DIREITO CONSTITUCIONAL II PROFESSORA ANGELITA WOLTMANN UNIDADE 4 A CONSTITUIO

5.1.1 PREMBULO CONSTITUCIONAL CONCEITO E IMPORTNCIA O prembulo de uma Constituio pode ser definido como documento de intenes do diploma, e consiste em uma certido de origem e legitimidade do novo texto e uma proclamao de princpios, demonstrando a ruptura com o ordenamento constitucional anterior e o surgimento jurdico de um novo Estado. de tradio em nosso Direito Constitucional e nele devem constar os antecedentes e enquadramento histrico da Constituio, bem como suas justificativas e seus grandes objetivos e finalidades.1 A doutrina diz que o prembulo tem dois objetivos:

BRASILEIRA DE 1988 __________________________________ 5.1 A estrutura da Constituio: Prembulo, parte dogmtica e disposies transitrias 5.2 Estado Democrtico de Direito: fundamento e princpios constitucionais fundamentais 5.3 Objetivos e Relaes internacionais do Estado brasileiro __________________________________ 5.1 ESTRUTURA FORMAL DA CF/88 As Constituies so formadas pelas seguintes partes (adaptando CF/88):

1) PREMBULO Ns... [...] sob a

proteo de Deus....

2) PARTE DOGMTICA compreende

nove ttulos e 250 artigos na Constituio Brasileira [do I, que trata dos Princpios Fundamentais ao IX, que trata das Disposies Constitucionais Gerais] 3) DISPOSIES TRANSITRIAS - o Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) na Constituio Brasileira compreende do art. 1 ao 89, acrescentado pela Emenda Constitucional 38. Lembrando que os smbolos Constituio Federal de 1988 so: na

1) Legitimar o autor da constituio quanto mais longo o prembulo, menos legitimidade ter o autor. 2) Estabelecer Princpios que sero melhor estabelecidos no corpo de Constituio. ***Existem trs correntes doutrinrias a respeito da natureza jurdica do prembulo (Jorge Miranda): 1) Irrelevncia Jurdica o Prembulo se situa no domnio poltico, sem relevncia jurdica. 2) Eficcia jurdica idntica das normas constitucionais tese da plena eficcia, que diz que o prembulo tem a mesma eficcia jurdica das normas constitucionais, sendo, porm, apresentado de forma no articulada. 3) Relevncia jurdica indireta ponto intermedirio entre as duas. Embora o prembulo faa parte das caractersticas da CF, com ela no se confunde. Posio do STF: O prembulo no se situa no mbito do direito, mas no domnio poltico, refletindo posio ideolgica do constituinte. No contm relevncia jurdica. No norma de reproduo
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Art. 1, Art. 2... - artigos I, II, III... nmeros em romano significam incisos 1, 2... pargrafos Pargrafo nico sempre se escreve por extenso a, b... - alneas

MORAES, Alexandre de. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Editora Atlas, 21. ed., 2007, p. 15.

obrigatria nas constituies estaduais. um vetor interpretativo. ***A Constituio Brasileira foi promulgada sob a proteo de Deus, entretanto: Art. 5, VI, CF A CF permite que a pessoa seja crente, ateu ou agnstico. Por causa desse artigo h autores que criticam a presena da palavra Deus no prembulo. O Brasil um pas leigo, laico ou noconfessional, no existindo, portanto, qualquer religio oficial na Repblica Federativa do Brasil. Obs: Todas as Constituies Brasileiras, exceto as de 1891 e 1937 invocaram a proteo de Deus, quando promulgadas. Em mbito estadual essa realidade no se repetiu, com exceo do estado do Acre. Referida omisso foi objeto de questionamento no STF pelo Partido Social Liberal. O STF, definindo a questo, alm de estabelecer e declarar a irrelevncia jurdica do prembulo, assinalou que a invocao da proteo de Deus no norma de reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa. (ADI 2.076- AC, rel,. Min. Carlos Velloso). 5.1.2 O PREMBULO E A CONSTITUIO DE 1988: DOUTRINA PTRIA E STF

Encontra-se no Prembulo Constituio Federal de 1988:

da

Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.2 Para CELSO RIBEIRO BASTOS, os prembulos tm a funo de facilitar o processo de absoro da Constituio pela comunidade. So palavras pelas quais o constituinte procura fincar a legitimidade do Texto. um retrato da situao de um momento, o da promulgao da Constituio3. O magistrio de RIBEIRO BASTOS no sentido de afirmar que, inobstante, no sendo ato juridicamente irrelevante, tem funo auxiliar de interpretao do Texto Constitucional, mas no se pode querer fazer prevalecer um preceito normativo do que dele consta, sobre o que compe o articulado. O Prembulo da Constituio de 1988, nas palavras do autor, quer significar o seguinte: "compe-se de duas partes: a primeira destinada a firmar a legitimidade formal, e a segunda, por sua vez, como que compensatria da magreza e do esqueletismo da primeira, elencando objetivos a serem perseguidos pelo Estado brasileiro. ALEXANDRE DE MORAES entende que o prembulo, apesar de no
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Fonte: http://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/e/ee/Con stituicao1891.JPG

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil - Publicada no Dirio Oficial da Unio n 191-a, de 5 de outubro de 1998. 3 Curso de Direito Constitucional. 17 edio. So Paulo : Saraiva, 1996, p. 141-2

fazer parte do texto constitucional propriamente dito (ou seja, por no ser uma norma constitucional), no poder prevalecer contra texto expresso da Constituio Federal, e tampouco poder ser paradigma comparativo para declarao de inconstitucionalidade, porm, por traar as diretrizes polticas, filosficas e ideolgicas da Constituio, ser uma de suas linhas mestras interpretativas.4 O pensamento de MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO reside na premissa da atribuio de uma ausncia de fora obrigatria do prembulo da Constituio Federal de 1988, pois, entende que se trata de um texto destinado a realizar uma indicao dos planos, objetivos e intenes do constituinte.5 FERREIRA FILHO esboa a idia de que o prembulo expressa, simplesmente, uma srie de afirmaes de princpios, que representam e devem ser assim interpretados como um ideal, e no como normas jurdicoconstitucionais de aplicao e exigibilidade imediatas. CRETELLA JNIOR conforma-se em lecionar que, "dividem-se as colocaes em dois grupos distintos, o primeiro, acentuando a importncia do Prembulo, ressaltando-lhe a relao com dispositivos do texto; o segundo, procurando minimizar a relao entre a pea vestibular e o prprio texto articulado. Na interpretao dos dispositivos constitucionais subseqentes, os dizeres do Prembulo, se for o caso, se esclarecerem ou completarem o texto, devem ser levados em conta, para efeito
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de interpretao. Como o Prembulo elemento integrante da Constituio, assim que promulgada, no h a menor dvida de que a ele se deve recorrer, quando surgem problemas de hermenutica, desde que, nessa pea vestibular ou introdutria, haja princpios que se relacionem de modo direto ou indireto com os dispositivos constitucionais questionados".6 Na lio de JOS AFONSO DA SILVA, as normas do Prembulo da Constituio assim como as das disposies transitrias , so classificadas quanto a sua eficcia, como normas de aplicabilidade da Constituio. Chega, at mesmo, a fazer referncia (CARL FRIEDRICH, CARL SCHMITT, VEDEL, GARCIA-PALAYO) s posies a favor da fora normativa do prembulo constitucional. Entretanto, para AFONSO DA SILVA, os prembulos constitucionais valem como orientao para a interpretao e aplicao das normas constitucionais. Leciona o autor que, "tm, pois, eficcia interpretativa e integrativa; mas, se mantm uma declarao de direitos polticos e sociais do homem, valem como regra de princpio programtico, pelo menos, sendo que a jurisprudncia francesa, como anota LIETVEAUX, lhes d valor de lei, uma espcie de lei supletiva.7 J na doutrina de MAURCIO ANTONIO RIBEIRO LOPES8 constata-se que esto consagrados no Prembulo da Constituio de 1988, diversos valores fundamentais ou superiores da Constituio. Valores fundamentais estes que no podem ser interpretados como palavras e expresses redundantes, ou vazias, ou mesmo como normas constitucionais programticas que nunca se realizam. Caso assim fossem, poderse-iam chamar-se taxativamente de
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Nesse mesmo sentido: J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira (Fundamentos da Constituio), Ives Gandra e Celso Bastos (Comentrios Constituio do Brasil); Pinto Ferreira (Comentrios Constituio Brasileira). Em sentido contrrio, admitindo a existncia de fora normativa ao prembulo: Tupinamb Miguel Castro Nascimento (Comentrios Constituio Federal), Bidart Campos (Derecho Constitucional) 5 Comentrios Constituio Brasileira de 1988. Vol. 1, Arts. 1 a 43. So Paulo : Saraiva, 1990, p. 15.

Comentrios Constituio de 1988. Vol. I, Arts. 1 a 5, inc. LXVII. Rio de Janeiro : Forense Universitria, 1988, p. 76-77. 7 Aplicabilidade das normas Constitucionais. 3 edio. So Paulo : Malheiros Editores, 1999. 8 Teoria Constitucional do Direito Penal. So Paulo : RT, 2.000.

normas programticas para um futuro inatingvel. A lio no sentido de que o prembulo tem natureza jurdica e exigibilidade imediata, detentor de fora normativa, norma constitucional exeqvel em si mesma. O PREMBULO DA CF BRASILEIRA E O STF "Prembulo da Constituio: no constitui norma central. Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa". (ADI 2.076, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 08/08/03) *** Ver ntegra da deciso, em anexo. _________________________________ 5.2 ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO: FUNDAMENTO E PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS FUNDAMENTAIS Princpios Constitucionais
Por George Marmelstein Lima, Juiz Federal Substituto

1.1. O nascimento de uma teoria: por que uma teoria dos princpios? A partir da Segunda Guerra Mundial, vem ocorrendo, a nvel mundial, uma profunda mudana na cincia do direito: antes, tudo girava em torno da norma (ou da lei); agora, a norma cede espao aos valores. fcil perceber a razo dessa mudana de paradigma. O apego cego s normas contribuiu para que todas as atrocidades cometidas durante os regimes totalitrios, em especial o nazismo e o fascismo, fossem amparadas pelas leis dos Estados que adotaram esses regimes. Se no houver na lei um forte contedo humanitrio, o respeito s normas pode servir para legalizar o mal. A mesma tinta utilizada para escrever a Declarao de Direitos do Homem pode ser utilizada para escrever as leis do nazismo. O papel aceita tudo.

Pode parecer que o desprestgio da norma, ou melhor, do normativismo-positivista-legalistaformalista, faria renascer as doutrinas baseadas no direito natural: se o direito positivo no (ou no foi) suficiente para garantir o justo, invocar-se-ia o direito natural. Mas no foi assim. Na verdade, o que houve foi uma releitura ou reformulao do direito positivo clssico. Ao invs de se pensar um direito acima do direito estatal (que seria, em ltima anlise, o direito natural), trouxeram-se os valores para dentro do direito positivo. Mas como isso foi possvel? Simples: atravs da aceitao da fora normativa dos princpios. Entendeu? No? Pois vou explicar com mais calma. A norma, todos sabem, um modelo de conduta desejada. Tradicionalmente, as normas so veiculadas por regras, que descrevem uma situao ftica e disciplinam a sua conseqncia jurdica, cominando ou prevendo uma sano no caso de seu descumprimento (aquela famosa ladainha: dado o fato temporal...). Por exemplo, quem recebe o salrio deve pagar uma parte a ttulo de imposto de renda. Se no pagar no prazo estabelecido, vai incidir uma multa sobre o valor inicialmente devido. Isso uma regra. Por muito tempo, uma norma, para ser considerada jurdica, deveria ser obrigatoriamente formulada atravs de uma regra. Em outras palavras: a norma/regra deveria descrever a situao ftica e prescrever a sano pelo seu descumprimento. Esse modelo de norma, como se viu, levou ao nazismo, sobretudo em decorrncia da teoria pura do direito, teoria esta elaborada pelo jurista Hans Kelsen, que procurou retirar do direito e, portanto, da norma, toda e qualquer influncia moral ou valorativa. Para a teoria pura do direito, o que menos importa o contedo da norma. No interessa se a norma justa ou injusta. Sendo vlida, deve ser observada pelo jurista. Esse esvaziamento valorativo da norma somente foi superado aps Segunda Guerra. Juristas alemes, ansiosos por apagar da memria as 4

atrocidades cometidas por seus compatriotas, formularam uma teoria que ficou conhecida como ps-positivista. Defenderam eles que as normas jurdicas no so apenas as regras, mas tambm os princpios, estes dotados de um forte contedo valorativo. Princpios como o da dignidade da pessoa humana, da igualdade, da solidariedade, da legalidade, da democracia, seriam to vinculantes quanto qualquer outra norma jurdica. A observncia desses princpios no seria meramente facultativa, mas to obrigatria quanto a observncia das regras. E o mais importante: as regras somente seriam vlidas se estivessem de acordo com as diretrizes traadas nos princpios. Por incrvel que possa parecer, essa simples constatao, qual seja, a de que os princpios so normas jurdicas, ocasionou uma verdadeira reviravolta na cincia jurdica, especialmente no direito constitucional. Ora, sabido que a Constituio o lugar onde a maioria dos princpios podem ser encontrados. Antes, quando no se reconhecia fora jurdica aos princpios, mas apenas s regras, as normas constitucionais, em sua maioria formuladas como princpios, de pouco valiam. Dizia-se que essas normas, apesar de estarem consagradas na lei fundamental, no passavam de conselhos morais, de declarao de boas intenes. Descumprir a Constituio no gerava qualquer conseqncia jurdica. Com o reconhecimento da efetiva fora jurdica dos princpios, contudo, a Constituio passou a ocupar um papel especial. Agora, ela , verdadeiramente, uma norma fundamental, com uma posio privilegiada dentro do sistema. Veja-se que, nesse ponto, a teoria de Kelsen foi muito importante para revigorar a fora normativa da Constituio, j que, segundo este jurista, a Constituio encontra-se no pice do sistema hierrquico de normas, sendo que todas as demais normas, em ltima anlise, buscaro seu fundamento de validade na Constituio. Pena que Kelsen, com sua obsesso pela pureza do direito, no 5

permitiu que os valores fizessem parte de sua teoria. Da se concluir que: (a) os princpios possuem um forte contedo tico-valorativo; (b) a teoria moderna reconhece a normatividade potencializada dos princpios; (c) a Constituio o ambiente mais propcio existncia de princpios; (d) por isso, a Constituio passou a ocupar um papel especial na cincia do direito. por isso que vale a pena estudar a teoria dos princpios. Isso vamos fazer agora. 2. Levando os princpios a srio O Professor Lus Roberto Barroso sempre ressalta em suas palestras que nada mais possvel fazer de srio e importante no direito, sobretudo aps a promulgao da Constituio de 1988, que no passe pela capacidade de trabalhar adequadamente os princpios constitucionais. Na verdade, o toque diferencial do operador do direito, na atualidade, saber aplicar os princpios constitucionais, saber compreend-los, interpret-los e utiliz-los na sua dimenso jurdica, como instrumento de atuao profissional. O prof. Vicente Ro, j na dcada de 50, afirmava que a ignorncia dos princpios, quando no induz a erro, leva criao de rbulas em lugar de juristas9. No momento em que os aplicadores do direito tiverem plena conscincia de toda a potencialidade dos princpios constitucionais, certamente teremos um direito mais justo, comprometido com a realizao dos objetivos maiores traados na Constituio Federal. O direito, da em diante, deixar de ser um emaranhado de regras desprovidas de contedo tico, tornando-se um dado concreto da vida, um instrumento tico de participao poltica, de afirmao da liberdade e preservao da igualdade entre os homens, onde as frias letras da lei sero menos importantes do que
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O Direito e a Vida dos Direitos, 5a ed. Revista dos Tribunais, So Paulo, 1999, p. 48.

o direito fundamental consagrado na Constituio. O impacto revolucionrio das novas tecnologias - internet correio eletrnico, telefone celular, cabos de fibra tica, computadores portteis, fax, software - e dos mais modernos meios de comunicao - TV a cabo, via satlite, videoconferncia etc - parece ser incompatvel com a segurana jurdica, que a razo de ser do ordenamento e talvez do prprio direito em sua essncia. E nesse conturbado cenrio que surge a importncia maior dos princpios constitucionais: servir justamente para guiar o hermeneuta nessa difcil atividade de adaptao do direito posto s novas situaes jurdicas que vo surgindo num planeta globalizado completamente diferente de tudo que j existiu e que tem no signo do efmero sua qualificadora indissocivel Os princpios, em relao s regras, possuem uma grande vantagem: a abertura. Ou seja, o princpio tem uma estrutura capaz de captar as mudanas da realidade. Eles no so - nem pretendem ser - verdades absolutas ou axiomas imutveis. Na medida das transformaes ocorridas na sociedade, as interpretaes dos princpios vo-se adaptando. Por serem plsticos, no precisam esperar as alteraes textuais (legislativas) das regras para impor ou orientar as decises polticas dos membros da sociedade. Ou seja, os princpios transcendem a literalidade da norma em que esto inseridos, permitindo que se mude o sentido, isto , a interpretao dos textos, sem que se precise, com isso, alterar os seus enunciados normativos. Os princpios so, pois, neste momento de incertezas e transformaes, o estado da arte na interpretao evolutiva, a nica capaz de dar vida ao direito. E eles (os princpios) esto a espalhados por todo o ordenamento jurdico. A Constituio est cheia deles, j que Lei Fundamental a ambincia natural dos princpios (Willis Guerra Filho). Cabe a ns descobri-los e utiliz-los de forma adequada e correta.

3. Princpio: um bom comeo Para discorrermos com segurana acerca dos princpios constitucionais, precisamos compreender, ainda que superficialmente, o que so os princpios10. Princpio significa, numa acepo vulgar, incio, comeo, origem das coisas. No este, porm, o sentido que adotamos quando dizemos princpios constitucionais processuais. Aqui a palavra princpio conota a idia de mandamento nuclear de um sistema, utilizando a clebre definio de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO, para quem princpio , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico...11 Some-se a essa noo um aspecto fundamental na caracterizao dos princpios na atualidade, ou seja, os princpios jurdicos caracterizam-se por possurem um grau mximo de juridicidade, vale dizer, uma normatividade potencializada e predominante. Tanto uma constelao de princpios quanto uma regra positivamente estabelecida podem impor uma obrigao legal12, na sugestiva passagem de RONALD DWORKIN. E mais: violar um princpio muito mais grave do que transgredir uma norma [rectius, regra]. A desateno ao princpio implica ofensa no apenas a um
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Para uma compreenso mais completa do tema, fundamental a leitura da obra Conceito de Princpios Constitucionais - Elementos tericos para uma formulao dogmtica constitucionalmente adequada, de Ruy Samuel Espndola. Da mesma forma, o captulo 8 (Dos Princpios Gerais de Direito aos Princpios Constitucionais) do Curso de Direito Constitucional (7a ed.) do professor Paulo Bonavides traz uma anlise insupervel do tema. 11 MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Elementos de Direito Administrativo. Ed. RT, So Paulo, 1980, p. 230. 12 apud BONAVIDES, Paulo. Curso, p. 238.

especfico mandamento obrigatrio, mas a todo o sistema de comandos. a mais grave forma de ilegalidade ou inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, porque representa insurgncia contra todo o sistema, subverso de seus valores fundamentais...13 Partindo dessa noo de princpio como norma jurdica, preciso fazer uma melhor distino entre regras e princpios, que so consideradas, atualmente, as duas espcies de normas14. O prximo tpico tratar do assunto. 4. Normas, princpios e regras Durante muito tempo houve uma dissociao dos conceitos de normas e princpios, o que leva, ainda hoje, a grandes juristas incorrerem no erro primrio de igualar as regras s normas. Graas, em grande parte, aos estudos de ROBERT ALEXY e de RONALD DWORKIN, essa dissociao foi superada, de tal modo que a dogmtica moderna avaliza o entendimento de que as normas jurdicas, em geral, e as normas constitucionais, em particular, podem ser enquadradas em duas categorias diversas: as normasprincpios e as normas-disposio. As normas-disposio, tambm referidas como regras, tm eficcia restrita s situaes especficas as quais se dirigem. J as normas-princpio, ou simplesmente princpios, tm, normalmente, maior teor de abstrao e uma finalidade mais destacada dentro do sistema.15
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MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Elementos de Direito Administrativo. Ed. RT, So Paulo, 1980, p. 230. Os colchetes so nossos. 14 Deve ser ressaltado, ainda, que alguns autores (Perez Luo, Pietro Sanchis e Garca de Enterria) incluem os valores, ao lado dos princpio e das regras, como espcies de norma. Porm, por transcender aos estreitos limites do objeto desse estudo, deixaremos de tratar dos valores como espcie de normas, preferindo inclu-los como parte componente do prprio princpio, tendo em vista a enorme carga valorativa que nele est inserida. 15 BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio, 2a ed. Saraiva, So Paulo, 1998, p. 141.

Assim, na atual classificao, de cunho ps-positivista, norma o gnero do qual so espcies as regras e os princpios, que se diferenciam lgica e qualitativamente. No pode, pois, o estudioso do direito equiparar a norma jurdica s regras. Estas so apenas uma das faces das normas. E qual seria a diferena entre regras e princpios? Mesmo correndo o risco de ser demasiado simplista, pode-se dizer que: a) as regras descrevem uma situao jurdica, ou melhor, vinculam um fatos hipotticos especficos, que, preenchidos os pressupostos por ela descrito, exigem, probem ou permitem algo em termos definitivos, sem qualquer exceo. P. ex. aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor (art. 62 do CPC); b) os princpios, por sua vez, expressam um valor ou uma diretriz, sem descrever uma situao jurdica, nem se reportar a um fato particular, exigindo, porm, a realizao de algo, da melhor maneira possvel, observadas as possibilidades fticas e jurdicas (reserva do possvel). Possuem um maior grau de abstrao e, portanto, irradiam-se por diferentes partes do sistemas, informando a compreenso das regras, dando unidade e harmonia ao sistema normativo. P. ex., todos so iguais perante a lei. As regras so concrees dos princpios16, e estes, por sua vez, so mandamentos de otimizao17 das regras. Afinal, por trs de toda regra h um princpio que a fundamenta18.
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GRAU, Eros Roberto. Licitao e Contrato Administrativo. Malheiros, So Paulo, 1995, p. 16. 17 A expresso de Alexy, conforme SANTOS, Fernando Ferreira dos. Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana. Celso Bastos Editor, So Paulo, 1999, p. 14. Ressalte-se que Alexy um dos grandes expoentes dessa dogmtica principialista que domina os discursos constitucionais da atualidade. 18 Dessa assertiva, vem logo tona a famosa frase do jurisconsulto WACH de que "a lei mais sbia que o legislador", ou seja, a regra "tem no esprito do intrprete sua usina e complemento de produo" (FALCO, Raimundo Bezerra. Hermenutica. Malheiros, So Paulo, 1997, p. 265).

Importante salientar que tanto as regras quanto os princpios so necessrios composio do sistema jurdico. As regras so importantes na medida em que fornecem segurana s relaes sociais; os princpios, por sua vez, permitem a busca do valor justia na soluo de conflitos de interesses. Sem as regras, teramos a indeterminao, a insegurana. Sem os princpios, teramos um sistema cerrado, legalista e, possivelmente, injusto. Dito isso, veja-se um quadro que resume bem a diferena entre regras e princpios:
Regras espcie de norma jurdica (normadisposio) Funciona na base do tudo ou nada (Dworkin) Princpios espcie de norma jurdica (norma-princpio)

especialidade

concordncia prtica (HESSE) e proporcionalidade

5. Para que servem os princpios constitucionais? Os princpios possuem vrias funes, sendo que pelo menos trs delas so apontadas com mais freqncia pelos juristas:

a) funo fundamentadora;
b) funo orientadora da interpretao; c) funo de fonte 19 subsidiria . Vejamos mais detalhadamente os desdobramentos dessas funes dos princpios constitucionais. 5.1. Funo fundamentadora O princpio, enquanto mandamento nuclear de um sistema, exerce a importante funo de fundamentar a ordem jurdica em que se insere. importante salientar que os princpios, enquanto fundamento vinculante de conduta, pautam no somente a ao do legislador constitudo, mas de tambm do administrador, do juiz e de todas as pessoas (fsicas e jurdicas, pblicas e privadas) que compe a sociedade poltica. Veja-se que os artigos iniciais da Constituio Federal disciplinam precisamente os princpios fundamentais do Estado brasileiro. 5.2. Funo orientadora da interpretao Talvez, empiricamente, a funo mais importante dos princpios seja, justamente, a de servir de bssola ao intrprete do direito.
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So aplicados conforme seu peso e importncia (Dworkin) Descrevem uma Expressam um valor ou situao ftica ou uma diretriz jurdica Grau de abstrao Grau de abstrao reduzido elevado Podem ser diretamente Carecem de uma maior aplicadas densificao para serem aplicados (seja por parte do juiz, seja por parte do legislador) Em geral, so Em geral, so enunciados enunciadas atravs das atravs de normas leis constitucionais, da a sua fundamentabilidade Podem possuir Possuem um contedo contedo meramente material ou valorativo, formal, ou seja, que se aproxima da idia ideologicamente de Justia (Dworkin) ou neutro idia do Direito (Larenz) As regras buscam Os princpios tm fundamento de validade natureza normogentica, em princpios isto , so mandamentos de otimizao das regras (Alexy) Obrigam, probem ou Exigem a realizao do permitem de forma valor nele contido da definitiva melhor maneira possvel, dentro das possibilidades fticas e jurdicas (Reserva do Possvel) Critrios para soluo Critrios para soluo de de antinomias entre antinomias entre regras: cronolgico, princpios: peso e hierrquico e da importncia (Dworkin), Cabe, pois, ao hermeneuta extrair da regra o sentido que melhor se coadune com a diretriz dada pelo princpio que fundamenta essa regra mesma.

ROCHA, Jos de Albuquerque. Teoria Geral do Processo. 4 ed. Malheiros, So Paulo, 1999, p. 46.

A cada dia, a funo interpretativa dos princpios vem ganhando a sua importncia devida. Na atualidade, bastante fcil encontrar decises judiciais, inclusive do Supremo Tribunal Federal20, unicamente fundamentada em princpios. Percebeu-se que a lei (regra), pode, na casustica, levar injustia flagrante. Aos princpios, pois, cabe a importante funo de guiar o juiz, muitas vezes contra o prprio texto da lei, na formulao da deciso justa ao caso concreto. O juiz cria o direito, quer queiram quer no. E nessa atividade de criao do direito ao caso concreto, os olhos do juiz devem estar voltados para os princpios constitucionais. 5.3. A (ultrapassada) funo de fonte subsidiria Uma das primeiras lies que aprendemos no curso de Direito que o ordenamento jurdico completo, sem lacunas. De tal modo que o juiz obrigado a julgar todas as controvrsias que se apresentarem a seu exame e deve julglas com base em uma norma pertencente ao sistema21. Ento, na qualidade de fonte subsidiria do direito, os princpios serviam como elemento integrador ou forma de colmatao de lacunas do ordenamento jurdico, na hiptese de ausncia da lei aplicvel espcie tpica. Portanto, caso o juiz no encontrasse disposies legais capazes de solucionar um dado conflito, deveria buscar outros meios para dar a resposta
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Sobretudo no controle de constitucionalidade, difuso e concentrado, os princpios constitucionais funcionam como parmetros a serem aferidos pelo julgador.
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BOBBIO, Noberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 7a ed. Unb, Braslia, 1996, p. 118. Nosso ordenamento jurdico, positivou esses dois princpios gerais nos seguintes dispositivos: o juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade na lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito. (art. 126 do Cdigo de Processo Civil); quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. (art. 4o da Lei de Introduo ao Cdigo Civil)

jurdica adequada, como a analogia, os costumes e, por fim, os princpios gerais de direito. Os princpios seriam, assim, a ultima ratio: no h lei? Utilize a integrao analgica. No possvel a analogia? V s regras consuetudinrias. Costumes no h? Ah, agora sim vamos aplicar os princpios! Essa mentalidade, porm, encontra-se ultrapassada. Ao se reconhecer plena normatividade aos princpios, estes perdem o carter supletivo. Dessa forma, no mais to correto assim considerar os princpios como mera fonte subsidiria do direito. Alis, at um erro utilizar o princpio como fonte subsidiria e no como fonte primria e imediata de direito. Ora, desde o incio deste estudo estamos enfatizando a fora normativa dos princpios, de forma tal que no podemos admitir que o princpio seja subjugado condio de mero instrumento supletivo em caso de lacuna de lei. exatamente o contrrio: a lei que deve suprir, ou seja, completar e esclarecer os mandamentos dos princpios. Logo, os princpios no so meros acessrios interpretativos. So enunciados que consagram conquistas ticas da civilizao e, por isso, estejam ou no previstos na lei, aplicam-se cogentemente a todos os casos concretos22. Nossa Carta Magna captou bem essa importncia dos princpios ao afirmar categoricamente que os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. A contrariu sensu: dos princpios adotados pela Constituio decorrem direitos (fundamentais)! PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 Os princpios fundamentais visam essencialmente definir e caracterizar a coletividade poltica e o Estado e
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PORTANOVA, Rui. Princpios do Processo Civil. 3a ed. Livraria do Advogado, Porto Alegre, 1999, p. 14.

enumerar as principais opes polticoconstitucionais. ( Gomes Canotilho e Vital Moreira) Pode-se resumir, com base em Gomes Canotilho, que os princpios constitucionais so basicamente de duas categorias: Princpios polticoconstitucionais: Decises polticas fundamentais concretizadas em normas conformadoras do sistema constitucional positivo, e so, segundo Crusafulli, normas-princpio, isto normas fundamentais de que derivam logicamente (e em que, portanto, j se manifestam implicitamente) as normas particulares regulando imediatamente relaes especficas da vida social. Esto expressos nos artigos 1 ao 4 do Ttulo I da Constituio. Princpios jurdicoconstitucionais: So princpios constitucionais gerais informadores da ordem jurdica nacional. Decorrem de certas normas constitucionais e, no raro, constituem desdobramentos ( ou princpios derivados) dos fundamentais, como o princpio da supremacia da constituio e o conseqente princpio da constitucionalidade, o princpio da legalidade, o princpio da isonomia, entre outros, que figuram nos incisos XXXVIII a LX do art 5, os quais sero destacados e examinados nos momentos apropriados. A Constituio estabelece como base de seu funcionamento, o sistema democrtico, a forma federativa de Estado e a forma republicana de governo, em seu art 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito.

A forma republicana de governo aquela que investe o chefe de governo de uma autoridade tal, que no sofre controle parlamentar. Repblica, portanto, a forma de governo em que o cargo de chefe da nao atribudo pessoa eleita pelo povo. Na Repblica-presidencialista, como o Brasil, a chefia de Estado pertence ao Presidente da Repblica, eleito pelo povo, por voto direto, exercendo o cargo por um prazo determinado pela Constituio, podendo ser reeleito. Como chefe de Estado seus poderes principais incluem o comando das Foras Armadas e o controle sobre a poltica externa. FEDERATIVA Por adotar a doutrina do federalismo, defende a autonomia dos Estados-membros dentro do Estado Federal. Mas uma autonomia no ampla, podendo o Estado-membro ter liberdade administrativa, econmica e poltica, desde que observe os princpios estabelecidos na Constituio Federal. Cada Estado-membro se reger pela sua Constituio e pelas leis que adotar. Gozam de todos os poderes que no sejam vedados pela Carta Magna. Tambm os municpios tm autonomia prpria, A Federao , pois, a unio de vrios Estados-membros que outorgam o exerccio da soberania a uma entidade nica. A Unio. UNIO INDISSOLVEL DOS ESTADOS-MEMBROS E MUNICPIOS E DO DISTRITO FEDERAL Unio indissolvel aquela que no pode ser dissolvida. Destarte, podese afirmar que os Estados-membros, os Municpios e o Distrito |Federal fazem parte de um todo, que o Brasil, estando unidos sob o comando do Governo Federal. Uma reunio de Municpios forma um Estado-membro e cada Municpio politicamente organizado, ou seja, possui dois poderes: o Executivo, exercido pelo prefeito, e o Legislativo, exercido pela 10

FORMA REPUBLICANA

Cmara de vereadores. Goza apenas de uma certa liberdade administrativa, econmica e politica, obedecendo aos limites traados pela Constituio Federal e pela Constituio do respectivo Estado. Tanto o Estado-membro como o Municpio no so soberanos. Soberano o Estado Brasileiro, tanto no plano interno ( no qual no deve dar satisfao a outros Pases a respeito das providncias que toma internamente) como plano externo. Sem soberania no se pode falar em Estado. Soberania o poder de que est dotada a Unio para fazer valer suas decises e sua autoridade dentro do seu territrio. REGIME REPRESENTATIVO O regime representativo o democrtico, uma forma de governo na qual o poder exercido pelo povo e para o povo, atravs de seu representantes legitimamente eleitos. O povo atravs de seus representantes legitimamente eleitos. O povo, atravs dos eleitores, escolhe o Presidente da Repblica, os senadores e os deputados e estes exercem o poder por representao, governando o pas em nome do povo e para o povo. Por isto o pargrafo nico da Constituio Federal diz que todo o poder emana do povo, que exerce por meio de representantes eleitos, ou diretamente, nos termos da Constituio. OS TRS PODERES So poderes da Unio, conforme o art. 2 da CF, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Essa separao para evitar que o poder venha a ficar na mo de uma s pessoa, como acontece na ditadura, que uma forma de governo na qual todos os poderes do Estado renem-se na mo de uma s pessoa, que os exerce arbitrariamente.

Os Estados modernos, na sua maioria, adotam o regime representativo, democrtico, a anttese da forma ditatorial. A maior vantagem do regime democrtico a existncia dos trs poderes, independentes e harmnicos. Legislativo: Exercido pelo congresso nacional ( conjunto do senado e da Cmara dos Deputados) com a principal misso de elaborar as leis jurdicas. Executivo: Exercido pelo Presidente da Repblica que tem a incumbncia de governar e administrar o Estado. Judicirio: Exercido pelos Juzes e tribunais que interpretam as leis jurdicas, aplicando-as para dirimir os litgios. O princpio da diviso dos poderes determina que cada um deles atue dentro de sua esfera de atribuies, sem se interpenetrarem, harmonizando as suas atividades para atingirem um objetivo comum: o bem pblico. Enfim, esse princpio visa evitar a interferncia de um Poder, na esfera de atribuio do outro. Independentes: A independncia entre os poderes significa que cada um deles possui sua competncia fixada pela CF, de forma que nenhuma norma infraconstitucional poder modificar as competncias assim determinadas. Harmnicos: Embora independentes, a prpria Constituio fixa mecanismos que articula tais poderes, a exemplo do que ocorre no Processo Legislativo e no controle da constitucionalidade, de que participam o Legislativo, o Executivo e o Judicrio.

5.3 OBJETIVOS INTERNACIONAIS BRASILEIRO ART. 3 - OBJETIVOS

E RELAES DO ESTADO

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Dizem respeito s metas a serem atingidas em longo prazo e que devem fazer parte de todo e qualquer programa de governo. Constituem objetivos fundamentais da repblica federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; II garantir o desenvolvimento nacional; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. ART. 4 - RELAES INTERNACIONAIS Tais princpios regulam a postura em relao a outros Estados, e, em verdade, podem ser reduzidos a quatro: A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I independncia (soberania); nacional

IX cooperao entre os povos para o progresso da humanidade (cooperao entre os povos); X concesso de asilo poltico (dignidade da pessoa humana). So, portanto, princpios fundamentais da repblica federativa do Brasil: os fundamentos da repblica, a tripartio dos Poderes, os objetivos fundamentais e os princpios internacionais.
OBSERVAES: Em ateno a Lei dos Direitos Autorais (Lei n 9610/98), informa-se que as apostilas colocadas no site so resultados do material a ser apresentado em aula. Por essa razo, praticamente no h citao de fontes. Esse material tem natureza eminentemente didtica para o fim exclusivo de estudo dos alunos de graduao da UNIME 2008/2, que deve ser acompanhado da bibliografia indicada pela professora desde o plano de ensino como ao longo das aulas. Da mesma forma, este material de apoio requer anotaes em sala de aula, as quais sero colocadas pela professora nos momentos oportunos. No est autorizada a reproduo e o uso para qualquer outra finalidade.

II prevalncia dos direitos humanos (dignidade da pessoa humana); III autodeterminao povos (soberania); paz) V igualdade entre os Estados (soberania); VI defesa da paz; VII soluo pacfica conflitos (defesa da paz); dos dos

IV no- interveno (defesa da

VIII repdio ao terrorismo e ao racismo (dignidade da pessoa humana)

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