogrficas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 130
- 8 INTRODUO
Ubi societas, ibi jus onde est a sociedade, a h direito, brocardo que traduz a imprescindibilidade do direito na vida social. Havendo um nico homem, no h que se falar em direitos e muito menos em obrigaes; porm, se h relao social, mnima que seja, entre dois elementos, a surge o Direito, limitando direitos e estabelecendo obrigaes. Da a preocupao em expor, neste trabalho, as origens histricas do Tribunal do Jri, remontando antes mesmo da civilizao da antiga Grcia. Essa importante instituio sofreu na legislao brasileira as imposies polticas (ditadura X democracia), ora versando na Constituio Federal, ora sendo desta excluda. Teve, por fim, reconhecido o seu carter de direito e garantia fundamental, passando a figurar no Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, Captulo I Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos, no seu artigo 5, XXXVIII da atual Constituio (cinco de outubro de 1988). Desperta entre os juristas, profissionais do Direito, jusfilsofos, estudiosos, estudantes, e todo o povo em geral, as mais diversas opinies, confirmando-lhe a natureza polmica, ora! trata-se do julgamento dos crimes dolosos contra a vida (competncia para julgar crimes consumados ou tentados de: homicdio simples e qualificado; induzimento, instigao ou auxlio a suicdio; infanticdio e aborto). Aqui so explicitados argumentos a favor e contra o Jri Popular, e diferentes pontos de vista. A discusso importante meio de aperfeioamento, espelha um dos elementos da democracia. Assim: Se toda a humanidade, com exceo de uma s pessoa que pensasse de maneira oposta, sustentasse uma opinio, no teria a humanidade mais justificativa para silenci-la do que esta pessoa, se estivesse no poder, teria para silenciar a humanidade. Se
uma opinio fosse um bem pessoal de nenhum valor, exceto para o possuidor; se ser privado de sua fruio fosse simplesmente um dano ao interesse particular, haveria diferena se o dano fosse causado apenas a poucas ou a muitas pessoas. Porm, o mal peculiar de silenciar a manifestao de uma opinio consiste em ser um roubo raa humana; posteridade da mesma forma que gerao atual/ queles que discordam da opinio correta, eles perdem a oportunidade de substituir o erro pela verdade; se errada, o que constitui um benefcio quase to grande, uma percepo mais clara e uma impresso mais viva da verdade, produzida por sua coliso com o erro Stuart Mill.2. No se pode negar a inafastvel necessidade de se questionar a estruturao, o funcionamento, a organizao, os efeitos, os resultados, a eficcia e a eficincia do Tribunal do Jri na sociedade brasileira, tendo-se por meios de comparao a prpria instituio no decorrer de sua histria ptria e estrangeira. H que se deitar sobre o Jri Popular uma viso crtica e realista, no adstrita apenas aos lindes jurdicos. Sua sociologia, psicologia, tudo deve ser objeto de anlise, na busca da justia verdadeiramente social. Diante da crescente banalizao do crime, sendo este explicado como fato natural da sociedade, discute-se, mais que nunca, as causas scio-culturais e polticas, e rogase por medidas eficazes que solucionem a problemtica, beneficiando o convvio social. Questiona-se, pois, a natureza democrtica da instituio em estudo, seu valor prtico, seus componentes, seu funcionamento, alcance social. Seria ingenuidade considerar o Jri no Brasil sem se vislumbrar sua prpria Constituio, sua organizao poltica, a cultura popular, os dados estatsticos, as avaliaes sociolgicas, o sistema penitencirio. Visto que tudo faz parte de um conjunto que no se pode desmembrar, que move e movido pela sociedade.
NASSIF, Aramis. Jri, instrumento da soberania popular. .Livraria do Advogado Editora, Porto Alegre, 1996, p. 9.
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Visa-se com este trabalho, no apenas o cumprimento de mais um requisito para se obter a graduao, mas a incitao do leitor a agir, questionar, se posicionar, discutir, reivindicar as mudanas necessrias dessa instituio judiciria que garantia e direito fundamental do povo brasileiro e, portanto, de interesse de todos.
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CAPTULO I TRIBUNAL DO JRI: HISTRICO E CONSIDERAES GERAIS
1.1. Tribunal do Jri: conceito
O conceito de Jri trazido pelo dicionrio Aurlio da lngua portuguesa da seguinte forma: "Tribunal judicirio constitudo por um juiz de direito, que o seu presidente, e certo nmero de cidados (jurados), entre os quais se sorteiam os que formaro, como juzes de fato, o conselho de sentena, para julgar os crimes de sua exclusiva competncia; tribunal do jri . O dicionrio jurdico, por sua vez, traz um conceito um pouco mais especfico, mais tcnico, obviamente, qual seja: "Instituio judiciria composta de um juiz de direito, que o presidente do Tribunal, e de vinte e um jurados, sete dos quais constituem o conselho de sentena, ao qual compete o julgamento de certos crimes com exclusividade", e, ainda, "o Jri constitui um rgo do Poder Judicirio, com a funo atualmente limitada ao crime, no obstante aspiraes constitucionais antigas de estender sua funo dirimncia de litgios entre os prprios indivduos nas questes cveis, j dizendo Pimenta Bueno em 1857 que a interveno dos jurados na administrao da justia uma garantia muito importante para as liberdades, interesse e justia social. Considerado em relao liberdade poltica, o Jri o mais firme baluarte dela, a mais slida garantia da independncia judiciria" (Magarinos Torres, apud Ary Franco).3
NUFEL, Jos. Novo Dicionrio Jurdico Brasileiro. 7 ed., Vol. III, Garulhos, Editora Parma, 1984, p. 652.
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A conceituao de jri trazida por outros dicionrios jurdicos, sendo aqui apresentada para melhor apreciao e entendimento: "Jri - Tribunal popular de justia, encarregado de afirmar ou negar a existncia de delito imputado a algum. composto de um juiz de Direito, que o preside, e de vinte e um jurados que sero sorteados dentre os alistados, dos quais se escolhem sete que constituiro o Conselho de Sentena, em cada sesso de julgamento. Ao Tribunal do Jri compete o julgamento dos crimes previstos nos arts. 121, 1 e 2, 122, Parg. nico, 123, 124, 125, 126 e 127 do C.P., consumados ou tentados. A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e no do Tribunal do Jri. A lei processual penal cuida do processo dos crimes de competncia do jri e do seu julgamento pelo mesmo (C.P.P., arts. 74, 1, 406 a 497; C.F., art. 5, XXXVIII; Sm. n 603 do S.T.F.)" 4 - (grifo nosso). E mais: "Tribunal do Jri - Direito processual penal. 1. Tribunal popular composto por juzes leigos (jurados) e presidido por um juiz de carreira, com competncia para julgar crimes consumados ou tentados de: homicdio simples e qualificado; induzimento, instigao ou auxlio a suicdio; infanticdio e aborto. o colegiado que compreende vinte e um jurados, dos quais sete sero sorteados para compor o Conselho de Sentena em cada sesso de julgamento, e o juiz-presidente, que iro decidir, com base no fato apresentado, pela absolvio ou condenao do acusado de ter praticado crime doloso contra a vida" 5 - (grifo nosso). Os estudiosos do direito averiguaram que a palavra jri tem conotao religiosa, sendo derivada de 'juramento' ou 'o momento do julgamento popular, no qual se invoca a Deus por testemunha', da o embasamento de se 'jurar dizer a verdade, somente a verdade...'
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GUIMARES, Deocleciano Torrieri. Dicionrio Tcnico Jurdico. Editora. Rideel Ltda, So Paulo, 1995, p. 381. 5 DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico, Ed.itora Saraiva, So Paulo, 4 Vol., 1998.
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O Tribunal do Jri um rgo de primeira instncia, ou de primeiro grau, que faz parte da Justia Comum, podendo ser estadual ou federal. Cabe ao Jri federal o julgamento dos crimes dolosos contra a vida verificados nas circunstncias trazidas pelo artigo 109 da Constituio Federal; por exemplo: morte de funcionrio da Unio em razo de suas funes; homicdio cometido a bordo de navio ou aeronave (salvo os da competncia da Justia Militar).
1.2. Histrico
Muitas teorias existem sobre a verdadeira origem do Tribunal do Jri. Tentar-se-, neste trabalho, trazer a lume as verses histricas de sua origem. Deve-se considerar que a partir da existncia da convivncia de no mnimo dois homens, neste momento surgiu o Direito e por tal fato deve ser por ns - homens conhecido de longa data.
Origem Judaica: A origem do jri apontada por alguns estudiosos do Pentateucho na cultura judaica do antigo Egito, organizado por Moiss. Causa-nos certa estranheza a averiguao de como funcionava o 'tribunal de julgamento' mosaico, pois que a ele atribuda uma organizao e justeza tal, que pode at nos levar a concluso de que o jri no decorrer da histria sofreu uma involuo e aps muitos anos somente, voltou a evoluir. So descritas no Pentateucho as normas que regiam o funcionamento desse tribunal. Segundo esse livro, suas sesses ocorriam ao ar livre, sendo, portanto, pblico. O ru gozava do que denominamos atualmente da proteo aos Direitos Humanos: tinha liberdade
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para defender-se inclusive de falsas testemunhas, alm de ser proibida a feitura de interrogatrios ocultos. Muito interesse provoca a observao da conformao desses tribunais. Note-se: eram divididos em Ordinrio, Pequeno Conselho dos Ancios e Grande Conselho de Israel, atendendo-se a uma hierarquia entre as trs ordens. De teor teocrtico, o 'tribunal de julgamento' tinha seu magistrado submetido ao sacerdote, e suas decises regidas, consoante sua natureza, pela vontade de Deus. Havia a previso de recurso das decises do Ordinrio para o Conselho dos Ancios, e, por conseguinte, das decises deste, cabia requestionamento para o Conselho de Israel. Assim como prevemos recursos em primeira instncia, para o STJ e STF, para melhor visualizao.6
Grcia - Atenas Antiga e Clssica: A inveno do jri popular atribuda por Douglas MacDowell7, e at por Ccero, aos atenienses (Atenas antiga, sculo VI-VIII a.C.): "O direito a um julgamento por um jri formado de cidados comuns (em vez de pessoas tendo alguma posio especial e conhecimento especializado) comumente visto nos estados modernos como uma parte fundamental da democracia. Foi uma inveno de Atenas. "8 O jri, atividade rotineira do povo grego, no era composto por profissionais com formao especfica (juzes, promotores, advogados etc), mas sim por centenas de cidados comuns, atendendo ao princpio de democracia caracterstico daquela sociedade.
GOMES, Abelardo da Silva. O Julgamento pelo Jri - em face de sua origem, evoluo histrica e da formao jurdico-poltica da nao brasileira - Dissertao para o concurso cadeira de Direito Judicirio Penal - Faculdade de Direito de Santa Catarina. Florianpolis, 1953, p. 21. 7 MACDOWELL (apud WOLKMER, 2002). 8 WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de Histria do Direito, 2 ed., Editora Del Rey, Belo Horizonte, 2002, p. 80.
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A posteriori, na Atenas clssica (sculo V-VI a.C.), o tribunal popular - a heliaia - julgava causas pblicas e privadas, porm, no tinha competncia para julgar as causas referentes a crimes de sangue, estes eram julgados pelo arepago, o mais antigo tribunal criminal ateniense (sculo IV a.C.). Os heliastas (membros da heliaia) se reuniam ao ar livre, ao nascer do sol, esse era o costume. Os heliastas eram escolhidos por sorteios anuais entre os cidados atenienses, dentre os quais no participavam escravos, mulheres, nem aqueles que no tivessem o ttulo de cidado. Para afastar a possibilidade de fraudes em vista das diferentes causas, dentre o nmero total de seis mil, faziam-se novos sorteios. Dikasterias compostas por dikastas (em nmero mpar como o brasileiro, para se evitar empates) eram as sesses julgadoras dos casos postos em julgamento. A funo dos dikastas (jurados) se assemelhava a de um jurado moderno, e esta semelhana alcanava inclusive a deciso final do julgamento, que se dava por votao secreta (votos da maioria determinavam o resultado final). O jri ateniense, diferentemente do jri atual, funcionava da seguinte maneira: cada litigante discursava uma nica vez, podendo apresentar testemunhas (geralmente amigos e parentes), sendo interrompido apenas para esclarecimentos dos dikastas a quem era dirigido o discurso; logo aps, estes procediam votao. Havia a presena de um magistrado que, entretanto, no poderia intervir na sesso. Assim, o jri tinha suas bases num confronto de discursos, nos quais pesava, mais que outros elementos a arte da retrica e da persuaso, o poder e a seduo da linguagem: aquele que conseguisse 'convencer' mais jurados, 'vencia' a causa. Situao 'bem diferente' da vista atualmente. Por isso, era comum que os litigantes, diante da dificuldade de formular e organizar um discurso forense, contratavam escritores gregos (profissionais que podem ser
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considerados os primeiros advogados da histria), os loggrafos ou estengrafos9, encomendando-lhes tais discursos - normalmente banqueiros, polticos e homens de negcio, que tinham mais familiaridade com as leis. Paulatinamente, o dever de discursar dos litigantes foi passado a seus representantes - amigos e/ou profissionais. O julgamento de Scrates um exemplo ocorrido no "Tribunal dos Heliastas", que decidiu por sua condenao morte. Interessante fazer aqui um pequeno paralelo entre a formao do jri em Atenas e os conceitos dados no captulo anterior: apesar da grande distncia temporal e cultural, a estrutura bsica dessa instituio no apresenta distncias vertiginosas. Demonstrando como somos influenciados pela cultura dos antepassados no decorrer da histria. Nota-se que realmente difcil operar mudanas rigorosas na cultura dos povos, ou o desvencilhamento de certos valores sociais.
Roma: Em Roma, fortemente influenciada pela cultura grega, estabeleceram-se os judices jurati, e na antiga Germnia, os centeni comites. O processo penal romano dividia-se em trs perodos: o comicial, acusatrio e o da cgnito extra ordenem, com as seguintes caractersticas. O perodo comicial que apresentava dois tempos diferentes, era, ao incio, marcado pelo procedimento inquisitrio, marcado pela informalidade, com procedimentos que decorriam da cognio do rgo perseguidor, que no previa limites no uso das sanes penais. A posteriori, procedeu-se por meio da inquisitio, na qual o interesse coletivo vigorava.
A estenografia consistia numa escrita abreviada e simplificada, na qual se empregavam sinais que permitiam escrever com a mesma rapidez com que se falava, in Dicionrio Aurlio Bsico da Lngua Portuguesa. 1 ed., Rio de Janeiro, Editora Nova Fronteira, 1988, p. 275.
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A acusatio ou acusao marcou o segundo perodo - o acusatrio -, o qual se desenvolvia pelas quaestiones perpetuae, onde o Estado chamava para si o papel de vtima, impedindo que o particular acusasse. Aqui, poderamos delinear os primrdios do princpio da legalidade, e os primeiros atos que se assemelhavam instituio do jri. Antes da quaestiones perpetuae, porm, aproximadamente no sculo II a.C., estabeleceram-se com carter mais provisrio, diversas questiones. Assemelhavam-se a uma comisso de inqurito ou a um conselho de julgamento, no qual se procediam investigaes e julgamentos, principalmente, de funcionrios pblicos que intentassem contra um cidado da Provncia. Assim como nas Heliastas, o jurado deveria atender a alguns requisitos: no ser escravo (nem ser liberto, salvo excees), no ter sido antes punido, nem ter idade inferior a trinta anos; as mulheres tambm eram excludas do jri, ao no ser quando no houvesse outro parente para a defesa dos interesses de sua famlia. Das listas oficiais, compostas por cerca de mil candidatos a jurado, sorteavam-se os nomes que poderiam ser recusados tanto pela defesa, quanto pela acusao (bem como sucede ao jri por ns estabelecido atualmente), com o dever de presidir todo o procedimento para, aps, procederem ao voto pela condenao ou absolvio, ou, ainda, pela continuidade da instruo. Cabia ao acusador a incumbncia de oferecer o libelo com a descrio do crime imputado ao ru e da lei infringida. Se houvesse mais de um acusador, este ou estes figurariam como subscritores ou auxiliares do acusador principal, que deveria acompanhar o processo at a sentena. O acusado tinha seu nome inscrito numa tbua, sendo de l apagado apenas mediante absolvio. O libelo constitua o patrimnio do ru que ficava retido no errio pblico, se assim no se procedesse, havia o confisco de seus bens.
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A investigao era funo do acusador, podendo ser acompanhada pelo ru ou por seu preposto. Na tribuna, abria-se espao para discusso entre acusador e acusado, com direito rplica. Apresentavam-se as provas (testemunhais, documentais etc), e, posteriormente, era lida a sentena pelo quaesitor. Em face de absolvio do ru, outro processo era iniciado. Dessa vez, contra o acusador. As caractersticas do jri atual denunciam quo influenciados fomos pelo Direito Romano. O jri romano, bem como o atual previa a mesma forma de alistamento de jurados (primando pela sua idoneidade etc); denominado os juzes populares tambm como jurados; utilizava-se de sorteio para sua configurao na tribuna; permissiva de imotivada recusa de jurados por parte da defesa e da acusao; juramento dos jurados; votao por maioria para absolvio ou condenao do acusado; soberania do veredicto. O procedimento penal ex officio, ou de ofcio, com o retorno da cognio espontnea, caracterizou o terceiro perodo da cognitio extra ordinem, que sobrepujava o procedimento das quaestiones.
Feudalismo: No perodo compreendido entre sos sculos V e X, final do Imprio Romano do Ocidente e das invases brbaras, at o fim da Alta Idade Mdia, ou seja, durante a 'vigncia' do feudalismo, o 'tribunal do jri' era constitudo por pares. Explique-se: numa diviso bastante classista, os servos eram julgados por servos; os senhores eram julgados por senhores; os vassalos por vassalos; os suseranos por suseranos,...10
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VICENTINO, Cludio. Histria Geral. O feudalismo e o perodo medieval. Editora Scipione, 7 edio, So Paulo, 1997. p. 106-110.
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Francos: Mall e rachimburgos eram, respectivamente, o tribunal e os jurados dos francos, cerca dos sculo VII e VIII. No governo do imperador Carlos Magno, sabendo-se este preocupado em uniformizar a administrao do grande Imprio Carolngio, emitiu inmeros decretos, tidos como as primeiras leis escritas da Idade Mdia ocidental. Dentre essas leis, uma deu origem aos scabinos. Esses tinham jurisdio permanente e funo de revisar e reajustar os julgados, coibindo excessos.
Germnicos: Segundo Arthur Pinto da Rocha, povo germnico tentando rechaar tendncias romanas e crists, constituram nos sculos XIV e XV seu tribunal popular. Funcionava de maneira secreta, os juzes eram desconhecidos e regidos por um Prncipe regente de um canto com funo de destinada averiguao (organizao e administrao) da justia.11
Inglaterra e suas influncias: O jri tem seu surgimento apontado, porm, pela maioria dos doutrinadores no sculo XIII (no ano de 1215), na Inglaterra, graas 'extino' do "juzo de Deus" ( inspirador do Santo Ofcio ou tribunais de inqurito da Inquisio promovido pela Igreja Catlica at o sculo XV) e dos ordlios pelo Conclio de Latro, instituindo o "Tribunal do Povo", que se consolidou em toda a Europa continental no sculo XVI. Nos "juzos de Deus" ou Tribunais Eclesisticos utilizavam-se de meios bastante hostis para a prova da inocncia (ou da culpa) do acusado, apelando-se para a providncia divina, sem se abrir mo inclusive de prticas de tortura. -Geralmente acusados
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TUCCI, Rogrio Lauria. Tribunal do Jri: origem, evoluo, caractersticas e perspectiva. In: (coord) Tribunal do Jri - Estudo sobre a mais democrtica instituio jurdica brasileira, p. 20.
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de bruxaria ou heresia, adultrio e usura, os rus tinham a 'incumbncia' de provar sua inocncia devendo boiar no rio, tendo sido nele arremessados com uma grande pedra amarrada ao pescoo; ou a manter os ps ilesos aps atravessarem descalos fogueiras; ou a mostrar intactas as mos depois de segurarem barras de ferro em brasa, entre outras maneiras no menos dolorosas. A homogeneidade dos veredictos nos 'juzos de Deus' era notria, por lgico - um sistema verdadeiramente irracional. Nesses processos, o juiz tinha funo apenas de orientar, no lhe cabendo qualquer julgamento. O acusador equivalia ao promotor, acusando o ru. E era este quem deveria provar sua inocncia - quando lhe era permitido (no valia o brocardo affirmanti incumbit probatio - a prova incumbe a quem afirma). Aliada ao Estado, a Igreja influenciou o sistema de direito penal alterando-o conforme convenincias e interesses aristocrtico-eclesiastas. Modificando o sistema
acusatrio para o inquiritrio (inquisitio), aliando-o tortura, foi-lhe possvel otimizar o combate aos crimes contra si. Averigua-se, ento, que o IV Conclio de Latro, marco de adoo de novos procedimentos no sistema penal, fora fortemente influenciado e incentivado pela prpria Igreja, proibindo, inclusive, a participao dos clrigos nos ordlios, o que, por conseqncia, impedia a sua realizao. De acordo com Antonio Carlos Wolkmer, isso no ocorrera desinteressadamente: o novo mtodo - processo por inqurito - representava meio mais eficaz na caa aos hereges, como j exposto acima.12 Alm disso, a tortura foi 'reautorizada' pela Igreja, como forma de compensar a extino dos 'juzos de Deus', por meio da Bula do Papa Inocncio IV em 1252. A apurao dos delitos era feita pelos juzes e inquisidores, a eles era dado o poder da tortura. Assim, a confisso se tornou uma prova com poder de prescindir qualquer outra, era considerada a "rainha das provas". Torturavam-se rus e testemunhas, o que importava era a obteno da confisso (e a punio, principalmente, daqueles que intentavam contra a Igreja, ou que de alguma forma punham em risco seu poder e do Estado).
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Cf. WOLKMER, 2002, p. 247.
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"(...) a confisso ganha qualquer outra prova. At certo ponto ela as transcende; elemento no clculo da verdade, ela tambm o ato pelo qual o acusado aceita a acusao e reconhece que esta bem fundamentada; transforma uma afirmao feita sem ele em uma afirmao voluntria. Pela confisso, o prprio acusado toma lugar no ritual de produo de verdade penal. Como j dizia o direito medieval, a confisso torna a coisa notria e manifesta."13 O Estado avocava para si o papel da vtima, passando a ter o direito de punir, instituindo-se, ento, a "vingana pblica", como ocorre atualmente em nossa estrutura penal, afastando-se a prtica da autotutela. A Igreja e aqueles que formavam a 'oligarquia' da poca s tinham a ganhar com tais processos e seus procedimentos: a execuo da sentena, geralmente pena de morte, servia de exemplo para aqueles que intentassem contra a instituio religiosa e o Estado; os bens dos executados eram confiscados; e a pena podia se estender famlia do condenado, deixando-a merc dos interesses dessa instituio religiosa e dos juzes e inquisidores. Talvez aqui (no passado, na histria da humanidade) esteja a 'desculpa' da utilizao desse procedimento escuso at os dias atuais, to arraigada ficou a tortura em nossa cultura, pois que j foi parte do Direito. O "Tribunal do Povo", apesar do teor religioso, diferenava-se do "juzo de Deus" principalmente quanto composio: doze homens do povo ('julgadores') com embasamento nos doze apstolos de Cristo, que tendo orientao divina, seriam sempre regidos pela verdade. No sistema ingls, inicialmente, os juzes no tinham formao acadmica, eram escolhidos entre os nobres. No decorrer da histria, buscou-se uma maior profissionalizao e burocratizao do direito.
13
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir, 9. Ed., Petrpolis, Editora Vozes, 1991, 277 p.
22
No processo por inqurito, a ao penal poderia ser ainda iniciada por uma acusao privada (por qualquer do povo) na qual o autor (acusador) no se responsabilizaria se inocente fosse o ru. Michel Focault , considerando a falsa democracia de tais julgamentos, diante da 'apublicidade' do processo criminal e pelos mtodos de investigao, realizada pelo prprio juiz e demais oficiais do tribunal, gravou: "(...) era impossvel ao acusado ter acesso s peas do processo, impossvel conhecer a identidade dos denunciadores, impossvel saber o sentido dos depoimentos antes de recusar as testemunhas, impossvel fazer valer, at os ltimos momentos do processo, os fatos justificativos, impossvel ter um advogado, seja para verificar a regularidade do processo, seja para participar da defesa. "14 Ao menos, no processo por inqurito se buscavam meios mais racionais (ou menos irracionais), e no puramente religiosos como nos 'juzos de Deus'. O jri, parte da common law, era iniciado por inqurito (enqute). A posteriori, doze homens (leigos, sem formao jurdica alguma), como se disse anteriormente, com conhecimento dos fatos (testemunhas), passavam ao julgamento frente a uma 'sistemtica probatria'. O inqurito consistia na queixa da vtima (ou de outro interessado qualquer) autoridade que podia ser o rei, o prncipe etc, por exemplo, relatando-lhe o desrespeito a seu direito. Esse tipo de inqurito, a facilidade de 'se queixar', o anonimato do denunciante permitiam que qualquer sentimento de desafeto ou antipatia gerassem crimes inexistentes com o objetivo apenas de perseguir ou prejudicar aquele que era colocado na posio de
acusado/ru. Representava um meio prtico de se eliminar uma persona nom grata. A autoridade, por sua vez, aps a queixa, ordenava a averiguao dos fatos por meio do breve ou writ, a seu comissrio ou juiz. Buscava-se a restituio do estado
14
Cf. FOCAULT, 1991, p. 35.
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anterior - o que nem sempre era possvel. A partir da, entrava em cena o jri, com o papel de esclarecer a verdade (ou a mentira) dos fatos, tendo como instrumentos os 'sins' ou os 'nos' dos jurados. O direito, como sempre, partindo de um dever-ser, estatua que as instrues fossem claras e as respostas, por conseguinte, precisas. A figura do recurso no existia, pois que o jri apresentava uma soluo definitiva: ou era verdade, ou era mentira, no havia motivo para questionamentos das decises por ele proferidas. Sendo a Inglaterra pas de forte organizao poltico-cultural, influenciador de ideologias, espalhou sua semente jurdica, o jri, pela Europa. Fato que se verificou mais notoriamente devido Revoluo Francesa em 1789, entretanto, apresentava-se composto no apenas de leigos, mas tambm de juzes togados na Frana, Itlia e Alemanha. Nesses pases, porm, a instituio do jri no criou razes, sendo substitudo por outros rgos julgadores.
Frana: De acordo com Cludio Vicentino , a burguesia na Frana, no sculo XVIII, j tomava frente das finanas, do comrcio, da indstria, de todas as atividades centrais do capitalismo. Entretanto, faltava-lhe ultrapassar obstculos advindos ainda do pensamento feudal, para isso era preciso desestruturar totalmente o Estado moderno, remodelando- Como principais causas da Revoluo francesa tem-se o absolutismo de Lus XVI (1774-1792) cingido fortemente pela teoria do direito divino dos reis. Essa situao no era mais aceita pela sociedade. A concorrncia dos produtos industriais ingleses com os franceses, gerando crise econmica. Os altos gastos com o patrocnio da independncia dos Estados Unidos. E, ainda, os regulamentos, proibies e taxaes ditados pelo Estado absolutista que atrapalhavam a ascenso burguesa. Alm de crises polticas.com demisses de ministros reformistas.
24
Acompanhando o pensamento revolucionrio que atuou na economia, na poltica, na estrutura social e, que por conseguinte, no poderia deixar de atuar no Direito, influenciou a organizao judiciria, que em 30 de abril de 1790, decretou o jri criminal. Eram caractersticas do jri francs: apreciao de mbito criminal; publicidade dos debates; requisito de ser o jurado eleitor; prvia inscrio do jurado em lista prpria e impedimento de participao em funo pblica durante dois anos; voto pblico e individual sem fundamentao; deciso por maioria de votos, atendendo-se aos dizeres da Revoluo Francesa: libert, fraternit, igualit.
Estados Unidos da Amrica: Os Estados Unidos, tambm sofrera tal influncia, mas com ressalvas: por ser colnia britnica, repudiando naturalmente tudo que proviesse da Inglaterra, instituiu o jri com carter mais popular e abarcando mais matrias que no modelo original ingls. As mudanas ocorridas no direito, foram decorrentes de questionamentos que buscavam maior racionalizao e eficincia. Sem se olvidar, claro, dos interesses polticos que o envolveram no decorrer da histria. Atualmente vigoram no mundo dois estilos de jri: o britnico, composto por jurados leigos que decidem "de fato e de direito" (guilty or not guilty), e o francs, de aspecto misto, no qual os jurados (leigos) decidem apenas "de fato", e o juiz togado de acordo com a deciso dos jurados aplica o direito. Foi trazido a este trabalho o jri ou instituio a ele assemelhada, na busca da sua origem, sabendo-se, portanto, no esgotadas as notcias histricas do jri no mundo. H evidncia dessa instituio ainda entre outros povos (sia e Europa).
1.3. O Jri no Brasil
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A instituio do jri no Brasil apresentou uma sistemtica mais assemelhada ao jri francs que ao ingls. Fora institudo no sculo XIX, mais precisamente em 18 de junho de 1822, pelo prncipe regente Dom Pedro, num momento anterior proclamao da independncia, objetivando unicamente a punio de excessos cometidos pela imprensa nacional. Sua criao fora de iniciativa do Senado da Cmara do Rio de Janeiro, que encaminhara proposta de criao de um "juzo de jurados". Dom Pedro, por sua feita, por meio de um Decreto Imperial estabeleceu um tribunal composto por 24 (vinte e quatro) "juzes de fato" - 'homens bons, honrados, inteligentes e patriotas' ("de reputao ilibada"), que tinham competncia apenas, ressalte-se, para julgar crimes referentes imprensa. De sua deciso havia a possibilidade de se recorrer apenas clemncia Real, no havendo, portanto tribunal superior competente para julgar-lhe os recursos. A escolha e nomeao de tais 'juzes' era realizada pelo Corregedor ou por Ouvidores do Crime. Jos Frederico Marques, em seu livro A Instituio do Jri15, escreveu: "Coube ao Senado da Cmara do Rio de Janeiro, em vereao extraordinria de 4 de fevereiro de 1822, dirigir-se a Sua Alteza, o Prncipe Regente D. Pedro, solicitando a criao do juzo dos Jurados, para execuo da Lei de Liberdade da Imprensa no Rio de Janeiro, aonde a criao do Juzo dos Jurados parece exeqvel sem conveniente, atenta a muita populao de que se compe, e as muitas luzes que j possui". Como j se exps em anterior, a atual situao do jri no Brasil seu reconhecimento como direito e garantida fundamental, como disposto na Constituio de 5 de outubro de 1988, em seu artigo 5, inciso XXXVIII.
15
MARQUES, Jos Frederico. A Instituio do jri. Campinas, Editora Bookseller, 1997. p. 37-38.
26
Assim a descrio do jri, in verbis, no Captulo I - Dos Direitos e deveres Individuais e Coletivos, do Ttulo II - Dos Direitos e Garantias Fundamentais, artigo 5, inciso XXXVIII: " reconhecida a instituio do jri com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) plenitude de defesa; b) sigilo da votaes; c) soberania dos vereditos; d)competncia para o julgamento de crimes dolosos contra a vida.".
O jri nas Constituies brasileiras16 A Constituio do Imprio de 25 de maro de 1824 (instituda quase dois anos aps a criao do 'juzo de jurados') situou o Tribunal do Jri brasileiro sob o Ttulo do Poder Judicirio, considerando-o rgo deste. Com uma considervel diferena: competncia para julgar aes cveis e criminais, ou seja, ampliou significativamente as matrias a ele destinadas para julgamento (antes apenas crimes de imprensa), artigo 151, in verbis: "O Poder Judicial independente, e ser composto de Juzes, e Jurados, os quaes (sic) tero logar assim no Cvel, como no Crime, nos casos, e pelo modo, que os Cdigos determinarem". Sobre a Constituio de 1824, a primeira a recepcionar a instituio do jri, abrimos um pequeno parntesis de Raymundo Faoro - os donos do poder. Rio de Janeiro, Globo, 1989. p.291: "O sistema criado pela Carta de 1824 e colocado sobre a tradio portuguesa assume carter prximo oligarquia que o imperador preside. A supremacia da Coroa mitiga-se por rgos de controle sados das entranhas monrquicas, o Senado e o
16
Neste captulo evitar-se- aluses Constituio Federal tais como 'Carta Magna', 'Magna Carta', 'Carta Maior', 'Carta Constitucional' etc, pois segundo o nobre jurista Arruda Alvim, tais denominaes so incorretas, tomando-se em considerao as diferenas entre Constituio e Carta. E cita como exemplo de Carta A Magna Carta imposta a Joo Sem-Terra pelos senhores feudais e burgueses, no sculo XIII, inconformados com a poltica de impostos. A Magna Carta considerada a base das liberdades inglesas, mas constituiu, em essncia, a imposio da autoridade dos nobres sobre o poder real. Portanto, no se pode comparar, formalmente, nem materialmente, a Constituio Federal Carta Magna. Sendo, pois, incorreto denomin-la dessa forma.
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Conselho de Estado, e por via de um rgo dependente da eleio, a Cmara dos Deputados. A inautenticidade eleitoral, inautenticidade derivada menos do censo, que restringe o nmero de eleitores, do que de circunstncias sociais, aptas a selecionar o corpo deliberante, e de circunstncias legais, engendradas para filtrar a vontade primria, reduz a importncia, o peso e a densidade do elo popular e representativo. A Constituio no desempenha, seno remotamente, seno por tolerncia ou consentimento, o papel de controle, em nome dos destinatrios do poder, os cidados convertidos em senhores da soberania. Constituio puramente nominal, incapaz de disciplinar, coordenar, imperar, ideal terico de uma realidade estranha doutrina e rebelde ideologia poltica importada. Verdade que esse modelo de papel exerce, embora tenuemente, influxo sobre o sistema, inspirando o debate e motivando as reaes." Em novembro de 1832, foi aprovado o Cdigo do Processo Criminal, que reforando a autonomia dos poderes locais, dava plena autoridade judiciria e policial em nvel municipal (dando ampla autonomia judiciria aos municpios), aos juzes de paz, geralmente escolhidos e nomeados entre os grandes proprietrios de uma dada regio. E a par do fortalecimento dos poderes locais da aristocracia fundiria, foram institudos o jri e o habeas corpus, nessa lei penal, afora a previso constitucional, como medidas jurdicas que representavam avanos do liberalismo muito mais no papel que na prtica, revelando a influncia da ordem jurdica norte-americana e inglesa.17 O Cdigo do Processo Criminal representava a descentralizao do sistema judicirio devido aos setores radicais, os liberais moderados que ocupavam o poder e que iniciaram algumas reformas com o intuito de unir as diferentes faces em que se dividia a classe dominante.
17
VICENTINO, Cludio e Dorigo, GIANPAOLOo. Histria do Brasil. Editora Scipione, 1 ed., So PauloP, 1998, p. 180.
28
"A descentralizao do sistema judicirio significava a retomada da importncia do municpio e o fortalecimento do poder local dos fazendeiros."18 Da citar-se, mais uma vez, Raymundo Faoro: "resultava a nova lei na entrega aos senhores rurais de um poderoso instrumento de impunidade criminal, a cuja sombra renascem os bandos armados". O jri devido s influncias internacionais, ganhou nesse Cdigo ampla abrangncia. Alcanando todos os crimes que no fossem da alada do Senado, Supremo Tribunal de Justia, das Relaes, dos juzes militares, dos juzos eclesisticos, ou dos juzes de paz (quando do julgamento de crimes menos graves). Os crimes de competncia do jri eram submetidos aos conselhos de jurados, composto pelo jri de acusao que contava com vinte e trs jurados (confirmao ou revogao em sala secreta das pronncias e impronncias), e pelo jri de sentena, com doze elementos(acusao pblica). Sabendo-se necessrio o atendimento a determinados requisitos para se ocupar a posio de jurado, estas eram as qualidades exigidas pelo Cdigo de Processo Penal de 1832: -ser probo eleitor; no ocupar o cargo de senador, deputado, conselheiro ou ministro de Estado; bispo; magistrado; oficial de justia; juiz eclesistico; vigrio; presidente; secretrio dos governos das provncias; comandantes das armas ou dos corpos de primeira linha; ser, portanto, 'cidado comum' Percebidos os defeitos derivados da grande abrangncia desse Cdigo, seu prprio autor, o senador Alves Branco, props uma reforma quase trs anos depois, em 1835, sendo atendida somente em trinta e um de janeiro de 1842, com modificaes dadas pelo Regulamento n 120.
18
SILVA, Francisco de Assis. Histria do Brasil. Editora Moderna, 1 ed., So Paulo, 1995. p. 143.
29
O Regulamento n 120 extinguiu o jri de acusao, dando aos juzes municipais e s autoridades policiais competncia para a averiguao de culpa e a feitura da sentena de pronncia, caso aquela fosse entendida como existente. Note-se que esse Cdigo previa a pena de morte por deciso do jri. O jri tinha competncia para julgar tantos crimes, que se comparado sua conformao atual, teria competncia invasiva. Eram exemplos de crimes de sua competncia: peculatos, falsidade, instaurao clandestina de aparelhos, transmissores e interceptadores, de radiotelegrafia ou de radiotelefonia, transmisso ou interceptao de radiocomunicaes oficiais, violao do sigilo de correspondncia, desacato e desobedincia, testemunho falso, prevaricao, resistncia, tirada de presos do poder da Justia, falta de exao no cumprimento do dever, irregularidade de comportamento; peita, concusso, estelionato, furto, dano e incndio, quando afetos ao conhecimento da justia federal, por serem praticados contra o patrimnio da nao, interessarem, mediata ou imediatamente, administrao ou fazenda da unio (art. 40 e $ 1).19 Terminado o perodo imperial, juntamente com o "fim" do Imprio, finalizou-se a vigncia da Constituio de 1824. A Constituio republicana promulgada em 24 de fevereiro de 1891 (67 anos mais tarde) recepcionou o jri em seu artigo 72, 31, que conferia simplesmente lei posterior a determinao de suas atribuies e organizao: " mantida a instituio do jury (sic)". A Constituio Federal de 1891 mostrou-se 'mais democrtica e liberal', modelada principalmente na norte-americana: "A Constituio de 1891 parece bastante liberal, avanada mesmo, se comparada com a Constituio imperial at ento vigente. No entanto, iremos perceber que uma democracia liberal no Brasil da repblica belha s'iria existir na aparncia. Nas
19
ALMEIDA, J. Canuto Mendes de. Ao Penal, p. 58-59. apud MARQUES, Jos Frederico. A Instituio do Jri, p. 46-47.
30
"disposies transitrias" da Constituio de 1891 ficava determinado que o primeiro presidente da Repblica aps a promulgao da Constituio, excepcionalmente, no seria eleito pelo voto universal, mas pela Assemblia Constituinte. E, efetivamente, em maro de 1891, por 129 votos contra 97, Deodoro da Fonseca se transformou no primeiro presidente constitucional da repblica brasileira".20 O Supremo Tribunal Federal por meio de acrdo (de sete de outubro de 1899) deu contorno ao tribunal do jri: I quanto a composio dos jurados: a) composta de cidados qualificados periodicamente por autoridades designadas pela lei, tirados de todas as classes sociais, tendo as qualidades legais previamente estabelecidas para as funes de juiz de fato, com recurso de admisso e inadmisso na respectiva lista; e b) o conselho de julgamento, composto de certo numero de juizes, escolhidos a sorte, de entre o corpo dos jurados, em numero trplice ou qudruplo, com antecedncia sorteados para servirem em certa sesso, previamente marcada por quem a tiver de presidir, e depurados pela aceitao ou recusao das partes, limitadas as recusaes a um numero tal que por elas no seja esgotada a urna dos jurados convocados para a sesso; II quanto ao funcionamento: a) incomunicabilidade dos jurados com pessoas estranhas ao Conselho, para evitar sugestes alheias; b) alegaes e provas da acusao e defesa produzidas publicamente perante ele; c) atribuio de julgarem estes jurados segundo sua conscincia; e d) irresponsabilidade do voto emitido contra ou a favor do ru.21
20 21
Cf. VICENTINO,. 1997. p. 272. Acrdao de sete de outubro de 1899. In MARQUES, Jos Frederico. A Instituio do Jri, p. 49.
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Em 1926, tal artigo sofreu modificao pela Emenda Constitucional de 03 de setembro, mas manteve seu 31, ou seja, manteve-se a instituio do Jri, deslocando-o, porm, para a seo II, Ttulo IV, que tratava dos direitos dos cidados brasileiros. Vale destacar, que a instituio do jri sofreu modificaes nesta Constituio: ganhou o carter de garantia individual, bem como na Constituio atual. Passando-se Constituio do governo de Getlio Vargas, outorgada em julho de 1934, a Constituio do 'Estado novo' sofreu mais uma alterao referente localizao da instituio do jri, que retornou seo referente ao Poder Judicirio: " mantida a instituio do jury (sic), com a organizao e as atribuies que lhe der a lei". Dessa forma, como o artigo 72 da Constituio republicana, alocava-se lei posterior a incumbncia de estipular suas atribuies e organizao. No havia grandes diferenas entre a nova Constituio e a de 1891, tanto que Lencio Basbaum assim escreveu: " uma Constituio de uma sociedade de proprietrios visando ao seu domnio sobre os no-proprietrios. Em suma, uma Constituio burguesa liberal...". Representou, sim, uma constituio liberal-democrtica que apresentou inovaes polticas e sociais de grande relevncia, principalmente, em mbito trabalhista. Entretanto, foi uma constituio breve, no final de 1935 sua garantias foram suspensas devido ao estado de stio decretado por Getlio Vargas. A Constituio de 1937 o extinguiu. Atitude que no deve impressionar, visto que a esta Constituio surgira no Estado novo, perodo da radicalizao da ditadura. No mesmo dia do golpe continusta desfechado em 10 de novembro desse ano, Getlio Vargas, com o apoio dos generais Gis Monteiro e Eurico Gaspar Dutra, outorgou-a. Seu contedo era um misto de elementos fascistas italianos, alemes, austracos e poloneses, da ser conhecida
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por Polaca. Seu elaborador, Francisco Campos, entendia que a liberal-democracia deveria ser condenada. Do ponto de vista legal, a Constituio de 1937 nunca foi legitimada, posto que sua aprovao no se deu por plebiscito. O jri, ento, figura representativa da democracia, foi, ento, suprimido. Para se corrigir tal absurdo, promulgou-se o Decreto-Lei n 167, de cinco de janeiro de 1938 (Processo Penal do Brasil Republicano) que regulava e 'reinstitua' o jri.22 Ao regular o jri, o Decreto-Lei n 167, retirou dos veredictos a soberania, permitindo que suas decises fossem revistas em grau de apelao de mrito, caso divergissem com as provas produzidas nos autos ou em plenrio. Contedo que em nada revelava a situao poltica vigente: a ditadura. Foi a Constituio Federal de 18 de setembro de 1946 que destinou explicitamente a instituio do jri ao captulo relativo aos direitos e garantias individuais, em seu artigo 141, 28: " mantida a instituio do Jri, com a organizao que lhe der a lei, contando que seja sempre mpar o nmero dos seus membros e garantido o sigilo das votaes, a plenitude de defesa do ru e a soberania dos veredictos. Ser obrigatoriamente da sua competncia o julgamento dos crimes dolosos contra a vida". A lei que regulamentou o 28, artigo 141 da Constituio de 1946, foi promulgada somente em 23 de fevereiro de 1948, mais precisamente a lei n 263, que foi incorporada ao Cdigo de Processo Penal atual. De acordo com Francisco de Assis Silva, essa Constituio, apesar de fruto da conjuntura democratizante da poca, refletindo, em grande parte, os anseios liberaisdemotrticos da sociedade, preservava muitos aspectos restritivos devido ao predomnio das
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NOGUEIRA, Paulo Lcio. Curso Completo de Processo Penal. 11 ed. in Paulo Lcio Nogueira Filho. So Paulo, Saraiva, 2000. p. 401.
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classes oligarco-burguesas na Constituinte; que consideram, por exemplo, medidas esquerdizantes a eleio de parte dos juzes pelo povo. Lei ordinria regulamentou a estrutura do jri: nmero mpar de jurados (no mais doze), no mnimo trs; com competncia para julgar com exclusividade os crimes dolosos contra a vida, alm de outras matrias. A Constituio de 24 de janeiro de 1967, por sua parte, tratou do jri em seu artigo 150, 18: "So mantidas a instituio e a soberania do Jri, que ter competncia no julgamento dos crimes dolosos contra a vida". Nela, houve a especificao mais delimitativa da competncia do jri: o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. Essa nova Constituio no foi aprovada por uma Assemblia Constituinte eleita, mas por um pequeno nmero de constitucionalistas nomeados pelo governo de Castelo Branco e dos "duros". O Congresso Nacional apenas a aprovou, posto que para tanto foi cercado e fechado por tropas do Exrcito em outubro de 1966, devido a sua recusa de cassao de seis deputados, sendo reaberto apenas para a sesso extraordinria de votao e 'promulgao' do projeto de constituio, obedecendo-se, para a realizao da promulgao, ao Ato institucional n 4(AI-4) de dezembro de 1966. A Constituio, em sua maior parte, refletia a afirmao e poltica dos Atos institucionais e Complementares. A Emenda Constitucional de 17 de outubro de 1969, o trouxe em seu artigo 153, 18, sem no entanto, fazer referncia soberania da instituio, que ficara subentendida: " mantida a instituio do Jri, que ter competncia no julgamento dos crimes dolosos contra a vida".
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Por 'fim', a atual Constituio Federal, de 05 de outubro de 1988, em seu artigo 5, inciso XXXVIII, destinou o Tribunal do Jri s clusulas ptreas, reconhecendo-o definitivamente como garantia individual: " reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a)a plenitude de defesa, b)o sigilo das votaes; c)a soberania dos veredictos; d)a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;". Plenitude de defesa representa o direito/faculdade que tem o acusado de se defender - em igualdade de condies, se opor ao que contra ele afirmado. Se recorrermos ao artigo 5, LV da Constituio Federal que trata da ampla defesa, perceberemos que a plenitude de defesa uma variante desse princpio. Assim, mesmo havendo revelia, ter o ru direito defesa tcnica substancial. Outra caracterstica do jri constitucionalmente prevista o sigilo das votaes, que garante a liberdade de manifestao de pensamento, e o livre julgamento dos jurados. Para garantir a deciso proferida pelo Conselho de Sentena, tem-se o princpio constitucional da soberania dos veredictos. Esse princpio sugere a impossibilidade de julgamento (judicium rescindens e judicium rescisorium) concomitante de juzes populares e juzes togados.To soberania no , porm, inatingvel, h casos, que com justa providncia, se pode questionar a deciso dos jurados. No caso, por exemplo, em que a deciso do Conselho de Sentena manifestamente contrria s provas dos autos, pode-se proceder, mediante provocao, novo julgamento. No haver deciso de instncia superior, o processo ser apenas designado a novo jri. Outra possibilidade de nova apreciao ocorre quando da verificao do error in procedendo ou error in judicando (erro no processar ou erro no julgar).
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O Governo j pretendeu pr fim soberania do Tribunal do Jri? Sim, e para isso, encaminhou o projeto n. 2.078/69 Cmara dos Deputados, regulamentando o preceito constitucional relativo ao jri, no qual a discutida soberania expressamente excluda. Se convertido em lei, as decises do jri no mais sero soberanas e os Tribunais de Justia tero o poder de modific-las, sendo-lhe possvel condenar rus absolvidos e absolver rus condenados, ou , ainda, aumentar ou diminuir-lhes as penas. O Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, diante desse propsito, assim como o Instituo dos Advogados brasileiros, se opuseram, pois que entendem que h incoerncia em manter-se o jri sem o advento de sua soberania.23 Diante dessa polmica, deve ser mantida a soberania do Tribunal Popular? Para se evitar os inconvenientes que a falta de soberania pode trazer, como j explicitado no pargrafo anterior, entende-se que ela no deve ser suprimida. uma garantia, uma segurana dada prpria justia. O desembargador Bandeira Stampa, ex presidente do II Tribunal do Jri, assim se expressa a respeito do assunto: "O bom ou mau funcionamento do Tribunal Popular depende dos que o servem: juiz, promotor, advogado, jurados e funcionrios. Se eles so bons, o tribunal funciona bem. Do contrrio, funciona mal".24 "Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:..." (art. 5, caput, Constituio Federal de 1988) (grifo nosso). Tendo a vida valor constitucional supremo, sendo derivador da razo dos demais direitos, fez-se um Tribunal especfico para o julgamento dos crimes que o violassem,
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RIBEIRO, Sergio Nogueira. Crimes Passionais e outros temas. 3 ed., Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1997, p. 94. 24 Ibidem. 1997, p.98.
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mediante certas circunstncias subjetivas, como o dolo. J especificados no captulo que trata do conceito do Tribunal do Jri, so eles: homicdio (art.121, 1 e 2, CP), induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio (art. 122, pargrafo nico, CP), o infanticdio (art. 123, CP) e o aborto (art. 124 a 127, CP), em suas modalidades tentadas ou consumadas.
1.4. Jri no mundo
No h na Amrica Latina instituio que se assemelhe ao jri brasileiro. H previso em alguns pases de procedimentos em mbito penal que se concretizam principalmente por sua oralidade, porm nada que se compare ao jri no Brasil. Semelhantes ao Jri brasileiro so os do Canad, ustria, Austrlia, Grcia, Noruega, Nova Zelndia, Bulgria, Polnia, Rssia, Romnia etc. Nos Estados Unidos, apesar dos conflitos entre a legislao estadual e a federal, notam-se semelhanas com a conformao do jri no Brasil. Nos Trial Juries, o jri compe-se de doze jurados (e no de sete), os quais devem decidir unanimemente (e mo por maioria), alm de no se prever a "incomunicabilidade entre os jurados", nem o "sigilo das votaes", ou seja, o voto no secreto como no Brasil (nem poderia, pois se a deciso unnime, bvio o voto de cada jurado). Na Europa, a Holanda no reconhece a instituio do jri. A Espanha, por sua vez, deixou de promov-lo em 1936. Sua Constituio de 1978, em seu artigo 125, prescrevia certa participao de cidados na distribuio da Justia. E em 1995 voltou a referir-se ao jri funcionando como "escabinados" (jris mistos), nos quais h participao no somente de leigos entre os jurados, mas tambm de magistrados de carreira, que decidem sobre culpabilidade e pena.
37
Na Blgica e na Dinamarca, nesta chamado de "Tribunal Correcional", tambm h um estilo de jri misto, no qual os doze componentes do jri deliberam sobre a culpabilidade e para decidir a pena, o fazem em conjunto com trs magistrados. O "tribunal de escabinados" da Sucia - nmnd - s competente para o julgamento de crimes de imprensa. A Sua dividida em Cantons: grupo de pequenas cidades ou vilas, apresenta procedimento prprio em cada um. Bem como ocorre na Blgica e na Dinamarca, no Canton de Genebra, tambm se renem doze jurados e trs magistrados, compondo o Tribunal Criminal de Valais. Tambm na Alemanha foi institudo o "escabinado" em razo da supresso do jri tradicional em 1925. O escabinado suo formado por "assessores", dos quais dois jurados tm mandato por quatro anos, proveniente de eleio, para atuar juntamente com trs magistrados. Em suma, o Tribunal de Instncia - Amtsgertich - se estabelece com um juiz e dois escabinos para o julgamento de delitos que prevem pena no superior a trs anos de priso; dois juzes e dois escabinos, para delitos mais graves. E para os crimes que equivalem aos julgados pelo jri brasileiro: dois escabinos e trs magistrados. O sistema escabinado tambm foi institudo na Frana, figurando como Cour d'Assises, devido supresso definitiva do "jri" em 1941. o Cour d'Assises composto por trs juzes e nove cidados ( tambm misto). Giudici Popolari a denominao do sistema de escabinos na Itlia, composto por dois juzes e seis cidados. Nos pases africanos como a Arglia, o Cdigo Processual, sob influncias da colonizao francesa, previu em seu artigo 258 um Tribunal Criminal que funcionava com a presena de trs magistrados e quatro "assessores jurados" em sesses trimestrais.
38
No Marrocos havia o jri com forma semelhante ao argeliano, que foi suprimido em 28 de setembro de 1974, passando s "Cmaras Criminais do Tribunal de Apelao", composta apenas por magistrados. Em muitos pases asiticos o Direito escrito sofre ainda dificuldades em ser admitido e adotado, devido cultura desses povos. A Coria do Sul, por exemplo, no prev essa instituio, e o Japo, apesar de t-la em seu sistema judicirio, prefere no utiliz-lo. 25
CAPTULO II COMPETNCIA MNIMA E SEUS SUJEITOS
2.1. Dos crimes dolosos contra a vida
25
BONFIM, Edilson Mougenot. No Tribunal do Jri, Editora Saraiva So Paulo, 2000, p. 7-10.
39
Como j exposto, ao jri compete o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. A Constituio Federal, porm, permite que lei ordinria venha a ampliar eventualmente essa competncia, colocando outros crimes sob a gide do jri. Ento, esclarea-se o que seja um crime doloso: " o crime quando o agente quis o resultado antijurdico ou assumiu o risco de produzi-lo. No crime doloso, tanto a ao voluntria quanto o resultado a que conduz. O agente pratica a ao (ou omisso) com o propsito deliberado de produzir o fato delituoso, cujos riscos assume. Ex.: Tcio d um tiro em Caio, com o propsito de mat-lo. Esse crime doloso, porque Tcio praticou conscientemente a ao da qual resultou a morte de Caio, a qual visara ao desfechar o tiro contra ele".26 Tambm j sabido que os crimes dolosos contra a vida intitulados no Cdigo Penal so: homicdio; induzimento, instigao ou auxlio a suicdio; infanticdio; aborto, previstos nos artigos 121 a 127 do referido Cdigo. Na ocorrncia de conexo (quando h dois ou mais delitos relacionados entre si no modo de execuo ou nos meios de prova) de crime doloso contra a vida e outra espcie de crime, a competncia para o julgamento do tribunal do jri. No Brasil a maioria dos crimes dolosos contra a vida apurados so de homicdio - artigo 121 do Cdigo Penal. O processo, proferida a deciso de pronncia, no segue at que o ru seja intimado. E tratando-se de crimes inafianveis como o de homicdio, essa intimao deve ser pessoal - artigos 413 e 414 do Cdigo de Processo Penal. Considerando-se a formas consumada e tentada, tem-se que na tentativa reduz-se maximamente a pena prevista em lei (artigo 14, II, pargrafo nico do Cdigo Penal) o que equivale a dois teros da pena. Tendose como exemplo a tentativa de homicdio simples, caberia a fiana, visto que a pena mnima de dois anos.
26
Cf. NUFEL,. Vol. II., 1984, p.401.
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O induzimento ao suicdio, quando previsto aumento de pena (artigo 122, pargrafo nico do Cdigo Penal), e a provocao de aborto sem o consentimento da gestante (artigo 125), ambos na forma consumada, tambm so inafianveis.
Homicdio (artigo 121, do Cdigo Penal) A terminologia homicdio foi adotada pelo Cdigo Penal brasileiro, diferentemente da maioria dos diplomas legais aliengenas, que adotaram, de preferncia, o termo assassinato - modalidade mais grave, e de homicdio - modalidade comum. Segundo Cezar Roberto Bitencourt, "homicdio a eliminao da vida de algum levada a efeito por outrem".27 Fernando de Almeida Pedroso, por sua vez, assim o conceitua: "Homicdio, de hominis excidium, a eliminao ou destruio da vida humana por outra pessoa."28 Nelson Hungria salienta que o homicdio o tipo central dos crimes contra a vida e o ponto culminante na orografia dos crimes. o crime por excelncia. o padro da delinqncia violenta ou sanguinria, que representa como que uma reverso atvia s eras primevas29. A proteo do direito vida no se resume ao indivduo, interesse tambm do Estado, com previso constitucional no artigo 5, caput, da Constituio Federal, alm da previso penal. A vida no pode ser suprimida pelo indivduo e nem pelo prprio Estado, conforme disposto no artigo 84, XIX e artigo 5, XLVII, 'a' da Constituio Federal, que prescrevem que no haver pena de morte, salvo em caso de guerra declarada. O direito vida, dentro dos padres da igualdade, direito de todo ser humano (direitos do homem),
27
BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal - Parte Especial, Editora Saraiva.. 2 ed. So Paulo, 2002, Vol. II, p. 26. 28 PEDROSO, Fernando de Almeida. Homicdio, Participao em Suicdio, Infanticdio e Aborto (crimes contra a vida), Editora Aide. 1 ed., So Paulo, 1995, p. 35. 29 HUNGRIA, Nlson. Comentrios ao Cdigo Penal, Editora Forense, 1942.
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independentemente de raa, cor, sexo, credo etc. Faz parte tanto do direito privado quanto do pblico, , pois, bem jurdico indisponvel. O legislador brasileiro, considerando a importncia desse bem, no se limitou diferenciao dos diferentes graus do homicdio (simples, privilegiado e qualificado), previu tambm outros caracteres delitivos que so, em verdade, outras modalidades de homicdio, como a participao em suicdio, o aborto e o infanticdio. Os crimes contra a vida dividem-se em dois diferentes grupos: a)Crimes de dano, disciplinados no Captulo I, Ttulo I da Parte especial do Cdigo Penal, reconhecidos como crimes contra a vida, que englobam os tratados nesse trabalho: homicdio, participao em suicdio, infanticdio e aborto. No se olvidando que somente o crime de homicdio admite forma dolosa e culposa, sendo da competncia do jri apenas a primeira forma. b)Crimes de perigo, que colocam em perigo a vida de pessoa determinada, previstos no Captulo III, Ttulo I da Parte Especial, dos quais no se tratar no presente trabalho. Sujeitos do crime de homicdio (tanto ativo quanto passivo) s podem ser pessoas, no podem ser animais, nem pessoas jurdicas. Prevendo-se, necessariamente, pelo menos dois indivduos, o autor do delito e a vtima. O enunciado matar algum no poderia ser mais conciso e mais amplo, abarcando com a sua falta de limitaes todos os tipos de conduta homicida., isso se d porque o homicdio um crime de resultado, no qual se considera a vontade (animus agendi) do autor, o verbo e seu objeto. um crime que se d tanto por ao, quanto por omisso, No se olvide que aqui estamos tratando apenas da forma dolosa, que a passvel de julgamento pelo jri, e no da forma culposa.
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O elemento subjetivo , pois, o dolo: conscincia atual e a vontade (previso) de realizao da conduta descrita no tipo penal. Ser consumado, por bvio, o crime de homicdio quando da conduta tpica advm a morte da vtima, provada pelo exame de corpo de delito. Ser tentado quando, iniciada a sua execuo, no se consuma, ou seja, no advm a morte, por circunstncias alheias vontade do agente. H atos de execuo, mas no h consumao, apesar da inteno do autor em conseguir o resultado morte. O homicdio tido como privilegiado quando sua execuo tem fundamento em relevante motivao social ou moral, prevendo diminuio da pena prevista. Ser privilegiado o homicdio quando baseado nas seguintes circunstncias elencadas no pargrafo 1 do artigo 121, quando o agente agiu: - impelido por motivo de relevante valor social; - impelido por motivo de relevante valor moral; - sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima. Qualificado ser o homicdio quando ocorrer alguma das circunstncias previstas no pargrafo 2 do artigo 121, que se referem aos motivos, modo da ao ou natureza dos meios empregados, de forma que demonstrem maior periculosidade ou perversidade do agente. Motivando o aumento da pena prevista no tipo. Os motivos qualificadores so os seguintes: - agir o sujeito ativo mediante paga ou promessa de recompensa; - por motivo torpe; - por motivo ftil; - com emprego de veneno, fogo ou explosivo, de asfixia, de tortura, por meio insidioso, cruel ou de que possa resultar perigo comum;
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- traio, emboscada, mediante dissimulao, recurso que dificulte ou impossibilite a defesa, surpresa Por excluso tem-se o homicdio simples, que ser aquele que no se enquadra nas hipteses de homicdio privilegiado e nem de qualificado. O homicdio culposo no da competncia do jri, porque representa uma exceo regra. No se consuma sob a gide do dolo, e sim da culpa (artigo 18, II e pargrafo nico do Cdigo Penal). culposo o crime, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia, ou seja, no premeditou nem desejou o resultado morte.
Participao em suicdio (artigo 122, do Cdigo Penal) Conceitua-se suicdio como a deliberada destruio da prpria vida, tambm denominado como autoquiria ou autocdio.30 A faculdade de dispor da prpria vida, apesar de no tipificada no Cdigo Penal, no foge s suas consideraes, visto ser crime o induzimento, instigao ou o auxlio a suicdio. O suicida s no punido, porque estando morto no h como faz-lo; ou quando da tentativa frustrada, certamente no seria eficaz a sano penal, posto que se no teme a morte, a pena no lhe far efeito. Ressalte-se que a participao - induzimento, instigao ou auxlio - em suicdio no representa conduta secundria ou acessria, e sim atividade definidora, principal. O agente do crime em tela, portanto, no partcipe, mas autor. Notrio que tambm aqui o bem jurdico tutelado a vida humana, no existindo espao ao direito de morrer. Esse crime s se consuma quando h o resultado morte ou, no mnimo, leso corporal de natureza grave.
30
Cf. PEDROSO, 1995, p. 201.
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Fazendo parte dos crimes comuns, qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do crime de participao em suicdio, desde que tenha capacidade de induzir, instigar ou auxiliar material e/ou moralmente algum se suicidar. Assim, prev-se, no mnimo, dois sujeitos: o autor e a vtima; admite, assim como no homicdio, co-autoria e participao em sentido estrito. O sujeito passivo ser pessoa induzida, instigada ou auxiliada prtica de suicdio com capacidade para entender sua prpria ao e de acordar com a atividade do agente, agindo por vontade prpria e no por coao. Os trs verbos prescritos retratam um tipo penal de contedo variado, o que significa dizer que se o agente praticar uma, duas ou todas as aes verbais, praticar um mesmo crime. Saiba-se que induzir o ato de fazer surgir uma idia, um pensamento que antes no havia no intelecto de algum, anulando-lhe a vontade. Instigar significa estimular, animar, reforar uma idia j existente na vontade de algum. O instigador atua sobre uma vontade pr-existente. J o auxlio representa uma modalidade mais "participativa", visto haver contribuio material do autor, que ajuda, favorece e/ou facilita a ao do suicida. O auxlio pode se dar mediante ao ou omisso. O elemento subjetivo do tipo tambm consiste no dolo: a vontade livre e consciente de provocar a morte da vtima, que se consuma com o suicdio. A morte da vtima representa a forma consumada desse crime. Quanto forma tentada, esse controversa: a doutrina, em sua maioria, no a admite. Porm, a tentativa prevista no prprio tipo penal, na medida em que se pune a decorrncia de leso grave da vtima. motivo de aumento de pena se se exerce o crime :
45
- por motivo egostico; - se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia, conforme o pargrafo nico do artigo 122.
Infanticdio (artigo 123, do Cdigo Penal) Traz o artigo 123 do Cdigo Penal o conceito: "Matar, sob influncia do estado puerperal, o prprio filho, durante o parto ou logo aps". Aqui tambm o bem jurdico tutelado a vida humana, a vida do nascente e do recm-nascido. Nesse crime o sujeito ativo s pode ser a me em estado puerperal, somente durante ou logo aps o parto. E sujeito passivo somente o filho, nascido ou nascente . crime prprio, e no comum como os demais, e privilegiado, posto que em face do homicdio, tem a pena reduzida. Tambm h a exigncia da presena do dolo: elemento subjetivo do tipo que consiste na vontade livre e consciente de matar o prprio filho, durante ou logo aps o parto, ou, no mnimo na assuno do risco de mat-lo31. Mesmo que seja essa vontade viciada pelas perturbaes advindas do estado puerperal, como salienta Heleno Fragoso. Pode se dar tanto por ao quanto por omisso. Admite a tentativa, sendo crime material, desde que diante do objetivo de ceifar a vida do filho, esse no se concretiza por ocasio de circunstncias estranhas vontade da me. O estado puerperal entendido segundo dois critrios: - critrio psicolgico, no qual a mulher pratica o delito na nsia de preservar a honra pessoal, como nos casos de ocultao de maternidade;
31
Cf. BITENCOURT, 2002, p. 145.
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- critrio fisiolgico, adotado pelo Cdigo, que compreende o estado puerperal em si mesmo. E revela o momento em que a mulher normal se encontra com o seu psiquismo alterado, em perturbao emocional. Se no ocorrer o delito neste estado, estar caracterizado o homicdio, e no o infanticdio. Como ilustrador do critrio psicolgico, tem-se a seguinte jurisprudncia: "O infanticdio , inegavelmente e antes de tudo, um delito social, praticado, na quase totalidade dos casos (e fcil a comprovao pela simples consulta dos repertrios de jurisprudncia), por mes solteiras ou mulheres abandonadas pelos maridos e pelos amsios. Rarssimas vezes, para no dizer nenhuma, tm sido acusadas desses crimes mulheres casadas e felizes, as quais, via de regra, do luz cercadas do amparo do esposo e do apoio moral dos familiares. Por isso mesmo, o conceito fisiopsicolgico do infanticdio - sob a influncia do estado puerperal - introduzido no nosso Cdigo Penal para eliminar de todo o antigo conceito psicolgico - a causa da honra - vai, aos poucos, perdendo sua significao primitiva e se confundindo com este, por fora de reiteradas decises judiciais" (RT 421/91). "durante o parto ou logo aps", de acordo com Heleno Fragoso, significa logo em seguida, imediatamente aps, prontamente, sem intervalo32
32
FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de Direito Penal - Parte Especial, 10 ed, Editora Forense, Rio de Janeiro, Vol. I, 1995.
47
H entendimento doutrinrio de que se deve interpretar tal perodo mais amplamente.
Aborto (artigo 124 a 127, do Cdigo Penal) Aborto , segundo Cezar Roberto Bitencourt, "a interrupo da gravidez antes de atingir o limite fisiolgico, isto , durante o perodo compreendido entre a concepo e o incio do parto, que o marco final da vida intra-uterina". E Anbal Bruno entende que "provocar aborto interromper o processo fisiolgico da gestao, com a conseqente morte do feto"33 O aborto tipificado no Cdigo Penal por trs figuras: aborto provocado (artigo 124); aborto sofrido (artigo 125), e aborto consentido (artigo 126). No primeiro caso, a responsabilidade pelo aborto da prpria mulher gestante; no segundo caso, a mulher grvida no consente, nem deseja a interrupo do ciclo natural da gravidez, e, por fim, no terceiro, a gestante consente que terceiro realize o aborto, apesar de no ser ela prpria quem o provoca. Como nos demais crimes da competncia do tribunal do jri, o bem jurdico tutelado a vida. A vida do ser humano em formao. A gravidez em curso e o feto vivo so pressupostos indispensveis ao crime de a morto. E o resultado morte do feto como proveniente diretamente dos mtodos abortivos. Se j iniciado o parto, no se verificar aborto, mas homicdio ou infanticdio. O dolo que consiste na vontade livre e consciente de interromper a gravidez, tirando a vida do feto/ovozigoto/embrio elemento subjetivo do crime de aborto. O dolo, dependendo do tipo de aborto, poder ser direito ou eventual. No auto-aborto e no aborto consentido, o sujeito ativo a prpria mulher gestante, tratando-se, assim, de crime de mo prpria.
33
BRUNO, Anbal,.Crimes contra a pessoa, 5 ed., Editora Rio, Rio de Janeiro, 1979. p. 160.
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Pode ser qualquer pessoa o sujeito ativo no aborto provocado por terceiro, com ou sem o consentimento da gestante, independente de qualidade ou condio especial. Superando as divergncias doutrinrias, o sujeito passivo do crime no autoaborto e no aborto consentido ser o feto/ovozigoto/embrio. No aborto provocado por terceiro sem o consentimento da gestante h dois sujeitos passivos: a prpria gestante e o feto. Claramente consuma-se o aborto com a morte do feto/ovozigoto/embrio. Sabendo-se este previamente vivo. Como crime material que , admite a tentativa. A majorao da pena se d quando da prtica do aborto decorre leso corporal de natureza grave e/ou morte da gestante, isso considerando-se o aborto praticado por terceiro com ou sem o consentimento da gestante - artigo 127.
2.2. O papel do juiz
A palavra juiz derivada do latim judex, e de judicare _ julgar, administrar a justia. Se buscarmos na histria, seu significado se estende a pai, chefe de cl, sacerdote e at mesmo rei. O cargo de juiz surgiu da necessidade que tinha o monarca de atender aos conflitos populares, nomeando para isso um preposto, um auxiliar, que acabou por se tornar uma autoridade, cnsul, collega minor, praetor, edi, censor, quaestor, judex, experto, assessor, para presidir o consilium, depois o consistorium ou auditorium, o comitium, a auditoria e depois o tribunal34. Diante da importncia histrica do juiz:
34
LANGARO, Luiz Lima. Curso de Deontologia Jurdica, 2 ed., Ed. Saraiva, So Paulo, 1996, p. 75/76.
49
Ex--Ministro do Supremo Tribunal Federal, Mrio Guimares: "no juiz o fazer Justia o alvo, a tarefa, a misso; o juiz a autoridade a quem compete, no Estado, o encargo de administrar justia"35. Pereira e Souza: "Juiz se diz a pessoa constituda por autoridade pblica, para administrar justia:...uma das mais importantes, e honrosas, funes de que o homem pode ser encarregado, h sem dvida a de fazer justia a seus semelhantes"36. Voltaire: "a mais bela funo da humanidade a de administrar a Justia". Lamoignon: "no a prpura, nem o arminho que faz excelente o magistrado: a integridade, o saber, o amor da virtude e o zelo da justia" e "no h funo mais grave e mais severa do que a que lhe confiada, isto , a de ser o rbitro de seus semelhantes, dispondo soberanamente sobre sua fortuna e de seus mais sagrados direitos"37. Jules Fabres, sobre a misso do juiz assim gravou38: "Nenhuma misso mais santa, nem mais difcil do que a sua. Imiscuda nas fraquezas e nas paixes humanas, deve mostrar-se-lhes superior; voltada a trabalhos obscuros, encontra a recompensa dos seus esforos no no rudo da fama, mas nas calmas satisfaes da conscincia. a interpretao viva da Lei; e no poderoso comentrio que promana de suas sentenas, no pode obedecer a outro mbil seno ao de uma razo forte e firme. Vigilante protetora de todos os interesses ameaados, inimiga da
35 36
GUIMARES, Mrio. O juiz e a funo jurisdicional, Rio de Janeiro, 1954, p. 34. In LANGARO. PEREIRA e SOUZA. Primeiras linhas sobre o processo civil. Lisboa, 1888. In LANGARO. 37 FRABREGUETTES. A arte de julgar, trad. Port., Lisboa, 1914, P. 7/8. In LANGARO. 38 FABRES, Jules. In NALINI, Jos Renato. Uma tica para o Juiz. p. 147.
50
fraude, da violncia e da opresso, estende sua solicitude at[e os mais humildes; o mais augusto e formidvel dos poderes." Entre tantos outros respeitveis nomes que se pronunciaram a respeito dessa profisso, como Aristteles, Carnelutti, Ccero, Rui Cirne Lima, Giorgio Del Vecchio, Calamandrei, Rudolf Stammler, J. Godron ... Do juiz exige-se uma conduta diferenciada, seja individualmente ou no trato social, pessoa capaz de fazer a trilogia do direito: fato, valor e norma, funcionar com dignidade, eqidade e justia, distinguindo o justo do injusto, o lcito do ilcito. No pode ser o juiz uma pea que apenas sirva para pronunciar as palavras da lei, como disse Montesquieu. O magistrado dotado de raciocnio e inteligncia que devem atuar sempre em conjunto com a tica, a sensatez, a justia propriamente dita, sem se olvidar da importante funo social do juiz. No deve, pois, o magistrado se sucumbir a um extremado formalismo jurdico, ou a um positivismo ou normativismo sem fronteiras. H que equilibrar seu juzo com valores no apenas jurdicos, mas sociais e ticos, aproveitando-se de experincias concretas, de necessidades, da realidade social, verdadeira vocao para o cargo, ausncia de preconceitos, perspectiva histrico-cultural, at mesmo de um direito extra legem, mas que seja intrajus. Utilizando-se, ainda, da doutrina, das lacunas da lei, da moral, da prpria lei, da moderao, da tica crtica e raciocinada. O comprometimento moral com a profisso fator importante para o desempenho da justia. A preocupao com o acesso Justia, com o atendimento com presteza (Justia eficaz), com a complexidade procedimental que cria caminhos longos e tortuosos at o resultado final esperado, com a exigncia tica, com o envolvimento do magistrado com a realidade econmico-social e poltica de seu pas, tambm deve ser constante no ofcio do julgador. Da o entendimento do ex-Ministro Mrio Guimares:
51
"no juiz, o fazer Justia o alvo, a tarefa, a misso, o sacerdcio. O juiz existe para isso"39 De acordo com o dicionrio jurdico, juiz : "a pessoa constituda por autoridade pblica para administrar justia" (Pereira e Sousa, apud Lo Caldas Renault). Salvo as restries expressas na Constituio Federal, os juzes gozam das garantias seguintes: a) vitaliciedade, no podendo perder o cargo seno por sentena judiciria; b) inamovibilidade, salvo quando ocorrer motivo de interesse pblico, reconhecido pelo voto de dois teros dos membros efetivos do tribunal superior competente; c) irredutibilidade dos vencimentos, que, todavia, ficam sujeitos aos impostos gerais. vedado ao juiz: a) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo o magistrio e os casos previstos na Constituio sob pena de perda do cargo judicirio; b) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, percentagens nas causas sujeitas a seu despacho e julgamento; c) exercer atividade poltico-partidria. Os poderes, os deveres e a responsabilidade do juiz esto previstos no Cd. Proc. Civil., arts. 125 a 133. Seus impedimentos e suspeio, nos arts. 134 a 138. Idnticos dispositivos encontram-se no Cd. Proc. Penal, arts. 251 a 256".40 Voltando-se temtica deste trabalho, sabido, conforme o artigo 433 do Cdigo de Processo Penal, que o Tribunal do Jri composto do juiz de direito e vinte e um jurados, juntamente com a acusao e a defesa de um determinado (ou mais de um) ru(s). No jri, o juiz de direito atua na consecuo dos atos privativos do poder jurisdicional, atrelado legalidade dos mesmos, enquanto que os jurados, funcional como entes scio-emocionais, julgando o fato. Decidido o caso, ou feito o julgamento, resta ao magistrado proceder a quantificao da sano legal. Fazendo-a em conformidade com o artigo 59 do Cdigo Penal,
39 40
GUIMARES, Mrio. O Juiz e a funo jurisdicional, 1a ed., Rio, p. 34. In NALINI, Jos Renato. p.11 Cf. NUFEL. 1984, Vol. III, p. 648.
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avaliando antecedentes criminais, conduta social do ru, sua personalidade e motivao, culpabilidade e circunstncias materiais da prtica do crime, bem como o comportamento da vtima desde o momento da consumao ou da tentativa. A funo de julgar no se resume a uma deciso ou ao ato de sentenciar. Julgar no tarefa fcil, pois que pode modificar vidas, contribuindo para uma integrao ou marginalizao sociais definitivas, com conseqncias indelveis (Jlio Csar Tadeu Barbosa, 1984,p.57/58. In Nassif, Aramis. Jri Instrumento da Soberania Popular, p. 80). Julgar antes de sentenciar, supor, imaginar, conjeturar, formar opinio, avaliar, reputar, considerar, formar juzo crtico, apreciar, ajuizar, decidir. E sendo o julgamento ato da esfera humana, passvel de erro. Pois o juiz antes de s-lo, homem, e como tal, no se lhe pode cobrar imparcialidade absoluta. Deduzindo da lei os princpios apaziguadores e aplic-los aos casos da vida, assim deve proceder o juiz, sabendo que a lei no prev tudo e todos os casos concreta e singularmente. A jurisdio o dever fundamental do juiz, os demais deveres imputados pela lei representam meios para assegurar e facilitar a prpria jurisdio, conhecendo, interpretando e aplicando o Direito. Assim os deveres funcionais imediatos do juiz so: - exerccio pleno da jurisdio (CPC, art. 1)/ - dirigir o processo, praticando os atos necessrios lide (CPC, art. 125); - abrir e presidir a audincia e proceder segundo o proceder segundo o processo (CPC, 445, I); - realizar a instruo (arts. 452 e 130) e despachar (art. 189); - decidir segundo a lei, atendendo aos fins sociais e exigncias do bem comum (Lei de Introduo ao CC, art. 5); - proferir a sentena, por livre convencimento (CPC, arts. 128, 131 e 456);
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- decidir segundo os princpios gerais do direito, da analogia e dos bons costumes (Lei de Introduo, art. 4, CPC, art. 126); - dar-se por suspeito ou impedido (arts. 134 e 135); - admitir recursos, ordinrios, extraordinrios e outros (art. 500); - manter o respeito e dignidade do cargo; - no manifestar sua opinio sobre decises que haja de exarar; - manter o segredo das deliberaes sobre o mrito; - no tomar parte em associaes para fins comerciais; - atender pedido de informaes relativas a causas em andamento. Entre outros, constantes, inclusive da Lei Orgnica da Magistratura Nacional (Lei Complementar n. 35, de 14-3-1979), que os deve guiar, visto no terem um Cdigo de tica Profissional como os advogados, se sujeitando a sanes e penalidades quando do seu descumprimento. Traz os artigos 442 e 497 do Cdigo de Processo Penal as atribuies do presidente do Tribunal do jri: "Art. 442. No dia e hora designados para reunio do jri, presente o rgo do Ministrio Pblico, o presidente, depois de verificar se a urna contm as cdulas com os nomes dos vinte e um jurados sorteados, mandar que o escrivo lhes proceda chamada, declarando instalada a sesso, se comparecerem pelo menos quinze deles, ou, no caso contrrio, convocando nova sesso para o dia til imediato". "Art. 497. So atribuies do presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente conferidas neste Cdigo: I - regular a polcia das sesses e mandar prender os desobedientes; (art. 795. Os espectadores das audincias ou das sesses no podero manifestar-se. Pargrafo nico. O juiz ou o presidente far retirar da sala os desobedientes, que, em caso de resistncia, sero presos e autuados.);
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II - requisitar o auxlio da fora pblica, que ficar sob sua exclusiva autoridade; III - regular os debates; (Art. 471. Terminada a inquirio das testemunhas o promotor ler o libelo e os dispositivos da lei penal em que o ru se achar incurso, e produzir a acusao. 1. O assistente falar depois do promotor. 2. Sendo o processo promovido pela parte ofendida, o promotor falar depois do acusador particular, tanto na acusao como na rplica. Art. 472. Finda a acusao, o defensor ter a palavra para defesa. Art. 473. O acusador poder replicar e a defesa treplicar, sendo admitida a reinquirio de qualquer das testemunhas j ouvidas em plenrio. Art. 474. O tempo destinado acusao e defesa ser de 2 (duas) horas para cada um, e de meia hora a rplica e outro tanto para a trplica. ); IV - resolver as questes incidentes, que no dependam da deciso do jri; V - nomear defensor ao ru, quando o considerar indefeso, podendo, neste caso, dissolver o conselho, marcado novo dia para o julgamento e nomeado outro defensor; (Art. 261. Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor. Art. 262. Ao acusado menor dar-se- curador. Art. 263. Se o acusado no o tiver, ser-lhe- nomeado defensor pelo juiz, ressalvado o seu direito de, a todo tempo, nomear outro de sua confiana, ou a si mesmo defender-se, caso tenha habilitao. Pargrafo nico. O acusado, que no for pobre, ser obrigado a pagar os honorrios do defensor dativo, arbitrados pelo juiz.); VI - mandar retirar da sala o ru que, com injrias ou ameaas, dificultar o livre curso do julgamento, prosseguindo-se independentemente de sua presena; (Art. 217. Se o juiz verificar que a presena do ru, pela sua atitude, poder influir no nimo da testemunha, de modo que prejudique a verdade do depoimento, far retir-lo, prosseguindo na
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inquirio, com a presena do seu defensor. Neste caso devero constar do termo a ocorrncia e os motivos que a determinaram. Art. 796. Os atos de instruo ou julgamento prosseguiro com a assistncia do defensor, se o ru se portar inconvenientemente.); VII - suspender a sesso pelo tempo indispensvel execuo de diligncias requeridas ou julgadas necessrias, mantida a incomunicabilidade dos jurados; (Art. 477. Se a verificao de qualquer fato, reconhecida essencial para a deciso da causa, no puder ser realizada imediatamente, o juiz dissolver o conselho, formulando com as partes, desde logo, os quesitos para as diligncias necessrias. Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: (...) III- por falta das frmulas ou dos termos seguintes: (...) j) o sorteio dos jurados do conselho de sentena em nmero legal e sua incomunicabilidade); VIII - interromper a sesso por tempo razovel, para repouso ou refeio dos jurados; IX - decidir de ofcio, ouvidos o Ministrio Pblico e a defesa, ou a requerimento de qualquer das partes, a preliminar da extino da punibilidade; (Art. 61. Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer extinta a punibilidade, dever declar-lo de ofcio. Art. 107 - CP. Extingue-se a punibilidade: (...) IV - pela prescrio, decadncia ou perempo); X - resolver as questes de direito que se apresentarem no decurso do julgamento; XI - ordenar de ofcio, ou a requerimento das partes ou de qualquer jurado, as diligncias destinadas a sanar qualquer nulidade, ou a suprir falta que prejudique o esclarecimento da verdade. Art. 477. Se a verificao de qualquer fato,
reconhecida essencial para a deciso da causa, no puder ser realizada imediatamente, o juiz dissolver o conselho, formulando com as partes, desde logo, os quesitos para as diligncias necessrias)".
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Percebemos muitas vezes dificuldades de outra ordem na concretizao da tarefa do julgador: tempo e meios materiais insuficientes. No lhe sendo possvel, v. g., proceder uma investigao satisfatria devido a informaes precrias e temerrias, falta de integrao entre o seu ofcio e o da autoridade policial, ou at mesmo pela falta de conhecimento da realidade social do indivduo acusado. Alm de ter que se submeter ao bem conhecido sofisma: "o que no est nos autos no existe no mundo". Outro problema enfrentado pelos juzes a existncia de um Direito paralelo ao Direito institudo. H o direito das favelas, dos presdios etc, "O Direito achado na rua". Tambm nos deparamos com a existncia de bons juzes, porm sem um bom Judicirio. Fica ento a reflexo de F. A de Miranda Rosa, 1984, p. 204. In. NASSIF, 1996, p. 89: "O exame do sentimento de justia abrange necessariamente o das normas existentes, sua adequao, ou no, ao que tido como justo, a eficcia das normas. Tambm abarca a maneira como a opinio do pblico se manifesta sobre o comportamento ilcito, ou a distncia entre a desaprovao da norma jurdica a certa conduta, e a desaprovao que o consenso tico social impe mesma forma de comportamento". H que se lembrar que no existe entre o juiz, membros do Ministrio Pblico e advogados qualquer relao de hierarquia, subservincia ou submisso. Cada um independente, no se vinculando sequer s resolues dos tribunais superiores, nem aos precedentes jurisdicionais, sendo o Judicirio, inclusive, constitucionalmente livre de interferncias do Executivo ou do Legislativo. Devendo, pois, ser constante o respeito e o profissionalismo.
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2.3. O advogado
De acordo com o Digesto Romano, Livro III, Ttulos I e II, advogado " aquele que expe ante o juiz competente a sua inteno ou a demanda de um amigo, ou para bem combater a pretenso de outro".41 Tem origem latina: "advocatus", que significa "aquele que chamado pelas partes para auxiliar em suas alegaes". Assim, durante a histria figurou como advocatus, postulande, advocati, patronus, togatus, causidicus, orator e,
finalmente, advogado. Na Frana: avocat, btonnier ou avoie; na Inglaterra solicitor ou barrister; na Itlia: avvocato ou procuratore; nos Estados Unidos: lawyer. A maioria dos historiadores situa a origem dessa profisso na Grcia, porm, com maior importncia, repercusso e desenvolvimento em Roma. Advogar, segundo o Dicionrio Aurlio, significa: "1. Interceder a favor de. 2. Defender com razes e argumentos. 3. Defender ou atacar (uma causa) em juzo. 4. Exercer profisso de advogado" (1988, p. 18). E advogado, de acordo com o Dicionrio Jurdico: "' a pessoa versada em direito com a funo de orientar e patrocinar aqueles que tm direitos ou interesses jurdicos aa pleitear ou defender em juzo (Bento de Faria, apud Lo Caldas Renault). O advogado no tem outro carter alm do de defensor ou conselheiro, nem outra misso alm da de assistir seus clientes e sustentar suas defesas pela palavra ou por escrito (Dalloz). Jurisconsulto que aconselha as partes litigantes, esclarece os juzes e dirige a causa, alegando de fato e de direito quanto convenha aos interesses do constituinte (Joo Monteiro). Advogado aquele que, sendo bacharelado em direito e inscrito na ordem dos Advogados do Brasil, se dedica a prestar assistncia profissional a
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Cf. LANGARO. 1996, P. 39.
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todos os que dela necessitam, aconselhando e orientando seus constituintes e ingressando em juzo para fazer valer seus direitos ou defend-los em causa cveis, criminais e de qualquer natureza, contra eles movidas por terceiros. 'Diz-se sempre que o advogado deve ser como a lmina de uma espada: reta, flexvel, brilhante e afiada' (Arturo Orgaz). O exerccio das funes de advogado somente permitido aos inscritos nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, na forma da Lei n 4.215, de 27 de abril de 1963, que dispe sobre o seu Estatuto. A denominao de advogado privativa dos inscritos no quadro respectivo (Art. 67 e seu nico). N o seu ministrio privado o advogado presta servio pblico, constituindo, com os juzes e membros do Ministrio Pblico, elemento indispensvel administrao da Justia (Art. 68). Entre os juzes de qualquer instncia e os advogados no h hierarquia nem subordinao, devendo-se todos considerao e respeito recprocos (Art. 69). Para a inscrio no quadro de advogados necessrio: I - capacidade civil; II - diploma de bacharel ou doutor em Direito, formalizado de acordo com a lei (art. 57); III - _...; IV ttulo de eleitor e quitao do servio militar, se for brasileiro; V - no exercer cargo, funo ou atividades incompatveis com a advocacia (arts. 82 a 86)/ VI - no ter sido condenado por sentena transitada em julgado em processo criminal, salvo por crime que no importe em incapacidade moral; VII - no ter conduta incompatvel com o exerccio da profisso (Art. 110, pargrafo nico). Satisfazendo esses requisitos, tambm o estrangeiro ser admitido inscrio, nas mesmas condies estabelecidas para os brasileiros no seu pas de origem, devendo exibir diploma revalidado, quando no formado no Brasil (Art. 48, ns. I a VII e seu pargrafo nico)".42 Onde h pelo menos dois homens, h uma relao de direitos e obrigaes, assim, desde os primrdios da humanidade, existe o Direito. Quanto maior a sociedade, maior o nmero de relaes entre os homens, sejam elas jurdicas ou no, sabendo-se que tais relaes na maioria das vezes esto vinculadas ao Direito. E diante de uma grande sociedade,
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Cf. NUFEL, 1984, Vol. !, p. 92/93.
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mais complexas so as suas relaes sociais, que acabam por necessitar de sujeitos que dirimam seus conflitos. E para a soluo de tais conflitos nada mais necessrio que a existncia de uma organizao jurdica (leis e normas) e no menos que isto, de um profissional que saiba lidar com essa difcil tarefa: o advogado, bem como o juiz, o promotor etc. Com a misso de manter a paz social, restaurar os direitos violados e auxiliar na consecuo da justia de maneira equilibrada e eficaz. " livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer" - artigo 59, XIII da Constituio Federal. constitucionalmente assegurado o direito da atividade, com a premissa de serem atendidas as qualificaes profissionais. Ento, com sabido, no basta ser bacharel ou doutor em Direito. "O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso no limites da lei". Assim est expresso na Constituio Federal, no artigo 33, da Seo III que trata da Advocacia e da Defensoria Pblica. Atendendo s exigncias do artigo 5, XXXVIII, 'a', da CF que assegura a plenitude de defesa ao acusado perante o Jri, alm do disposto no inciso LV, sobre a amplitude de defesa, tem-se a figura imprescindvel do advogado. E o Jri exige uma aptido especial do advogado, uma responsabilidade maior, que se justifica pelos crimes de sua competncia, pela repercusso social, pelo procedimento diferenciado. Muitas vezes, em plenrio a atuao do advogado, a defesa do ru com suas teses poder contrariar o interesse da prpria sociedade, respeitando-se o princpio da ampla defesa. Nesse trabalho encontra dificuldades que podem se iniciar inclusive com o comportamento do ru, que prejudica sua defesa tcnica. Devendo ser, mais que em outras ocasies, persuasivo e convincente.
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Tambm so exigidos do advogado aptides e qualidades pessoais para o bom desempenho da carreira: dons naturais (que saiba desenvolver sua linguagem e expresso com clareza, preciso, simplicidade); qualidades de carter (coragem, equilbrio e firmeza moral); cultura geral; slida cultura jurdica; capacidade de trabalho; pontualidade e diligncia; capacidade de desenvolver relaes. Enfim capacidade tcnica aliada capacidade tico-moral. Essa profisso se organiza e submete aos rigores da lei e da Ordem dos Advogados do Brasil (14 de dezembro de 1931), antecedida pelo Instituto dos Advogados Brasileiros fundado em 18 de abril de 1843, por ato do Governo Imperial. E o Cdigo de tica Profissional, por sua vez, fora aprovado em 25 de junho de 1934. Os deveres do advogado com relao aos seus clientes podem assim ser enumerados: 1) ser fiel conselheiro, fazendo-o em conformidade com a lei, a justia, o direito e a verdade; 2) acompanhar e defender com empenho e dedicao; 3) ser discreto completa e absolutamente, observando o dever do segredo profissional; 4) ser zeloso e cuidadoso quanto s causas sob sua responsabilidade. Alm dos deveres do advogado quanto a seus clientes, h aqueles deveres especiais, quais sejam: 1) probidade, diligncia, delicadeza e discrio; 2) no agir contra a lei; 3) no atrasar o feito ou ret-lo; 4) no desistir ou desamparar a causa aceita, salvo por motivo justo e relevante;
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5) diante de prejuzo causado por dolo, culpa, ou ignorncia proceder justa indenizao; 6) no agir extra, citra ou ultra petita, aps o oferecimento desta; 7) no subtrair, utilizar ou substituir folhas dos autos. No se poderia olvidar dos deveres que o advogado deve ter para consigo mesmo: probidade, veracidade, desinteresse e moderao, correo e delicadeza, dignidade, respeito. H, alm dos deveres, os direitos do advogado expressos na Constituio Federal, no Cdigo de tica Profissional, no Estatuto da Advocacia e da ordem dos Advogados do Brasil (Lei n. 8.906, de 4-7-1994) e nos Cdigo de Processo Civil e Cdigo de Processo Penal. Assim, o advogado tem direito de: I- examinar, em cartrio de justia e secretaria de tribunal, autos de qualquer processo...; II - requerer, como procurador, vista dos autos de qualquer processo pelo prazo de 5 (cinco) dias; III - retirar os autos do cartrio ou secretaria, pelo prazo legal, sempre que lhe competir falar neles por determinao do juiz, nos casos previstos em lei; IV - exercer com liberdade a profisso em todo o territrio nacional; V - ter respeitada, em nome da liberdade de defesa e do sigilo profissional, a inviolabilidade de seu escritrio ou local de trabalho, de seus arquivos e dados, de sua correspondncia e de suas comunicaes, inclusive telefnicas ou afins, salvo caso de busca ou apreenso determinada por magistrado e acompanhada de representante da OAB; VI - comunicar-se com seus clientes, pessoal e reservadamente, mesmo sem procurao, quando estes se acharem presos, detidos ou recolhidos em estabelecimentos civis ou militares, ainda que considerados incomunicveis;
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VII - quando preso em flagrante, por motivo referente ao exerccio da advocacia, ter o acompanhamento de representante da Ordem, para a lavratura do auto prprio, sob pena de nulidade e, nos demais casos, a comunicao expressa seccional da OAB; VIII - antes de sentena transitada em julgado, no ser preso, seno em sala de Estado Maior, com as devidas instalaes e comodidades; IX - ingressar livremente; a) nas salas e dependncias de audincia, secretarias, cartrios, ofcios de justia, servios notariais e de registro, e, no caso de delegacias e prises, mesmo fora da hora de expediente e independentemente da presena de seus titulares; b) nas salas de sesses dos tribunais, mesmo alm dos cancelos que separam a parte reservada aos magistrados; c) em qualquer edifcio ou recinto em que funcione repartio judicial ou outro servio pblico onde o advogado deva praticar ato ou colher prova ou informao til ao exerccio da atividade profissional, dentro do expediente ou fora dele, e ser atendido, desde que se ache presente qualquer servidor ou empregado; d) em qualquer assemblia ou reunio de que participe ou possa participar o seu cliente, ou perante a qual este deva comparecer, desde que munido de poderes especiais; X - permanecer sentado ou em p e retirar-se de quaisquer locais indicados no inciso anterior, independentemente de licena; XI - dirigir-se diretamente aos magistrados nas salas e gabinetes de trabalho, independentemente de horrio previamente marcado ou outra condio, observando-se a ordem de chegada; XII - sustentar oralmente as razes de qualquer juzo ou tribunal, mediante interveno sumria, para esclarecer equvoco ou dvida surgida em relao a fatos,
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documentos ou afirmaes que influam no julgamento, bem como para replicar acusao ou censura que lhe forem feitas; XIII - reclamar, verbalmente ou por escrito, perante qualquer juzo, tribunal ou autoridade, contra a inobservncia de preceito de lei, regulamento ou regimento; XIV - falar, sentado ou em p, em juzo, tribunal ou rgo de deliberao coletiva da Administrao Pblica ou do Poder Legislativo; XV - examinar, em qualquer rgo dos Poderes Judicirio e Legislativo, ou da Administrao Pblica em geral, autos de processos findos ou em andamento, mesmo sem procurao, quando no estejam sujeitos a sigilo, assegurada a obteno de cpias, podendo tomar apontamentos; XVI - examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos; XVII - ter vista dos processos judiciais ou administrativos de qualquer natureza, em cartrio ou na repartio competente, ou retir-los pelos prazos legais; XVIII - retirar autos de processos findos, mesmo sem procurao, pelo prazo de dez dias; XIX - ser publicamente desagravado, quando ofendido no exerccio da profisso ou em razo dela; XX - usar os smbolos privativos da profisso de advogado; XXI - recusar-se a depor como testemunha em processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado, mesmo quando autorizado ou solicitado pelo constituinte, bem como sobre fato que constitua sigilo profissional;
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XXII - retirar-se do recinto onde se encontre aguardando prego para ato judicial, aps trinta minutos do horrio designado e ao qual ainda no tenha comparecido a autoridade que deva presidir a ele, mediante comunicao protocolizada em juzo.43 A defesa do indivduo no deve ser apenas "a posio do indivduo perante a fora ou a violao de algum direito prprio ou alheio do qual esteja legitimado a exigirlhe a observncia" ou, ainda, "ato de defender(-se); socorro, auxlio, defensa, defenso, defendimento; resistncia; contestao de uma acusao; refutao, impugnao; justificao, alegao; resguardo, proteo; pessoa(s) que em juzo patrocina(m) outra(s)44, mas a defesa plena e ampla, completa, absoluta, que traga ao processo todos os elementos que esclaream a verdade. Assim, a defesa inalienvel e indisponvel, dela no pode o ru abrir mo, nem ficar desassistido. Enquanto se exige do magistrado a cautela ante as peculiaridades dos processos da competncia do jri, e ante os atos de omisso e desdia por ventura verificados na defesa, analisando-se a outra face da mesma moeda, exige-se do advogado que atue com presteza, diligncia, sensatez, eficincia, com conscincia social, lealdade, justia e honestidade, tica, responsabilidade,..., independentemente de quem seja o seu cliente: rico ou pobre, instrudo ou no, inocente ou culpado. Pois se a vida o maior bem jurdico a ser tutelado, em situao inferior no se queda a liberdade - "no h vida sem liberdade, nem liberdade sem vida". Interessante que o advogado acompanhe o processo pari passu, desde o inqurito policial. Sendo presente o possvel. Atuante e diligente. o advogado, juntamente com os demais elementos prprios do jri, figura sine qua nom. Vlvula propulsora da Justia e do Direito, com misso rdua e nobre.
43 44
Cf. LANGARO. 1996, p. 62-65. Cf. FERREIRA. 1988, p. 198.
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A legislao processual penal a respeito do jri assim se expressa quanto ao defensor: Artigo 450 - A falta, sem escusa legtima, do defensor do ru ou do curador, se um ou outro for advogado solicitador, ser imediatamente comunicada ao Conselho da Ordem dos Advogados, nomeando o presidente do tribunal, em substituio, outro defensor, ou curador, observado o disposto no artigo anterior. Artigo 472 - Finda a acusao, o defensor ter a palavra para defesa. 2.4. A Promotoria
Diferentemente da origem histrica do juiz e do advogado, o Ministrio Pblico surgiu em funo, a priori, de fator econmico, correspondendo aos procuratores Caesaris (procuradores de Csar em Roma e em seu domnio), bem como nos actoris fisci ou comits patrimoni do Patrono Geral do Rei, com funo de defender o patrimnio pblico, seja por via judicial ou no. H, porm, quem argumente que esta no representa a verdadeira origem do Ministrio Pblico, se dando, em verdade, na Itlia: comissrios e acusadores pblicos. Surgiu, ento, da necessidade de instaurao do Estado constitucional com a clssica "separao dos poderes". O Ministrio Pblico passou a funcionar como o "advogado da lei, o fiscal de sal execuo, o procurador dos interesses gerais, o promotor da ao pblica, o assistente dos sentenciados, dos alienados, dos asilados e dos mendigos, requerendo o que for a bem da justia e dos deveres de humanidade"45 Ora o Ministrio Pblico fazia parte do Poder Executivo, ora do Poder Judicirio, ora como rgo autnomo. A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 127, assim o definiu: "uma instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado,
45
SILVA, Octaclio Paula. Ministrio Pblico, 1a. ed., 1981, p. 7. In. LANGARO, P. 95.
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incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis", estabelecendo como seus princpios institucionais "a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcionais" ( 1), no estando mais submetido ao Poder Executivo, tendo absoluta independncia de critrio e de ao. o Ministrio Pblico juiz, quando se fala em "parte -imparcial" e "magistratura-requerente", e advogado quando funcional como defensor e fiscal da lei e do interesse social, seja coletivo ou individual. Tanto em mbito penal quanto no cvel, por meio da ao a sua principal forma de atuao. de natureza pblica, sendo parte imparcial, no lhe cabendo julgar nem proferir sentenas, no exerce, pois, jurisdio, constituindo rgo da soberania do Estado, constitucional e independente. A Lei Complementar Federal n. 75, de 20 de maio de 1993, dispe sobre a organizao, atribuies e sobre o estatuto do Ministrio Pblico da Unio, prescrevendo os requisitos para o ingresso nos cargos iniciais da carreira ministerial, que sero providos por nomeao, em carter vitalcio, com observncia de anterior concurso pblico de provas e ttulos. Necessrio para inscrever-se que os candidatos sejam, no mnimo quanto carreira jurdica, bacharis em Direito h pelo menos dois anos, de comprovada idoneidade moral. Somente aps trs anos (EC n.19/2002) de efetivo exerccio se alcanar a vitaliciedade, cumprido o estgio probatrio. Como requisitos pessoais, exigem-se: inteligncia arguta, memria fiel, conscincia moral reta, independncia, estabilidade emocional, maturidade psquica, lcida percepo da realidade dos fatos, perfeito equilbrio na valorizao tica, conscincia dos deveres e direitos da funo pblica. Alm de preparo tcnico, sensibilidade social, experincia e ponderao na linguagem. No podendo, de modo algum, atuar maculado de preconceitos como um vingador da sociedade.
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Portanto, dependendo da situao, o Ministrio Pblico assume vrias funes: 1) parte (parte-imparcial), quando defende, na causa, interesses da sociedade, a aplicao da lei, os princpios da ordem pblica; 2) representante, quando defende o interesse do Estado, dos menores, dos interditos, da tutela dos entes morais e pessoas que no tenham capacidade jurdica; 3) rgo independente e autnomo ao promover a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis; 4) acusador, quando promove a represso dos delitos, fazendo com que sejam executados o julgado e as sentenas tanto penais quanto civis, que interessem ordem pblica; 5) 'cobrador', quando pede o cumprimento das normas e leis que digam respeito ao direito coletivo dos cidados previstos na Constituio; 6) 'promotor', quando promove livremente os procedimentos que protejam o patrimnio pblico, o meio ambiente e outros interesses difusos e coletivos; 7) responsvel, no podendo se abster de promover ou dispor de ao penal j iniciada, por nica razo de oportunidade. Incidem tambm sobre o Ministrio Pblico deveres de funo, constantes no apenas do direito processual civil e penal, mas tambm da prpria Constituio Federal, pela lei Complementar n. 75, de 20 de maio de 1993, alm do Cdigo Nacional de tica do Ministrio Pblico, aprovado por unanimidade pelo IV Congresso Nacional do Ministrio Pblico, realizado em maio de 1975, na cidade de Uberlndia, no Estado de Minas Gerais. O dever fundamental do Ministrio Pblico o desempenho pleno de suas funes com fiel observncia da Constituio Federal, das leis civis, penais, de seu peculiar Estatuto, dos atos emanados do poder pblico e de seus rgos hierrquicos de classe.
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Assim o artigo 129 da Constituio Federal quanto a seus deveres de funo ou institucionais: I - promover, privativamente, a ao penal pblica; II - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; III - promover as medidas necessrias pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos, dos servios de relevncia pblica e dos direitos assegurados na Constituio; IV - promover ao de inconstitucionalidade e de representao para a interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos; V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando documentos e informaes; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei; VIII - instaurar inqurito policial e requisitar diligncias investigatrias, indicando os fundamentos jurdicos de suas manifestaes; IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, compatveis com sua finalidade, proibida a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas; X - suas funes s podem ser exercidas por colegas de classe, integrantes da carreira; XI - residncia obrigatria na comarca da respectiva lotao; XII - prestao de concurso pblico para ingresso na carreira, tanto de provas como de ttulos. A Lei Complementar n. 75, por sua vez, indica, em seu artigo 236, os seus deveres funcionais: 1) zelar pelo prestgio da Justia e pela dignidade de suas funes;
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2) zelar pelo respeito magistratura, aos advogados e colegas da Instituio; 3) atender formalidade exigida pelos juzes na sentena, fazendo o relatrio, com anlise das questes de fato e de direito, e exarando seu parecer ou fazendo o respectivo requerimento; 4) cumprir os prazos processuais; 5) desempenhar com zelo e presteza as suas funes; 6) declarar-se suspeito ou impedido, nos termos da lei; 7) adotar providncia de irregularidades que ocorram nos servios a seu cargo; 8) tratar com urbanidade as partes, testemunhas e funcionrios da Justia; 9) residir na sede do juzo ao qual serve; 10) atender pedidos de membros do Ministrio para acompanhar atos judiciais ou diligncias policiais na rea de suas funes; 11) atender informaes requisitadas por rgos da Instituio; 12) participar dos Conselhos Penitencirios; 13) prestar assistncia judiciria aos necessitados; 14) prestar assistncia judiciria aos trabalhadores, aos menores, aos acidentados, quando no houver rgo prprio; 15) providenciar na concesso do benfico da assistncia judiciria, com iseno de custas e emolumentos. No que tange atuao especfica do Ministrio Pblico no Tribunal do Jri tem-se na legislao processual penal: Artigo 416 - Passada em julgado a sentena de pronncia, que especificar todas as circunstncias qualificativas do crime e somente poder ser alterada pela verificao superveniente de circunstncia que modifique a classificao do delito, o escrivo
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imediatamente dar vista dos autos ao rgo do Ministrio Pblico, pelo prazo de 5 (cinco) dias, para oferecer o libelo acusatrio. Artigo 417 - O libelo, assinado pelo promotor, conter: I - o nome do ru; II - a exposio, deduzida por artigos, do fato criminoso; III - a indicao das circunstncias agravantes, expressamente definidas na lei penal, e de todos os fatos e circunstncias que devam influir na fixao da pena; IV - a indicao da medida de segurana aplicvel. 1. Havendo mais de um ru, haver um libelo para cada um. 2. Com o libelo poder o promotor apresentar o rol das testemunhas que devam depor em plenrio, at o mnimo de 5 (cinco), juntar documentos e requerer diligncias. Artigo 448 - Se, por motivo de fora maior, no comparecer o rgo do Ministrio Pblico, o presidente adiar o julgamento para o primeiro dia desimpedido, da mesma sesso peridica. Continuando o rgo do Ministrio Pblico impossibilitado de comparecer, funcionar o substituto legal, se houver, ou promotor ad hoc. Pargrafo nico. Se o rgo do Ministrio Pblico deixar de comparecer sem escusa legtima, ser igualmente adiado o julgamento para o primeiro dia desimpedido, nomeando-se, porm, desde logo, promotor ad hoc, caso no haja substituto legal, comunicado o fato ao procurador-geral. Artigo 471 - Terminada a inquirio das testemunhas o promotor ler o libelo e os dispositivos da lei penal em que o ru se achar incurso, e produzir a acusao. Artigo 473 - O acusador poder replicar e a defesa treplicar, sendo admitida a reinquirio de qualquer das testemunhas j ouvidas em plenrios.
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Artigo 474 - O tempo destinado acusao e defesa ser de 2 (duas) horas para cada um, e de meia hora a rplica e outro tanto para a trplica. Artigo 481 - Fechadas as portas, presentes o escrivo e dois oficiais de justia, bem como os acusadores e os defensores, que se conservaro nos seus lugares, sem intervir nas votaes, o conselho, sob a presidncia do juiz, passar a votar os quesitos que lhe forem propostos. A Constituio Federal de 1988 delegou ao Ministrio Pblico a importante misso de moverem a Justia em Jri, alm das outras funes, defendendo principalmente o direito vida, observando o princpio pro societate. Foi-lhe outorgada a atribuio de promover a Ao Penal Pblica, com o fim de repreender os crimes dolosos contra a vida, sejam consumados ou tentados. Representando verdadeiro instrumento em defesa da vida. Os promotores de Justia em Jri so muito mais que meros funcionrios ou agentes pblicos que promovem o andamento do processo e dos atos da justia. Diante de to importante misso, imprescindvel que o promotor de Justia, tenha compromisso com a sociedade, no podendo ficar adstrito apenas s formalidades legais, s solenidades procedimentais, ou a rituais jurdicos. Deve, sem dvida, exercer militncia comprometida com o Direito, a Justia e a sociedade. A denncia juntamente com a instruo criminal, as alegaes finais e o libelo, a postulao oral representam apenas uma parte da misso do promotor pblico, porque a sua funo no se limita sentena transitada em julgada, mas se estende a um trabalho scio-jurdico junto sociedade (trabalho educativo e pedaggico, v. g.). Como a busca de solues, projetos e mudanas que visem diminuio de crimes como os tratados pelo Jri.
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Ento, a posio da promotoria no apenas jurdica, mas tica e social, transcendendo a qualquer formalismo processual. Sua atuao deve buscar a efetivao da justia, acabando com o imprio da impunidade que banaliza a vida em sociedade, alcanando at mesmo infratores em potencial. Os representantes do Ministrio Pblico devem inspirar o respeito vida, seja numa sesso do Jri ou fora dela.
2.5. Os jurados
Considerando-se a competncia do Tribunal do Jri para o julgamento dos crimes dolosos conta a vida, percebe-se a relevncia desse Conselho de Sentena, visto que as conseqncias de suas decises no se restringem ao processo, ou pessoa do ru (condenado ou absolvido), mas se estende sociedade em seus aspectos social, cultural, econmico, comportamental, poltico, jurdico, tico... Sendo a vida o bem jurdico protegido pelo legislador nesses crimes dolosos contra a vida de importncia inquestionvel, necessria se fez a diviso de responsabilidades entre o prprio Poder Judicirio e a populao, por meio da participao de seus representantes. Assim, compe-se o Conselho de Sentena em Juiz-Presidente e sete jurados sorteados, entre cidados 'de reconhecida idoneidade e moral ilibada'. Pessoas escolhidas no pela sua posio econmica ou de poder, mas por critrios de conduta social. Cabendo pois a elas, os jurados, dirimir certos tipos de lide penal. Enquanto o juiz togado preside o julgamento em plenrio, o Conselho de Sentena decide sobre a existncia ou no de crime, sobre excludente(s) da antijuridicidade ou dirimente(s) da culpabilidade. Decidindo, pois, se o ru culpado ou inocente.
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Aquele que imagina ser a sesso de julgamento em plenrio guisa dos vistos nos filmes norte-americanos, certamente se decepcionar. A estrutura do jri brasileiro respeita certas formalidades legais que no lhe permitem tantas surpresas ou emoes. O Direito brasileiro tem suas bases no Direito Romano e no no anglo-saxo, da tais diferenas. Alm de se aterem s palavras do promotor pblico e do advogado de defesa em plenrio, os jurados tm a responsabilidade de observarem os autos e suas provas, bem como antes de formularem sua opinio com firmeza de convico, para, enfim, proferirem seu veredicto. Algumas formalidades no podem ser olvidadas. Os jurados no podem, v. g., conversar entre si ou com outras pessoas, nem se desligar ('cochilar') da sesso a que esto assistindo, nem fazer uso de telefone, sob pena de nulidade. H que se agir com responsabilidade e seriedade. A lei instituiu tais regras com o fim de preservar a conscincia de cada indivduo/jurado, no permitindo que sejam feitas sugestes, insinuaes, conselhos, interferncias, ou qualquer tipo de influenciaes sobre a deciso pessoal do jurado. A discrio tambm deve fazer parte da conduta do jurado, no devendo demonstrar seja verbal ou corporalmente suas concordncias ou discordncias. No jri os jurados que so o juiz! Estando, pois, em suas mos a(s) vida(s) de algum. Os jurados tm a incumbncia de tentar entender toda a sistemtica do crime: o(s) motivo(s), que pode ser banal, ftil, torpe, absurdo, mas sempre existe; a situao ftica; as peculiaridades da personalidade do agente; o comportamento da vtima; as circunstncias; os meios utilizados; os detalhes; os resultados dos exames periciais; os interrogatrios e as oitivas; as provas apresentadas; para s ento proceder ao julgamento final. As questes tcnicas tambm devem ser apreciadas, porm, a elas dado menor valor por se tratar de julgamento realizado por cidados comuns. Da saber-se que alm de ser
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soberana a deciso dos jurados, no h necessidade de que seja fundamentada, ainda que contrria s provas dos autos.
Da organizao do Jri Como j dito neste trabalho, o Tribunal do Jri um rgo de primeira instncia (primeiro grau) da Justia Comum, podendo ser estadual ou federal (artigo 109, da CF). Sendo composto por um juiz de direito (presidente), e de 21 jurados, sorteados entre os alistados. Dentre esses 21 jurados, em cada sesso, sorteiam-se sete para formar o conselho de sentena. As normas que regulam a instalao do Jri so de organizao judiciria, e no processuais propriamente ditas. A organizao do corpo de jurados no faz parte do processo penal. O Jri funciona, em algumas comarcas (as maiores) todo ms, ou somente a cada dois ou trs meses, considerando-se a quantidade de processos para julgamento. Procede-se, ento, reunio (reunio peridica) do Jri, na qual so convocados os jurados. Uma lista constando o nome de 80 a 500 pessoas deve ser elaborada todo ano pelo juiz-presidente, conforme a comarca, para funcionarem como jurados. Anotam-se os nomes dos alistados em cartes, que sero depositados na urna geral (artigo 439, Cdigo de Processo Penal). Geralmente, publica-se a lista de jurados em novembro, seguindo-se nova publicao na segunda quinzena de dezembro. Assim, observando-se a poca de jri, so sorteados 21 jurados, tirados os nomes constantes da urna geral. Estes so convocados para a reunio, por meio de edital e intimaes pessoais.
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A portas abertas feito o sorteio, no qual um menor de 18 anos tira da urna geral as cdulas com os nomes dos jurados. So recolhidos as 21 cdulas sorteadas em outra urna menor, a urna do sorteio (artigo 428, do CPP). As leis de organizao judiciria locais devem complementar as omisses do Cdigo de Processo Penal, principalmente no que tange aos grandes centros, onde ocorrem jris diariamente; devendo tratar da periodicidade dos sorteios e do intervalo de tempo em que os jurados devem servir. obrigatrio o servio do Jri, e o exerccio efetivo da funo de jurado constitui servio pblico relevante, que estabelece presuno de idoneidade moral; assegura priso provisria especial em caso de crime comum; e preferncia, em igualdade de condies, nas concorrncias pblicas (artigo 437, do CPP. Os jurados, nos limites de suas funes, como juzes leigos, tm as mesmas responsabilidades que os juzes togados. O jri pode assim ser esquematicamente representado: 1- Alistamento de 80 a 500 pessoas; 2- Publicao da lista (geralmente em novembro de cada ano); 3- Nova publicao (entre 15 e 30 de dezembro); 4- Urna geral; 5- Fixao da data para o incio da reunio peridica; 6- Sorteio de 21 nomes a portas abertas, cdulas tiradas por menor de 18 anos; 7- Nomes dos sorteados vo para a urna do sorteio; 8- Convocao dos 21 jurados sorteados para a reunio peridica; 9- Edital e intimaes. Da sesso plenria
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So conferidas na reunio do Jri pelo juiz-presidente as 21 cdulas da urna do sorteia, ao que o escrivo incumbido de fazer a chamada. Se comparecerem menos de 15 jurados, ser adiado o julgamento para o dia seguinte. Mas havendo pelo menos 15 jurados presentes, declarada instalada a sesso pelo juiz-presidente. Suplentes so nomeados para completar o nmero de 21 jurados para o prximo julgamento em pautal. Quanto aos jurados faltosos, incorrero nas sanes legais, e no podero mais participar da reunio. Escusas fundadas em motivo relevante podem ser apresentadas at o momento da chamada (artigo 443, 2, do CPP). A urna, aps a chamada e a resoluo das escusas, novamente conferida e fechada, apenas com os nomes dos jurados que funcionaro na sesso. Assim feito, anunciado o processo em julgamento e mandado que sejam apregoadas as parte e testemunhas. chamado o ru a frente do juiz, que lhe pergunta o nome, a idade e se tem advogado. Ser revogada a liberdade provisrio do ru que, estando solto, no comparece ao julgamento. Porm, poder ser feito revelia o julgamento se se tratar de crime afianvel. Estando o ru preso, no haver julgamento sem sua apresentao, imprescindvel a presena do ru. Acaso esteja o ru sem advogado, ser-lhe- nomeado defensor dativo e adiado o julgamento. Sendo o ru menor e sem curador ou advogado constitudo, far-se- o mesmo procedimento. Os depoimentos das testemunhas sero colhidos individualmente e separadamente. Sabendo-se que a falta de testemunhas no adia o julgamento, a no ser que imprescindvel seja. Se se tratar de testemunha intimada que no comparece, suspender-se-o os trabalhos at que oficial de justia traga a testemunha faltosa; ou, ento adiar-se- o
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julgamento para o primeiro dia til desimpedido, ordenando-se a sua conduo ou requisio autoridade policial a sua apresentao (artigo 455, 1, CPP). Podendo haver imposio de multa e processo por desobedincia (artigo 453, CPP). A urna ser novamente conferida aps o recolhimento das testemunhas, anunciando-se o sorteio de sete dos 21 jurados para a formao do conselho de sentena. Sobre os impedimentos e suspeies deve o juiz advertir os presentes (artigos 458 e 462, CPP), bem como a respeito da proibio de jurados se comunicarem com outrem ou manifestarem sua opinio sobre o processo, como j dito anteriormente (artigo 458, 1). A comunicao ente os jurados s permitida, quando devidamente fiscalizada pelo juiz e sobre assuntos no referentes ao julgamento. Quanto ao sorteio dos jurados, primeiramente a defesa e, depois desta, a acusao podero recusar at trs jurados sem motivao. Alm dessas trs, as partes s podem argir eventuais impedimentos ou suspeies (sem limites). "Formado o conselho, o juiz, levantando-se, e com ele todos os presentes, far aos jurados a seguinte exortao: ' -- Em nome da lei, concito-vos a examinar com imparcialidade esta causa e a proferir a vossa deciso, de acordo com a vossa conscincia e os ditames da justia.' ' -- Os jurados, nominalmente chamados pelo juiz, respondero: '-- Assim o prometo." - (artigo 464, CPP). Conforme o artigo acima, formando o conselho de sentena com os sete jurados sorteados, o juiz far a exortao a eles, seguindo-se o compromisso. Iniciam-se os trabalhos com o interrogatrio do(s) ru(s). Podendo os jurados fazer perguntas ao interrogado aps o juiz. Este far um relatrio do processo sem manifestar sua opinio.
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Podem as partes e os jurados requerer que o escrivo leia peas do processo, terminado o relatrio do juiz. Normalmente so distribudas cpias das peas principais aos jurados. Estes tambm podem solicitar o manuseio dos autos. Isto feito, so ouvidas as testemunhas, primeiramente as de acusao, sendo as mesmas inquiridas pelo juiz, pelas partes e pelos jurados, de acordo com a ordem dada pelos artigos 467 e 468, CPP. Reduzir-se-o os depoimentos a escrito (artigo 469, CPP). A testemunha pode ser inquirida mais de uma vez, podendo ser submetida a acareao. Por isso, no dispensada at o fim dos debates. Terminada a inquirio das testemunhas, iniciam-se os debates orais. O libelo ser lido pelo promotor, bem como os dispositivos da lei penal em que o ru foi configurado, produzindo a acusao (artigo 471, CPP). Saiba-se que permitido ao ofendido, ou a pessoa relacionada no artigo 268, colocar-se ao lado do promotor, atravs de advogado, como assistente de acusao. Em seguida, tem o defensor a palavra. Cada um tem direito a duas horas, ou trs no caso de mais de um ru. Aps a expresso da defesa, pode o promotor falar novamente (rplica, se quiser, por mais meia hora (ou uma quando h mais de um ru). E, depois, a defesa, tambm pode replicar e treplicar por igual tempo. Se acordado entre as partes, haver apartes ou no, desde que no haja tumulto e desordem. Pois, o aparte no pode constituir discurso paralelo, nem ficar sujeito a sistemtica recusa. Seu abuso pode configurar nulidade e cerceamento de defesa ou de acusao. Somente permitida a produo e a leitura de documento que tiver sido previamente comunicado parte contrria a pelo menos trs dias. Jornais ou qualquer outro escrito cujo contedo verse sobre matria de fato constante do processo no podem ser lidos
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(artigo 475, CPP). Porm, artigos e livros de doutrina, ou exposio de quadros sinticos no sofrem tal restrio. Bem sabido que a defesa deve ser plena, ampla e efetiva. Entendendo o juiz que o ru est indefeso, poder dissolver o conselho, e nomear-lhe outro defensor, marcando novo dia para julgamento (artigo 497, CPP). Findos os debates, o juiz questiona os jurados a respeito de eventuais dvidas, esclarecendo-as (artigo 479, CPP). Depois passa-se sala secreta. No havendo esta, o prprio salo do Jri ser utilizado, desde que haja privacidade. A proceder-se- votao dos quesitos, assegurado o sigilo do voto. Na sala secreta ficam o juiz, os jurados, os acusadores, os defensores, o escrivo e dois oficiais de justia. No pode haver mais qualquer manifestao da acusao ou da defesa, salvo em caso de alguma reclamao, que ser registrada em ata. Os jurados sero alertados a apresentarem na sala secreta suas dvidas sem que se transparea suas tendncias de voto, sob pena de nulidade. Ao ler, explicar e esclarecer os quesitos aos jurados, o juiz deve tentar ao mximo ser imparcial de qualquer influenciao. No sendo conveniente que o juiz d exemplos ou indique a pena a ser aplicada. Da votao dada aos quesitos, os jurados condenaro ou absolvero o(s) ru(s). Se surgir contradio entre as respostas, o juiz realizar nova votao. A sentena seguir a votao dos jurados. Pela votao os jurados decidem sobre o crime e sua autoria, enquanto o juiz togado decide sobre a fixao da pena. Feita a elaborao da sentena, retornam todos ao plenrio onde a mesma ser lida e publicada a portas abertas.
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Havendo desclassificao da infrao para a competncia do juiz togado, este proferir a sentena (artigo 492, 2, CPP). Lavrar-se- a ata do julgamento, que ser assinada pelo juiz e pelas partes. Podem ser realizados ainda outros julgamentos no mesmo dia, se houver tempo e disposio, pelo mesmo conselho, se as partes aceitarem, prestando novo compromisso (artigo 463).
Dos quesitos com base no libelo e nas teses de acusao e de defesa que o juiz elabora os quesitos, observando-se as hipteses legais. A falta de clareza, a contradio entre os quesitos, a formulao destes em ordem diversa da estabelecida no artigo 484 e outros so as principais causas de nulidade dos mesmos. E o que se entende por falta de clareza? A pergunta confusa, a pergunta formulada de modo indireto ou negativo, ou a colocao de duas perguntas num s quesito.
Do desaforamento possvel o desaforamento do julgamento do jri por transferncia para outra comarca prxima. Transfere-se, ressalte-se, apenas o julgamento em plenrio e no o processo. Geralmente ocorre desaforamento por motivo de ordem pblica, dvida sobre a imparcialidade dos jurados, segurana do ru (artigo 424, CPP), ou devido a demora do julgamento por mais de ano aps recebido o libelo (artigo 424, pargrafo nico).
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Qualquer das partes, aps a pronncia, pode requerer o desaforamento ao tribunal competente pela apelao. O juiz tambm pode representar ao tribunal nesse sentido, observada a exceo do artigo, 424, pargrafo nico. Desta feita, assim o procedimento do jri: I- Primeira fase - sumrio de culpa: I.1. - Denncia, - recebimento, - citao, - interrogatrio, - defesa prvia, - testemunhas, - alegaes finais: I.1.1. Impronncia ou Absolvio Sumria ou Desclassificao: no h jri; I.1.2. Pronncia: a) Segunda Fase-A - perodo do libelo: - libelo, - contrariedade ao libelo, - diligncias, - saneamento de nulidades, - incluso na pauta do jri;
b) Segunda Fase-B - Sesso plenria: - instalao da sesso com 15 jurados no mnimo, . - anncio do processo e prego,
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- ru diz se tem ou no advogado, - testemunhas so recolhidas, - advertncia aos jurados sobre impedimentos, - sorteio e compromisso de sete jurados, - interrogatrio, - relatrio e leitura de peas, - testemunhas de acusao, - testemunhas de defesa, - debates orais (acusao e defesa), - rplica - trplica, - consulta aos jurados sobre dvidas e formulao dos quesitos, - sala secreta, - votao dos quesitos, - sentena, - volta sala pblica para a proclamao da sentena.
Jurados segundo o Cdigo de Processo Penal De acordo com o artigo 436, os jurados sero escolhidos dentre cidados de notria idoneidade. Segundo o dicionrio jurdico, idoneidade moral " o conjunto de qualidades morais que tornam o indivduo bem conceituado no meio social em que vive, pela honestidade que o caracteriza, por seus bons costumes, cumprimento dos deveres etc" 46. sem dvida um conceito bastante vago e ambguo, bem como outros termos trazidos pelos Cdigos Penal e Processual Penal: "mulher honesta", "justificvel confiana", "motivo ftil", "vadio", mendicncia" etc. Ento, consoante Lenio Luiz Streck, "no mbito do Tribunal do Jri, a noo de 'cidado de notria idoneidade', pode ser vista como uma definio
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Cf. NUFEL. Vol. III, 1984, p. 600.
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persuasiva, que expressa as crenas valorativas e ideolgicas do magistrado sobre o modo de escolha dos jurados. Tal noo - cidado de notria idoneidade - advm do poder capaz de impor significaes como legtimas, dissimulando as relaes de fora que esto no fundamento da prpria fora"47. J o artigo 434 dispe que o servio do jri ser obrigatrio, compreendendo o alistamento cidados entre 21 e 60 anos de idade. O artigo 435, por sua vez, trata da recusa aos servio do jri motivada por convico religiosa, filosfica ou poltica, que importaro na perda dos direitos polticos (CF, artigo 119, 'h '). Observado o artigo 5, VIII, da Constituio Federal: "ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei", e o artigo 15, IV, da CF. O pargrafo nico do artigo 436 trata dos isentos do servio do jri, quais sejam: I- o Presidente da Repblica e os ministros de Estado; II- os governadores ou interventores de Estados ou Territrios, o prefeito do Distrito Federal e seus respectivos secretrios; III- os membros do Parlamento Nacional do Conselho de Economia Nacional, das Assemblias Legislativas dos Estados e das Cmaras Municipais , enquanto durarem suas reunies; IV- os prefeitos municipais; V- os magistrados e rgos do Ministrio Pblico; VI- os serventurios e funcionrios da justia;
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STRECK, Lenio Luiz. Tribunal do Jri - Smbolos & Rituais. 2 ed., Livravia do Advogado editora, Porto Alegre, 1994, p. 61.
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VII- o chefe, demais autoridades e funcionrios da Polcia e Segurana Pblica; VIII- os militares em servio ativo; IX- as mulheres que no exeram funo pblica e provem que, em virtude de ocupaes domsticas, o servio do jri lhes particularmente difcil; X- por 1 (um) ano, mediante requerimento, os que tiverem efetivamente exercido a funo de jurado, salvo nos lugares onde tal iseno possa redundar em prejuzo do servio normal do jri; XI- quando o requererem e o juiz reconhecer a necessidade da dispensa: a) os mdicos e os ministros de confisso religiosa; b) os farmacuticos e as parteiras. O exerccio efetivo da funo de jurado, segundo o artigo 437, constituir servio pblico relevante, estabelecer presuno de idoneidade moral (bastante questionvel) e assegurar priso especial, em caso de crime comum, at o julgamento definitivo, bem como preferncia em igualdade de condies, nas concorrncias pblicas. Tambm respondero os jurados em exerccio efetivo da funo criminalmente, assim como os juzes de ofcio, pelos crimes de concusso, corrupo ou prevaricao, previstos, respectivamente, nos artigos 316, 317 1 e 2, e 319 do Cdigo Penal - artigo 438.
Jurado propriamente dito "A palavra jurado, esclarece Magarinos Torres, provm do juramento que faziam outrora e ainda hoje, sob a forma de compromisso cvico, so obrigados a fazer os cidados, ao serem investidos da funo julgadora, em conselho de sentena" (Ary Franco).
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O juramento que fazem segue o significado histrico de se 'invocar Deus por testemunha da verdade do que se diz'. Na estrutura social da qual se escolhe os cidados de "notria idoneidade", verifica-se um padro de normalidade aceito pela mesma. Esse padro corresponde a um paradigma de aceitao. Se a sociedade se transforma, esse padro de normalidade e aceitao tambm mudam. Desse modo, o magistrado ao formular a lista de jurados, se submete aos seus prprios critrios axiolgicos e pessoais, as expectativas normativas do conjunto social, assim como aos padres tidos como normais pela sociedade. Da perceber-se diferentes formaes do corpo de jurados de uma cidade para outra, principalmente entre cidades de interior e capitais. A jurisprudncia do STF considera o cidado como jurado por ter ntima ligao com o meio em que vive, em que o Conselho de Jurados que integra exerce a sua jurisdio (RTJ 44/646). No se pode olvidar que cidado (artigo 434, CPP) somente o brasileiro nato, ou naturalizado, no gozo de seus direitos polticos. Devendo ser, ainda, maior de 21 anos, capaz e de notria idoneidade moral. No podem, pois, funcionar como jurados o analfabeto, nem o menor, ainda que emancipado ou casado, alm do surdo-mudo e do cego. Sabe-se, que na prtica, os jurados so escolhidos entre os cidados em situao de emprego e profissionalizao (e no desempregados), formando um conjunto representativo da classe mdia, ainda que em processo de inferiorizao econmicofinanceira. Provenientes do crculo urbano (e no rural), portanto, sem uma viso ou uma perspectiva geral que alcana, inclusive, outras classes e realidades sociais, como a das populaes perifricas e marginalizadas das favelas, morros e vilas. O jurado no passa por um anterior preparo e avaliao para o exerccio de sua funo, nenhuma elucidao tcnica, jurdica ou psicolgica. Toma conhecimento a
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respeito do processo e dos fatos a ele referentes apenas a partir da explanao oral do promotor e da defesa. Por isso mesmo, o jurado colocado em situao de perplexidade e confuso diante de tanto antagonismo, contradies e divergncias. E impossvel cobrar-lhe, j que tem a funo apenas de julgar as questes de fato, um julgamento desprendido de suas convices filosficas, religiosas ou polticas, ou, ainda, adstritas ao seu mbito de convivncia social. No pode excluir do seu julgamento sua herana scio-cultural. Talvez um pouco pessimista a opinio do Promotor de Justia de So Paulo Edlson Mougenot Bonfim (1994, pg. 124), porm vale a pena anotar: "lamentavelmente, em um momento em que os referenciais da 'notria idoneidade' se perdem no caleidoscpio confuso dos crimes de White color (em um dia freqenta-se o noticirio como autoridade constituda, para, no dia seguinte, figurar como ru nas manchetes policiais) depara-se, muitas vezes, o juiz de direito - e o Ministrio Pblico na atividade fiscalizadora - na indefinio concreta do que seja 'notria idoneidade', cuja falncia, em ltima instncia - dada a soberania do jri - dar morte certa da ltima esperana social da prestao jurisdicional: carente o 'cidado' da 'notria idoneidade' desprovido de um mnimo inteleco e adjetivos morais necessrios atividade judicante, de nada adiantar o percuciente trabalho investigatrio da polcia judiciria e a boa instruo do feito para formao da culpa...por terra quedar, morrendo assim no desaguadouro, a pretenso punitiva deduzida em juzo".48 E dentro desse questionamento sobre a idoneidade moral dos jurados, ser que estes realmente se portam devidamente em plenrio, respeitando a todas as formalidades e obrigaes jurdicas? Ser que julgam com responsabilidade, cientes de sua importante funo social? Sendo leigos, no fcil persuadi-los, manipulando os resultados do jri? Em sala secreta ou fora dela, mantm -se em silncio e incomunicabilidade? Geralmente no fazendo
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NASSIF, Aramis. Jri, instrumento da soberania popular. Livraria do Advogado editora. PortoAlegre,1996, p. 81/82.
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parte da classe social do ru, nem compartilhando de seus interesses e perspectivas, poderiam julgar os jurados desprovidos de preconceitos e valores classistas? Os crimes dolosos contra a vida so aqueles que envolvem paixo, dio, medo, vingana, competio, psicopatias, ou seja, um misto infindvel de sentimentos e emoes direcionados a causar a morte de algum. E nesse emaranhado de sentimentos se envolve o jurado com a difcil tarefa de decidir sobre a culpabilidade e a punibilidade do(s) ru(s). claro que esses crimes podem ser cometidos por qualquer pessoa, independentemente de sua classe social, idade, sexo, raa, profisso, porm, o que se nota que quem mais freqenta o banco dos rus pertence classe marginalizada da sociedade, e o mesmo no ocorre no banco de jurados. Seria ento a justia criminal, o direito de punir do Estado marginalizante e discriminador? Na sesso 3.2 Defensores e crticos deste trabalho, voltaremos a esse assunto, os jurados.
Projeto de Lei n 4.082/2001 De acordo com Marcus Vincius Amorim de Oliveira, promotor de Justia do Cear, professor de Direito Processual Penal na Unifor e de Criminologia na Faculdade Christus, mestre em Direito pela UFC, em face de tragdias resultantes de uma onde de violncia no Brasil, maior se tornou a preocupao com a instituio de polticas de segurana pblica. O que fez emergir discusses sobre as iniciativas legislativas referentes persecuo criminal e efetivao/aplicao da norma penal. Sem dvida, o Tribunal do Jri no poderia fugir a tais discusses, visto apresentar sua tradio desprotegida ante as crticas, como tambm s opinies favorveis.
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Isto posto, foi apresentado Cmara pelo Deputado Pedro Pedrossian (PFLMS) o Projeto de Lei n. 4.082/2001, que veio se juntar ao Projeto de Lei n. 3.815/2000, de autoria do Dep. Carlos Alberto Rosado (PFL-RN), cuja proposta visa ao aumento do nmero de jurados inscritos. Esse Projeto, prescreve a vedao de participao do jurado em novos conselhos de sentena por um perodo mnimo de dois anos, apesar de no apresentar redao muito clara, tcnica, nem precisa. Isso, tentando-se evitar sejam os jurados profissionais em jri, perdendo muito de sua funo precpua na busca da justia. O referido Projeto de Lei, vislumbra a insero de um pargrafo nico no artigo 433 do Cdigo de Processo Penal: Artigo 433 (omissis): Pargrafo nico. Nenhum jurado ser convocado a formar o Conselho de de Sentena, antes de transcorridos 2 (dois) anos de sua participao em julgamento". notria a inteno de se evitar ao mximo a profissionalizao do jurado, situao bastante comum em muitas comarcas. Sabendo-se que jurado profissional aquele j acostumado, em face das sucessivas atuaes como tal, julgando e participando reiteradas vezes no Conselho de Sentena. No fato que cause surpresaa ocorrncia do nome de um mesmo jurado nas listas simultaneamente, em diversas Varas, estando sua disposio por vrios anos. Convivendo regularmente com os componentes do Tribunal do Jri, quais sejam: o magistrado, os advogados, os promotores pblicos, os servidores do Judicirio, e at mesmo os policiais militares, acaba por criar um esprito de simpatia ou antipatia por tais, com srias conseqncias: a pr-influnciao de sua opinio, antes mesmo da anlise do caso posto em julgamento, alterando resultados por demais tendenciosos.
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Assim, percebe-se a preocupao do Projeto em impedir que o jurado passe por esse processo de profissionalizao. Pois, como se sabe, o jurado no tem o dever de motivar ou justificar/fundamentar sua deciso no Conselho de Sentena (artigos 485 a 488 do Cdigo de Processo Penal). E, assim sendo, por tal motivo, no possvel vislumbrar a origem de suas decises, se frutos de paixes inconfessveis, antipatias ou simpatias; se decorrente do fato de sempre condenar ou de sempre absolver; ou ainda, da verdadeira perscrutao dos fatos da causa, das argumentaes e da viso do julgamento justo.
2.6. O ru e a vtima
O ru condenado um homem marcado, que carregar esse estigma na sociedade, quer para conseguir um emprego, no seio familiar, ou no convvio social em geral. Destinado , na maioria das vezes, recluso de um presdio que constitui um mundo parte, com suas prprias leis e sanes, e seu prprio conceito de cidado. E, considerando a estrutura e a realidade penitencirio do pas, ficar bem longe da ressocializao e reeducao previstas na Lei de Execuo Penal. Alm de perder um direito constitucionalmente garantido, a liberdade, passar pelo processo de prizonizao: "Adoo em maior ou menor grau do modo de pensar, dos costumes, dos hbitos - da cultura geral da penitenciria [...] Toda pessoa, quando submetida priso, de certa forma e em determinada extenso se priziona, inconscientemente vai assimilando o 'modus vivendi', os hbitos, os costumes e as imposies carcerrias"49. Seguir na sociedade, mesmo aps cumprida a pena, como um "expresidirio", a ateno se volta apenas para esse atributo, os demais so suprimidos. Bem como todos aqueles que fazem parte do seu vnculo familiar: "a mulher do assassino", "o filho
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CLEMER, Donald. Prizonization in the Sociology & Correction, cit. de Odete Maria de Oliveira (1984). In OLIVEIRA, Frederico Abraho de. Vtimas e Criminosos. 2 ed., Sagra DC Luzzatto Editores, Porto Alegre, 1996, p. 44.
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do ex-presidirio" etc. Isso porque a pena social, a pena da reprovao e discriminao, da taxao sociais maior e implica em maiores conseqncias que a prpria pena aplicada pelo Estado em seu jus puniendi. De ru e culpado, passa a vtima, a um ser anormal, inferior, discriminado. Quando essa situao no se erige de fato mais cruel ainda como o da chacina no presdio do Carandiru, em So Paulo, em outubro de 1992. Dentro do sistema prisional brasileiro voltamos Lei de Talio: "olho por olho, dente por dente". Quem violentou ser violentado; quem matou, ser morto de alguma maneira, seja fisicamente ou moralmente. E quem no 'aprendeu' o suficiente, sair perito. Aquele que faz parte do mundo dos criminosos, conhece uma outra faceta da vida, cheia de horror, absurdos e violncias. At que se chegue ao plenrio do jri, o ru j percorreu longo caminho: persecues policiais, investigaes, prises, acareaes, interrogatrios, violncias etc. E antes disso, o que motivou sua ao delitiva? Quais as circunstncias? Houve culpa da vtima? Houve premeditao? Agiu com crueldade? Qual era a sua situao psicolgica? A que camada social pertence? Quais eram as suas caractersticas pessoais: em famlia, no trabalho, na sociedade? Qual a parcela de culpa do Estado e da prpria sociedade? Qual o seu grau de escolaridade? Como se apresenta fisicamente? Tem antecedentes? E em plenrio vivencia muitas situaes vexatrias. Lembre-se: em plenrio ainda no condenado, ru. Geralmente adentra o salo algemado e cabisbaixo. Sem encarar ningum: nem juiz, nem promotor, jurados ou a prpria vtima. Em alguns casos, apenas, representa personagem agressivo ou desafiador. Em frente ao juiz e jurados deve repassar mais uma vez sua verso dos fatos, se submetendo aos questionamentos de todos os participantes do jri. Submetido aos
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olhares curiosos e perscrutadores de todos, inclusive, da platia. Humilhado diante de sua famlia como um fracassado social. Um dejeto por todos rejeitado. Pior ainda a situao daquele que apesar de inocente, defendido por advogado sem interesse em defend-lo verdadeiramente, e, por tal motivo, acaba prejudicando-o perante a Justia, assinando-lhe a sentena condenatria. Ou por ironias do destino condenado pelo corpo de jurados mesmo no sendo culpado, impedido, porm, de prov-lo. Muitas vezes o ru aquele indivduo que fora marginalizado desde o seu nascimento, quando o Estado negou sua me o direito sade, e depois lhe negou o direito educao, moradia, sade, vida digna, ao trabalho, ao lazer, segurana, lhe renegando ao convvio destruidor do trfico, ou do crime em geral, da pobreza e da marginalizao econmico-social e poltica. No foi ele, antes de criminoso, vtima? No ser quer com isso eximi-lo de punibilidade, isso no. Mas h que se analisar a situao com lgica, racionalidade e conseqncia. E o que se falar de todo o 'sistema de efetivao, cumprimento e fiscalizao da norma penal'? Age a polcia judiciria sempre dentro do que prescreve a lei? O que se falar das prticas de tortura e violncia no exerccio da funo policial? E depois, est o jri popular preparado para julgar com segurana e justeza os crimes dolosos contra a vida? E, ainda, h que se considerar a problemtica do sistema prisional brasileiro, que passa as largas da reeducao e da ressocializao dos presos. Mas tais questionamentos aqui no sero pormenorizados, pois que se trata de trabalho monogrfico mais especificamente vinculada questo do jri. A vtima, antes de s-lo, foi vtima em potencial, e se disso tivesse conscincia disso poderia deixar de figurar numa ao penal, ou numa estatstica de violncia. A atitude da vtima tambm pode facilitar bastante a ao do criminoso, s vezes at cri-la. A
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mulher que evita se separar do marido violento (j vtima de agresso); a motorista que expe a bolsa dentro do veculo ou deixa a janela do mesmo aberta, a porta destrancada; o morador que deixa o porto da casa aberto; o transeunte que anda com a carteira no bolso de trs da cala de maneira ostensiva; etc. Todos esses exemplos facilitam em muito a ao de criminosos, portanto, o comportamento da vtima tambm concorreu para a concretizao do delito. Em muitos pases, observando-se os estudos de vitimologia, existe um processo de conscientizao e treinamento da populao para que evitem fazer o papel de vtimas em potencial. Geralmente a polcia instrui a populao, auxiliando e acompanhando-a nesse processo anti-vitimizao. H tambm os casos em que a prpria vtima provoca a situao. Figura previsto, inclusive, no Cdigo Penal Brasileiro em seu artigo 121, 1, como caso de diminuio de pena: "Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, o juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero." Ento as vtimas em potencial tm a responsabilidade de no fazer nada que provoque os outros a atentarem contra si. E por outro lado, tm o direito de obter do ofensor restituio e sua punio.50 Pior a situao em que a vtima se torna criminoso. No uma questo de m ndole, nem de hereditariedade ou de determinismo do meio, como tambm no o com a maioria dos criminosos. Em razo de maus tratos, explorao, abusos, abandono, violncias domsticas, entre outras graves injustias sofridas que acabam por formar feridas que no cicatrizam no psique da pessoa (vtima). Da o entendimento de que o agressor de hoje o
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OLIVEIRA, Frederico Abraho de. Vtima e Criminosos. 2 ed., Sagra DC Luzzatto Editores, Porto Alegre, 1996, p. 39.
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agredido de ontem. E sem o devido e necessrio tratamento aos agredidos, temos como uma das conseqncias a formao de futuros agressores. Assim como o ru, a vtima tambm percorre um longo e sofrido caminho at o plenrio do jri. Quando morta, porm, esse percurso feito pelos familiares ou responsveis, ou, ainda, pelas diligncias do Ministrio Pblico. O enfrentamento com a autoridade policial normalmente difcil, principalmente diante das dificuldades encontradas pela autoridade policial em desenvolver seu trabalho: falta de condies financeiras, verbas, materiais, disponibilidade de tempo e recursos, enfim, entre outros problemas relevantes. A vtima, ou seu representante mal atendida, sofrendo vrios tipos de vexaes . A demora nas investigaes policiais, e depois no andamento do processo so outros obstculos a serem enfrentados pela vtima. Parece no bastar ser vtima do criminoso, passa a ser tambm vtima do sistema penal. A vtima mergulha num mar de sofrimento, dor, medo, vergonha, inconformao. Em plenrio, quando presente a vtima, esta passa por mais uma difcil situao, voltando a presenciar a figura de seu agressor, sendo exposta a todos os presentes: juiz, promotor, advogado, jurados, escrivo, serventurios, policiais, pblico, s vezes imprensa... um momento de vergonha, medo, sentimento de cobrana de justia... H que enfrentar o sentimento da sociedade que muitas vezes repudia a vtima por no aceitar a agresso injusta ou imotivada, culpando, assim, a vtima pela prpria condio. Essa tambm sofre verdadeira discriminao social: marginalizada e se marginaliza, fugindo ao convvio social. Sofre, ainda, com o descaso do governo, a falta de instituies que a possam amparar e proteger, com a falta de segurana frente a ameaas. Ausncia de tratamento mdico e psicolgico, pois que a vtima tambm deve passar por um processo de
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ressocializao. Pior falar-se em restituio da vtima por parte do ofensor. No h previso legal que o agressor condenado restitua a vtima, a no ser que esta acione a Justia em mbito civil. Voltando ao plenrio, igualmente periclitante a condio dos familiares e responsveis da vtima. As sesses do jri so, em sua maioria, longas e desgastantes. O interrogatrio do ru, os discursos da acusao e da defesa, rplica e trplica, a oitiva das testemunhas,..., fazem triplicar o tempo emocional e psicolgico dos envolvidos, principalmente o da vtima e seus familiares. um momento em que aquela revive todo o fato criminoso. Questiona-se, pois, a estrutura e funcionamento do jri quanto ao ru e quanto vtima, afora os jurados e a prpria legislao que o orienta.
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CAPTULO III LINGUAGEM NO JRI
3.1. A linguagem no jri
No princpio criou Deus os cus e a terra. A terra era sem forma e vazia; e havia trevas sobre a face do abismo, mas o Esprito de Deus pairava sobre a face das guas. Disse Deus: Haja luz. E houve luz.... (Gnesis 1:1-3) No princpio era o Verbo, e o Verbo estava com Deus, e o Verbo era Deus. Ele estava no princpio com Deus. Todas as coisas foram feitas por ele, e sem ele nada do que foi feito se fez.. (Joo 1:1-3) Irrefutvel a importncia da palavra, pois que assim se iniciara o mundo e todas as coisas que nele existem, segundo o livro sagrado. Enquanto a palavra de Deus deu origem a tudo o que conhecemos, a linguagem em plenrio faz mover a mquina do jri. Trazendo realidade fatos e argumentos com conseqncias jurdicas e sociais. A palavra certa um agente poderoso. Sempre que encontramos uma dessas palavras intensamente certas...o efeito resultante fsico e espiritual, alm de imediato. (Mark Twain)51 Os profissionais do Direito aprendem desde os bancos acadmicos quo importante a palavra e seu bom uso. Seja um discurso escrito, uma defesa oral, preciso
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CHALITA, Gabriel. A Seduo no Discurso O Poder da Linguagem nos Tribunais de Jri. 3 ed., Max Limonad, So Paulo, 2002, p. 67.
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saber argumentar, expressar-se com clareza e convico. No Jri a palavra ganha, mais que em outras ocasies jurdicas, maior destaque, pois que representa o maior recurso utilizado pelos componentes do jri em plenrio. Tudo funciona atravs da palavra, a leitura dos nomes dos jurados sorteados, sua admisso ou recusa, a abertura dos trabalhos, o interrogatrio do ru, a oitiva de testemunhas, a sustentao da promotoria, a defesa, a rplica, a trplica, os questionamentos, a sentena. De acordo com o dicionrio Aurlio, linguagem : 1. O uso da palavra articulada ou escrita como meio de expresso e de comunicao entre pessoas. 2. A forma de expresso pela linguagem (1) prpria de um indivduo, grupo, classe, etc. .3. O vocabulrio especfico usado numa cincia, numa arte, numa profisso, etc.; lngua .4.Vocabulrio; palavreado. 5. Tudo quanto serve para expressar idias, sentimentos, modos de comportamento, etc., e que exclui o uso da linguagem (1). 6. V. lngua (5). 7. Ling. Todo sistema de signos que serve de meio de comunicao entre indivduos e pode ser percebido pelos diversos rgos dos sentidos, o que leva a distinguir-se uma linguagem visual, uma linguagem auditiva, uma linguagem ttil, etc., ou, ainda, outras complexas, constitudas, ao mesmo tempo, de elementos diversos. Linguagem afetiva. A que exprime sentimentos e emoes que um indivduo experimenta ou que deseja provocar no nimo do interlocutor.52 A linguagem no jri um complexo de palavras, entonao, expresses, ritmos, tons, gestos, emoes, conjecturas, argumentaes, seduo, Um misto de recursos orais, fsicos, intelectuais, sentimentais, psicolgicos. At mesmo o silncio faz parte dessa linguagem em plenrio, atuando, na maioria das vezes, como um poderoso recurso de persuaso, incitando seus receptores reflexo, ao choque, ao questionamento ntimo.
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Cf. FERREIRA, 1988, p. 396.
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Tanto os representantes do Ministrio Pblico, quanto os advogados de devesa utilizam-se da palavra e da linguagem, em geral, com tcnica, tentando manipular resultados a fim de alcanar seus objetivos: a condenao ou a defesa. Ao se expressar atravs da fala, tem-se como conseqncia uma reao na(s) pessoa(s) que escuta/ v/ sente (receptor), porque aquela produto do sistema fsicopsquico de uma pessoa e provoca eventos no sistema nervoso de outra 53. Quando falamos/ nos expressamos, utilizamos o aparelho fonador, as expresses faciais, os gestos com as mos, a entonao de voz, o raciocnio, o olhar, os movimentos do corpo (o corpo fala), ou seja, todo um conjunto destinado a provocar no receptor aquilo que desejamos: emoo (medo, raiva, dio, piedade, compaixo, amor etc), raciocnio, atitude, introspeco, reflexo etc. Assim, ao nos expressarmos por meio da linguagem, tentamos seduzir nossos ouvintes, convencer, persuadir. Ouvindo-se e interpretando-se a linguagem corporal possvel avaliar com maior preciso a veracidade das argumentaes, a segurana ou no do que se est afirmando, a sinceridade ou o fingimento. O bom orador aquele que sabe equilibrar a mensagem comunicada com os sinais externos, sem contradiz-los, exprimindo com o corpo aquilo que est dizendo. A maneira como se veste o orador, como usa os acessrios, sua postura, a entonao de voz, o modo como gesticula, a ordenao gramatical e lingstica, sua dico, a clareza e ordem de seus argumentos, a fixao ou no do seu olhar,..., tudo isso so fatores determinantes do grau de persuaso que alcanar, do efeito que causar nos receptores de sua mensagem. Depende do orador conseguir a ateno desses. O silncio tambm representa um dos meios de expresso da linguagem. Pode provocar a dvida, a certeza, a reflexo, o questionamento, a concluso, o suspense, a
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Cf. CHALITA. 2002, p. 68.
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afirmao ou a negao, dependendo do contexto, da forma, do momento e de como acionado. Finalizando um discurso, proveniente de um dos elementos do plenrio (ru, testemunha, advogado, promotor), configurando a confisso, ou a ausncia de conhecimento ou resposta, a dvida ou a concluso, a surpresa e a inao. To importante a figura do silencia que foi, inclusive, prevista em nossa Constituio e na legislao penal: Artigo 5, LXIII, da Constituio Federal: o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; Artigo 186, do Cdigo de Processo Penal: Antes de iniciar o interrogatrio, o juiz observar ao ru que, embora no esteja obrigado a responder s perguntas que lhe forem formuladas, o seu silncio poder ser interpretado em prejuzo da prpria defesa; alm de ser previsto, ainda no artigo 8, n. 2, b, do Decreto 678/92 (Pacto de So Jos). Sobre a argumentao, assim se pronunciou Ren Descartes54: Todas as vezes que dois homens formulam sobre a mesma coisa um juzo contrrio, certo que um dos dois se engana. H mais: nenhum deles possui a verdade; pois se um tivesse dela uma viso clara e ntida poderia exp-la a seu adversrio, de tal modo que ela acabaria por forar a sua convico. E diante da dificuldade que encontramos de ver a justia plena em jri, por no ser a mesma, erroneamente, o fim precpuo daquele, devido ao desvio de objetivos notados entre os debates da defesa e da acusao, que se transformam em verdadeira disputa pessoal, trazemos as palavras de Cham Perelman55:
54 55
Cf. CHALITA. 2002, p. 72 Ibidem. 2002, p.72.
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Para os partidrios das cincias experimentais e indutivas, o que conta menos a necessidade de proposies do que a sua verdade, sua conformidade com os fatos.
3.1.1. Retrica e comunicao o poder de persuaso
A retrica atualmente entendida como a arte de bem falar, o uso dos recursos de linguagem com o fim de produzir reao nos receptores de um discurso. a tcnica discursiva que persuade. A retrica tcnica antiga, ensinada na Grcia entre os sofistas; citada por Scrates e Aristteles, alm de Ccero e Quintiliano. Esteve tambm presente durante a Idade Mdia e a Renascena. Durante o Romantismo recebeu uma interpretao pejorativa, significando um cuidado excessivo com a tcnica e a hiprbole formal e ornamental. Persuadir, convencer, incitar, provocar, manipular, agradar ou desagradar, seduzir, explicitar, acreditar, sugerir, instigar, induzir, modificar,..., tudo isso representa o objetivo da retrica, do falar bem e calculadamente. O bom advogado de defesa, que atua em jri, e o bom promotor so, pois, aqueles que sabem usar a seu favor a retrica e as demais linguagens. Observando meticulosamente aquilo que iro vestir, sua postura, o tom de sua voz, o perfume, o penteado, os acessrios, a forma como apresentar suas teses, e como debater as alegaes contrrias. O excesso de acessrios desvia a ateno dos receptores para eles, deixando o discurso longnquo, no ativando o raciocnio dos mesmos. O perfume desmedido incomoda e provoca antipatia gratuita, o oposto do que se deseja de um jurado. A eloqncia exacerbada ou o exagero nos gestos tambm pode provocar nos jurados desagrado, desaprovao, a no adeso e insegurana. A m dico e a voz baixa tambm no ganham pontos entre os jurados, alm do uso de expresses de baixo calo ou ofensivas, seja parte contrria, ao ru
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ou genricas. Caminhar de um lado para outro sem parar ou ficar esttico, sempre na mesma posio, tambm no representam atitudes positivas num discurso. Este deve ser claro, com incio, desenvolvimento e concluso (ou elementos conclusivos). A simpatia e a acessibilidade tambm so fatores indispensveis, alm do aspecto de limpeza e tranqilidade que deve passar o orador. Fixar um jurado insistentemente atitude constrangedora tanto para o jurado fixado, quanto para os demais. Vrias so as tcnicas a disposio do orador. Interessante ressaltar que elas no se submetem moralidade do orador como entendia Quintiliano. Pode-se, utilizando-se da retrica, aproveitar-se das fraquezas ou deixas do opositor; formular falsos sofismas; manipular opinies; usar de estratgias psicolgicas; induzir raciocnios; aproveitamento de mal-entendidos, entrelinhas, contradies, criando confuses ou falsas lgicas; uso de prconceitos e pr-juzos; imposio de alternativas ao adversrio; fazendo interpretaes ampliativas ou restritivas. A caracterizao fsica tambm fator condicionante de opinies. Se o ru for pobre, negro, baixo, feio, com certeza ser mais facilmente condenado que uma r branca, loira, rica e bonita; esta ao invs de uma pena, receber um trofu. O preconceito est arraigado sociedade, caracterizando pr-julgamentos e pr-juzos de valor de maneira inconsciente nos jurados. E aquele que tem disso cincia, facilmente manipula opinies, conforme os seus interesses. Alm da retrica, h a linguagem corporal, como j dito anteriormente. Saber envolver os jurados emocionalmente quando a razo no preleciona bons resultados, encenar, usar alteraes de entonao de voz em momentos culminantes, lanar olhares questionadores ou incitadores, o uso correto da expresso facial, gesticular moderadamente e repentinamente agir abruptamente, usar a reflexibilidade do discurso (dubium jurdico), a auto-piedade ou vitimizao, so armas nas mos daqueles que as sabem usar.
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Os debates no plenrio do jri suscitam diferentes opinies, contrrias e a favor. A justia no em plena quando se fala em homens. O juiz, os jurados, o promotor, o advogado devem ser imparciais na execuo de suas funes, mas no se olvide que antes de serem o que so, so homens, e, portanto, impossvel cobrar-lhes imparcialidade absoluta, pois que est no faz parte da natureza humana. Assim a busca da verdade real obstaculizada pela verdade de cada um dos componentes do jri, seja voluntariamente ou no, conscientemente ou no. Nos discursos jurdicos h bastante seduo, e como escreveu Gabriel Chalita56: Quem seduz induz. Quem seduz conduz. Quem seduz deduz. Quem seduz aduz. E quem seduzido, por conseguinte, induzido, conduzido, levado a deduzir, aduzido. Os jurados so levados a um mundo alm do processo em debate, so conduzidos a simpatizarem-se ou no com os debatedores, com o ru ou com a vtima. So submetidos a um conjunto lingstico, gestual, semiolgico, sensitivo, intelectual, emocional, psicolgico, cheio de signos, smbolos, silncio, fascinao. H quem se refira ao jri como um teatro, e ainda outros que detestam tal comparao. Entretanto, no h como negar-se-lhe crdito. O jri realmente um palco, com seus atores e sua platia. Sua estria e seus narradores. Mentes em pleno funcionamento, pensando, decidindo, concatenando... E diante dessa irrefutvel seduo que existe no plenrio de jri, questionase nesse trabalho a capacidade e a competncia dos jurados ao exercerem tal funo.
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Cf. CHALITA. 2002, p. 139.
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Os crimes dolosos contra a vida naturalmente despertam paixes e sentimentos desencontrados: dio, sentimento de vingana, dor, amor, perdo, inconformao etc. Essa , inclusive, uma das escusas do linchamento. Em plenrio, diante dos calorosos debates, mais ainda se avantajam tais sentimentos, porque mais envolvidos esto os jurados, tendo em mos o processo, as provas, as fotos, a presena do ru e da vtima, as razes da acusao e da defesa, a solenidade da ocasio. Os crimes dolosos contra a vida constituem crimes sui generis, porque se referem ao bem maior que a vida. E em plenrio esse objetivo persiste, pois que ali tambm se decidiro o destino de muitas pessoas. Desse modo, o trabalho dos profissionais do Direito se assemelha ao dos mdicos, que tambm lidam com a vida, traando-lhe um destino alternativo entre a vida e a morte, a cura e a doena, o restabelecimento e as seqelas, o remdio e seus efeitos colaterais. As decises mdicas muitas vezes irreversveis, no podem ser simplesmente anuladas ou refeitas. Assim tambm a vida no jri. Ali sero decididos o destino do(s) ru(s) e de sua(s) famlia(s); da(s) vtima(s) e de seus familiares; dos jurados que julgam (certo ou errado); do juiz que apena; ...; enfim, de todos os envolvidos e presentes. Quando se fala em homicdio, v. g., ao primeiro momento, pode-se dizer: a ningum dado o direito de tirar a vida de ningum; ou quem errou (matou) deve pagar pelo seu erro. Se tais assertivas fossem absolutas, a prpria lei no teria previsto as excludentes de ilicitude ou de antijuricidade (dirimentes), que esto relacionadas no artigo 23 do Cdigo Penal: estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento de dever legal e exerccio regular de direito; os crimes privilegiados, que so aqueles em que o acrscimo ao tipo bsico serve para diminuir a pena, como no artigo 121, 1, do Cdigo Penal. O jurado que assim pensa, no pode de modo algum exercer tal funo, pois que seu voto j est decidido antes mesmo que tome conhecimento dos fatos, do processo, e sequer ouvir os argumentos da defesa. Ademais, se os crimes dessa natureza no representassem uma espcie
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que requer maior ateno e responsabilidade, o procedimento para o seu julgamento deveria ser o mesmo que o dos demais crimes, no devendo escapar competncia nica e exclusiva (sem se referir aos recursos) do magistrado. Ora, no podemos sucumbir ao taxativismo ou generalizao. H que se analisar caso a caso, pois que cada crime nico, trazendo suas prprias razes e circunstncias. Uma pessoa honesta pode garantir com toda certeza e afirmar publicamente sem nenhum receio que nunca furtar, que nunca roubar, estuprar etc, porm no poder assegurar que nunca matar. Desse modo transmitiu com clareza Arruda Campos: 57 No tenho medo de ser processado por furto, roubo estelionato ou por qualquer crime infamante observava-nos um advogado porque como cidado de conduta normal no pratico atos desse gnero. Contudo, no posso dizer que amanh no tenha que responder a jri por um delito de honra. Da a razo pela qual entendo que o Tribunal pode desaparecer. Quero ser julgado no por juzes automatizados, mas por criaturas como eu que tambm no estejam livres de sentar no banco dos rus, por um crime igual, e que assim possam sentir, em toda sua intensidade, o drama de minha vida (apud Ana Valderez Ayres Neves de Alencar. Jri a Soberania dos Veredictos. In Revista de Informao Legislativa, n.98, p. 305. Braslia, Ed. do Senado Federal-DF). Aquele que mata no representa necessariamente um assassino ou um serial killer. Podendo se tratar muito bem de um cidado honesto, de conduta ilibada, reputao intocvel, trabalhador, cidado participativo, que age em prol do prximo..., porm, diante de determinada circunstncia, muitas das vezes inesperada, vem a atentar contra a vida de outrem, num momento nico, que no mais se repetir. Todos ns podemos ser homicidas em potencial, dependendo do estado psquico, social, econmico, poltico, mental, religioso... em situao extrema na qual nos encontramos. Nem sempre se pode calcular ou medir nossas
57
Cf. NASSIF. 1996, p. 156.
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reaes diante de uma situao (de risco, de perigo, de medo etc), no temos cincia nem total controle sobre ns mesmos, ainda mais quando se fala em situaes nunca dantes vivenciadas. Um dos fundamentos do tribunal do jri que o ru seja julgado por seus pares. E isso no passa de verdadeira utopia jurdica. Dificilmente aquele que se assenta no banco dos rus compartilha com os jurados a mesma posio/ classe social, as mesmas perspectivas de vida, os mesmos alcances scio-culturais. Na maioria dos casos, o ru proveniente da classe pobre; o banco dos jurados normalmente composto por integrantes da classe mdia. Tendo, no mnimo, o segundo grau completo, enquanto o ru analfabeto. Os crimes que mais lhe agridem, dentro do campo adstrito ao julgamento do jri, so os que se caracterizam tambm pelo prejuzo patrimonial, pois nele est bastante latente o sentimento de propriedade, o valor econmico. Considerando-se a primeira assertiva deste pargrafo, se o ru deve ser julgado por seus pares, ento, os jurados devem ser escolhidos entre as pessoas que fazem parte, que vivenciam a mesma realidade do ru, com maior capacidade de compreender sua situao, e as circunstncias de vida na qual estava inserido; a sim estar-se falando em julgamento do ru por seus pares. Sendo os jurados de diferentes classes, com diferentes perspectivas de vida, e inseridos em contrastantes realidades, no se pode conceber que estejam aptos a julgar com justia e iseno. Aqueles que tm formao jurdica, ou que convivem com o Direito, seja estudando ou trabalhando nessa rea, tm, indubitavelmente, mais facilidade de verificarem certos termos falaciosos, ardis e contornos que pareceriam bastante verdicos ao raciocnio comum. E os jurados normalmente tm essa formao? bem sabido que no, so pessoas provenientes do povo, pessoas comuns; pessoas das quais no se exige nenhum conhecimento tcnico-jurdico. E no usam os profissionais do plenrio a linguagem tcnica, apesar de no ser o magistrado quem decidir o julgamento? Sim, utilizam, e muitas vezes o
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fazem propositadamente, valendo-se da ignorncia jurdica dos jurados. Em contrapartida, na prtica, percebe-se que os jurados com alguma formao jurdica so mui tendenciosos condenao, pois que passam, na maioria das vezes, a analisar o caso em questo de maneira tecnicista, considerando apenas a letra fria da lei, alm de estarem voltados tambm uma outra realidade social, nada se assemelhando a um par do ru. H ainda o peso da religio. Apesar de ser cobrada imparcialidade dos jurados, durante a sua escolha, tanto a defesa quanto a acusao procuram saber que religio professam de acordo com o objetivo que almejam: a condenao ou a absolvio. Em pesquisa informal e verificao de artigos a respeito do assunto, constata-se que aqueles que pertencem religio evanglica so mais tendenciosos condenao, enquanto os espritas ou kardecistas, geralmente absolvem. Interessante artigo intitulado Jurado esprita, do Juiz de Direito do Rio de Janeiro Marcelo Antocles Ferreira, Diretor-adjunto de Cidadania e Direitos Humanos da Associao dos Magistrados Brasileiros, Diretor-adjunto de prerrogativas da Amaerj (Jornal Mundo Esprita de Fevereiro de 2000). Dependendo da natureza do crime e do sexo do ru, escolher-se- um corpo de jurados composto em sua maioria por homens ou por mulheres. Visualize: tratando-se de estupro seguido de morte, melhor que os jurados sejam em sua maioria homens. Sendo julgada uma r, melhor que os jurados sejam homens. O mesmo se d quando se trata de ru negro. Nossa sociedade, apesar da miscigenao racial, bastante racista, devido principalmente sua formao histrica escravista. Nesse caso no seria favorvel que a maior parte dos jurados fossem brancos. A opo sexual do ru e dos jurados tambm relevante na deciso final. O homem julgado por ter assassinado sua esposa adltera em defesa de sua honra, ter mais chances de ser absolvido que o homem homossexual que matou seu parceiro por cimes. As mesmas dificuldades em ter as teses de defesa aceitas ter a prostituta.
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A sociedade herdou de Cesare Lombroso a idia do criminoso como um ser diferente, explicando patologicamente a criminalidade, nos limites da Escola Positiva. Em seu livro Luomo delinqente, datando sua primeira edio de 1876, entendia o delito como um ente natural, um fenmeno necessrio, como o nascimento, a morte, a concepo, regido por causas biolgicas determinantes, principalmente a hereditariedade. O delito era, segundo a Escola positiva, uma concepo determinista da realidade vivida pelo homem, sendo seu comportamento expresso daquela. O criminoso era considerado um ser anmalo.58 E poderia ser identificado pelas suas caractersticas fsicas: os prognatas, portadores de nariz adunco, os barbudos, de pele morena, com cabelos escuros, de crnio avantajado, os desprovidos de beleza,..., eram fortes candidatos ao ttulo de criminoso, ao banco dos rus, sendo sua condenao quase certa. E por mais absurda e desprovida de lgica, esses conceitos ainda permanecem em nossa sociedade, alcanando, inclusive, o corpo dos jurados. Os rus so pessoas comuns, so juzes leigos, seres humanos com sua prpria formao moral, intelectual, seus prprios valores, eivados de preconceitos que esto sempre a condicionar suas opinies. Passam a largo da imparcialidade e da justia plena. Querem antes de cumprir seu papel social, satisfazer seus prprios interesses como indivduo e como cidado. Como definir com exatido a reputao ilibada e a notria idoneidade? Esses so conceitos vagos, indefinidos. O prprio Direito no cincia exata, cincia social, inexata, que muda quando muda a sociedade e seus valores, sua moral. No se olvide o poder da mdia sobre a sociedade; influenciando a opinio pblica, visando a audincia certa diante de assuntos polmicos como os que envolvem crimes dolosos contra a vida, a violncia e o desgaste social. Os agentes da mdia so capazes de corromper as bases valorativas da sociedade por estarem estas j enfraquecidas e abaladas pela insegurana e pelo descaso do governo. E no lem os jurados os jornais e as revistas?
58
BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal. 3 ed., Rio de Janeiro, Editora Revan, 2002, p. 38.
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No assistem aos telejornais? No participam de discusses entre os seus? claro que sim, considerando-se ainda que a incomunicabilidade dos jurados no absoluta, nem fiscalizada rigorosamente. Em jri, fazendo parte do pblico, possvel observar o interesse ou o desinteresse dos jurados diante das explanaes orais. Alguns so capazes de to grande desprendimento que chegam a dormir! Note-se, em pequenas cidades, com pouca opo de jurados, estes passam a ter sua opinio conhecida, sendo denominados por aqueles que sempre condenam ou que sempre absolvem. Todos parecem se esquecer do fim precpuo que os levou ao plenrio do jri: a justia! Em plenrio h ainda, como explicitado anteriormente, todo um envolvimento emocional, um trabalho com a psique dos jurados, um jogo com seus valores e uma manipulao de suas decises. No queremos dizer que isso sempre ocorra, mas essa situao se verifica em alta porcentagem nos tribunais brasileiros. Outra problemtica em jri que nem sempre os operadores do direito tm compromisso com a moral, com a tica ou com a verdade, fazendo da instituio jurdica palco de exposio de suas vaidades, digladiando com a parte contrria num jogo de interesses pessoais e autopromoo; usando os jurados. H todo um contexto envolvendo a problemtica em discusso. Realmente complexa a cobrana de imparcialidade dos jurados, estando inseridos na sociedade, fazendo desta parte, imersos em sua poltica, cultura, economia e estrutura. Como fechar os olhos realidade do sistema penitencirio brasileiro, setor notoriamente falido, que nem de longe alcana qualquer tipo de ressocializao ou reeducao social dos presos?! H mais de dois mil anos foi dada sociedade a oportunidade de julgar com justia o melhor homem, acima de todos os homens, modelo, que entre ns no existir igual. Foram lavadas as mos, e sem que tivesse cometido crime algum, foi julgado e condenado
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morte cruel na cruz. Condenado por lutar pela salvao da humanidade. Que dizer ento dos pobres diabos que so remetidos a julgamento em plenrio do jri? Da se questionar neste trabalho a competncia e a capacidade dos jurados para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, sem subestimar-lhes a inteligncia, mas objetivando to somente a justia e o direito. No se deseja de modo algum sugerir o fim dessa instituio, indubitavelmente necessria, aqui questiona-se apenas a maneira como funciona, sem negarse-lhe a soberania e a legitimidade. H que repens-la, reestrutur-la para que se desenvolva com xito, concretizando o fim precpuo do direito.
3.2. Debate: defensores e crticos
Sendo uma instituio bastante polmica, o Tribunal do Jri encontrou adeptos nas pessoas de Rui Barbosa e Hlio Tornagui, entre muitos outros. Tendo, por outro lado, a desaprovao de Nelson Hungria, Alcides Mendona Lima, Heleno Fragoso, AltaVilla, Garfalo, Carnellutti, Enrico Ferri e Bentham, entre outros. O saudoso jurista Roberto Lyra, a favor do Tribunal Popular, exps: ... na marcha para o mundo melhor tratemos de desenvolver e aperfeioar os instrumentos da liberdade e, portanto, da cultura e do progresso que, como o Jri, antecipam ao povo a imagem de sua autoridade suprema, de seu poder absoluto (Roberto Lyra, apud Ana Valderez A. N. de Alencar Jri A soberania dos Veredictos, in Revista de Informao Legislativa, n. 98/305).59 Diante de tantos argumentos que espelham tanto opinies a favor quanto contra, traz-se aqui um debate publicado em Manchete, de 24.04.1971, no qual figuram
59
Cf. NASSIF. 1996, P. 154.
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Sergio Nogueira Ribeiro, Criminalista e Professor de Direito Penal, contra; e o Advogado Larcio Pellegrino, a favor. Dez razes sero indicadas por cada um, aqui o leitor que ter a funo de juiz, avaliando e julgando essa instituio penal. Contra. O Tribunal do Jri um tribunal de privilegiados. Sua regra geral , sempre, condenar os pobres e absolver os ricos. O Penalista italiano Enrico Ferri mostra na sua Sociologia Criminal que...o jri representa menos, na realidade, a soberania popular do que a soberania judiciria da classe burguesa. A favor. O jri uma instituio democrtica por excelncia. Por isso est includo no captulo dos direitos e garantias individuais da constituio. Quanto opinio de Enrico Ferri, contrria ao Tribunal do Jri, vale a pena relembrar as palavras do nosso Rui Barbosa, respondendo aos fundadores da escola positiva: Dizer que o jri nos atrasa a um perodo instintivo da civilizao, nos reconduz Idade Mdia , no obstante os nomes de Lombroso, Ferri e Garfalo, um desses abusos da logomaquia dos sistemas.. Contra. extremamente sensvel s influncias. Os jurados, principalmente os das pequenas cidades, so influenciveis, o que torna o tribunal do Jri indulgente. Transforma-se, assim, em srio estmulo criminalidade. A favor. No procede o argumento de que os jurados, principalmente os das cidades pequenas, so influenciveis, tornando o Tribunal indulgente. Alis, no que tange s influncias, todos esto sujeitos a elas, inclusive os juzes togados. O que se sabe que existe sempre uma sria resistncia a todo tipo de influncia. O jurado vota de conscincia sem dar os motivos da sua deciso seu voto secreto. E desse anonimato que nasce a sua independncia. Contra. O despreparo dos jurados gritante. Numa poca em que se exige especializao para o prprio juiz togado, no se compreende que se confiem julgamentos a leigos, isto , a pessoas que nunca tiveram maiores contatos com o Direito Penal, a
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Criminologia ou a Penalogia. E so essas pessoas, os jurados, que tm de decidir sobre alegaes de coao irresistvel, estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal, exerccio regular do Direito e um mundo de outras coisas eminentemente tcnicas. A favor. certo que alguns jurados no esto altura da misso de decidir sobre o destino de um semelhante. Entretanto, tais jurados so em nmero nfimo, pelo que o mal que possam causar desfeito pelo bom preparo dos demais jurados. Sem dvida, so poucos os jurados despreparados, pois a lista anual, composta de at 500 nomes, feita pelos presidentes dos Tribunais do Jri com o mximo de esmero e rigorosa seleo. Contra. A organizao do jri extremamente trabalhosa. J o funcionamento da justia togada simples. A favor. Pelo contrrio, creio que at muito simples. Tanto isso verdade que, no Rio de Janeiro, por exemplo, funcionam dois Tribunais do Jri com sesses dirias, sem que algum tenha se queixado, at hoje, de ser trabalhosos o funcionamento de ambos. Contra. Defesa e acusao, invariavelmente, fazem a cabala junto aos jurados. Conversam com eles, tentando captar-lhes a simpatia e conhecer seus pontos de vista. Assim, na poca da formao do Conselho de Sentena, a acusao sempre rejeita os jurados com tendncias a absolver, assim como a defesa rejeita os que tm tendncia a condenar. A favor. certo que alguns acusados e defensores tentam cabalar. Mas o jurado-e, geralmente, uma pessoa experimentada, vivida, que no d ouvidos aos que tentam influenci-la. O jurado, em regra, vota de acordo com o debate que se trava no Plenrio, entre a defesa e a acusao e em funo das provas dos autos no atende a pedidos. Contra. O rito processual no Tribunal do jri mais extenso. Um juiz togado julga um ru em uma ou duas horas. O Tribunal do Jri gastaria, para esse mesmo julgamento, um ou dois dias. Por isso o Tribunal do Jri tem, sempre, imensas filas de rus
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aguardando julgamento durante anos, ao cabo dos quais, s vezes, so absolvidos, aps passarem todo aquele tempo presos. A favor. preciso que se esclarea que poucos so os julgamentos que duram mais de um dia. Geralmente os julgamentos, em Plenrio, duram apenas seis horas. Os que militam no jri sabem que os julgamentos longos so excees. Contra. O Tribunal do Jri mais dispendioso que a justia togada porque, alm dos vencimentos do juiz-presidente, do juiz-sumariamente, etc., faz despesas com horas extras, lanches para os jurados, almoo para os jurados, jantar para os jurados, conduo para os jurados, etc. A favor. A questo no bem assim,. preciso lembrar tambm que, sendo o jri um Tribunal colegiado, seus membros nada recebem. O jurado trabalha de graa, pois no recebe qualquer recompensa pela alta misso que exerce. E essas despesas com refeies so insignificantes. Contra. Compete ao Tribunal do Jri, privativamente, o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, isto , dos crimes de homicdio; induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio; infanticdio e aborto. O juiz togado competente para todos os demais crimes. At mesmo para o mais grave deles, que o de extorso mediante seqestro. Se os juizes togados so competentes para julgar todos os demais crimes, inclusive o mais grave deles, porque no serem tambm competentes para julgar os crimes dolosos contra a vida? A favor. A competncia do Tribunal do Jri para julgar os crimes dolosos contra a vida se justifica. Tais crimes podem ser praticados por qualquer pessoa de bem, em defesa da sua vida, da sua honra, de seu lar ou num momento de forte emoo ou irreflexo. Contra. O Tribunal do Jri, como afirma Heleno Fragoso, no tem mais sentido na justia penal dos nossos dias. Est desaparecendo por toda a parte. No existe mais nos pases da Europa, com exceo dos pases da common law. Nos estados Unidos da
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Amrica um tribunal em completa decadncia. Na Amrica Latina no existe mais Tribunal do Jri, com exceo do Brasil e da Colmbia.. A favor. A experincia internacional no contra o jri. E para fulminar tal argumento, basta dizer que nos Estados Unidos e na Inglaterra a instituio cada vez mais prestigiada, como o melhor critrio jamais estabelecido para investigar a verdade dos fatos, como proclamava Blackstone. Contra. Quase todos os grandes penalistas so contra o Tribunal do Jri e, entre os nacionais, poderia citar Nlson Hungria, Magalhes Noronha, Jos Frederico Marques, Heleno Fragoso, etc. Entre os estrangeiros, Enrico Ferri, Jimenez de Asa, Garfalo, etc. A favor. No so todos os grandes penalistas que condenam o jri. Citaria a favor dele, aqui no Brasil, Edgar Costa, Magarinos Trres, Ari Franco, etc. e, no estrangeiro, Pizzamiglio (Itlia), De Lommen (Inglaterra), Rudhart (Alemanha) e Jeremiah Black (Estados Unidos). Numa tentativa de acabar com a soberania do Tribunal do Jri, o governo encaminhou o projeto n 2.078/69 Cmara dos Deputados, regulamentando o preceito constitucional relativo ao jri, discutindo e excluindo sua soberania. Sendo convertido em lei tal projeto, no mais tero soberania as decises dessa instituio, podendo ser modificadas pelos Tribunais de Justia, com a possibilidade, ento, de se condenar rus absolvidos, e de se absolver rus condenados ou, ainda, de aumentar ou diminuir-lhes as penas. Diante disso, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, se posicionou veementemente contra, assim como o Instituto dos Advogados Brasileiros, entendendo haver incoerncia na manuteno do jri sem o gozo de sua soberania. Outro argumento contrrio ao Tribunal do Jri o que o considera excessivamente indulgente, e, por tal motivo, estimularia a criminalidade.Um dos adeptos
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desse argumento foi o presidente do Tribunal de Justia de Alagoas, o desembargador Moura Castro, que, em vista do surto de criminalidade que atingiu esse Estado em 17.04.1965, declarou aos jornais: - O jri popular um grande incentivo ao crime, no s em Alagoas, como em toda parte, exceo das grandes cidades, bem desenvolvidas do ponto de vista cultural. No Nordeste bastante conhecido o fenmeno de os polticos se interessarem pela absolvio dos criminosos. Ai dos que morrem por essa regio. A aplicao do jri popular tem sido, entre ns, um verdadeiro desastre. Surgem, ento, duas solues: ou o jri popular extinto ou determine-se que suas decises sejam, posteriormente, apreciadas pela justia togada. A influncia dos polticos muito grande, para que ele possa funcionar como instrumento de justia. Apesar de bonito, em sua origem, o jri popular uma instituio falida, como regra. A prtica destri todas as perspectivas de distribuio da Justia por um corpo de jurados leigos. H, claro, excees honrosas, lugares onde o jri popular cumpre sua finalidade. Mas so excees, confirmam a regra. No Nordeste, no Norte e em alguns lugares do Sul, sua aplicao verdadeiramente desastrosa. Tornou-se evidente que o jri popular, com suas decises, constituiu-se num verdadeiro estmulo ao crime, pelo clima de impunidade que proporciona. Observados os dados estatsticos de 1964, no Estado de Alagoas, dos 139 crimes de morte, julgados pelo Tribunal do Jri, 75% (105) foram de absolvies. Em So Miguel dos Campos, julgados 12 assassinos, foram todos absolvidos. Diante disso, as autoridades de Alagoas visando o combate ao banditismo e impunidade, requereram a extino do jri. Nlson Hungria mencionava que a criminalidade diminuiria com a supresso radical do jri, que , para os candidatos ao crime, a estimuladora esperana da impunidade. E, ainda: O jri no passa de uma encenao teatral. Trata-se de instituto
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obsoleto, que est para a justia penal contempornea como o carro de boi para o transporte moderno. Alm de acrescentar que: O famigerado Tribunal do Jri, osso de megatrio, que persiste em ligar represso penal e regime democrtico, redundou, pela sua incompetncia e frouxido, em favor indireto de criminalidade. Outros dizem, como Faguet (Culto da Incompetncia) que todo Conselho de Sentena se resume em sete sapateiros que tentam consertar, no escuro, um pequenino relgio de pulso. Ou ainda que, o Conselho se compe de sete contnuos de repartio pblica que, por medo, ignorncia ou influncia poltica, absolvem quando devem condenar ou condenam quando devem absolver. Quando o Distrito Federal era localizado no Rio de Janeiro, at 1923, o tribunal do jri era presidido por juzes criminais que atuavam em sistema de rodzio, e, sendo temporrios, no se dedicavam instituio com a devida ateno e presteza. Funcionando o jri com maus funcionrios e pssimos jurados, no poderia apresentar-se, de modo algum, com eficincia. E, em face de tais problemticas, estabeleceu-se para o jri um juiz fixo, com funo de selecionar o corpo de jurados. Para essa importante misso Edgar Costa, e em seguida, Magarinos Trres, Ary Franco, Faustino Nascimento, etc. Contra a cassao da soberania do jri, o juiz presidente do II Tribunal do Jri, Fernando Celso Guimares, assim se expressou: Acho que o jri deve continuar como est. Posso afirmar que a instituio tem correspondido plenamente s suas finalidades e os jurados, pessoas da classe mdia, homens e mulheres que vivem e sentem fatos humanos, chamados a decidir sempre o fazem com bom-senso e equilbrio. Exemplo disso o resultado dos julgamentos realizados no ano passado, no II Tribunal do Jri, que apresentaram 70,8% de condenaes. Dos 147 rus submetidos a julgamento, foram condenados 104, devendo ser salientado que dos 43 absolvidos, apenas 12 o foram pela excludente da legtima defesa. Creio que isto responde
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amplamente aos implacveis adversrios do jri, pois uma prova eloqente de que os jurados, juzes de fato, apreciam e julgam fatos humanos e tm sabido aplicar e distribuir correta justia, sem condescender. Se as crticas se voltam, em sua maior parte, contra as decises do jri no interior do pas embora no as aceitemos porque os jurados representam o meio social de que fazem parte outras solues devem existir, como, por exemplo, que os julgamentos se realizem nas capitais dos Estados, inclusive, porque, no interior, so raros os julgamentos. Para aqueles que acreditam ser o Tribunal Popular indulgente, h o exemplo do promotor Carlos Alberto Torres de Melo, que em sete anos e meio, em 469 julgamentos, obteve 391 condenaes (85%), num total de 3.335 anos de recluso. Ressaltando-se que metade das 78 absolvies forma pedidas por ele mesmo. Quanto ao argumento de que o Tribunal do Jri constantemente erra. O que se pode inferir? Em parte procedente tal assertiva, porm a margem de erros que atinge essa instituio a mesma que se denota na justia togada. Um exemplo clssico, que neste trabalho no poderia deixar de figurar, o dos irmos Naves. Em 1939, na cidade de Araguari, Minas Gerais, os irmos Joaquim e Sebastio Naves foram acusados da morte do primo e ex-scio Benedito Teixeira Caetano. Era perodo ditatorial, sendo a polcia livre para torturar os presos. E assim ocorrera, a polcia alm de torturar os dois acusados, torturaram seus familiares, levando morte o filho, ainda pequeno, de um deles, fazendo-os confessar um crime por eles no cometido. Mesmo em vista da confisso, os jurados, cientes das barbries cometidas pela polcia, absolveram os dois irmos. Desprovido de soberania quele tempo, havendo apelao para o Tribunal de Justia, este decidiu pela condenao dos denunciados pena de 25 anos e seis meses de recluso. Passados 16, Benedito Teixeira Caetano, a vtima morta, apareceu na cidade, confessando ter desaparecido devido ao fato de ter desfalcado um credor. Assim, somente um irmo obtivera a liberdade, visto que o outro
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morrera na cadeia. Apoiados no conhecimento pessoal dos fatos e dos rus, os jurados acertaram, julgando com justia, apesar de fora do disposto no processo e na lei. E a justia togada errou, pois que julgou apenas com base na letra fria da lei. Portanto, entende-se que, se mantido o Tribunal do Jri, no cabvel afastar desse instituto sua soberania. Por isso o desembargador Bandeira Stampa, expresidente do II Tribunal do Jri, assim se expressou: O bom ou mau funcionamento do Tribunal Popular depende dos que o servem: juiz, promotor, advogado, jurados e funcionrios. Se eles so bons, o tribunal funciona bem. Do contrrio, funcional mal. A maioria das opinies, contrrias e favorveis ao Tribunal do Jri, sugerem modificaes para essa instituio, fugindo ao rigorismo de sua extino ou de sua mantena incondicional e inquestionada. Entre tais modificaes: que seja o jri funcional apenas nas grandes cidades (comarcas com mais de 100.00 habitantes); ou que os critrios de seleo dos jurados incluam maior significado democrtico, colocando entre os sete, pessoas que verdadeiramente representem pares do ru, que conheam sua realidade; ou seja o jri misto, composto por juzes leigos e togados, ou formado, pelo menos, por pessoas com conhecimento tcnico do Direito; ou, ainda, que passem os jurados por uma prvia instruo tcinico-psicolgica, devendo ser esclarecidos e preparados para a importante funo que iro exercer.
CONSIDERAES FINAIS
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Se o Direito a cincia do dever ser, ento, estar sempre discusso, em transformao incessante. A verdade o hoje, mas pode no s-lo amanh. No se pode criar uma lei das leis, imutvel. ...a mesma lei, conferida pelo mesmo padro constitucional, acontecer ser contraditoriamente julgada vlida e nula, sem que de uma e outra parte haja quebra na competncia, ou na sinceridade Rui Barbosa. A sociedade est em constante transformao. Mudam-se os valores, os conceitos, a moral, a poltica, o governo, a economia, o tempo passa, as geraes se superam, mas a tica deve permanecer irretocvel, para no perdermos a noo de limite, de sensatez, da diferena entre o certo e o errado,..., para que no se perca a razo da justia ainda que colida com o Direito. O Tribunal do Jri, com toda a polmica que desperta, uma instituio fascinante, que merece e exige maior pasmar sobre si. Por isto, disse Luis Recasens Siches em seu livro O Direito e a Vida Social60, que se exige cautela dos reformadores do Jri: Enquanto filiados a uma determinada causa, os juristas por seu esprito de juristas, se vem obrigados a considerar o jogo das foras sociais quando se defrontam com a tarefa da criao do novo direito. Portanto, aos jurisperitos incumbe dizer em que medida se pode ditar uma reforma, sem comprometer a estabilidade do Direito existente. Aperfeioamento sim, extino ou deteriorao no.
ANEXO I
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Cf. NASSIF. 1996, p. 157-158.
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Tem-se, ainda, a opinio crtica de Celso Ribeiro Bastos: "O fato que nele continua a ver-se prerrogativa democrtica do cidado, uma frmula de distribuio da justia feita pelos prprios integrantes do povo, voltada, portanto, muito mais justia do caso concreto do que aplicao da mesma justia a partir de normas jurdicas de grande abstrao e generalidade". Esse ilustre advogado criminalista escreveu, ainda, o artigo 'O Descrdito do Jri' digno de nota: "O jri est presente na legislao processual penal da maioria dos pases democrticos. No Brasil, ele tem sido mantido at durante as ditaduras. Hoje, a soberania de seus veredictos assegurada pela prpria Constituio Federal. Em decorrncia disso, uma deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos s poder ser anulada uma nica vez; se repetida em um segundo julgamento, ser definitiva. A competncia do jri est atualmente restringida aos crimes dolosos contra a vida, ou seja, aos mais graves. Houve poca, entretanto, em que ela se estendia a todos os delitos; depois, tempos em que, alm dos dolosos contra a vida, o jri era tambm competente para julgar os delitos de imprensa. Trata-se, sem dvida, de instituio das mais importantes, na qual, sempre por votao majoritria, sete pessoas do povo julgam diretamente um semelhante, decidindo sobre o seu futuro. Os jurados, em virtude da soberania de suas decises, tm mais liberdade para julgar do que um juiz togado, podendo optar por uma soluo mais justa do que legal. O jri, todavia, h quarenta anos era muito diferente do que hoje. Havia no incio apenas um Tribunal do Jri na comarca de So Paulo, mas instalado em local solene, um magnfico salo do prprio Palcio da Justia, recentemente transformado em museu. A solenidade das instalaes refletia a importncia de suas decises. Os jurados
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eram cuidadosamente selecionados, procurando-se cidados de diferentes categorias sociais, mas com um mnimo de preparo que lhes permitisse entender explicaes sobre a lei, jurisprudncia e doutrina, balstica forense, medicina legal etc. Quando o Primeiro Tribunal do Jri tornou-se insuficiente para atender a demanda, criou-se um Segundo. Atualmente, so diversos Tribunais nos vrios Foros Regionais, enquanto que s o Primeiro tem dez plenrios, possibilitando at igual nmero de julgamentos por dia. Contudo, se no h mais grande espera para o jri de um acusado pronunciado, a sua qualidade caiu, e muito. A comear pela precariedade da maioria das novas instalaes, a demonstrar, ao menos subliminarmente, que seus julgamentos no so to importantes e graves. A escolha dos jurados, cuja lista feita periodicamente, deixa muito a desejar. De um lado, jurados sem um mnimo de preparo intelectual que lhes d condies de compreender o que se debate e as conseqncias de sua deciso. Recentemente, em um jri em que atuei, deparei-me, na relao dos jurados que me fra fornecida, com a seguinte abreviatura da profisso de um deles: emb.. Procurando saber o que significava, um dos oficiais da sesso me informou tratar-se de um embalador, ou seja, empacotador, havendo um outro aux. de emb., isto , auxiliar de embalador. Um terceiro jurado, ao fim do julgamento, me confidenciou servir como tal h mais de vinte anos. Tornara-se, totalmente contra o esprito do jri, um jurado profissional... A leitura de peas dos autos depoimentos, percias, documentos que as partes podem pedir, , por vezes, absolutamente necessria, pois a complexidade de muitos casos torna as cinco horas mximas de debate de todo insuficientes para a compreenso do processo. Pois bem: a leitura , em geral, feita por um serventurio de forma mecnica,
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apressada, sem respeitar qualquer pontuao, tornando os textos ininteligveis. Ainda que o advogado previdente faa distribuir aos jurados cpias das peas cuja leitura pediu, a impresso que a estes passa de que tal leitura no tem a mnima importncia... O ru que est preso provisoriamente fica, em alguns Tribunais, algemado durante todo o julgamento, dando a entender aos jurados que ele, aos olhos da Justia, j considerado culpado e at perigoso. Isto, quando as algemas so de todo desnecessrias, por estar o acusado permanentemente ladeado por dois policiais militares armados. Mesmo quando o ru est respondendo ao processo em liberdade, comum deix-lo sempre com policiais ao seu lado, dando novamente a errnea impresso de que ele j , de fato, considerado culpado... A cerimnia comprometedora e degradante completa-se com o
interrogatrio do acusado feito muitas vezes com ele de p, embora disponveis cadeiras vontade. Por fim, alguns Juzes se ausentam freqentemente do plenrio, indo despachar outros processos em seus gabinetes, localizados ao lado, s retornando caso surja algum impasse ou incidente entre Acusao e Defesa. Tudo a demonstrar aos jurados, ao menos indiretamente, pouca preocupao com o jri e com seu resultado... No Primeiro Tribunal do Jri, faltando o nmero legal de quinze jurados convocados, empresta-se um ou mais do plenrio vizinho, para completar o mnimo. Viola-se, assim, a lei processual penal, que prev o conhecimento prvio de seus nomes, justamente para que as partes possam saber quem so, o que fazem, etc. O defensor, pressionado, acaba por vezes concordando com tal expediente, para no adiar o julgamento. Tudo isso somado leva ao descrdito do jri, maior possibilidade de erros judicirios e prpria banalizao de to democrtica e importante instituio...
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Que todos aqueles que acreditam no jri e que o amam, a comear dos advogados criminalistas, se unam para reverter essa lamentvel situao que em nada contribui para o sempre desejado engrandecimento da Justia..61
Colocamos em exposio a opinio da professora de Direito Penal, Processo Penal e Criminologia da Unit Centro Universitrio do Tringulo, Simone Silva Prudncio, ante o seguinte questionamento: Voc concorda com o Tribunal do Jri da maneira como est estruturado? Voc acredita que realmente o instituto alcana a justia? Qual a soluo jurdica para os problemas apontados?. Inicialmente, creio que a competncia do Tribunal do Jri para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, elevada ao patamar de garantia constitucional, prevista no art. 5, inciso XXXVIII da Constituio Federal o mais democrtico dos institutos legais previstos no ordenamento jurdico brasileiro. Porm, acredito que ser democrtico no suficiente. preciso ainda ser criterioso, especializado, eficiente e consciente para que seja de fato justo. O Tribunal do Jri no Direito brasileiro segue os trmites previstos no Cdigo de Processo Penal, que vai dos artigos 406 ao 497, prescrevendo normas para a segunda fase deste rito especial. A primeira fase corresponde ao rito ordinrio, com algumas diferenas, que in casu so: a inexistncia da fase do art. 499 do CPP (requerimento de diligncias aps a inquirio de testemunhas); o prazo para as alegaes finais de cinco dias e no de trs; a sentena poder ser de pronncia, impronncia, desclassificao ou absolvio sumria. Neste momento, conforme a deciso do juiz, ter incio a segunda fase, que o encaminhamento dos autos do processo para o julgamento pelo Tribunal do Jri.
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Artigo publicado no jornal Tribuna do Direito, So Paulo, edio de abril de 2003, p. 20.
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O Conselho de Sentena composto por cidados de notria idoneidade, alistados nos termos do art. 439 do CPP. Observa-se a imparcialidade da escolha, seja no momento do alistamento, seja na seleo das vinte e uma pessoas que comporo a lista, seja ainda no sorteio dos sete jurados no momento da composio do Conselho de Sentena. Ao meu ver, o problema reside mesmo na incapacidade tcnico-jurdica dos jurados, que no esto aptos a julgar porque simplesmente no compreendem com preciso os mecanismos jurdico-legais que envolvem a questo. A complexidade de uma deciso em um julgamento pelo tribunal do jri infinitamente maior do que, por exemplo, a mediao feita por juzes leigos conciliadores dos juizados especiais, que por sua vez, so mesmo um avano em nosso ordenamento jurdico. As decises proferidas pelo Conselho de Sentena envolvem complexidade tcnica de conhecimento jurdico, de um saber especializado, que no esto ao alcance de todos, seno somente daqueles que estudam e se dedicam ao meio jurdico-acadmico. Por isso, seria uma boa opo que os jurados fossem selecionados dentro da comunidade jurdica acadmica, envolvendo os alunos dos ltimos perodos dos cursos de Direito, professores, bacharis e advogados inscritos na OAB. Esta seleo continuaria
ainda sendo democrtica, nos moldes atuais, porm com a vantagem de ser especializada, realizada por aqueles que se dedicam, de maneira profissional, ao melhoramento e aperfeioamento dos institutos jurdicos em nosso pas.
A opinio dos bacharelandos da Faculdade de Direito da UCSal (Universidade Catlica do Salvador), retirada do trabalho: Tribunal do jri: uma breve reflexo: Sobre o preceito constitucional do Jri escreveu Celso Ribeiro Bastos que: o fato que nele continua a ver-se prerrogativa democrtica do cidado, uma frmula
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de distribuio da justia feita pelos prprios integrantes do povo, voltada, portanto, muito mais justia do caso concreto do que aplicao da mesma justia a partir de normas jurdicas de grande abstrao e generalidade. Sendo assim, constata-se que o Tribunal do Jri, como instituio jurdica aplicadora da sano penal, encontra-se inserido em quase todas as ordenaes legais do globo. Ressalvando-se, o carter cultural das mesmas e, na sua forma aplicada, embora em seu ncleo principal esteja o julgamento popular de uma infrao, seja cvel (em pases como os Estados Unidos, Canad, o Jri, delibera no s em causas de natureza criminal como cveis) ou criminal. Com as constantes discusses referentes reforma do Cdigo de Processo Penal, mais precisamente com o projeto de Lei n 4.203 de 2001, ainda em trmite no Congresso Nacional, pondera-se eventual mudana no que tange a celeridade dos atos processuais referentes ao Tribunal do Jri. O que se verifica no mundo moderno, atualmente, que o Tribunal do Jri um gerador inesgotvel de questes e discusses jurdico-processuais. A seguir, abordaremos algumas polmicas que envolvem o instituto, sem a pretenso, contudo, de esgotar o tema, e sim, de levar reflexo os interessados no assunto. bem verdade que o Jri possuidor de certos defeitos, e mesmo assim, tem resistido ao tempo. O que no se pode argumentar que em virtude de tais defeitos a Instituio do Jri esteja ultrapassada e at superada. Os argumentos que buscam desabonar o Jri, talvez a nica esfera do Poder Judicirio permevel efetiva interveno da sociedade, no resistem a uma avaliao mais sensata e ponderada que dele se faa. Os defeitos desta instituio no podem ser tomados como justificativa plausvel para sua extino, uma vez que seus benefcios, sendo mais numerosos, impem que se busque seu aperfeioamento. O ideal seria um aperfeioamento, a fim de que o Jri se adeque
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realidade de nossa sociedade, j que pode ser entendido como a melhor maneira de se julgar o acusado, haja vista a heterocomposio que tem o Tribunal do Jri popular com a sociedade. Sendo mantido o Jri, deve, necessariamente, passar por uma reviso do seu procedimento. pacfico, hoje, que o procedimento do Jri demasiadamente complexo. Visando alterar alguns aspectos deste procedimento previsto nos artigos 406 a 497 do CPP, o anteprojeto sobre o Tribunal do Jri, em trmite no Congresso, prope algumas mudanas, a fim de adequ-lo ao anseio de maior eficcia de suas decises, assim como dot-lo de um procedimento mais clere, gil e eficiente. Enfim, o Jri simboliza a esperana de um Judicirio mais sensvel s transformaes sociais, que nem sempre so assimiladas por sistemas jurdicos como o nosso, fundados na lei e na tcnica. Talvez seja ele o grmem de novos ordenamentos que busquem aproximar o Direito de sua base de legitimao, e que convertam o sistema penal em instrumento de efetiva promoo da justia, e no de excluso social, como vem ocorrendo h vrios sculos. Basta que seja enfocado sob uma tica menos legalista e mais voltada ao trao que o singulariza na estrutura judiciria, qual seja, sua feio democrtica. Sua longevidade e sobrevivncia, pois, devem-se tendncia democrtica que progressivamente se firmou em todos os sistemas polticos; pode-se dizer, assim, que, em pocas de supresso dos direitos individuais, nas fases negras da Histria, o Jri atuou como foco de resistncia de democracias abaladas, mas nunca totalmente suprimidas. E na item que trata Das disposies finais (por Anilton de Jesus Cerqueira e Maria Olvia Sarno Setbal): O Jri a expresso da cultura de um povo e uma fonte inesgotvel de novas teses e discusses jurdicas, seja no campo do Direito Material, seja no aspecto processual. No direito brasileiro, por exemplo, o Tribunal Popular uma realidade, ele foi
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mantido na Carta Magna de 1988, e se acha enumerado entre os direitos e garantias individuais. Seus simpatizantes alegam, principalmente, tratar-se de uma instituio fundamental para o direito de liberdade do cidado. Porm, seus crticos, em maior nmero, defendem que, apesar do fato de que as normas jurdicas devem ser entendidas levando-se em considerao o contexto legal em que inseridas e os valores tidos como vlidos em determinado momento histrico, no h como interpretar uma disposio legal ignorando as profundas modificaes por que passou a sociedade, desprezando os avanos da cincia e deixando de ter em conta as alteraes de outras normas, pertinentes ao mesmos institutos jurdicos. Os debates, a argumentao dos prs e dos contras, a troca de idias e experincias, conduzem ao crescimento humano. As controvrsias e as polmicas geram o amadurecimento, pois o homem se pe a pensar sobre como melhorar ainda mais o que j existe. A isso nos prestamos no decorrer desse trabalho sobre o Tribunal do Jri. 62
Mrcio Rodrigo Almeida de Souza Leo, acadmico de Direito da UEFS, estagirio da assessoria Jurdica da Cmara de Vereadores de Lauro de Freitas (BA), tambm enriquece nosso trabalho com a sua opinio retirada de seu trabalho entitulado O tribunal do jri e a constituio de 1988 A feio atual do Tribunal do Jri: O Tribunal do Povo de hoje est longe da retomada dos seus ureos tempos, daqueles clebres Jris da dcada de 50, sobretudo os do Rio de Janeiro, onde a voz da sociedade tomava por emprstimo das saudosas palavras de Lyra, e o exerccio pleno da defesa era confiado aos grandes criminalistas, como os da linha de Evandro Lins e Silva. O
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Tribunal do Jri: uma breve reflexo Penal da UCSal - Universidade Catlica do Salvador e da FABAC Faculdade Baiana de Cincias . Autores: Bacharelandos da Faculdade de Direito da UCSal (Universidade Catlica do Salvador) - Melissa Campos Cady; Cheng Wai Yin; Jorge Pereira de Arajo Filho; Alexandre Vasconcelos; Joo Mrio Botelho Nascimento; Anilton de Jesus Cerqueira; Maria Olvia Sarno Setbal; Orocil Pedreira Santos Junior; Rogrio Belens
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que est acontecendo com a "instituio popular por excelncia"? Ser que o Jri est morrendo? Cremos que no. O que h um certo estado de letargia que o acometeu, fruto da enorme descrena popular para com a Justia e para com os homens que dela fazem parte. O Tribunal do Povo no pode morrer. Caso assim fosse faleceria tambm a Justia, pois perderia a sua alma. O Jri , sobremaneira, vida. Sangue fervente nas veias da acusao e da defesa, que d juno dos embates na arena da palavra, faz nascer do livre convencimento dos jurados o supremo veredicto de suas conscincias. Isto o Tribunal do Povo, que no perece, permanece. Casos existiram, existem e existiro de julgamentos marcados por erros, por absolvies indevidas e por condenaes equivocadas. O Jri falvel sim, pois realizado por homens. Homens que aceitam a sua especial condio de ser, e no se escondem por detrs das velhas togas, muito menos enclausuram-se em seus confortveis gabinetes "de marfim". A dignidade do Tribunal do Jri deve resistir e manter-se erguida frente aos ataques infelizes daqueles que o anatematizam. Sabemos que a luta h de ser rdua, mas somente atravs dela conseguiremos reconduzir o Tribunal do Povo posio de referncias que sempre possura na Justia Pblica, pois por mais difcil que se apresente o momento sempre tempo de recomea.63
O advogado criminalista Ceclio da Fonseca Vieira Ramalho Terceiro, aluno da Escola Superior da Magistratura da Paranaba, membro do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCrim), tambm nos prestigia com sua opinio retirada de seu trabalho Escoro histrico do Tribunal do Jri e suas perspectivas para o futuro frente reforma do Cdigo de Processo Penal: Muitos doutrinadores chegam as raias da inaceitabilidade, quando profetizam um futuro incerto e sem espao para o Jri diante da atual fase das cincias
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LEO, Mrcio Rodrigo Almeida de Souza. O tribunal do jri e a constituio de 1988.
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criminais, onde suas formas e rituais vm ao longo do tempo cedendo espao para a agilizao de seus procedimento, tudo para entregar Sociedade uma rpida e segura resposta aos seus anseios de justia. Podemos no profetizar, mas prever, pelos atuais Projetos leis em tramitao no Congresso Nacional. que o Jri, sempre ter espao cativo na nossa rede legal. Podemos seguramente afirmar que os projetos de lei em tramites, oferecem uma roupagem moderna e inovadora para este instituto em estudo, revitalizando-o por mais uns bons anos, pois o Jri como procedimento esta arraigado em nosso sistema penal, com tal afinco, que suas projees futuras demonstram a fora deste, em uma sociedade verdadeiramente democrtica. Tanto se faz verdadeira tal assertiva, que da leitura auferida na exposio de motivos do projeto de reforma do Cdigo de Processo Penal, na parte mormente ao Jri, em tramitao no congresso, da lavra do ento Ministro da Justia Jos Gregori, nos d a dimenso deste procedimento, uma vez que afirma: Constitui o Jri um rgo judicirio que a Constituio considerou fundamental para o direito de liberdade do cidado. A mantena dessa instituio no se justifica apenas em razo de seu resguardo e proteo constitucional, mas e principalmente porque assume contornos de cidadania e de proteo do sistema democrtico, que assegura ao acusado o direito de ter o seu comportamento analisado e julgado por seus pares, pelos seus semelhantes que pertencem ao mesmo estrato social, alcanando-se o ideal de equidade. O Tribunal do Jri foi mantido como instituio na Carta Magna de 5 de outubro de 1988. Ele se encontra enumerado entre os direitos e garantias fundamentais, o que resulta em conceitu-lo como uma das garantias essenciais do regime democrtico. 64
64
Exposio de Motivos do Projeto de Lei n 4. 203/2001.
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PEREIRA, Jos Ruy Borges. O Plenrio do Jri. Ed. Saraiva. So Paulo, 1997; PIERANGELLI, Jos Henrique. Escritos Jurdico-Penais. RT, So Paulo, 1992; PORTO, Hermnio Alberto Marques. Jri, 8 ed., Malheiros, So Paulo, 1996; RIBEIRO, Sergio Nogueira. Crimes Passionais e outros temas. 3 ed., Ed. Forense, Rio de Janeiro, 1997; SILVA, Evandro Lins e. A Defesa tem a Palavra. 3 ed., Ed. Aide, Rio de Janeiro, 1991; SILVA, Francisco de Assis. Histria do Brasil. Editora Moderna, 1 ed., So Paulo, 1995; SILVA, Marco Antonio Marques da. A Vinculao do Juiz no Processo Penal. Ed. Saraiva, So Paulo, 1993; SILVA, Solimar Soares da. Questes Prticas do Tribunal do Jri. Del Rey, Belo Horizonte, 1995; STRECK, Lenio Luiz. Tribunal do Jri - Smbolos & Rituais. 2 ed., Livravia do Advogado editora, Porto Alegre, 1994; TUCCI, Rogrio Lauria. Tribunal do Jri: origem, evoluo, caractersticas e perspectiva. In: (coord) Tribunal do Jri - Estudo sobre a mais democrtica instituio jurdica brasileira; VICENTINO, Cludio. Histria Geral. O feudalismo e o perodo medieval. Editora Scipione, 7 edio, So Paulo, 1997; VICENTINO, Cludio e Dorigo, GIANPAOLO. Histria do Brasil. Editora Scipione, 1 ed., So PauloP, 1998;
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XAVIER, Francisco Cndido, pelo esprito EMMANUEL. Justia Divina. 7 ed., Braslia, FEB, 1991; WOLKMER, Antonio Carlos. Fundamentos de Histria do Direito, 2 ed., Editora Del Rey, Belo Horizonte, 2002.
http://jusvi.com/doutrinas_e_pecas/ver/14440
MACEDO, Lilla de. Jri Jurados Juzes? Jus Vigilantibus, Vitria, 16 mar. 2005. Disponvel em: <http://jusvi.com/doutrinas_e_pecas/ver/14440>. Acesso em: 3 nov. 2007.

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minha me e aos meus avs que sempre me oportunizaram os estudos.

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Reunio pblica de 20-10-61 1 Parte, Cap. VII, 31.

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CAPTULO I TRIBUNAL DO JRI: HISTRICO E CONSIDERAES GERAIS

1.1. Tribunal do Jri: conceito

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Cf. WOLKMER, 2002, p. 247.

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Cf. FOCAULT, 1991, p. 35.

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1.3. O Jri no Brasil

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1.4. Jri no mundo

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CAPTULO II COMPETNCIA MNIMA E SEUS SUJEITOS

2.1. Dos crimes dolosos contra a vida

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Cf. NUFEL,. Vol. II., 1984, p.401.

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Cf. PEDROSO, 1995, p. 201.

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Cf. BITENCOURT, 2002, p. 145.

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H entendimento doutrinrio de que se deve interpretar tal perodo mais amplamente.

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