LAS SOCIEDADES MERCANTILES Es el sujeto colectivo del comercio. Fuentes Del Derecho Societario 1.

Cdigo Civil: entre los contratos del Libro IV se encuentra la sociedad en los artculos 2053 y siguientes. 2. Cdigo de Comercio que contempla en el Ttulo VII dentro del Libro II relativo a los contratos. 3. Ley 3.918 de 1923 que estableci en nuestro pas la posibilidad de que se constituyeran sociedades de responsabilidad limitada. 4. Ley 18.043 que contiene el actual texto sobre S.A. Se dict junto con la ley 18.045 que regula el mercado de valores por primera vez en Chile 5. Existen otros cuerpos legales como por ejemplo: DFL 251 sobre Compaas de Seguros, S.A. y Bolsas de Comercio, y que cre en su poca la denominada Superintendencia de Compaa de Seguros y S.A.; hoy se denomina Superintendencia de Valores y Seguros regulada por el DL 3538. En nuestra legislacin, partiendo por el C.C., la SOCIEDAD est tratada como un contrato. As tambin est definida tanto en el C.C. como en el C.Co. Pero hoy en da ms que un contrato la sociedad es considerada como un sujeto de derecho, situacin que ya estaba prevista en el propio C.C. cuando a continuacin de la definicin del inciso 1 del 2053 nos dice que la sociedad constituye una persona distinta de lo s socios individualmente considerados, por lo tanto es un sujeto de derecho. Por la importancia que ha adquirido la sociedad en la economa moderna y sobre todo la S.A. hoy en da se le considera desde este punto de vista como un sujeto de derecho ms que un contrato. 1

Qu Es La Sociedad Prevaleciendo la tesis contractualista a la poca de la dictacin del cdigo fue definida como un "contrato en virtud del cual dos o ms personas ponen algo en comn, estipulan un aporte, con la mira de repartirs e las utilidades que de ello provengan". La consecuencia de que la sociedad constituya una persona jurdica es que tiene nombre, patrimonio, domicilio, nacionalidad propia, vale decir, goza de prcticamente todos los atributos de la personalidad.

Clasificacin De Las Sociedades.

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Adems cuando la estudiemos veremos que es carcter meramente contractual se ha ido perdiendo.

I.-) Segn si se aportan bienes determinados o una universalidad. Sociedades a Ttulo Singular y a Ttulo Universal El C.C. prohibe las sociedades a ttulo universal de bienes presentes o venideros, y tambin las sociedades universales de ganancias, excepto entre cnyuges. Pero, con todo, una persona puede aportar a una sociedad todos sus bienes especificndolos. Por qu esta disti ncin de prohibir las sociedades a ttulo universal y por otro lado se permite entregar todos los bienes especificndolos? Porque el socio no puede quedarse sin patrimonio porque es un atributo de la personalidad, sin embargo puede quedarse sin bienes. II.-) Sociedades civiles y Sociedades Comerciales. Tratndose de la sociedad en nuestro derecho existe una doble legislacin: C.C. y C.Co., por lo tanto, hay sociedades civiles y comerciales. Hay que ir al objeto de la sociedad. Son comerciales las que se constituyen para realizar actos que la ley califica de comercio, las dems son civiles. Basta que uno de los actos sea de comercio para que la sociedad tenga carcter mercantil. Tiene importancia distinguir las sociedades para constituirla y para la responsabilidad de los socios, disolucin y liquidacin. III.-) Sociedades de Personas y Sociedades de Capitales. Esta clasificacin se hace atendiendo qu elementos tienen preeminencia, si la persona de los socios o los aportes. Como veremos hay algun as sociedades de personas con todas las caractersticas de este tipo social, la sociedad colectiva. Y en el otro extremo, como sociedad de capital, est la S.A. Los otros tipos de sociedades participan de las caractersticas de una u otra segn el caso. En todo lo que dice relacin con la persona de los socios; que ocurre si un socio tiene incapacidad sobreviniente, si se muere? En las sociedades de personas puede acarrear la disolucin de la sociedad. En las de capital no importa absolutamente nada, po r lo tanto, es evidente que hay una diferenciacin muy grande entre las diversas clases de sociedades. Adems esto trasciende a la responsabilidad: en las sociedades de personas los socios responden por las obligaciones sociales, en cambio en las de capit al no responden por las obligaciones de la S.A. En cuanto a la cedibilidad de derechos en las sociedades de personas no es indiferente el movimiento de los socios, en cambio en las S.A. Cada accionista adquiere acciones o las vende sin que interese a nadi e. IV.-) Sociedades Colectivas, Encomanditas, de Responsabilidad Limitada, Annimas. Son los cuatro tipos de sociedades que reconoce nuestra legislacin y que ms o menos coinciden con los tipos de sociedades reconocidos en todas las legislaciones. Art. 348 ttulo VII

Art. 348. La ley reconoce tres especies de sociedad: 1) Sociedad colectiva; 2) Sociedad annima; 3) Sociedad en comandita. Reconoce tambin la asociacin o cuentas en participacin. La asociacin o cuentas en participacin no es sociedad e igual reglamentada en este ttulo VII . est

El pi de pgina nos remite a la ley 3.918 que establece en 1923 las Sociedades de Responsabilidad Limitada que haban sido establecidas por primera vez en Alemania en el siglo pasado. Antes de estudiar cada una vamos a dar una visin de estas sociedades desde cuatro puntos de vista: - Nombre - Administracin. - Responsabilidad de los socios. - Cedibilidad de derechos 1. NOMBRE. En realidad se llama Razn Social. En doctrina la palabra nombre se deja para S.A., en sociedades de personas se deja Razn Social. Se refiere a como es conocida la sociedad. a. Tratndose de sociedades colectivas la razn social est formada por el nombre (lase apellido) de uno, algunos o todos los socios y el agrega do "Y COMPAA". Esto se obliga para caracterizar la sociedad aunque sean dos los apellidos y socios. b. Lo mismo rige para las encomanditas tratndose de los socios gestores. La sociedad encomandita se caracteriza por tener dos clases o especies de soci os: Gestores, los que administran y en general tiene las mismas caractersticas de los socios de las sociedades colectivas; y comanditarios que son los que aportan y tiene prohibido administrar (esto ltimo es lo que las caracteriza). Y en las sociedades encomanditas se pone como agregado: ENCOMANDITA, COMANDITA, C.P.A. (comanditas por acciones). c. Tratndose de las de responsabilidad limitada hay dos posibilidades. Con el nombre de los socios: uno, varios o todos y el agregado "LIMITADA o COMPAA LIMITADA". O puede hacerse tambin alusin al objeto o finalidad de la sociedad con al agregado "LIMITADA o COMPAA LIMITADA". d. En cuanto a las S.A. no se usa el trmino razn social, sino que "NOMBRE o DENOMINACIN" y tiene que decir relacin con el objeto social, o puede ser tambin el nombre de uno de los socios y el objeto social y el agregado "ANNIMA, SOC. ANONIMA o la sigla S.A." En general las S.A. su denominacin dice relacin con el objeto social, por ejemplo: "Compaa de Petrleos de C hile" pero a veces tiene el nombre en relacin al objeto y el nombre de un socio, por ejemplo: "Textiles Yarur S.A.", y es cuando la sociedad deriva en S.A. 2. LA ADMINISTRACIN.

Existen diferencias en los cuatro tipos de sociedad reconocidos en Chile. a. Sociedad colectiva se define en el C.C. como Aquella que es administrada por todos los socios por s o por medio de un mandatario elegido de comn acuerdo. O sea, es administrada por todos los socios directamente o por mandatario, lo mismo se aplica a la sociedad de responsabilidad limitada. b. En comandita: se caracteriza por tener dos clases de socios distintos que son los gestores o administradores y socios comanditarios, la administracin corresponde a los socios gestores que tambin pueden actuar a travs de mandatario. c. Sociedad annima: Tradicionalmente se dice que es administrada por mandatarios temporales - revocables que se llaman DIRECTORES; pero en la realidad no lo son, sino que es un organismo denominado DIRECTORIO integrado por esos mandatarios temporales y revocables. A el directorio le corresponde la administracin y sin perjuicio de l, est la JUNTA DE ACCIONISTAS que designa a los directores y es el rgano mximo de la sociedad. 3. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS. Aqu se advierte con mayor nitidez la diferencia entre los tipos sociales y como se evoluciona de la sociedad colectiva a la sociedad annima. a. Colectiva: la responsabilidad de sus socios es ilimitada, o sea responden con su patrimonio personal de las obligaciones soc iales ilimitadamente y a prorrata si es civil, y solidariamente si es comercial. b. En comandita: el socio gestor o administrador a colectivo responde igual que los socios colectivos, o sea ilimitado y a prorrata si es civil; e ilimitada y solidaria si es comercial. Los socios comanditarios slo responden hasta el monto de sus aportes porque no tienen injerencia en la administracin de la sociedad. c. Sociedad con responsabilidad limitada de los socios: este tipo social naci despus del C.Co. por la ley 3918 de 1923 con 5 artculos, y en su art.1 dice que la ley reconoce la existencia de la sociedad con responsabilidad limitada de los socios, o sea, nace esta sociedad como una variante de la sociedad colectiva estableciendo que los socios tienen respons abilidad limitada. Su responsabilidad queda limitada al monto de sus aportes o a la suma que a ms de esta se designe, por ejemplo los aportes de todos alcanzan a 1.000.000 y se estipula que responden hasta 10.000.000. d. S.A. la responsabilidad de los socios se limita al monto de aportes o valor de acciones que hayan suscrito. 4. CESIN DE DERECHOS. Aqu nuevamente es clara la diferencia derivada de la calidad de sociedad de personas y de sociedad de capital. a. Sociedad colectiva: slo se pueden ceder o transferir los derechos sociales con consentimiento unnime de los socios, basta que un socio se oponga para que no tenga lugar la cesin de derechos; ello es lgico porque este es un contrato intuito persona. Esta cesin de derechos es una modificacin al pacto social.

b. Comanditaria: Respecto de los gestores es la misma norma que para los socios colectivos. Los socios comanditarios no ocurre as y se distingue en materia de cesin de derechos: Comanditaria por acciones que se aproxima a S.A. porque su capital son acciones y ellas se pueden transferir libremente; y comandita simple se pueden adquirir los derechos del socio comanditario pero con limitaciones porque el adquirente no puede revisar los libros y papeles de la sociedad. c. Sociedad de Responsabilidad Limitada: Se rige por las mismas normas de la sociedad colectiva, por lo tanto consentimiento unnime de todos los socios. d. S.A.: absoluta libertad de acciones para ceder sus derechos, o sea, vender sus acciones. Se pude limitar por otras v as, como un pacto social de accionistas. NOTA: concepto de Sociedad con Responsabilidad Limitada, es el nombre con que se conoce en la ley y con que se conoce esta especie de sociedad, pero es incorrecto y es producto del afn de acortar y simplificar; en realidad es sociedad limitada de los socios, no es que la sociedad responda limitadamente. Para entender ellos debemos separar responsabilidades. La responsabilidad personal en el derecho antiguo iba incluso ms all del patrimonio porque el deudor resp onda con su persona, as reconocemos la "manusiniectum" . Despus se pasa a responsabilidad con el patrimonio o conjunto de bienes y este patrimonio como una proyeccin o atributo de la persona. Cundo se entiende que no hay responsabilidad personal, sino patrimonial o de patrimonio de afectacin? Cuando se responde con un patrimonio separado o con un bien determinado as, si se garantiza la obligacin de un tercero con prenda de un bien responde por bienes muebles o races si es hipoteca, pero no con todo el patrimonio; si se reconoce el patrimonio de afectacin se responde de obligaciones slo con patrimonio de afectacin, no con patrimonio civil de la persona. En Chile no existe patrimonio de afectacin por el art. 2465 C.C.: quien se obliga, oblig a a todos sus bienes por tanto el rgimen normal es que el deudor responda con todos sus bienes. En sociedad ella tambin responde de sus obligaciones con todos sus bienes, de all que es impropio decir sociedad de responsabilidad limitada, lo que ocurr e es si se le traspasan obligaciones sociales a los socios y como sociedad tradicional que es, sociedad colectiva, responden ilimitadamente de obligaciones sociales a prorrata si es civil, solidaria si es mercantil, por ellos se crea el contrato de socied ad en que los socios responden de obligaciones sociales. No se crea que es la sociedad la que limit su responsabilidad, sino que los socios los que limitan su responsabilidad por obligaciones sociales, por la suma de sus aportes o por la suma que a ms d el aporte se seale en el pacto social. 1. SOCIEDADES COLECTIVAS. Es el primer tipo social que aparece en el tiempo, es la sociedad conocida en el derecho romano y con ella es ha ido desarrollando en la historia el concepto de sociedad. Los otros tipos sociales aparecieron muy posteriormente, incluso la sociedad de responsabilidad limitada aparece recin el siglo pasado en Alemania. Es la sociedad tradicional, clsica, y adems la de mayor uso para negocios de no gran cuanta hasta que aparece la socie dad de responsabilidad limitada. Esta es la sociedad que se conoce desde el derecho Romano pasando por la edad Media, y por eso su estudio tiene gran inters. Adems es la sociedad de personas tpica, pura, es el prototipo de la sociedad de personas (que est en un extremo del espectro societario y en el otro extremo la S.A.; la en comandita y la de responsabilidad limitada se mueven en el medio y toman elementos de una y otra).

Nuestro C.Co. no la define porque el C.C. ya lo hace como Aquella sociedad que es administrada por todos los socios por s o por mandatario designado de comn acuerdo. Se puede criticar esta definicin porque alude slo al elemento administracin y sin duda otro elemento caracterstico es la responsabilidad ilimitada por las obligaciones sociales. Qu seala el C.Co. en su reglamentacin? Se refiere al elemento capacidad y dice que tratndose de la mujer casada y del menor adulto para constituirla necesitan autorizacin: - Mujer casada: del marido. - Menor adulto: del juez. Por qu esta norma, cul es la razn de una autorizacin especial? El fundamento est en que por las obligaciones sociales se responde con el patrimonio personal. No olvidemos el elemento responsabilidad ilimitada. Hoy en da evidentemente que el punto que la mujer casada requiere autorizacin del marido es incompatible con la plena capacidad de la mujer. Pero en todo caso respecto del menor adulto la autorizacin subsiste. 2 CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA Por qu se estudia la SC si en la prctic a no existe? Porque la sociedad de responsabilidad limitada - SRL- no es ms que una variacin de la Sociedad Colectiva, y se la aplican todas sus normas, y esa es la sociedad de personas que se usa frecuentemente hoy. Adems la Sociedad Colectiva es la que se aplica supletoriamente a todas las otras sociedades. Estamos hablando de SC mercantiles, que son solemnes; a diferencia que la SC civil que es consensual. La solemnidad consiste en escritura pblica cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad (art. 22 n 4 CCo). La civil es consensual sin perjuicio que para efectos de prueba se otorgue por escrito. Otra diferencia entre las civiles y comerciales es lo relativo a la responsabilidad de los socios, siendo ms dura la Sociedad Colectiva Mercantil que es, adems de ilimitada, solidaria. Otra materia de diferenciacin es la liquidacin de las sociedades. La Sociedad Colectiva Mercantil se liquida mediante mandatarios denominados liquidadores (art . 22 n 4 C.Co.), y las Sociedad Colectiva Civil se liquidan a travs de arbitraje forzoso art. 227 C.O.T. La Sociedad Colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita, de ah deriva su carcter de solemne, lo que se inscribe es el extracto d e la escritura. (art. 350 C.Co). Cualquier modificacin, transformacin o reforma del pacto social debe cumplir con las solemnidades, salvo la prrroga automtica de la sociedad cuando ello est contemplado en le contrato social. Generalmente dentro del contrato social habr una clusula que dir: "la sociedad tiene una duracin de 5 aos" y se agrega "con todo la sociedad se entender renovada automticamente por perodos iguales si ninguno de los socios
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Las sociedades colectivas -SC- hoy en la prctica no existen, porque si puedo constituir una sociedad de personas con responsabilidad limitada, tendra que ser muy tonto para constituirla con responsabilidad ilimitada.

manifiesta intensin de po nerle trmino dando aviso a los otros socios con una anticipacin de 6 meses mediante notificacin de la escritura pblica que as lo declare, lo que se subinscribir al margen de..." (esta es una prrroga automtica contemplada en el contrato social). Si se prorroga de esta forma no ser necesario cumplir nuevamente con las formalidades. Artculo 350: "La sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354". El 354 se refiere a aquellas menciones que necesariamente deben contener el extracto que se inscribe porque el extracto necesita contener slo las menciones esenciales. Inc. 2: "La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato, sern reducidos a escritura pblica con las solemnidades indicadas en el inciso anterior." Toda modificacin o reforma del pac to social debe cumplir con iguales solemnidades de constitucin, vale decir, escritura pblica e inscripcin del extracto. Inc. 3: "No ser necesario cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que debe produci rse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. En este caso la sociedad se entender prorrogada en conformidad a las estipulaciones de los socios, a menos que uno a varios de ellos expresen su voluntad de ponerle trmi no en el plazo estipulado mediante una declaracin hecha por escritura pblica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin respectiva en el registro de comercio antes de la fecha fijada para la disolucin". Por eso que la cesin de der echos requiere consentimiento unnime de todos los socios, porque es una modificacin del pacto social y por lo tanto deben concurrir necesariamente todos los socios. Caracterstica muy tpica de una sociedad de personas que hay que tenerla en cuanta siem pre para analizar los problemas que plantea la SC. Contenido De La Escritura Social. En nuestro pas es una sola cosa la escritura de constitucin, el pacto social o los estatutos. Tratndose de sociedades de personas se habla de escritura de constitucin o contrato social, tratndose de S.A. se habla ms bien de estatutos. Pero todos son lo mismo, es el documento, la escritura en que consta la declaracin de los socios en orden a constituir la sociedad y se contiene el contrato. En otros pases, por ejemplo Espaa, es distinto contrato social (contrato que suscriben constituyendo la sociedad) del estatuto (reglamentacin de la sociedad). Art. 352 C.Co: "La escritura deber contener: 1 Individualizacin de los socios: Nombre, apellido, profesin domicilio. u oficio y

2 Razn o firma social: Vale decir el nombre con que va a ser conocida la sociedad, el que va a depender de su carcter de sociedad colectiva (nombre de uno, algunos o todos los socios ms el agregado Y COMPAIA).

3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social: Son dos conceptos ntimamente vinculados; quien administra tiene el uso de la razn social y quien tiene el uso de la razn social administra, por lo tanto, estn vinculados. Tendr el carcter de esencial esa clusula? No, porque si nada se dice rige la ley y son todos los socios. 4 Los aportes que realiza o estipula cada uno de los socios: que pueden consistir en dinero, bienes, o trabajo avaluables en dinero, con la prohibicin de carg os u oficios pblicos de designacin exclusiva del Presidente. Las pueden hacer en propiedad, en usufructo, etc. 5 Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad: El objeto social. Cuales son las finalidades que se proponen, y esto tiene importancia capital para efectos de distinguir si la sociedad es civil o comercial porque son mercantiles cuando dentro del objeto existen operaciones mercantiles o actos de comercio. 6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial: Capitalista es el que aporta el dinero o bienes; Industrial es quien aporta su trabajo personal. Es esencial esta clusula? No porque hay norma supletoria, esta clusula interesa fundamentalmente cuando se quiere ceir a una form a de reparto de utilidades distintos al establecido en la ley. 7 Duracin de la sociedad: O sea, la poca en que ha de principiar y ha de disolverse. Es esencial? No porque si no se dice nada se entiende que la sociedad dura por toda la vida de los soc ios. Esta es otra manifestacin del carcter personal. 8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares: Esta mencin no es de carcter esencial porque no tiene trascendencia respecto de terceros, o sea, no tiene trascend encia externa, slo interna. Generalmente adems esta clusula no se pone porque son los ajustes que hacen los socios dependiendo de las circunstancias. 9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social: quin liquida la so ciedad? Puede designarse en la escritura o despus, ser los socios o terceros extraos. Lo importante es que si no es por los propios socios de comn acuerdo la deben hacer los mandatarios que toman el nombre de liquidadores. 10 Designacin de rbit ro: para que resuelva las diferencias que surjan entre los socios durante la vigencia de la sociedad y la forma de nombrarlo. Puede ser designado en la propia escritura; a veces se designa a la persona que desempea un cargo por ejemplo el superintendente de valores y seguros, o se designa a una persona que revista cierta calidad pero que puedan serlo varios. Lo ms prctico es que este rbitro est designado en la propia escritura porque si es para resolver problemas obviamente el primer problema ser un d esacuerdo de quin es el rbitro. Muchas veces a quien se designa rbitro es tambin liquidador.

11 El domicilio de la sociedad: ser una clusula esencial? No, porque si no se pone domicilio se entender que es donde se otorg la escritura y se inscri bi. 12 Los dems pactos que acordaren los socios: principio de la Autonoma de la Voluntad. A parte de la constitucin se tienen que someter a las mismas solemnidades las modificaciones sociales, salvo la prrroga automtica siempre que est contemplada en la escritura social. 3 Como segundo requisito se contempla la inscripcin del extracto en el registro de Comercio, que adems tiene un fin de publicidad de que los terceros interesados que vayan a contratar con la sociedad puedan conocer quien es e l administrador, el capital de la sociedad y las dems menciones. En qu registro de comercio tiene que inscribirse? En el del domicilio social. Si tiene ms de un domicilio deber practicarse en todos ellos. La inscripcin debe hacerse segn el art. 22 C.Co. dentro de un plazo de 60 das corridos contados desde la fecha de la escritura.

. Es la PROMESA DE SOCIEDAD. Se ha discutido si esta manifestacin de voluntad contenida en un instrumento privado constituye o no un contrato de promesa de sociedad. Evidentemente con su redaccin se cumplen tres de los cuatro requisitos del 1554 C.C. para estar frente a u n contrato de promesa: 1 consta por escrito, 2 el contrato prometido no es de aquellos que la ley declara ineficaces, 3 en l se especifica el contrato de que se trata de manera que faltan slo las solemnidades. Se discute porque falta el requisito n 3 , del plazo o la condicin para celebrar el contrato prometido, pero evidentemente que si en el hecho este instrumento contiene tambin este requisito, o sea contiene un plazo o condicin, no cabe duda que estaramos frente a un contrato de promesa de soci edad y se aplicara el 351 C.Co.., es decir, que debe otorgarse la escritura pblica correspondiente antes de que se de inicio a las operaciones sociales. b.-) Modificacin reciente introducida al C.Co. que est en el art. 355: "Si en la escritura social se hubiere omitido el domicilio social se entender domiciliada la sociedad en el lugar de otorgamiento de aqulla". Siempre se haba entendido as, pero con la ley 19499 de 1997 se recogi en la prctica que el domicilio de la sociedad ser el del lugar del otorgamiento de la escritura en caso que nada se diga al particular. [Veremos esta ley porque ella es la que modifica el sistema de sanciones en caso de incumplimiento de formalidades].

Aqu termina lo relativo al requisito de la Escritura Social.

Sanciones Por Incumplimiento De Formalidades. 4 Para que la SC. se entienda legalmente constituda debe constar de escritura pblica inscrita con las menciones esenciales dentro de 60 das desde la fecha de escritura. Ocurra que el C.Co. estableca que la falta de cumplimiento de estos requisitos o el cumplimiento inoportuno o tardo traa aparejada al nulidad absoluta de la sociedad, pero esta nulidad absoluta era an, en sus efectos especiales, ms dura que la nulidad absoluta del derecho civil en sentido que no era ratificable ni saneable (ni an por los 10 aos) . O sea, la sociedad que naca sin todos los requisitos no poda sea saneada jams, permaneca como sociedad de hecho para siempre. Esto era una sancin extremadamente dura. Esta situacin, que fue la de siempre hasta dos aos atrs, se modific con la ley 19.499 de abril de 1997 denominada "Del saneamiento de los vicios formales de Constitucin de Sociedad". Las normas de saneamiento de esta ley son aplicables para cualquier clase de sociedad y por lo tanto estudiaremos: 1. Qu se produce cuando hay incumpli miento de formalidades? Porque no todas las situaciones son iguales, por ejemplo: no es igual que no se otorgue escritura a que la inscripcin del extracto tenga 1 o 2 omisiones . Hay graduaciones en esta situacin. 2. Que vicios pueden ser saneados: esto ve remos ahora. Qu vicios pueden ser saneados. a) La omisin de escritura, no hay escritura pblica. b) Falta de inscripcin c) Que la inscripcin se haga en forma tarda, no oportuna. Generalmente esta ltima situacin es imputable al abogado que no se preocup que la inscripcin se hiciera oportunamente. El C.Co., en caso de que ocurra cualquiera de estas tres situaciones dispone que opera nulidad absoluta de la sociedad entre los socios. Se habla de nulidad absoluta de sociedad entre socios porque otra cosa es lo que acontece frente a terceros. Esto tambin es objeto de modificacin por la ley y por eso la norma est en Art. 355 A: "La omisin de la escritura pblica de constitucin o de modificacin, o de su inscripcin oportuna en el Registro de Comercio, pr oduce nulidad absoluta entre los socios, con la salvedad de lo dispuesto en los artculos 356, inciso primero, y 361, inciso primero. El cumplimiento oportuno de la inscripcin producir efectos retroactivos a la fecha de la escritura". La modificacin sigue la misma suerte. Las salvedades son las eventuales posibilidades de sanear esta sociedad con la ley, pero el efecto es la nulidad absoluta entre socios. Despus el legislador empieza a graduar las situaciones: 1 La sociedad no consta de escritura pb lica, tampoco de instrumento privado reducido a escritura pblica, ni tampoco ha sido instrumento privado protocolizado, o sea agregado al registro de un Notario. Es la situacin ms grave de todas: En este caso la ley establece que la sociedad es nula de pleno derecho y no puede ser saneada. No se aplica la ley de

Vamos a hacer una explicacin de lo que suceda antes para entender el porqu de la ley N 19499.

saneamiento. Pero que ocurre si no obstante todo esto la sociedad en el hecho existe, vale decir, opera? El legislador estableci que se estara frente a una comunidad y esto trae aparejado que no habra personalidad jurdica y los socios en realidad seran comuneros. Pero si fueran simplemente comuneros desde cierto punto de vista se les estara premiando porque los comuneros no responden con su patrimonio personal de las obligaciones comun es, en cambio los socios de la sociedad si responden con su patrimonio, por lo tanto, establece que s van a responder solidariamente de las operaciones que hayan ejecutado representacin de esta comunidad. Se establece que los terceros podrn acreditar la vigencia de hecho de esta comunidad por cualquiera de los medios probatorios que franquea la ley que se apreciar de acuerdo a las reglas de la sana crtica. (art.356 C.Co. proviene de la ley N 19.499). 2 Consta de escritura pblica, instrumento p rivado reducido a escritura pblica, o bien protocolizacin, o sea, consta por escrito pero falta todo lo relativo a la inscripcin. Para esta situacin el legislador establece que esta sociedad, as la llamamos ahora, goza de personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad y puede ser saneada. En la prctica esto es una sociedad de hecho, en contraposicin a la sociedad de derecho que es la constituda cumpliendo todos los requisitos legales (art. 357 C.Co.). Los socios respondern solidariamente frente a terceros con quienes contraten. El legislador da el nombre de "sociedad de hecho" porque antes haba una confusin cuando estbamos en presencia de una sociedad de hecho y haban muchas posiciones doctrinarias. Con esta norma se sanj la discu sin: esta es la que debe ser considerada sociedad de hecho porque la anterior es considerada una simple comunidad. Los terceros podran alegar nulidad, pero si son deudores sociales no podra ser porque el 359 lo prohibe . Los acreedores de la sociedad podran pero no les interesa la nulidad de la sociedad porque desaparecera el patrimonio donde ellos podran hacer efectivos sus crditos. A quien le interesa la nulidad de la sociedad? Los deudores no pueden alegarla porque ira contra la moralidad. L e interesar a los acreedores personales de los socios porque al ser nula la sociedad y tenerse que liquidar volvern los aportes al patrimonio de cada uno de los socios y por tanto sera mayor el patrimonio donde puedan hacer valer sus derechos 5 ; y habra, seguramente, conflicto de intereses entre los acreedores personales de los socios que instan por la nulidad, y los acreedores sociales que en la mayora de los casos le convendr la subsistencia de la sociedad. A propsito de las sanciones por i ncumplimiento de las formalidades el C.Co. ha hecho una graduacin. La omisin ms grave es la falta de escritura pblica, instrumento pblico reducido a escritura pblica o bien protocolizado. En este caso la sancin es la ms grave de todas, no hay soc iedad, se est frente a una comunidad y no puede ser saneada. Si consta de escritura pblica, instrumento privado reducido a escritura pblica o protocolizado, pero tiene otros vicios por ejemplo no ha sido inscrita

Recordar que los acreedores personales de los socios no pueden ejercer derecho en el patrimonio social porque la sociedad es patrimonio distinto de los socios individualmente considerados.

o su inscripcin ha sido tarda: en esos casos el legislador le da toda la apariencia de sociedad y si funciona lo hace como sociedad de hecho. 6 FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD COLECTIVA I RELATIVO A LA RAZN SOCIAL: o firma (nombre se prefiere para S.A.). Es su manifestacin interna, el elemento que sirve para distinguir unas de otras. Desde un punto de vista ms jurdico es lo que sirve para contratar con terceros, cmo acta en el campo del derecho. Composicin de la Razn Social: 1. El nombre de todos, algunos o uno de los socios y el ag regado "Y COMPAA". 2. No es necesario que en la razn social figuren el nombre de los socios administradores (que podran aparecer si en la sociedad hay socios que administran y otros que no). 3. No pueden figurar en la razn social nombres de personas que no son socios, situacin que abarca desde la inclusin de un extrao, que da lugar al delito de estafa porque engaa a terceros. Qu pasa con el tercero que tolera que se inserte su nombre en la escritura sin ser socio? El legislador seala que queda respons able frente a terceros que hubieren contratado con la sociedad. No se trata slo de la insercin del nombre de un extrao, sino que tambin la razn social debe presentar la situacin actual de la Sociedad Colectiva y, por lo tanto, no puede figurar el n ombre de un socio que se retir o falleci (art. 366 inc. 2 C.Co.). Debe corresponder la razn social a la composicin actual. La diferencia de la razn social o firma social y el nombre comercial es que la razn social no es transferible, no es comercia ble; en cambio si lo es el nombre comercial, que puede o no estar inscrito en el registro de marcas. Uso de la Razn Social: Administracin y uso de la razn social son dos conceptos ntimamente ligados, quien tiene la administracin tiene el uso y vice v ersa., as lo seala el art. 393 C.Co. A quin le corresponde? A los socios premunidos de la facultad de administracin, exclusivamente a ellos, no le corresponde a l o los socios que no tienen facultad de administracin, y en su defecto le corresponde a todos los socios. Tambin puede conferrsele a un tercero no socio. Cmo se suscribirn los documentos? Si es socio, por la sociedad; si es un tercero por poder de la sociedad. Esto tiene gran importancia prctica para lo relacionado a cuando se suscrib en efectos de comercio en representacin de la sociedad. Si no se acta bajo esta frmula el que los suscribe queda personalmente responsable de los efectos de comercio que ponga en circulacin. Qu pasa si un socio que carece de la administracin hace uso de la Razn social?

Conociendo las dos situaciones que establece la ley, cuando hay posibilidad de saneamiento, cuando no, vamos a ver la ley.

El C.Co. establece que en ese caso, como sancin, el socio queda personalmente responsable del acto salvo si este cede en provecho de la sociedad, o sea es responsable cuando el acto es perjudicial. Cuando se obliga a la sociedad por parte de quien usa de la Razn social? Cuando acta legalmente qu significa actuar legalmente? Para que ello se produzca son necesarios dos requisitos: 1 que las operaciones de que se trata correspondan al giro de la sociedad, queden comprendidas dentro del objeto social. 2 que hayan sido realizadas bajo la razn social y por quien poda usar de ella. En este caso se aplican un poco las presunciones vistas en cuanto al factor ya que el tercero no sabe si el que contrata tiene o no poder. Otra norma tambin importante en esta materia es la "Derogacin del Pacto de Solidaridad" pueden los socios derogar la responsabilidad personal de carcter solidaria que tienen por las obligaciones s ociales? No, porque la solidaridad es un elemento de la esencia de la Sociedad Colectiva. Art. 370: "Los socios colectivos indicados en la escritura social son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social. En ningn caso podrn los socios derogar por pacto la solidaridad en las sociedades colectivas" 7 II RELATIVO AL CAPITAL DE LA SOCIEDAD O FONDO SOCIAL Lo constituye la suma de los aportes de todos los socios, vale decir, de los aportes que los socios ent regan o se obligan a entregar a la sociedad. Qu se puede aportar? Dinero, bienes muebles o inmuebles, patentes de invensin, marcas comerciales, en la prctica toda cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad con la sola limitacin de los cargos u oficios pblicos de nombramiento del Presidente de la Repblica. Adems los aportes deben ser avaluables en dinero. La naturaleza del aporte es la que permite distinguir entre los socios capitalistas y socios industriales. Quien aporta dinero o bienes tie ne la calidad de socio capitalista; quien aporta su trabajo personal tiene el nombre de socio industrial. Esto tiene importancia para los efectos de dividir las ganancias o prdidas. Cmo pueden efectuarse los aportes? Lo normal es que se hagan en domini o, pero no existe inconveniente para que se aporten bienes en usufructo. La distincin entre ambos tiene importancia para efectos sociales desde varios puntos de vista, todos derivados del hecho bsico que el aporte en dominio constituye un ttulo translat icio de dominio y el aporte en usufructo constituye un ttulo de mera tenencia para la sociedad. 1. En cuanto a los aportes en usufructo qu ocurre si perece la cosa aportada? Las cosas perecen para su dueo y si se aporta en dominio la cosa perece para la sociedad; si perece la cosa fructuaria sin culpa de la sociedad el socio debe renovar el aporte. 2. Respecto de la restitucin de los aportes al trmino de la sociedad. Evidentemente que el socio que aport bienes en dominio no tiene ningn derecho especial a la poca del trmino de la sociedad para que s e le restituyan los bienes aportados, en cambio si el aporte fue en usufructo procede la restitucin de la cosa fructuaria.

Aqu termina razn social y uso de la razn social

Pero no es slo la restitucin de la porte sino que la oportunidad en que tendr lugar esta restitucin. cundo se restituyen los aportes normalmente en la sociedad? Cuando ya se ha llevado a efecto el proceso de la liquidacin, ser el ltimo acto de la liquidacin. Una vez pagados los pasivos sociales y queda un remanente, ese remanente se procede a distribuir entre los socios como restitucin de sus aportes. Como dice el C.Co. cuando se ha puesto punto a la liquidacin. En cambio si se trata de bienes en usufructo la cosa se devuelve inmediatamente disuelta la sociedad, sin esperar el proceso de liquidacin porque la devolucin opera en especie. Cundo deben ser entregados los aportes? 8 Para saber en que momento debe materializarse el aporte hay que : 1 habr que estarse a lo que seale el contrato. 2 si nada han dicho la ley da una norma supletoria y dice que inmediatamente despus de firmada la escritura social en el domicilio de la sociedad, ni siquiera se establece que se haya realizado la inscri pcin. Art. 378: " Los socios debern entregar los aportes en la poca y forma estipuladas en el contrato. A falta de estipulacin, la entrega se har en el domicilio social luego que la escritura social est firmada." Qu pasar si uno de los socios no entrega el aporte? no cumple su obligacin contractual? Le ser aplicable el 1489 C.C.? El cumplimiento forzado cabe en principio pero no es tan aconsejable porque se agarraran a puetes. Conforme al mismo 1489 se podr pedir la resolucin del contra to? Si, cabe la resolucin sobre todo en sociedades de dos personas. Pero si los socios son 5 y uno no quiere efectuar el aporte y los otros estiman que la sociedad igual puede funcionar, en este caso se excluye al otro. Las posibilidades entonces son tres : el 1489 cumplimiento y resolucin, o bien excluirlo. Art. 379: " El retardo de la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente sobre su persona o bienes para compelerle al cumplimiento de su obligacin. En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios que la tardanza ocasionare a la sociedad." Pueden hacerlo ejecutivamente porque el ttulo ejecutivo es la propia escritura pblica de sociedad. La posibilidad de pedir la resolucin, que es la otra posibilidad del 1489 y que no contempla el C.Co. est tambin a propsito del contrato de sociedad en el C.C. art. 2101. Un problema de importancia prctica, muy discutido en doctrin a, y algo en la jurisprudencia es los "derechos que tienen los acreedores personales de los socios sobre los derechos sociales." En las sociedades de personas no son embargables los aportes. Naturalmente en las S.A. la situacin es totalmente distinta (se toman las acciones y se rematan en la bolsa). La sociedad de personas es intuito persona y por lo tanto no puede rematarse su cuota porque entrara un tercero contra la voluntad de los socios. Por lo tanto las alternativas son dos:

Recordar que la sociedad no es un contrato real y lo que ha habido en su constitucin es una estipulacin de aportes.

A.-) Puede pedir la retencin de los derechos sociales para percibirlo a la poca de la disolucin, lo que es poco satisfactorio si la sociedad tiene un tiempo muy largo. Art. 380 C.Co. B.-) No est establecido en el C.Co. sino que en el C.C., es el embargo de las utilidades o beneficios que le corresponda percibir al socio. Art. 2090 C.C. Relaciones entre los acreedores personales de los socios y los acreedores sociales: Todo esto deriva de la responsabilidad ilimitada y solidaria que tiene los socios por las obligaciones sociales.9 Los acreedores personales de los socios concurren junto con los acreedores sociales en caso de quiebra. En cambio, a la inversa, los acreedores personales de los socios no tienen accin contra el patrimonio social, persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados y, por lo tanto, slo podrn percibir en la quiebra de la sociedad cuando haya residuo de la masa concursada (vale decir cuando se hayan pagado totalmente los acreedores sociales). Ese remanente despus de que se pagan los acreedores sociales, es en proporcin para los acreedores personales de los socios. Art. 380 inc.2.

LA ADMINISTRACIN DELA SOCIEDAD COLECTIVA. La administracin est ntimamente vinculada con el uso de la razn social. Quien tiene la administ racin tiene el uso de la razn social y vice -versa. En esta materia habr que estarse: 1 A lo estipulado por los socios. Pueden establecer que administre uno de los socios, algunos o un tercero extrao en el contrato social. Si nada se dice la administracin le corresponde a todos y el fundamento es que si todos responden personalmente con su patrimonio de las obligaciones sociales a todos les corresponde la facultad de administrar. Por lo tanto, hay una relacin en cuanto responsabilidad y administracin muy estrecha dada por la ley implcitamente. Si todos responden por las obligaciones sociales a todos les compete administrar. a.-) ADMINISTRACIN DE TODOS LOS SOCIOS. Cundo le corresponde la administracin a todos los socios? En dos casos: - Cuando as lo han estipulado expresamente en el contrato social. - Cuando nada han dicho en el contrato se aplica la norma supletoria. Cuando hay administracin por todos los socios se dice que estamos frente a un mandato legal, tcito y recproco. Legal porque l o establece la propia ley; tcito porque opera en el silencio de la voluntad de las partes; recproco porque se entiende conferido por ceda socio a todos los dems. Facultades de los Socios como Administradores de la Sociedad: Podrn ejecutar todos los ac tos y contratos que queden comprendidos dentro del giro ordinario de la sociedad (que acten legalmente dentro del giro ordinario de la sociedad). Qu sucede en la prctica en caso de diferencia si la corresponde a todos los socios? administracin

Esto lo veremos en relacin a la quiebra.

As si un socio considera que debe realizarse un acto y otro no nace el llamado "DERECHO DE OPOSICIN" que consiste en que debe suspenderse la ejecucin del acto proyectado hasta que los socios decidan. Cmo resuelven los socios? Tendremos que ver primeramen te lo que dice el contrato social, as pueden haber dos tipos de mayoras, conforme a la mayora de los aportes o conforme a la mayora numrica, y si el contrato nada dice se resuelve por la mayora numrica de los socios.10 Qu pasa si un socio sin conocimiento de los otros, pese a la oposicin y antes que se resuelva sta, de todas maneras ejecuta el acto o celebra el contrato? obliga a la sociedad frente a terceros? La ley distingue entre terceros de buena y de mala fe (que se refiere al conocimiento de los terceros de la oposicin). Si los terceros estn de buena fe el acto es plenamente vlido, y lo nico que cabe es que el socio queda responsable frente a la sociedad por haber realizado el acto pase a la oposicin, pero para los terceros el probl ema no existe, el acto el plenamente vlido. Si los terceros estn de mala fe (coludido con el socio, conoce la oposicin) la actuacin del socio slo lo obliga a l y no a la sociedad. El derecho de oposicin vale para todos los actos menos los que dic en relacin con la conservacin de los bienes sociales, no cabe frente a los actos conservativos por ejemplo si la sociedad tiene bienes races el pagar el impuesto territorial (contribuciones). Si los bienes sociales atendido el riesgo que tiene cuentan c on seguro, el pagar la prima del seguro, etc. Esto lo seala el art. 388 C.Co. PROHIBICIONES RESPECTO DE LOS SOCIOS DE LA SOC. DEPERSONAS. Art. 404 Clusulas esenciales son aquellas que necesariamente debe contener el extracto que se inscribe. Deriva de que la sociedad es intuito personae. Art. 404. Se prohbe a los socios en particular: 1- Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus gastos particulares. La mera extraccin autoriza a los consocios del que la hubiere verificado para obligar a ste al reintegro o para extraer una cantidad proporcional al inters que cada uno de ellos tenga en la masa social. Esta es una de las menciones del art. 352 n 8 p ero no est en el 354 que son las clusulas esenciales, esto porque es un problema interno de los socios. Si ocurre esta situacin la sancin que establece la ley es que el socio estar obligado a reintegrarla y si no lo hace los dems socios tambin podr n extraer una cantidad mayor en la misma proporcin.
Una manifestacin ms de que estamos frente a una sociedad de personas en que el elemento personal es determinante, intuito personae que es distinto de la sociedad de capital.
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2- Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social. El socio que hubiere violado esta prohibicin llevar a la masa comn las ganancias, y cargar l solo con las prdidas del negocio en que invierta los fondos distrados, sin perjuicio de restituirlos a la sociedad e indemnizar los daos que sta hubiere sufrido. Podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios. En cuanto a la sancin se aplica la genrica: 1 si el negocio es bueno se aprovecha la sociedad, si es malo responde el socio. 2 deber restituir a la sociedad los fondos extrados. 3 deber indemnizar a la sociedad los perjuicios. 4 los otros socios pueden excluirlo de la sociedad. 3- Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el desempeo de las funciones que le correspondan en la administracin. La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios es nula. En esto ltimo tenemos nuevame nte la manifestacin de que es un contrato intuito persona ya que quien es nombrado administrador de be hacerlo personalmente, no se transmite a las herederos. En cuanto a la cesin ya sabemos que se requiere consentimiento unnime de los otros, pero surge la pregunta de si el socio puede ceder en forma particular derechos en la sociedad sobre sus derechos? S, se podra y la ley lo establece en al art. 2088 C.C. En el inc.1 se establece el principio general de que ningn socio puede incorporar a un terce ro sin el consentimiento de todos los otros porque va contra la esencia de este contrato intuito personae, pero se puede crear una SOCIEDAD PARTICULAR: Asociacin en la cuota o en los derechos del socio, lo que pasa es que en la sociedad este pacto no tien e trascendencia. Es una sociedad particular con un tercero en los derechos que no tiene porque prohibirse. Si cede derechos en la sociedad o se hace sustituir el la administracin la sancin es la nulidad. Si est facultado para delegar puede hacerlo. Rec ordar que la cesin es una modificacin segn el 350 inc.2. 4- Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, (hasta aqu la norma parece lgica) y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cua lquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio. Los socios que contravengan a estas prohibiciones sern obligados a llevar al acervo comn las ganancias y a soportar individualmente las prdidas que les resultaren. La primera parte es lgica porque sera manifiestamente competencia a la sociedad, la segunda parte tiene como explicacin una razn histrica: como operaban las sociedades de personas antiguamente. Era una sociedad bastante comprensiva de todas las operacion es sociales y lo que se trataba era que cada socio se dedicara full time a la sociedad y, por lo tanto, le estaba prohibido realizar operaciones fuera de la sociedad. Hoy la norma aparece absolutamente excesiva, entre socio y sociedad hay una separacin muy grande, por lo tanto en la segunda situacin podra sostenerse que existe una restriccin a la libertad de los socios para realizar actividades econmicas.

El principio en que se funda la norma de que el inters social debe primar, evidentemente no pued e llegar ala extremo de prohibrsele a los socios de realizar cualquier tipo de operacin. Pero en todo caso esta disposicin hay que entenderla morigerada por el art. 405 C.Co. que es que el socio puede pedir autorizacin a sus consocios para realizar ope raciones y stos no pueden negrsela si no le causan a la sociedad un perjuicio cierto y manifiesto. Lo que ha querido el legislador es que el socio no acte a espaldas de la sociedad en actividades que pueden ser incompatibles con el giro social. 11 Estas son las cuatro prohibiciones del art. 404, pero respecto del socio industrial hay una norma especial. A l se le prohibe que realice operaciones que lo distraigan de la gestin del negocio, y la sancin si realiza esto es que pierde las ganancias a que tu viere derecho hasta el momento en que incurre en la violacin de la prohibicin. Art. 406 CCo. Art. 406. "El socio industrial no podr emprender negociacin alguna que le distraiga de sus atenciones sociales so pena de perder las ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin. " Que tenga o no norma supletoria es para efectos de la nulidad da la sociedad. La sociedad ser anulable cuando nada se dice sobre una clusula esencial que no tenga norma supletoria, por ejemplo no se establece el objeto de la sociedad, no hay razn social o no establecen el capital. DISOLUCIN , EXTINCIN o TRMINO DE LA SOCIEDAD COLECTIVA. El CCo. se remite absolutamente a la normativa del C.C., as se establece en el art. 407. Art. 407. "La sociedad colectiva se disuelve por los modos que determina el Cdigo Civil." No hay norma de disolucin en el C.Co. que se extiende en el proceso de liquidacin de la sociedad. Causales De Disolucin. 1.-) EXPIRACIN DEL PLAZO O EL EVENTO DE LA CONDICIN: que se ha fijado para que la sociedad tenga fin. Puede ser un plazo o una condicin, y hay que asociarlo con la prrroga automtica de la sociedad, siempre y cuando los socios no manifiesten su voluntad de ponerle trmino. 2.-) FINALIZACIN DEL NEGOCIO para el cual se constituy la sociedad a menos que tambin se haya fijado un plazo y este se cumpla con anterioridad. Comn en las sociedades inmobiliarias para construir edificios, la sociedad termina cuando el edificio est terminado y est aprobado por la muni cipalidad correspondiente; podra ser tambin hasta que se vendan los departamentos. 3.-) El C.C. seala LA INSOLVENCIA DELA SOCIEDAD: pero esto de que sea una causal de disolucin es relativo porque, como veremos el prximo ao, no es lo mismo insolvencia que quiebra. Se dice que la quiebra es la insolvencia judicialmente declarada, pero en realidad no son lo mismo y la quiebra, que es ms grave que la

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Hay un error gramatical en el artculo, dice preparan pero debera decir reparan.

insolvencia, no constituye causal de disolucin y por lo tanto menos puedes serlo la insolvencia. Lo que ocurre es que la insolvencia es motivo para que uno de los socios pida que se declare la disolucin de la sociedad, pero no opera automticamente sino previa declaracin judicial, a diferencia de las otras que operan de pleno derecho. 4.-) EXTINSIN DE LA O LAS COSAS QUE FORMAN EL OBJETO DE LA SOCIEDAD: tambin est contemplada en el C.C. Esta destruccin puede ser fsica o jurdica, por ejemplo: que el objeto de la sociedad es la explotacin de una industria y sta se quema habra una destruccin fsi ca; sera jurdica si la industria es reivindicada por un tercero y a lugar la accin reivindicatoria. Si la destruccin no es total sino que parcial, habr que determinar si la sociedad puede o no continuar tilmente. 5.-) LA ACCIN RESOLUTORIA: Cuando uno de los socios no realiza el aporte, el o los socios diligentes pueden pedir la resolucin de la sociedad por el art. 1489 CC. Adems existe la posibilidad de exclusin del socio que no realiza el aporte. Tambin se disuelve en caso de prdida de la co sa fructuaria si no se repone el aporte. 6.-) LA MUERTE DE UNO DE LOS SOCIOS: salvo cuando la ley estipula lo contrario que son las tres situaciones del art. 2103 y que en realidad son dos porque las S.A. tiene un estatuto jurdico distinto, o cuando exp resamente en el contrato social se ha dicho que la sociedad ha de continuar pese al fallecimiento de uno de los socios con o sin sus herederos. 7.-) INCAPACIDAD O INSOLVENCIA DE UNO DE LOS SOCIOS: Todo esto es consecuencia del carcter intuito persona de la sociedad. Es una causal que no opera de pleno derecho, hay que solicitar la disolucin de la sociedad, por lo tanto, establecida en inters de los otros socios y por eso mismo facultativa. Si no la piden no pasa nada porque sera porque creen que l a sociedad igual puede seguir funcionando con este socio incapaz. 8.-) POR RESILIACIN: el acuerdo de los socios mutuamente aceptado. 9.-) LA RENUNCIA: Es una causal complicada. Est reglamentada como causal de trmino de la sociedad aunque es raro porque hoy las sociedades tiene un plazo de duracin y por lo tanto la renuncia no puede jugar, pero lo que ocurre es que la sociedad estaba concebida como que duraba por toda la vida de los socios (que por lo dems es un plazo si nada se dice). Por esto tiene importancia la renuncia como causal de terminacin. No tiene lugar la renuncia si se ha establecido por un plazo o cuando se ha constituido por un negocio determinado. Requisitos de la Renuncia: Debe notificarse al administrador o administradores; e sta es la regla general en materia de notificaciones de las sociedades. Si todos administran hay que notificarlos a todos. Limitaciones del C.C. a la Renuncia: No puede ser de mala fe ni intespestiva. Se es de mala fe cuando se hace con la intensin o pro psito de apoderarse de un negocio de la sociedad; y es intespestiva cuando la renuncia es perjudicial a los intereses sociales, en este caso las sociedad

debe continuar hasta la conclusin de las operaciones o negocios que se encuentren pendientes. Esto e s por lo dems aplicacin del art. 1546 C.C. Si la renuncia de un socio va a producir perjuicios a la sociedad en una operacin, obviamente no debe hacerlo hasta que se termine. Estas mismas normas se aplican al socio que simplemente se retira de hecho de la sociedad, que no renuncia pero se retira simplemente.

Formalidades De La Disolucin. Salvo del avenimiento del plazo que no requiere formalidad alguna la disolucin de la sociedad debe cumplir con requisitos de publicidad que es la inscripcin correspondiente en el registro de comercio, y sin este requisito no opera, no puede alegarse frente a terceros que contraten con la sociedad. En el registro de Comercio se inscribe la resolucin judicial ejecutoriada o una escritura de comn acuerdo de trmino a nticipado. Esa escritura la suscriben todos los socios, se denomina ESCRITURA DE DISOLUCIN. 12 LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD. Ya sealamos algo al distinguir sociedad colectiva civil y Sociedad Colectiva mercantil, al decir que la civil se liquidaba a travs de arbitraje forzoso porque se forma una comunidad, en cambio la colectiva mercantil se liquida mediante mandatarios denominados LIQUIDADORES. Cuando se disuelve una sociedad colectiva so forma una comunidad, y cuando se disuelve la mercantil subsiste la personalidad jurdica de la sociedad para efectos de su liquidacin. Esta subsistencia de la personalidad jurdica no se encuentra consagrada en la ley, fue una elaboracin doctrinaria, pero la tesis de la subsistencia fue siempre acogida por los tribunale s de justicia, por la jurisprudencia que unnimemente ha aceptado esto. Esto tiene importancia capital para los terceros que contratan con la sociedad porque si subsiste la personalidad jurdica los terceros acreedores tendrn accin contra la sociedad exc luyendo a los acreedores personales de los socios; en cambio si no subsiste la personalidad jurdica el patrimonio de la sociedad volvera a cada uno de los socios y, por lo tanto, los acreedores sociales tendran que accionar contra los socios sin excluir a los acreedores personales de stos. 13 Con todo, se podra sostener que eso es valedero pero no suficiente para sostener que subsiste si la ley no lo establece, pero aunque la ley no lo diga expresamente existen disposiciones en relacin a la liquidacin de la sociedad colectiva que dan a entender l que la personalidad jurdica persiste. Adems la opinin es tan fuerte en este sentido que cuando se legisl sobre las S.A. se estipul expresamente que las S.A. mantienen su personalidad jurdica para efectos de la liquidacin (Art. 109 Ley 18.046). La normativa del C.Co. que permite afirmar la subsistencia de la personalidad jurdica es el art. 22 n 4 que se refiere a las escrituras de constitucin de las sociedades y aquellas en que se designan mandatarios o gerente de la sociedad en liquidacin. Cmo va a haber mandatario si no subsiste la personalidad jurdica? Si no subsiste sera mandatario de los socios. Esta idea est ratificada por el art. 410 C.Co. que dice que el liquidador es un verdadero mandata rio de la sociedad , y para que
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Trmino de disolucin de la sociedad. Veremos que tambin hay una razn de orden prctico.

haya mandatario tiene que haber mandante que es la sociedad. No dice que sean los socios. Art. 410. "El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y, como tal, deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y responder a los socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables. " Si entre los bienes que se liquidan hay menores en la sociedad no se pueden enajenar los bienes races sin consentimiento o autoriz acin judicial. Sin embargo veremos que el liquidador si puede enajenar sin autorizacin. Art. 413. "Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado: 6- A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie; Cmo se practica la liquidacin de la sociedad colectiva mercantil? A travs de uno a ms mandatarios que se denominan liquidadores, que pueden ser un socio o un tercero extrao y que pueden nombrarse en el acto de constitucin o en un acto posterior que ser a la poca de la liquidacin. Si no se nombra ni en constitucin no posteriormente ser designado por la justicia en subsidio. Pueden los socios practicar la liquidacin directamente? Si, pero se requiere que haya consentimiento unnime. Art. 409 inc. final: "Slo en el caso de hallarse todos conformes, podrn encargarse los socios de hacer la liquidacin colectivamente."

Facultades Del Liquidador En primer trmino hay que estarse a la escritura de su nombramiento, de su ttulo, como acontece generalmente con cualquier mandatario en que habr que ver sus atribuciones en la escritura en que es nombrado, y si no le designan las facultades o, lo que es ms comn, el liquidador lo designa el tribunal 14, el liquidador debe ceirse a un principio bsico: "Esta facultado para ejecutar todos los actos y celebrar todos los contratos que tiendan a la liquidacin de la sociedad y no a la mantencin d el giro". Esto tiene mucha importancia porque, no cuando hay un liquidador sino una comisin liquidadora, muchas veces la comisin liquidadora trata de mantener subsistente el giro de la sociedad que se encuentra legalmente disuelta. Eso va contra los principios que informan la liquidacin de la sociedad. Todos los actos de los liquidadores deben tender a la efectiva liquidacin del giro y no a su mantencin, y por eso la ley establece ciertas prohibiciones: - Constituir hipotecas o prendas, o sea, otorgar garantas que podran ser para pedir nuevos crditos. - Tomar dinero en prstamo - Comprar mercadera para despus venderla. Vale decir, todos aquellos actos tendientes a la mantencin del giro y no a su liquidacin efectiva le estn vedados a los liquidadores.

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Porque si es designado por la justicia el tribunal se limita a designar pero no le fija las atribuciones.

La ley cumpliendo su carcter subsidiario, cuando no hay estipulacin de las partes, seala en el art. 413 C.Co. cuales son las obligaciones que le corresponden a los liquidadores, vale decir, la forma en que deben pro ceder; norma que hay que aplicar a falta de estipulacin en el ttulo de nombramiento y en todo caso en forma complementaria a las atribuciones que tiene. Lo que hace la ley es ordenar como debe actuar un liquidador. Art. 413. Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar obligado: 1- A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las existencias y deudas de cualquiera naturaleza que sean, de los libros, correspondencia y papeles de la sociedad; Esta es una obligacin que s iempre le empece a un mandatario cuando empieza a administrar bienes ajenos, muy parecido al sndico de quiebras. Esto lo hace para conocer cul es el estado de la sociedad. 2- A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin; Dice a continuar y concluir porque evidentemente a la poca de disolucin puede haber operaciones en proceso y deber concluirlas. 3- A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya manejado intereses de la sociedad; Es exigir rendicin de cuantas a quienes administraron, ya sean socios o extraos.15 4- A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los socios; 5- A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los correspondientes finiquitos; Es la contrapartida del 4, a percibir lo que a la sociedad se le adeude por socios o extraos. 16 6- A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en especie; Se refiere a liquidar todo el activo de la sociedad, la ltima parte se da cuando los socios quieren adjudicarse los bienes sociales. 7- A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan; 8- A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de su administracin. Si el liquidador fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida, deber presentar en esa poca la cuenta de su gestin.

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El liquidado tambin al final de la liquidacin debe rendir una cuenta final.

Cuando por ejemplo se trata de un crdito otorgado por la sociedad a plazo habr que negociarlo con el tercero o adjudicar a algn socio en la particin el crdito, porque al tercero extrao no le empece y no le es exigible esta obligacin.

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Qu pasa con las posibles diferencias que se puedan producir con motivo de la rendicin de cuentas del liquidador y que tambin pueden surgir en la poca de rendicin de cuentas de los administradores que es en la liquidacin? La ley dice que todas esas cuestiones deben someterse a arbitraje, esto tambin lo seala el C.O.T. en el art. 227 que trata de las materias de arbitraje forzoso. Art. 414. Las cuestiones a que diere lugar la presentacin de la cuenta del socio gerente o del liquidador se sometern precisamente a compromiso. En cuanto a la responsab ilidad el liquidador responde de culpa leve porque no tiene sealado nada especial y, por lo tanto, se aplica el principio general. Liquidacin Efectuada Por Todos Los Socios Directamente Para hacerlo deben proceder unnimemente. Tiene las mismas faculta des que las vistas respecto del liquidador, y si hay diferencia entre los socios que actan unnimemente qu pasar? Operar lo mismo que acontece cuando todos los socios administran, o sea, surgir derecho de oposicin y finalmente se resolver por el criterio de la mayora, ya sea la estipulada en los estatutos o la mayora numrica. Cmo acta el liquidador o los liquidadores desde un punto de vista formal? Si es un tercero "por poder" de la sociedad, y si es un socio "por" la sociedad. En este caso ocurre lo mismo pero se agrega "en liquidacin". Cmo se le pone trmino a la liquidacin? Ya el liquidador realiz todas las gestiones del art. 413 y present la cuenta final de la administracin. En virtud de la responsabilidad solidaria el remanente se distribuye entre los socios, si es negativo se cobrar a los socios porque la responsabilidad es ilimitada y solidaria (despus obviamente vendr el derecho de repetir lo pagado). Concluye en la particin y se procede en la misma forma de particin de los bienes hereditarios.

1. SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Cuando empezamos el estudio de las sociedades dijimos que el C.Co . en el art. 348 slo reglamentaba tres tipos de sociedades que eran las conocidas al tiempo de la dictacin del cdigo, las sociedades colectivas, las encomanditas y las S.A. Pero siendo la sociedad colectiva la de mayor uso para negocios de no gran monto y con no demasiados socios tena el grave inconveniente de responsabilidad ilimitada de los socios (comprenda el patrimonio personal) y solidaria, porque la gente era reticente de obligar sus bienes personales en los negocios que no son de exclusividad d e ellos. De ah que hubiera una reaccin para que pudieran existir sociedades de personas pero con responsabilidad limitada de los socios. Fue en Alemania, en 1892, que se dict la primera ley de sociedad con responsabilidad limitada de los socios. Tuvo suerte porque justo coincidi con un buen perodo econmico y sobre todo en Alemania tuvo gran xito y desarrollo. De ah se fue expandiendo a otros pases. En Chile a partir de 1910, y finalmente en 1923, se dict la ley 3918 que consagra la posibilidad q ue se constituyan sociedades de personas con responsabilidad limitada de los socios. 17 Son los socios
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No es una sociedad con responsabilidad limitada sino que es una sociedad con responsabilidad limitada de los socios, la sociedad responde con todo su patrimonio.

los que limitan su responsabilidad a la suma que aportan a la sociedad o a la suma que a ms de ste indican, o sea, monto de responsabilidad mayor de los aportes. La ley 3918 est en el apndice del C.Co. y es brevsima porque fue concebida como una simple variacin de la sociedad colectiva y, por lo tanto, en general se le aplica toda normativa de la sociedad colectiva y en consecuencia el estudio de la sociedad de responsabilidad limitada se reduce a aquellas materias que tienen una norma special que hacen excepcin a la regla de la sociedad colectiva. LEY 3918. Art. 1: Se autoriza el establecimiento de sociedades civiles y comerciales con responsabilidad limitada de los socios, distintas de las sociedades annimas o en comanditas. Merece la observacin de que la ley 3918 constituye un avance legislativo enorme para la poca. Termina con la divisin de sociedades civiles y mercantiles, dicta un estatuto nico para las sociedades con responsabilidad limitada; muy posteriormente, en 1981, al regular las S.A. se sigue el mismo criterio, ms avanzado an y se establece que todas las S.A. tienen carcter mercantil. O sea, el primer avance es que se establece un estatuto nico para las sociedades de responsabilidad limitada sean civiles o mercantiles, la tendencia es a la uniformidad. Otra norma a resaltar es el inciso 2 del art. 4 que quiere decir que este tipo social naci como una variacin de las sociedades colectivas y, por lo tanto, le son aplicables todas las normas salvo que la propia ley 3918 haya establecido normas especiales en ciertas materias. Materias en que Innov: 1) En materia de constitucin: la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrita su extracto en el registro de Comercio; el art. 3 de la ley agrega como requisito la publicacin del extracto en el Diario Oficial por una sola vez tambin dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la escritura de constitucin. Por lo tanto, en la sociedad de responsabilidad limitada hay: - Escritura pblica con los requisitos del art. 352 C.Co. - Extracto que se inscribe en el Registro de Comercio y publica en el Diario Oficial en un plazo de 60 das. El requisito que se agrega es que tiene que mencionarse que los socios responden slo hasta el monto de los aportes o a la suma que a ms de ellos se indique. Esto es un nuevo agregado a los del art. 352 C.Co. Art. 2: Las sociedades con responsabilidad limitada, sean civiles o comerciales, se constituirn por escritura pblica que contendr, adems de las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo de Comercio, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la suma que a ms de stos se indique. Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancario, y el nmero de sus socios no podr exceder de cincuenta. Naturalmente esto de que los socios respondan limitadamente de las obligaciones sociales debe reflejarse en la raz n social, por lo tanto el agregado no ser "Y COMPAA" sino que ser "LIMITADA". - Otra innovacin es que puede remplazarse el nombre de los socios por una alusin al objeto social, no es indispensable que figure el nombre de los socios, por ejemplo: "Textiles Pucn Limitada". Si no se cumple con estos requisitos la sancin es la nulidad de la sociedad, que lleva aparejada la vuelta en materia de responsabilidad a lo establecido para la

sociedad colectiva mercantil, lo cual es grave porque habra resp onsabilidad ilimitada y solidaria para los socios. Aqu no obstante la dureza de la sancin se introduce un nuevo elemento que la hace menos severa y ms equitativa. Establece que esta sancin slo afecta a los socios fundadores, que son los que concurren a la escritura de constitucin de la sociedad. De tal suerte que si la sociedad se constituye y ms adelante se retira un socio y le cede sus derechos a un tercero, este tercero no pasa a ser responsable solidario por las obligaciones sociales. Art. 3: Un extracto de la escritura social, o de modificacin o que deje constancia de los hechos comprendidos en el inciso segundo del artculo 350 del Cdigo de Comercio, en su caso, ser registrado en la forma y plazo que determina el artculo 354 del Cdigo de Comercio. Se publicar, tambin, dentro del mismo plazo, dicho extracto por una sola vez en el Diario Oficial. La omisin de cualquiera de estos requisitos se regir por lo dispuesto en los artculos 353, 355, 355 A,356,357 inciso primero, 358 a 361 del c digo de Comercio y se aplicar a la defectuosa o inoportuna publicacin del extracto las reglas que estas disposiciones dan para la inscripcin del mismo. El cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin producir efectos retroactivos a la fecha d e la escritura. Establece la publicacin en el Diario Oficial y en el inciso tercero se establece la sancin remitindose a ciertos artculos y hace referencia a la ley de saneamiento que sanea con efecto retroactivo. En consecuencia, el saneamiento, trat ndose de este tipo de sociedades cmo proceder? La sociedad al menos debe constar por escrito, si se ha omitido alguno de los requisitos se otorga una nueva escritura pblica llamada de saneamiento en que se seala el vicio que se quiere sanear, y en es te caso de sociedad de responsabilidad limitada deber inscribirse y publicarse estas escritura de saneamiento. Adems las modificaciones y reformas de la sociedad de responsabilidad limitada deben cumplir con las mismas formalidades, lo dice el inc 2 de l art. 350, salvo la prrroga automtica cuando est especialmente considerada en el contrato social. Adems en el inc. 2 del art. 2 hay una norma que tena aplicacin cuando se dict la ley que dice que estas sociedades no podan tener por objeto los ne gocios bancarios, pero ahora con la Ley General de Bancos esta norma es redundante porque la ley general de bancos estableci que los negocios bancarios slo podan ser abordados por S.A. Pero la segunda parte tiene importancia porque pone limita al nmero de los socios ya que el legislador dice que si se quiere constituir una sociedad con muchos socios y con responsabilidad limitada, lo natural es que se constituya como S.A.18 3.-) Otra norma especial de esta ley es que la mujer casada en rgimen de separacin de bienes total o parcial, o que proceda con patrimonio reservado (art. 150 C.C.) no necesita la autorizacin del marido para constituirla. 19 (Art.4 inc. 3) Pero hoy con la modificacin de la capacidad de la mujer casada la norma est dems. 4.-) La otra modificacin es la referencia que la ley hace al art. 2104 C.C. Establece que en las sociedades de responsabilidad limitada se aplica la norma inversa de las colectivas frente a la muerte de uno de los socios.
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Esta norma nos recuerda que es una sociedad de personas. Hay que recordar que la sociedad colectiva en la norma primitiva se requera autorizacin del marido.

En las colectivas la muerte de uno de los socios pone trmino a la sociedad amenos que se hubiere pactado lo contrario, y este pacto se subentiende en las sociedades colectivas que tienen por objeto el laboreo de minas, arrendamiento de inmuebles y en las S.A. Aqu se aplica la norma inversa, la sociedad de responsabilidad limitada se entiende que contina en caso de muerte de uno de los socios con los herederos del fallecido a menos que se pacte lo contrario. O sea, lo que era un elemento de la naturaleza en la otra pasa a ser accidental y el que era accidental pasa a ser de la naturaleza. Art. 4: El inciso 1 es lo que vimos respecto de la razn social: Igual que la sociedad colectiva y el agregado "limitada", o bien se puede usar una relacin al objeto de la sociedad y el agregado "limitada". La sancin en caso que no figure que la sociedad es de responsabilidad limitada, ser la responsabilidad solidaria de los socios. El inciso 2 es importante y se refiere a que n todo lo no previsto por la ley se aplican las normas de la colecti va, y le sern aplicables las disposiciones del art. 2104 C.C. (fallecimiento de un socio), y 455, 456 C.Co., pero estos dos artculos estn derogados y no tiene importancia. 20 Por lo tanto hay que ver: y Estatuto nico para las sociedades civiles y mercanti les. y En la constitucin se agrega un requisito. y En la escritura se agrega una mencin, que los socios responden hasta el monto de los aportes. y Se modifica la razn social y adems se agrega que puede ser respecto del objeto. Se introduce una novedad respec to al incumplimiento de formalidades, la responsabilidad slo le afecta a los socios fundadores. y Norma inversa en cuanto al fallecimiento de los socios.

2. SOCIEDAD EN COMANDITA. Son aquellas en que una o ms personas prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas se obliga a administrar exclusivamente la sociedad por s o por delegados, y en su propio nombre, y en que los primeros, denominados comanditarios responden slo hasta el monto de sus aportes, y los segundos, denominados gestores, responden en forma ilimitada y solidaria. Tenemos entonces que la caracterstica esencial, bsica de las sociedades en comanditas es que existe una separacin tajante entre dos tipos de socios. Socios que aportan capital y socios que aportan trabajo, por eso se les denomina tambin sociedades mixtas. Desde otro punto de vista estas sociedades constituyen una excepcin a los principios generales que informan las sociedades en le sentido de que no todos los socios se encuentran en una situaci n de igualdad. 21 Son, por lo tanto, una excepcin dentro del derecho societario, y por eso que una norma expresa dice que en caso de dudas respecto de si estamos o no frente a una sociedad en comandita, si no hay
Aqu termina la sociedad de responsabilidad limitada, porque en todo lo dems se rige por la sociedad colectiva mercantil. 21 Veremos que respecto de varias materias los socios comanditarios y los gestores no se encuentran en una misma situacin.
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claridad respecto de su tipo o especia soci al debe reputarse colectiva. El artculo 490 C.Co. se refiere a esta materia. Art. 490. En caso de duda, la sociedad se reputar colectiva. No obstante su carcter excepcional atendida su propia naturaleza, podemos decir que este tipo de sociedad tiene un origen bastante antiguo. Naci, como la gran mayora de las instituciones del derecho comercial, en el comercio martimo. Naci cuando los comerciantes le entregaban al capitn de la nave mercaderas para que ste las comercializar en los puertos de de stino de la nave, era una de las formas de operaciones que se realizaban con ocasin de la aventura martima, y una vez realizada esta operacin se repartan las utilidades entre los comerciantes que haban aportado mercaderas (o sea, slo capital) y el c apitn que actuaba como gestor al negociar estas mercaderas en los puertos. Posteriormente en la Edad Media esta especie de sociedad constituy una forma de la que se valan los nobles en ciertas legiones para actuar en el comercio. La actividad comercial en muchas partes no era bien vista, y por lo tanto se actuaba por interpsita persona, por medio de terceros, que era el gestor. Y el comanditario quedaba oculto o semi oculto. En la antigua Roma esta situacin la solucionaban mediante un liberto, le otorgaban la libertad a un esclavo para que ejerciera el comercio y as permanecer ocultos. Se presta este tipo social, que no es muy comn, cuando un nmero de pocas personas administra o dirige un negocio o establecimiento en que los partcipes pasivos pueden ser muchos. Esta es la frmula que se usa hoy en da por ejemplo en la mayora de los colegios particulares en que los gestores son los que administran el colegio y los comanditarios son todos los padres de familia que van rotando en el tiempo. Porque hay un grupo que administra y otro que representa el capital que significa el establecimiento educacional pero que no tiene injerencia en el manejo, en la administracin. CLASES DE SOCIEDADES EN COMANDITAS La ley reconoce dos tipos de sociedades en co manditas: y En comandita Simple: Aquella en que el fondo social es suministrado por uno o ms socios comanditarios o por stos y los gestores. Ntese que la separacin tajante aqu opera en un solo sentido, en el sentido que los comanditarios no pueden parti cipar de la administracin, pero no en el sentido que los gestores puedan aportar capital. y En comandita por Acciones: Aquella en que el capital se encuentra dividido en acciones que son suscritas por socios cuyo nombre no figura en la escritura social. Aqu la separacin es ms clara, es donde se da claramente que el nombre de los socios comanditarios queda oculto ya que precisamente la ley seala que su nombre no figura en la escritura social y, por lo tanto, el capital slo puede ser aportado por comandi tarios. Evidentemente esto es as porque si tambin lo fuera por los gestores, como la ley obliga que sus nombres no figuren en la escritura social, no podra figurar el nombre de estos gestores y eso no es posible. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE CONSTITUCIN

La constitucin de esta sociedad tambin es solemne, y al igual que la colectiva se forma y prueba por escritura pblica inscrito su extracto en el Registro de Comercio. No hay diferencia entre la constitucin de la sociedad colectiva y de la en coman dita simple. Se le aplican a la comandita simple todas las normas relativas a las sociedades colectivas siempre que no se opongan a su naturaleza, o bien que tengan sealadas normas especiales. El C.Co. dice que se le aplicarn las normas de los 7 primeros prrafos de este ttulo, vale decir, todos los prrafos del Ttulo VII que regulas la sociedad colectiva. Art. 474. La comandita simple se forma y prueba como la sociedad colectiva, y est sometida a las reglas establecidas en los siete primeros prrafos de este Ttulo, en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con la naturaleza jurdica de este contrato y las siguientes disposiciones. En consecuencia aqu nos encontramos con que el estudio de este tipo social se reduce al estudio de las norm as especiales que se han dictado para ella, en todo lo dems se aplican las normas de la sociedad colectiva. 22 La sociedad de responsabilidad limitada vino a remplazar la sociedad colectiva, pero en la colectiva est toda la normativa de las sociedades de p ersonas. En cuanto a la constitucin hay una pequea novedad en el sentido que el nombre de los socios comanditarios no figura en el extracto. RAZN SOCIAL Cuando hablamos del nombre de uno de los socios, algunos o todos y el agregado "Y COMPAA", nos estamos refiriendo a los socios gestores, y como el agregado debe ser "y compaa" al igual que las colectivas, si el socios gestor es uno el "y compaa" no significa la inclusin tcita del nombre de los comanditarios. Por qu el legislador es tan cuidadoso en esta materia? Porque el figurar en la razn social expresa o tcitamente implica el responder solidaria e ilimitadamente de las obligaciones sociales. Por lo tanto, si se incluye el nombre de un comanditario en la razn social este hecho lo co nstituye en responsable de las obligaciones sociales ilimitada y solidariamente. 23

ADMINISTRACIN Por definicin la administracin slo corresponde a los socios gestores, nica y exclusivamente, la que pueden ejercer directamente o mediante delegados. Todo esto obviamente lo aplicamos adems al uso de la razn social, ya que administracin y uso e la razn social son dos conceptos estrechamente vinculados. Los comanditarios tiene prohibicin absoluta de administrar, y tan amplia es esta prohibicin que no pueden actuar siquiera como apoderados o delegados de los gestores. Qu ocurre si un socio comanditario interviene en la administracin?

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Esa es la respuesta a muchos alumnos cuando preguntan por qu se estudia con tanto detalle la sociedad colectiva en circunstancias que en la prctica no existe la sociedad colectiva porque no se constituye por la simple razn de que es mejor no tener responsabilidad solidaria. 23 Adems esto tiene implicancias con ocasin de la quiebra de la sociedad en comandita al analizar el problema de la extensin de la quiebra. Cuando la quiebra de la sociedad acarrea la quiebra de los socios.

La sancin es la misma vista a propsito de la insercin de su nombre en la razn social, pasa a responder ilimita da y solidariamente en las obligaciones de la sociedad. Incluso, es tan severa la sancin, que dice que de las obligaciones anteriores o posteriores a la contravencin. El fundamente de esta prohibicin absoluta de que los comanditarios intervengan en la a dministracin es que los terceros pueden creer que este socio tiene la calidad de gestor y por lo tanto responder solidariamente. Pero adems si se analiza con mayor profundidad llegamos a la conclusin que esta prohibicin est dada tambin en inters de los propios gestores ya que ellos responden ilimitada y solidariamente debido a que administran, en consecuencia, cmo va a intervenir en la administracin comprometiendo los patrimonios personales de los socios gestores un socio que l no respondera pe rsonalmente? Evidentemente si as pudiese ocurrir este socio realizara operaciones mucho ms aventuradas, por lo cual lo justo es que si entra a participar en la administracin tambin participe en la misma manera en la responsabilidad que ello genera. Hay una sola excepcin que ya veremos a propsito de la comisin en una plaza distinta a donde ejerce su giro la sociedad. ALCANCE DE LA RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS Quin puede hacer efectiva la responsabilidad en caso de que el socio comanditario inte rvenga en la administracin ? Slo la pueden hacer efectiva los terceros y no los gestores, vale decir, los gestores tienen que preocuparse, ellos mismos, de que el comanditario no intervenga en la administracin, porque ellos no tienen accin de ningn ti po contra el comanditario que infringe esta norma. Slo los terceros tienen accin. Art. 485. El comanditario que violare la prohibicin del artculo precedente quedar solidariamente responsable con los gestores de todas las prdidas y obligaciones de la sociedad, sean anteriores o posteriores a la contravencin. Art. 486. El comanditario que pagare a los acreedores de la sociedad por alguno de los motivos expresados en los artculos 477 y 484, tendr derecho a exigir de los socios gestores la restitu cin de la cantidad excedente a la de su aporte. En ninguno de esos casos podrn los socios gestores reclamar del comanditario indemnizacin alguna por el mero hecho de la contravencin. Cuando un comanditario interviene en la sociedad y tiene mayor solvencia que los gestores, el tercero acciona directamente contra l porque le resulta ms fcil y el comanditario debe responderle al tercero. Puede el comanditario repetir contra la sociedad o los gestores? La respuesta aparente es que NO, pero no es a s. Puede repetir contra los gestores, porque el nico que tiene accin para hacer efectiva la responsabilidad solidaria e ilimitada del comanditario que intervino en la administracin son los terceros, no los propios socios gestores. Todo esto no signific a que los socios comanditarios no tengan injerencia en el manejo de la sociedad, porque si as fuera no estaramos frente a una sociedad, fallara el afectiosocietatis, estaramos en la misma situacin de la persona que le entrega dinero a otra para que re alice ciertas operaciones con el propsito de repartirse la eventual utilidad de dicho negocio. Cmo participa el socio comanditario? 1 Participa en las reuniones o asambleas de la sociedad pero slo con voto consultivo, o sea, tiene slo derecho a voz .

2 Tiene derecho a examinar los libros, papeles o documentos de la sociedad. Pierde este derecho cuando cede sus derechos y el que los adquiere no adquiere esta facultad de revisar. Art. 482. Puede tambin ceder sus derechos, mas no transferir la faculta d de examinar los libros y papeles de la sociedad mientras sta no haya dado punto a sus operaciones. Adems hay otra situacin en que se pierde este derecho, que es la prevista en el artculo 488 C.Co., que es cuando el comanditario forma un establecim iento de la misma naturaleza del que explota la sociedad en comandita, o bien se asocia a otra sociedad que explota tambin el mismo giro. Esto parece obvio porque sera una forma de competencia desleal brutal que un socio tuviera conocimiento de todo lo que ocurre y forma una sociedad del mismo giro. Pero cabe la pregunta no habamos visto al estudiar el art. 404 de que los socios no pueden explotar el giro de la sociedad si no es con el consentimiento de los otros socio? cmo es esto, parece que algo n o calza? La explicacin est en que las prohibiciones del art. 404 son aplicables en la en comandita pero a los socios gestores solamente. Si lo llevamos a otro mbito, tambin veremos que las causales de disolucin personales dicen relacin slo con los gestores. Hay, por lo tanto, algunas normas de la sociedad colectiva que no podran ser aplicadas a la en comandita por ser contrarias a su naturaleza podran se respecto de la administracin, ya que no pueden administrar los comanditarios; en cuanto a l a responsabilidad de los socios; en cuanto a todo lo que dice relacin con la situacin personal de los socios ya que el carcter intuito persona slo se aplicara a los socios gestores que son tambin llamados socios colectivos, y no se aplica a los socio s comanditarios. RAZN SOCIAL Respecto de la razn social slo pueden figurar los socios gestores, y si un comanditario figura responde solidaria e ilimitadamente. Lo mismo ocurre cuando los socios comanditarios participan en la administracin. Actos que la Ley menciona y no son considerados Actos de Administracin por los Comanditarios. Esto porque la prohibicin de administrar respecto de los socios comanditarios es absoluta, tajante, y por eso la ley estableci ciertos actos en que pudiera actuar. Estn en el art. 487 C.Co.: los tres primeros podran propiamente considerarse actos de administracin. Art. 487. No son actos administratorios de parte de los comanditarios: 1- Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores; Se refiere a que pueden celebrar contratos los comanditarios con los gestores, sera necesaria esta mencin? No, porque sera lo mismo que si un tercero contratara con la sociedad; pero para evitar confusiones pareci del caso decirlo. 2- El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que se encuentre establecido el domicilio de la sociedad; Vale decir, si se encomienda a un socio comanditario la realizacin de un acto en una plaza determinada distinta a donde tiene domic ilio la sociedad, este acto no es considerado de administracin.

Esta norma es necesaria porque en la prohibicin de administrar se llega incluso a prohibir actuar de mandatario, y en este caso eso es precisamente lo que hace, pero el agregado es que sea e n plaza distinta. 3- El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espontnea accin de los gestores; En esta norma se encuentra el trasfondo de la prohibicin de los comandi tarios cuando dice "y los dems actos interiores que pasan entre los socios", vale decir, siempre lo que preocupa al legislador es lo que ocurre frente a terceros , externamente; lo que ocurra para la realizacin de actos al interior de la sociedad no trascienden frente a terceros. 4- Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros despus de la disolucin de la sociedad. Este nmero est en una categora distinta. Se refiere a actos que colectiva o individualmente ejecuten como comunero s despus de la disolucin de la sociedad. Aqu ya no existe la sociedad, se ha disuelto y en realidad est bien expresado esto? Habra que decir que se dice comunero y cuando de disuelve una sociedad de hecho estamos frente a una comunidad, no subsiste l a personalidad jurdica, y se estara aludiendo a que en este caso es una sociedad de hecho. FONDO SOCIAL Tiene norma especial, y en general est formado por la suma de los aportes que los socios introducen en la sociedad. En este caso sern los aportes de los comanditarios, pero en la comandita simple tambin pueden aportar los gestores. Sin embargo un socio comanditario no puede aportar su trabajo, su capacidad personal, su crdito o industria, porque eso sera estar en el manejo de la sociedad (lo que la ley prohibe en el art.478 C.Co.). O sea, el aporte del comanditario no consiste en dinero que es de por s una situacin de excepcin, porque como se le prohibe el manejo de la sociedad cualquier aporte de esta manera implicara que lo tiene que hacer otro. CESIN DE DERECHOS SOCIALES En cuanto a la cesin de derechos sociales no pueden realizarse sin acuerdo unnime de los socios gestores (no as para los comanditarios porque los comanditarios no administran). El legislador considera que los gestore s han ingresado en forma intuito persona como administradores, entonces para cambiarlo se requiere acuerdo . 24 Los comanditarios no requieren autorizacin, pero la cesin tiene la limitacin de ni revisar libros, documentos y papeles de la sociedad precisam ente por ingresar sin consentimiento de los otros socios. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD Respecto de la disolucin de la sociedad encomandita simple est claro que todas las situaciones que afectan personalmente a los socios se aplican a los socios gestores. En consecuencia la incapacidad sobreviniente, la insolvencia o la muerte de
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Pasa lo mismo en la sociedad colectiva con el socio designado administrador en la escritura de constitucin.

un socio comanditario no afecta la subsistencia de la sociedad . En todos los dems casos se aplican las normas de la sociedad colectiva. Respecto de la liquidacin cuando sta se practica de comn acuerdo (cuando todos los socios consienten en ello) la nica norma especial es que los comanditarios pueden participar c omo liquidadores de la sociedad aunque no hayan tenido ninguna injerencia en la administracin.

SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES Aquellas en que el capital se encuentra dividido por acciones suscritas por accionistas cuyos nombres no figuran en la es critura social. Esta es la sociedad de personas que ms se parece a la S.A., es un anticipo de ella. La normas aplicables son las de la comandita simple en todas aquellas materias que no tenga norma especial. Aunque la ley no lo dice, en la prctica en nue stro pas se produce una variacin respecto de la razn social en que se pone comandita por acciones (C.P.A.) "Y compaa C.P.A." precisamente para distinguirla y afirmar que se est frente a una comandita por acciones. CONSTITUCIN Sigue siendo por escritura pblica e inscripcin en el Registro de Comercio dentro de 60 das, pero se agrega un trmite en relacin con el capital. La ley exige que el capital est totalmente suscrito y pagado a lo menos en una cuarta parte. Cmo se acredita esto? Mediante una declaracin hecha por el (los) gerente (s) o gestor (es) mediante escritura pblica, a la cual se acompaa una nmina o lista de suscriptores, un estado en las entregas para ver si se enter el 25 % , y la escritura social. Como por definicin el nombre de los comanditarios (que aqu se llaman accionistas) no figuran en la escritura social de constitucin, ellos figuran en la declaracin que hace el gerente o gestor. Art. 493. Las sociedades en comandita no quedarn definitivamente constituidas sino des pus de suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte del importe de sus acciones. La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en una escritura pblica, y sta ser acompaada de la li sta de suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social. Es un trmite, requisito de la constitucin. Aqu la ley usa la alabra gerente y no gestor, que son los mismo. Art. 492. Las sociedades en comandita no podrn dividir su capital e n acciones o cupones de accin que bajen de diez centsimos de escudo, cuando aqul no exceda de cincuenta escudos. Si el capital excediere de esta suma, las acciones o cupones de accin no podrn bajar de medio escudo. Este artculo contiene una norma q ue hoy no tiene aplicacin. Art. 494. Las acciones de las sociedades en comandita sern nominativas. Las acciones pueden ser, como un ttulo de crdito, nominativas, a la orden, al portador, pero en nuestro pas no existen acciones distintas a las nominativas (o sea, no existen a la orden y al portador). Esto no por razones de seguridad, sino por una razn tributaria, porque evidentemente no se puede fiscalizar correctamente para efectos

tributarios si existen acciones al portador, por lo tanto, en nuestro pas todas las acciones son nominativas y en la comandita por acciones sucede lo mismo. Tambin el C.Co. contiene una norma en orden a cuando pueden ser transferidas las acciones de la sociedad comandita por acciones, y dice que pueden ser transferidas una vez que se haya pagado a l o menos el 40 % de su valor. Adems el suscriptor es siempre responsable del pago del valor de las acciones. Art. 495. Los suscriptores de acciones son responsables, a pesar de cualquiera estipulacin en contrario, del monto total de las acciones que hubie ren tomado en la sociedad. Las acciones o cupones de accin no sern negociables sino despus de entregadas dos quintas partes de su valor. CONTROL DE LA SOCIEDAD Hay normas especiales que dicen relacin con la avaluacin de los aportes que no son dinero. Quin determina el valor de estos aportes? Vara segn el tipo o especie de sociedad. Cuando es sociedad colectiva pueden hacerlo los socios de comn acuerdo en la escritura de constitucin. El la S.A. la norma es totalmente diferente. En las C.P.A. tambin existe una norma que limita este derecho de los socios, y tratndose de una sociedad de capital limitada fijarn el valor de los aportes los socios porque se aplica las normas de la colectiva. Aqu hay un cambio en la ley porque es un asunto de resp onsabilidad ms que de administracin, en que el engao a terceros no tiene mayor trascendencia; porque no es lo mismo un grupo de personas que aportan bienes por 100 y ellos lo avalan en 1000 y se pongan a la venta a terceros siendo que en realidad han g anado un 10 %. Los terceros que contratan con esta S.A. creen contratar con una sociedad que vale 1000 y en realidad vale 100. En el fondo hay un inters pblico comprometido y por lo tanto da lo mismo si los socios se engaan a ellos. En este caso se trata de acciones que pueden circular libremente y por eso el legislador establece un procedimiento especial para justipreciar estos aportes no constitudos en dinero y tambin cuando se estipulan ciertas ventajas especiales. Esta estipulacin de ventajas esp eciales es lo que en S.A. se llama "acciones que gozan de preferencia", por el dar a las acciones un determinado inters o darle ms votos, etc., y en esta materia es donde interviene el legislador estableciendo que el justiprecio de estos aportes que el j ustiprecio de estos aportes deben requerir de dos asambleas.25 En la primera asamblea se toma conocimiento de los aportes o ventajas que se quieren establecer y se procede a valorizar a priori por los propios accionistas o bien se encarga la valorizacin a un perito, un tercero. En una asamblea posterior los accionistas deben aceptar o rechazar el valor de los aportes o ventajas sin la participacin en dicha asamblea de los accionistas que efectan los aportes o que sean titulares de las acciones que gozarn de ventaja especial. Y la mayora que apruebe esto debe ser a lo menos la cuarta parte de los accionistas que representen a lo menos la cuarta parte del capital. Art. 496. Siempre que alguno de los socios llevare un aporte que no consista en dinero, o es tipulare a su favor algunas ventajas particulares, la asamblea general har verificar y estimar el valor de uno y otras, y mientras no haya prestado su aprobacin en una reunin ulterior, la sociedad no quedar definitivamente constituida. Las deliberacio nes de la asamblea sern adoptadas a mayora de sufragios de los accionistas presentes o representados; y esta mayora ser compuesta de la cuarta parte de los accionistas, que represente la cuarta parte del capital social.

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Veremos que las asambleas de los accionistas es el rgano como se manifiestan los comanditarios.

Los socios que hicieren el apor te o hubieren estipulado las ventajas sometidas a la apreciacin de la asamblea, no tendrn voto deliberativo. RGANOS ADMINISTRATIVOS DE LA SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES Estos rganos administrativos son 2: por una parte la junta de vigilancia y p or otra la asamblea general de accionistas.

Junta De Vigilancia La junta de vigilancia es un rgano integrante de la sociedad en comandita por acciones que se ha establecido con el objeto, como su propio nombre lo indica, de controlarla. Su nmero de miembros es al menos de tres, todos los cuales naturalmente deben tener la calidad de accionistas de la sociedad, deben ser tres a lo menos, pero pueden ser ms; y estos son elegidos por la asamblea general de accionistas. Respecto de la primera junta de v igilancia, la ley establece que deben ser elegidos inmediatamente de constituida la sociedad y antes de que esta inicie sus operaciones. Esta primera junta de vigilancia dura un ao en sus funciones, y las siguientes juntas cinco aos. Atribuciones que L a Ley le Otorga: Lo primero es verificar si la sociedad ha sido legalmente constituida; y es por esto que la junta debe ser elegida inmediatamente despus de la constitucin y antes que inicie sus operaciones. Otra funcin que le corresponde a la junta es la de inspeccionar los libros de la sociedad, comprobar la existencia de los valores sociales en caja, ya se trate de documentos, o sea, efectos de comercio, o de cualquier otra forma. Debe adems la junta, presentar anualmente, a la asamblea de accioni stas, una memoria acerca de los inventarios y de las proposiciones que haga el gerente o el gestor (o los gerentes o gestores segn sea si son varios) para la distribucin de utilidades o de dividendos. Tiene facultad adems, para convocar a la asamblea ge neral de accionistas, y para provocar la disolucin de la sociedad. Si se analizan estas facultades que la ley le otorga a la sociedad en comandita por acciones, se advierte un parecido con las facultades que tiene el directorio en la sociedad annima, con una gran diferencia naturalmente, cual es que la junta de vigilancia no administra, la administracin le compete a los gestores o gerentes, en cambio el directorio o consejo de la sociedad annima es el rgano administrativo de esta por excelencia. Pero en cuanto a la presentacin anual de una memoria, la de convocar a la asamblea general de accionistas, la de provocar la disolucin de la sociedad, la de proponer el porcentaje de las utilidades que se repartir como dividendo etc., evidentemente que si s e parece al directorio de una sociedad annima. Aunque la ley no lo dice, entendemos que la asamblea puede remover a los miembros de la junta de vigilancia, porque en Derecho las cosas se deshacen como se hacen.

Asamblea General Curiosamente no est reglamentada en el Cdigo, ni siquiera est establecida en forma expresa, sino que lo que hay son precisamente referencias a ella, por ejemplo en el art. 499 cuando dice ... y presentar al fin de cada ao a la asamblea general..., y en el art. 500 cuand o dice La junta de vigilancia tiene derecho de convocar la asamblea general..., etc. Es el rgano, naturalmente, que se rene anualmente y que est compuesto por todos los accionistas de la sociedad en comandita por acciones, y que le corresponder elegi r a los miembros de la junta de vigilancia y pronunciarse sobre las proposiciones que sta le haga. En todo lo dems esta sociedad se rige por las normas de la sociedad en comandita simple, y como la comandita simple, en todo aquello en que no tenga normativa especial, se rige por las reglas de la sociedad colectiva. SISTEMA DE RESPONSABILIDADES Y SANCIONES En este sistema de responsabilidades y sanciones que establece el legislador, se advierte como en este tipo social la intervencin del legislador es mayor, al suponerse que existe o puede existir un inters pblico comprometido, con lo cual paulatinamente nos vamos acercando a lo que ocurre con la sociedad annima en donde la intervencin del legislador es mayor. Y es evidente que esto sea as, ya qu e la sociedad colectiva, sociedad de personas por excelencia, afecta a sus socios solamente, es suficiente con que el legislador haya establecido la responsabilidad solidaria de stos frente a los terceros; lo mismo acontece, sin la responsabilidad solidar ia, respecto de las sociedades de responsabilidad limitada. En cambio, en la sociedad en comandita, y sobre todo en la comandita por acciones, los intervinientes pueden ser muchos ms, porque el capital se encuentra repartido en acciones, los accionistas p ueden ser muchos y las acciones circular libremente, ya no es un problema tan particular, tan privado como acontece en las otras sociedades. Finalmente encontramos la sociedad annima, y sobre todo en la sociedad annima abierta, en que la intervencin es mucho mayor, y no slo desde el punto de vista legislativo, sino que incluso existe un rgano pblico, la Super Intendencia, encargada de fiscalizarlas y controlarlas, y esto debido al inters pblico comprometido, ya que por sus propias caractersticas su capital est repartido en una cantidad muy grande de personas. Responsabilidad Civil: 1.- Los miembros de la junta de vigilancia por infraccin a las normas de su constitucin: Cabe tener presente que lo primero que le corresponde a los miembros de la junta de vigilancia es cerciorarse que la sociedad se encuentre legalmente constituida. En este caso, el juez puede declarar la responsabilidad solidaria de los miembros de la junta de vigilancia con los gestores, por todas las operaciones ejecutadas con posterioridad al nombramiento y aceptacin como miembro de la junta de vigilancia. Si alguna critica pudisemos formular a esta disposicin, es que lo dicho debiera aplicarse a los miembros de la primera junta y no a los miembros de las

posteriores, as como aconteci en la ley N 3918 cuando se estableci la sancin de la responsabilidad solidaria pero para los socios fundadores, vale decir para los que actuaron cuando se constituy la sociedad, no para los posteriores; aqu podra haberse seguido ese p redicamento, pero no es as, la ley no distingue y por lo tanto afectar a todos los miembros de la junta de vigilancia aunque sean muy posteriores, lo cual obliga a que cada vez que se eligen miembros de la junta de vigilancia stos debieran verificar la constitucin de la sociedad. En cambio, si se sigue el criterio de los fundadores que hubiesen aportado bienes o a cuyo respecto se hayan estipulado ventajas especiales. Art. 501. Anulada la sociedad por infraccin de las reglas prescritas para su constitucin, los miembros de la junta de vigilancia podrn ser declarados solidariamente responsables con los gerentes de todas las operaciones ejecutadas con posterioridad a su nombramiento y aceptacin. La misma responsabilidad podr ser declarada contra los fundadores de la sociedad que hayan llevado un aporte en especie y estipulado a su favor ventajas particulares. 2.- Los gerentes o gestores: Estn afectos a responsabilidad por dos hechos: y por la emisin de acciones o cupones de acciones en contravenci n a lo dispuesto en la ley; y y por dar inicio a las operaciones sociales antes que se haya constituido la junta de vigilancia. Pero esta responsabilidad de los gerentes o gestores est sancionada con multa, y estas multas en un pas que tradicionalmente ha tenido un proceso inflacionario alto sean hecho ridculas, por lo tanto inaplicables, de partida estn escudos, moneda que dej de tener curso legal hace casi un cuarto de siglo; as que en la prctica no operan. 3.- Los miembros de la junta de vigilanci a, que consiste en su responsabilidad solidaria, cuando permitan inexactitudes en los inventarios, y cuando con conocimiento de causa permitan distribucin de utilidades no justificadas. El legislador dice aqu con conocimiento de causa porque el repart o de utilidades en una sociedad dice relacin con los beneficios (que parte de los beneficios se reparte), y los beneficios se van a determinar por el balance, y concretamente de la partida de ganancias y prdidas, y le corresponde hacer el balance a los g estores; este balance puede tener errores, pero esto no es culpa de la junta de vigilancia, sino que es imputable al gestor, y es por esto que la ley utiliza esta expresin . Responsabilidad Penal: El art. 505 establece sanciones de carcter penal, aqu entramos al terreno de los delitos previstos en los arts. 467 y ss. del Cdigo Penal que se refieren a los delitos de estafa. Pero esta no es una responsabilidad penal directa, dirigida a los gestores o a los miembros de la junta de vigilancia, sino que e s una responsabilidad penal mucho ms amplia que puede alcanzar a cualquier persona. Art. 505. Sern castigados con arreglo a las prescripciones del Cdigo Penal: 1- Los que por simulacin de suscripciones o entregas, por publicacin maliciosa de suscripciones o entregas que no existen, o mediante otros hechos falsos, hayan obtenido o procurado obtener suscripciones o entregas; Esta norma se refiere a los vendedores o colocadores de acciones, que pueden incurrir en cualquiera de las situaciones que seala este N 1.

2- Los que para provocar suscripciones o entregas publiquen de mala fe los nombres de personas a quienes se suponga relacionadas con la sociedad, a cualquier ttulo que sea. La publicacin de personas dice relacin con estar vinculadas estas personas a la sociedad. Los dos casos son modalidades de estafas, modalidades de engao malicioso a terceros, lo que puede exceder a los gestores o a los miembros de la junta de vigilancia. CONFLICTO ENTRE LOS ACCIONISTAS Y LA JUNTA DE VIGILANCIA O LOS GERENTES En este caso la ley establece que sern representados por apoderados designados por la asamblea general, y si no puede ser as deber ser designado por la justicia ordinaria. La norma pertinente est en el art. 506 C.Co. Art. 506. Los accionistas que tuvieren que sostener colectivamente, como demandantes o demandados, un pleito contra los gerentes o los miembros de la junta de vigilancia, sern representados por apoderados elegidos por la asamblea general. No pudiendo verificarse el nombramiento p or la asamblea general, por un obstculo cualquiera, ser hecho por el juzgado de comercio a peticin de la parte ms diligente. Si el pleito versare sobre objetos de inters particular de algunos accionistas, los apoderados sern nombrados en reunin de los interesados en la causa. En cualquiera de los dos casos propuestos, los accionistas podrn intervenir personalmente en la causa, a cargo de soportar los gastos de su intervencin. 26 ASOCIACIN O CUENTAS EN PARTICIPACIN El art. 348, que da inicio al Ttulo VII relativo a las sociedades, seala que la ley reconoce las tres especies o tipos de sociedad (no la de responsabilidad limitada, porque sta no se conoca a la poca de dictacin del Cdigo); y en el inciso final se seala que la ley reconoce ad ems la asociacin o cuentas en participacin. Existe sta institucin en Derecho Mercantil, institucin bastante particular, que se asemeja enormemente a la sociedad, pero que no es sociedad (tampoco tiene personalidad jurdica), y que en realidad la may ora de los Cdigos en el Derecho Comparado la ponen adosada a la sociedad porque no hay donde ponerla. As, en nuestro Cdigo est reglamentada al final de este Ttulo, en los arts. 507 a 511. La asociacin o cuentas en participacin es un contrato en vi rtud del cual dos o ms comerciantes toman inters en una o muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar uno de ellos en su nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus asociados las ganancias o prdidas en la proporcin que se haya convenido. Por lo tanto, las partes son: por un lado, el que acta bajo su nombre propio y su crdito personal, el cual se denomina gestor; y los otros, con quienes el gestor se divide las utilidades en la proporci n convenida, son los asociados o partcipes, de ah el nombre de asociacin o cuentas en participacin. Como puede apreciarse, estamos en presencia de un contrato de carcter privado y que por sus especiales caractersticas ha tenido muchos nombres, se le ha denominado sociedad transitoria, sociedad oculta, etc.; porque en verdad los asociados o partcipes no figuran en parte alguna, el nico que aparece es la persona del gestor que acta a su propio nombre y bajo su crdito personal, de tal suerte que para los terceros no es posible advertir si est actuando como gestor de una cuenta en participacin o lisa y llanamente como una persona individual; porque adems el
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Ahora veremos el ltimo captulo antes de entrar a Sociedades Annimas.

gestor no tiene porque declara a que ttulo acta, as que para el tercero ese distingo ni siquiera puede existir. El inciso primero del art. 509 dice que La participacin es esencialmente privada, no constituye una persona jurdica, y carece de razn social, patrimonio y domicilio. Y agrega el art. 510 El gestor es reputado nico dueo de l negocio en las relaciones externas que produce la participacin., vale decir, para los terceros que contratan con este gestor est actuando sta persona natural y l ni siquiera sabr si lo est haciendo a ttulo individual o como gestor de una cuenta e n participacin, por lo tanto el problema es slo al interior de la asociacin: la relacin entre el gestor y los partcipes o asociados. Llama la atencin en la definicin porque se refiere a los comerciantes, o sea, en el derecho comercial que es real y objetivo se introduce un elemento de carcter subjetivo. Podran las personas no comerciantes celebrar un contrato de cuentas en participacin? Es perfectamente posible, podra ser un contrato innominado en virtud del principio de la autonoma de la volu ntad y se le aplicaran las normas de los arts. 507 al 511 C.Co. Caractersticas del Contrato - Es consensual. En la prctica se celebra por escrito, no porque sea exigencia sino para efectos probatorios en materia tributaria. No obstante, el cdigo dic e que puede establecerse por cualquier medio de prueba, y en este caso sern fundamentales los libros de contabilidad, la correspondencia, testigos. Art. 509. Inc. 2: Su formacin, modificacin, disolucin y liquidacin pueden ser establecidas con los libros, correspondencia, testigos y cualquiera otra prueba legal. - Importancia capital merece lo relativo a los terceros. El gestor es reputado el nico dueo del negocio. Ni los asociados y partcipes tienen accin contra los terceros con que hubiera con tratado el gestor, ni tampoco los terceros tienen accin contra los partcipes o asociados. Hay que actuar frente o en contra del gestor, no hay vnculo entre los asociados o partcipes y los terceros. (Esto sin perjuicio de que haya una cesin de derechos o acciones). - En el aspecto tributario: el art. 28 del C. Tributario se refiere expresamente a la asociacin o cuentas en participacin, porque el problema es que si el que figura nicamente es el gestor l realizar las operaciones y pareciera que es l el sujeto gravado con los impuestos motivo de estas operaciones. Por otro lado los asociados o partcipes podrn no declarar las utilidades que les correspondan en esta asociacin. El inters fiscal evidentemente es que los impuestos de las operaciones se paguen y el primero que aparecer como responsable del pago es el gestor; uno y otro tendrn que acreditar la verdadera situacin frente a impuestos internos. 27 Lo aconsejable es, por lo tanto, que el contrato se celebre por escrito y quede establecido en l la participacin que corresponde a cada uno de los asociados o partcipes. 28

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Lean el artculo del Cdigo Tributario. Con esto termina lo relativo a las Cuentas en Participacin y veremos las S. A.

5. LA SOCIEDAD ANONIMA Constituye dentro de la evolucin del derecho societario la forma societaria ms acabada. Ella permite superar una serie de defectos o limitaciones que tienen las sociedades de personas. Por ejemplo: En cuanto a la cesibilidad de derechos sociales, a la posibilidad de transferir, ya que en la sociedad de personas lo normal es el consentimiento unnime de los socios.29 La limitacin respecto al nmero de socios, porque la sociedad de responsabilidad limitada no puede tener ms de 50, en la colectiva o en comandita no se limita por ley, pero en la prctica est limitado porque es inmanejable. Como son contratos intuito personae repercut en en la sociedad una serie de situaciones personales de los socios: muerte, insolvencia, etc. No obstante la ley dice que constituye una persona distinta de los socios individualmente considerados. En las S. A. las situaciones personales de los socios s on ajenas a la sociedad. Eso lo hemos visto no slo con relacin a las causales de disolucin, sino tambin en cuanto a las prohibiciones en las sociedades de personas como no abordar las actividades que realiza la sociedad. La administracin en las soci edades de personas es en principio algo engorrosa. Es difcil a travs de una sociedad de personas juntar capitales ms o menos grandes por la limitante del nmero de socios. En cambio, tratndose de S. A. esto es mucho ms sencillo. Es, por lo tanto, l a S. A. la forma jurdica ms avanzada, ms evolucionada de la organizacin empresarial moderna. Precisamente el desarrollo econmico de las ltimas dcadas est unido a la asociacin de grandes capitales que slo es posible a travs de las S. A. ORIGEN Y DESARROLLO DE LA S. A. La S. A., tal como se concibe hoy en da, no fue conocida en el derecho antiguo. Sus primeros vestigios pueden encontrarse en bancos del medioevo Italiano (Venecia, Gnova, y Barcelona) pero estos primeros bancos en sus inicios fueron fundamentalmente asociaciones de acreedores al Estado, y en que el Estado, adems de ser deudor, les reconoca ciertos derechos y prerrogativas. Pero la S. A. como la conocemos hoy est vinculada a la conquista y colonizacin Holandesa y Francesa, no a la Espaola que fue obra de la corona. Las dos primeras fueron obra de compaas de particulares a los cuales el Estado les otorgaba franquicias especiales. Vale decir, fue una actividad de privados (como se dira hoy), no del Estado centralizada. Las razones de esto naturalmente son muchas y complejas, entre ellas el problema religioso. La conquista Espaola tuvo un tinte evangelizador, no as Holanda y Francia.

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Hacen excepcin a esto la situacin de los comanditarios y en la simple se ponen limitaciones a los libros.

En consecuencia, en Holanda surge en primer trmino la sociedad destinada a realizar la conquista y colon izacin de Oriente, como por ejemplo Indonesia; despus vinieron las de las Indias Orientales e incluso Sudamrica; y en ambos casos se crearon estas compaas de privados con franquicias otorgadas por la corona. Como el desarrollo de estas compaas coin cidi un poco con los regmenes polticos a partir de las obras de Lock y Monteqieu, y la S. A. se desarroll como una concesin de atribuciones otorgadas por el Estado, la S. A. adquiri la misma estructura que conforme a los tratadistas de derecho pblic o tiene el Estado. Y as se estableci una junta de accionistas que rene a los dueos de la sociedad y fija las lneas de sta (equivalente a un congreso o parlamento) un consejo de administracin o directorio que tiene carcter ejecutivo y un cuerpo fisc alizador que tiene el carcter de rgano judicial. Qu ocurri en Chile. La primera legislacin propiamente tal sobre S. A. es bastante reciente en el mundo occidental. Fue el C.C. Francs de 1807 el que primero reglament la S. A. La legislacin espaol a no contena reglamentacin de la S. A. por lo que en nuestro pas no la hubo hasta que en 1854 se dict una ley especial reglamentaria de la S. A. que fue la que permiti que se crearan las primeras S. A. del pas. 30 Posteriormente el C.C. reconoci la existencia de la S. A. como un tipo o especie de sociedad, y la ley de 1854 fue naturalmente incorporada al C. Co. De 1865. Caractersticas de la S. A. de Acuerdo a esta Normativa. El carcter fundamental que la diferencia de las otras especies de sociedad es es que nace en virtud de una autorizacin de la autoridad. Era muy fuerte la razn que vena desde los inicios de la S. A. en el sentido que es el Estado el que autoriza la existencia de la sociedad, por lo tanto la S. A. requera de un decreto que auto rizara su existencia. A diferencia de las otras que nacen por el acuerdo de voluntad de todos los socios y que cumpliendo ciertos requisitos legales se le otorga personalidad jurdica. Esto se mantuvo en Chile hasta 1982. Con la dictacin de la actual ley de S. A. esto se cambi. Posteriormente a la reglamentacin de la S. A. en el C. Co. que recogi las disposiciones de 1854, en virtud de la ley 4.404 de 1928 se cre un organismo centralizado denominado "Inspeccin General de S. A." que fue el antecedent e para la creacin de la "Superintendencia de S. A., compaas de Seguros y Bolsa de Comercio" (DFL 251), con lo cual se pasa a tener la segunda caracterstica distintiva de estas sociedades, que es que estas sociedades quedan sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia del ramo por considerarse que en su actividad hay un inters pblico comprometido, por la magnitud de los negocios, accionistas, etc. O sea, estas sociedades quedan sometidas al control de un organismo estatal, situacin que se mantiene hasta 1981 en que se dictan dos cuerpos legales: - Ley 18.045 que legisla por primera vez en nuestro pas sobre mercado de valores. - Ley 18.046 que establece el nuevo texto sobre S. A. con tcnica legislativa que derog todas las disposiciones co ntenidas en el C. Co. pasando a ser un cuerpo

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Hay una Compaa de Seguros hasta hoy da.

legal especial. Estas dos leyes han sufrido ciertas modificaciones en estos 17 aos de vigencia.31 Comentarios a la Nueva Ley. 1 Ella recoge los principios y doctrinas ms recientes sobre S. A. en derecho comparado. 2 Dej de lado el criterio intervencionista en sentido que la S. A. slo puede nacer en virtud de una autorizacin Estatal. 3 Mantuvo el control o super vigilancia de ellas a travs de la superintendencia del ramo, pero slo respecto de ciertas S. A. , no de todas. Para este efecto se dividi a la S. A. en Sociedad Annima abierta y cerrada, y el control se mantuvo slo sobre las abiertas. Esto sin perjuicio de las denominadas Sociedades Annimas Especiales. Con esto se quiere decir que existen ciertas actividades que slo pueden ser abordadas por S. A. constituidas, precisamente, con este objetivo y que no pueden tener finalidades de otra naturaleza. La ley obliga que se constituyan como S. A. y adems quedan sometidas al control de rganos especializados, por ejemplo bancos e instituciones financieras que quedan sometidas al control de la Superintendencia de Bancos; Sociedades Administradoras de Fondos de Pensiones que tambin tienen una superintendencia; las Compaas de Seguros que tambin se controlan por la Superintendencia de Valores y Seguros; Administradoras de Fondos Mutuos; bolsas de Valores, etc. Todas estas son las denominadas sociedades Ann imas Especiales, por lo tanto hay que tener claro que por un lado existen las S. A. abiertas y cerradas y por otro lado las S. A. especiales que son aquellas que abordan actividades que la ley exige que sean centralizadas por S. A. y sin perjuicio de eso q uedan sometidas a un control especial durante su funcionamiento. CONCEPTO DE SOCIEDAD ANNIMA El art. 1 de la ley 18046 define la sociedad annima; y es importante sta definicin porque innova en el concepto existente antes de su dictacin.

Art. 1 Ley N 18046 32: La sociedad annima es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revoc ables. La sociedad annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de carcter civil. Desde el inicio, la definicin est aludiendo a que el elemento ms importante de la sociedad annima es el patrimonio de la sociedad: la definicin dice formada por la reunin de un fondo comn..., ste es el elemento determinante porque la sociedad annima es tpicamente una sociedad de capital.
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Nuestro estudio sobre S. A. ser fundamentalmente sobre estos dos textos. Todos los artculos de aqu en adelante son de esta ley a menos que se diga lo contrario.

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ste fondo comn, ste patrimonio social, es suministrado por los accionistas, nombre que pasan a tener los socios en las sociedades de capital, quienes responden slo del monto de su aporte; se produce, por lo tanto, en la sociedad annima como en ninguno de los otros tipos sociales, una desvinculacin entre el accionista y la sociedad, desaparece, tratndose de la sociedad annima, ese vnculo tan estrecho que haba entre los socios y la sociedad derivado de una multiplicidad de factores y cuya mxima demostracin era que los socios respondan con su patrimonio personal de las obligaciones s ociales. Aqu ya no queda nada de ese contrato intuito personae en que el elemento personal era determinante al contratar y durante la permanencia de la sociedad; todas aquellas situaciones que afectando al socio repercutan en la sociedad, como su muerte, su capacidad, su insolvencia, las prohibiciones a que estaban sujetos los socios, desaparecen tratndose de la sociedad annima. La vinculacin entre el accionista y la sociedad, podramos decir de alguna manera que es una vinculacin inicial al efectuarse el aporte, pero una vez efectuado ste se produce una desvinculacin entre la sociedad y el accionista; l conserva ciertos derechos frente a la sociedad, derechos que emanan precisamente de su calidad de accionista. Sus derechos pasan a ser re presentados por un ttulo, cual es la accin, ttulo de crdito representativo de un sin nmero de derechos que tiene el accionista, que tiene el titular frente a la sociedad. Si pudiramos hacer un smil, diramos que el accionista (a diferencia del socio ) ms que dentro de la sociedad, se encuentra frente a ella Resalta tambin la definicin desde su inicio, que estamos en presencia de una persona jurdica, reiteracin innecesaria desde el momento que el art. 2053 C.C. dice que toda sociedad legalme nte constituida es una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Pero esta reiteracin tiene tambin su razn de ser, y es darle connotacin al hecho que hoy en da, a diferencia de lo que ocurra en el siglo pasado, poca de dictacin de los cdigos, la sociedad, y sobre todo la sociedad annima, es considerada ms un sujeto de derecho (persona jurdica) que un contrato. Para estos efectos es necesario tener presente la definicin de sociedad por el art. 2053 C.C., que sea la que es un contrato; adems est reglamentada en el Libro IV del C.C. a propsito de los contratos, no est tratada la sociedad a propsito de las personas jurdicas en el Ttulo XXXIII del Libro I, donde si lo estn las corporaciones y las fundaciones; por lo tanto, el criterio imperante en esa poca era el criterio contractual de la sociedad. Respecto de la reunin del fondo comn o la reunin del patrimonio de la sociedad annima tambin se produce una diferenciacin muy importante en el sentido que la sociedad annima muchas veces no es de formacin simultnea como acontece con todos los otros tipos sociales, sino que es de formacin sucesiva a medida que se va enterando el capital social, lo que sucede cuando el capital es aportado no slo por los fu ndadores de la sociedad, sino que se van incorporando nuevos accionistas que van suscribiendo el capital de la sociedad. Enseguida agrega la definicin el aspecto responsabilidad, en el sentido que los accionistas no responden ms all que su aporte, del v alor de las acciones que suscribieron y pagaron. Hace mencin tambin la definicin de la sociedad annima a su administracin y es aqu donde se produce la mayor innovacin con el concepto existente antes de la dictacin de la ley 18046, ya que la socied ad annima es administrada por un

directorio integrado por mandatarios revocables. Antes el C.C., y reiteraba el C.Co., deca que la administracin era ejercida por mandatarios temporales y revocables; por lo tanto la innovacin est en que la ley 18046 r ecogi el concepto moderno en el sentido de que la administracin de la sociedad annima no la ejercen personas individualmente sino que la ejerce un rgano social denominado directorio. La verdad es que siempre ha sido as, lo que pasa es que la teora del rgano social es relativamente moderna, relativamente nueva, pero nunca la administracin de la sociedad annima la han ejercido individualmente los directores, quien la ejerce es el directorio como rgano en sala legalmente constituida, y esto es vl ido para cualquier rgano que funcione en forma colegiada. La administracin de la sociedad annima la ejerce fundamentalmente, no en forma exclusiva porque adems est la asamblea o junta de accionistas, el directorio como rgano social, no individualmen te la persona de los directores. Otra cosa distinta es que ste rgano especial denominado directorio est integrado por miembros temporales y revocables; la ley suprimi el trmino temporales y dej slo la acepcin revocables. El inc. 2 de este art. 1 seala algo tambin novedoso en el sentido que la sociedad annima es siempre mercantil, es siempre comercial an cuando se forme para objetos o negocios de carcter civil. Al clasificar las sociedades en civiles o mercantiles, decamos que stas tendran uno u otro carcter dependiendo de su objeto, pero basta que uno de sus objetos o finalidades sea de carcter mercantil para que la sociedad tenga ste carcter. Lo que es vlido tratndose de los otros tipos de sociedades; tratndose de sociedad es annimas hoy en da todas tienen el carcter de comercial por haber una norma expresa que as lo declara. La finalidad perseguida por el legislador al disponer esto, porque puede ser que la sociedad tenga una finalidad civil por completo ajena a la acti vidad mercantil, fue cumplir con la tendencia a la uniformidad entre el Derecho Civil y el Derecho Mercantil, que vaya desapareciendo esta doble legislacin de fondo aplicable y por lo tanto aplicarle un estatuto nico a todas las sociedades annimas; que fuera desapareciendo esta situacin mixta en materia societaria, como ya lo haba intentado en el ao 1923 cuando la ley 3.918 dispuso que las sociedades de responsabilidad limitada civiles y mercantiles se rigen por un estatuto nico y se constituyen en i gual forma (art. 1 ley 3918). CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS La primera gran clasificacin que hace la ley 18.046 es entre sociedades annimas abiertas y sociedades annimas cerradas. Una de las caractersticas de la sociedad annima antes de la dictacin de la ley 18.046 era que ella quedaba sometida al control o a la supervigilancia de un rgano pblico denominado Superintendencia, lo que es un concepto nuevo porque las sociedades de personas no estn, y nunca han estado, sujetas al control de un rgano pblico. Juega por lo tanto plenamente el principio de la autonoma de la voluntad, de la voluntad de los socios, por muy grande o muy importante que pueda llegar a ser una sociedad de personas. En cambio, la sociedad annima desde su inicio tuvo otro carcter, ya que naci a la vida del Derecho como una concesin de la autoridad, porque nacieron realizando ciertas actividades en la que los Estados estaban interesados y que para ser des arrolladas requeran de una serie de franquicias de la

autoridad; entonces, desde siempre la sociedad annima tuvo una especie de vigilancia o supervisin por parte de la autoridad. Est supervigilancia se manifest no slo en la supervisin durante su existencia, sino que en el otorgamiento de la autorizacin de existencia; suscrita la escritura de constitucin de la sociedad annima, haba que obtener la autorizacin de existencia de la autoridad, a travs de un Decreto Supremo del Ministerio de Hacienda y posteriormente por resolucin de la Superintendencia. Con el tiempo, el nmero de sociedades annimas fue creciendo enormemente, y a esto contribuy una causal por completo ajena al Derecho Comercial y al desarrollo econmico de un pas, ya que fue una causal de ndole tributaria en el sentido que las sociedades annimas, en ciertos aspectos, tenan normas ms favorables que las sociedades de personas. 33 Y es por esto que muchas sociedades de personas se transformaron en sociedades annimas, por una conv eniencia de carcter tributario, sin que realmente fueran sociedades annimas, lo que llev a que el control de la Superintendencia no fuera efectivo, ya que ste organismo estaba pensado y estaba estructurado para fiscalizar un nmero menor de sociedades annimas; y es obvio que la intencin era que quienes fueran fiscalizadas fueran las verdaderas sociedades annimas y no estas sociedades chicas de carcter familiar o cuasifamiliar. Entonces, cuando se estudi el proyecto de la ley 18.046, se estableci una gran clasificacin entre sociedades annimas abiertas y sociedades annimas cerradas. Las sociedades annimas abiertas son aquellas en que el Estado tiene inters de supervisar y controlar, son las verdaderas sociedades annimas. Son sociedades annimas cerradas todas stas que aparecieron por una especie de estado de necesidad y respecto de las cuales nunca existi inters por ejercer control o supervisin. Se dispuso que para determinar cuales seran las sociedades annimas abiertas existiran tres criterios, pero ninguno de estos criterios dice relacin con la magnitud de la sociedad sino que con otros criterios: y Cuando la sociedad hace oferta pblica de sus acciones. y Cuando la sociedad tiene ms de 500 accionistas, o sea, un nmero ms o menos importante de accionistas. y Aquellas en que al menos el 10% de su capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100 accionistas. La idea subyacente es defender los intereses de los pequeos y medianos accionistas. La norma que seala el ltimo criterio est mal redactada, porque en todas las sociedades que tengan ms de 100 accionistas, al menos el 10% de su capital pertenecer a 100 accionistas, con lo cual la segunda categora desaparecera, porque el nico caso en que no se dara esta situacin sera cuand o un solo accionista tuviera ms del 90% de las acciones. Como esta no poda ser la intencin del legislador, el Reglamento de las Sociedades Annimas le hizo un agregado a esta norma:

La remuneracin que obtenan los socios en las sociedades de personas eran fijadas por las utilidades, y por lo tanto, como son utilidades, deben tributar; en cambio los sueldos, o sea, las remuneraciones que paga una sociedad annima, son gasto.

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Art. 1 Reglamento de Sociedades Annimas: Las sociedades annimas s on de dos clases: abiertas y cerradas. Son abiertas las que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la Ley N. 18.045, de 1981, de Mercado de Valores. Asimismo, son abiertas las sociedades que tienen 500 o ms accionistas y aquellas en las qu e a lo menos el 10% de su capital suscrito pertenece a un mnimo de 100 accionistas, excluidos los que individualmente excedan de dicho porcentaje. Son sociedades annimas cerradas las no comprendidas en los incisos anteriores. O sea, quedan excluidos dentro de los 100 todos los accionistas que individualmente tienen ms del 10% del capital de la sociedad. Junto con la ley N 18.046, se dict la ley N 18.045 que por primera vez reglament el mercado de valores en nuestro pas, y ah se precisaron una serie de trminos a propsito del Mercado de Valores. En primer lugar, se define que son valores: ttulos transferibles o cedibles, como por ejemplo acciones de sociedades annimas, opciones de acciones, bonos, debentures, bonos canjeables en acciones, etc . Art. 3 inc. 1 y 2 Ley N 18045: Para los efectos de esta ley, se entender por valores cualesquiera ttulos transferibles incluyendo acciones, opciones a la compra y venta de acciones, bonos, debentures, cuotas de fondos mutuos, planes de ahorro, efectos de comercio y, en general, todo ttulo de crdito o inversin. Las disposiciones de la presente ley no se aplican a los valores emitidos o garantizados por el Estado, por las instituciones pblicas centralizadas o descentralizadas y por el Banco Ce ntral de Chile. Segn se desprende de este artculo, quedan excluidos de la aplicacin de sta ley lo que se denominaba en la antigua legislacin del C.Co. efectos pblicos, como contraposicin a los efectos privados, que son los emitidos por el Estad o o por instituciones del Estado o garantizados por el Estado. Tambin la propia ley define lo que se entiende por oferta pblica: es la dirigida al pblico en general o a ciertos sectores o a grupos especficos de ste (art. 4). Para hacer oferta pblica es necesario que est registrado tanto el emisor (el que emite) como los valores que se emiten, y este registro se hace en la Superintendencia de Valores y Seguros. Cul Es El Elemento Distintivo Bsico Entre Las S. A. Abiertas Y Las S. A. Cerradas? 1. Que las S. A. abiertas quedan sometidas a la tuicin o supervigilancia de la Superintendencia de Valores y Seguros o a la superintendencia del ramo si es una S. A. especial, por ejemplo las AFP. 2. Otra cosa que sealamos es que las S. A. tienen categora me rcantil siempre, independientemente del objeto que persiga, lo que constituye un avance legislativo tendiente a la uniformidad en el tratamiento de las sociedades. 3. Las S. A. abiertas deben estar inscritas en el Registro de Valores, por eso es muy fcil distinguir para el pblico en general cundo se est frente a una S. A. abierta o cerrada. Por ejemplo: en la prensa sale un aviso de una S. A. abierta, sale el nombre y abajo sale el nmero del registro de valores en que est inscrita. Pero

puede suceder que la S. A. cerrada, vale decir, aquellas que no cumplen ninguno de los requisitos del art. 2 de la ley 18.046, puedan someterse voluntariamente a la normativa de la S. A. abiertas, en cuyo caso tambin deberan inscribirse en el registro de Valores. Cua ndo la ley 18.046 hace mencin a la fiscalizacin de la Superintendencia debemos entender siempre que se refiere a las S. A. abierta. Por lo tanto, una primera consecuencia de orden prctico que podemos sacar de estas diferencias es que las S. A. cerradas tienen mayor libertad desde el momento que su regulacin es menos estricta y adems no estn sometidas a la supervigilancia de un rgano contralor. CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA La S. A. desde el punto de vista contractual es solemne, o sea, requiere ciertas formalidades: - Otorgamiento de escritura pblica. - Inscripcin en el Registro de Comercio y publicacin del extracto en el diario Oficial dentro del plazo de 60 das desde la fecha de otorgamiento de la escritura. En consecuencia su formacin es idntica a la Sociedad de responsabilidad Limitada. Por lo tanto, la S. A. existe y prueba en virtud de una escritura pblica y la inscripcin y publicacin del extracto dentro del plazo de 60 das. Menciones de la Escritura Pblica (art. 4 ley 18.046) Es el equivalente al art. 352 del C. Co. pero tratndose de S. A. Art. 4: La escritura de la sociedad debe expresar: 1) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurran a su otorgamiento; Como alcance este nmero agrega el elemento profesin que no est en el art. 352 C. Co. , y adems estos accionistas son los denominados accionistas fundadores igual que trat ndose de una sociedad de personas. 2) El nombre y domicilio de la sociedad; Respecto del nombre, tambin se dice denominacin, no razn o firma social. Antes de la dictacin de la ley 18.046 el nombre de la S. A. tena que guardar relacin con el objeto y el agregado de la sigla S. A. o Sociedad Annima, por ejemplo: Compaa de Petrleos de Chile S. A. Esto se suprimi en la ley 18.046 ya que hoy no es preciso que el nombre de la S. A. tenga relacin con el objeto, basta el nombre con el agregado Soc iedad Annima o S. A. esto porque las S. A. pueden empezar a ejercer distintas actividades o sea, pueden tener un objeto mltiple. En cuanto al domicilio existe una norma legal supletoria incorporada, al igual que tratndose de sociedades de personas, por la Ley de Saneamiento, que dispuso que si se omite el domicilio social se entender que la sociedad tiene su domicilio donde la escritura se otorga. Tambin tiene importancia el domicilio para efectos de la nacionalidad. Siendo la sociedad una persona jur dica distinta de los socios tiene los atributos de una persona y en esta materia nuestra ley establece la nacionalidad con relacin al domicilio: Son chilenas las sociedades con domicilio en Chile. 34

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Este es el mismo criterio que el Cdigo de Derecho Internacional Privado.

3) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad; Las S. A. hoy en nuestro pas pueden tener un objeto mltiple, no nico, y as sucede en la prctica. Evidentemente esta mencin relativa a l o los objetos en cuanto determinante de la naturaleza de la sociedad hoy ha perdido importancia porque la S. A. es siempre mercantil y por lo tanto no interesa el objeto de la sociedad para clasificarla. 4) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice, tendr este carcter; Aqu hay otra importante innovacin de la ley 18.046 porque la normativa anterior es totalmente contraria. Las S. A. tenan que tener un plazo de duracin, esto se obviaba estableciendo en los estatutos que la sociedad tendr una duracin de 99 aos. Pero hoy en da se ha establecido que puede ser indefinida siguiendo la doctrina moderna, y si nada se dice tiene este carcter. 5) El capital de la sociedad, el nm ero de acciones en que es dividido con indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal; la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la indicacin y valorizacin de todo aporte que no c onsista en dinero; En la S. A. el capital se encuentra dividido en acciones, las cuales a su vez pueden ser de serie nica o de distintas series (esto generalmente significa que existen acciones de carcter privilegiada), si las acciones tienen o no valor nominal y la forma y plazo que los accionistas tienen para enterar el pago de estas acciones. Y aqu tambin se deber precisar el valor que se asigne a los aportes no consistentes en dinero. 35 Lo que interesa fundamentalmente es sealar cual es el capit al de la sociedad, en cuantas acciones est dividido, si ellas tendrn o no valor nominal, si van a haber series de acciones y cuales son sus privilegios y la forma de valoracin de los aportes no consistentes en dinero. Sobre este particular, al ver el c aptulo del justiprecio de la en comandita por acciones, en la S. A. la valoracin de estos aportes no goza de la libertad que tena tratndose de las sociedades de personas. Esto es algo que va en graduacin: en la sociedad Colectiva y de Responsabilidad Limitada los socios fijan el valor de los aportes no consistentes en dinero; en la en comandita por acciones se requeran dos asambleas consecutivas; en la S. A. el problema es an ms complejo, se exige que la tasacin de esos aportes sea hecho por peri tos y en los casos de que esos aportes se hagan con motivo de un aumento de capital, dichas avaluaciones deben ser adems aprobadas por las juntas de accionistas. El art. 10, complementario de esta norma seala que no obstante esta regla de aumento o disminucin de capital por reforma de los estatutos no es una norma absoluta porque el capital aumentar o disminuir automticamente al trmino de cada ejercicio segn las utilidades o prdidas de la sociedad. Art. 10: El capital de la sociedad deber ser f ijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. Un ltimo alcance es que las acciones siempre tienen el carcter de nominativas.

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No veremos ahora el concepto de accin y su clasificacin, lo veremos al estudiar el capital de la sociedad.

6) La organizacin y modalidades de la administracin social y d e su fiscalizacin por los accionistas; Ya dijimos que se desprende de la propia definicin que la S. A. es administrada por un directorio, por un rgano administrador compuesto por directores temporales y revocables. En consecuencia en la escritura socia l se deber sealar en primer trmino, a propsito de esta mencin, como estar compuesto el directorio, nmero de directores, requisitos para ser director, tiempo que durar en sus funciones (que no puede ser ms de tres aos sin perjuicio de poder ser re elegido), como funcionar el directorio, las sesiones ordinarias, etc. Tambin en este nmero y a propsito del directorio correspondera sealar las facultades del directorio, pero hoy en da incorporar a nuestra legislacin la doctrina del rgano social no es necesario porque la propia ley dispone las facultades del directorio que son amplias con dos limitaciones solamente: y No tendrn facultades en todas aquella materias que la ley o los estatutos de la propia sociedad encarga a la junta de accionistas , por lo tanto el directorio tendr las ms amplias facultades de administracin con la limitacin vista. Por ejemplo el directorio no puede reformar los estatutos, cambiar nombre o domicilio, etc. En cuanto a la fiscalizacin de la sociedad existe, sin perjuicio de las atribuciones de la junta general de accionistas, una fiscalizacin interna y otra externa. La externa es la que hacen los auditores que se deben encontrar inscritos en el Registro que para este efecto lleva la Superintendencia. Internamente la fiscalizacin se ejerce mediante la designacin de los denominados inspectores de cuentas. Tanto unos como otros son designados por la junta general de accionistas, no podran ser designados por el directorio porque precisamente a ellos se va a fiscalizar. 7) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas; Pareciera que trata de dos materias distintas y sin relacin, el cierre del ejercicio y balance general y la junta ordinaria de accionistas. Respecto de la fecha en que deben cerrarse los ejercicios y confeccionarse el balance, generalmente el ejercicio es un determinado perodo de tiempo (en nuestro p as tradicionalmente un ao) en el cual se deben considerar todas las operaciones realizadas por la sociedad en ese tiempo. Esta aparente libertad que otorga la ley respecto de la fecha del ejercicio no es tal, porque por razones tributarias todos los ejercicios se cierran el 31 de Diciembre con excepcin de otras sociedades especiales, por ejemplo cuando es una actividad agrcola y el ao agrcola no coincide con el ao calendario (va del 1 de Mayo al 30 de Abril). En la practica el ejercicio coincide con el ao calendario y se cierra el 31 de Diciembre. La labor fundamental de la Junta Ordinaria de Accionistas es pronunciarse sobre la memoria, balance, etc. de la sociedad. En consecuencia la junta siempre se celebrar en un perodo prudencial despu s del cierre del ejercicio, cuando ya est confeccionado el balance, por eso la ley establece que ser el primer cuatrimestre de cada ao, pero en la prctica son en marzo o abril. 8) La forma de distribucin de las utilidades; La participacin en las u tilidades es un elemento de la esencia del contrato de sociedad. Tratndose de las S. A. estos repartos de utilidades se denominan dividendos y naturalmente sern acordados por la junta de accionistas a proposicin del directorio en la Junta ordinaria que se pronuncia sobre el balance de la sociedad y van a decir relacin precisamente con ste. Para que hayan dividendos es obvio que deben haber utilidades.

Pero en la realidad la disposicin sobre esta materia y que debe contenerse en la escritura de constitucin, no juega ningn papel de gran importancia porque: 1 los dividendos los propone el directorio y los acuerda la junta. 2 lo nico que hace la ley es fijar un mnimo legal, que es un 30% de las utilidades, en el resto la junta es soberana para fija r el monto de las utilidades a que va a repartir. 9) La forma en que debe hacerse la liquidacin; Evidentemente, disuelta la S. A., proceder la liquidacin. En este caso se hace por medio de una comisin liquidadora elegida por la propia junta de accio nistas. La S. A. mantiene su personalidad jurdica para efectos de la liquidacin, a diferencia de lo que ocurre con las sociedades de personas, en que esto se extrae de ciertas normas en la S. A. hay norma expresa, art. 109 ley 18.046. 10) La naturalez a del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre stos y la sociedad o sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas a la resolucin de un rbitro arbitrador; Se refiere al arbitraje. Las diferencias que ocurran entre accionistas o accionistas y administradores de la sociedad, sea durante la vigencia o durante la liquidacin. En los estatutos lo que debe sealarse es la forma cmo se designa l o los rbitros, pero resulta que la norma del art. 125 de la ley, despus de darle tanta importancia a la cuestin arbitraje contiene algo muy curioso en el inciso 2 El arbitraje que establece esta ley es sin perjuicio de que, al producirse un conflicto, el demandante pueda sustraer su conocimiento de la competencia de los rbitros y someterlo a la decisin de la justicia ordinaria. O sea, es ms bien terico todo lo dicho de acuer do al arbitraje porque suscitado el conflicto lisa y llanamente se puede someter a la justicia ordinaria. 11) La designacin de los integrantes del directorio provisorio y de los auditores externos o de los inspectores de cuentas, en su caso, que debern fiscalizar el primer ejercicio social; Esto de la designacin de integrantes del directorio provisorio es hasta que se rena la primera junta, por eso es que se denomina precisamente directorio provisorio. Y como tambin a la junta le corresponde design ar a los fiscalizadores, o sea auditores o inspectores de cuenta, tambin stos deben designarse con carcter provisorio hasta dicha junta. 12) Los dems pactos que acordaren los accionistas. Posteriormente hay que hacer el extracto que se va a inscribi r y publicar dentro del plazo de 60 das. Al igual que sucede en las sociedades colectivas en el art. 354 C. Co, la ley seala que menciones tiene el carcter de esenciales y por lo tanto deben figurar en el extracto. En esto fue bastante minucioso el leg islador por una razn histrica. Antes de la dictacin de la ley 18.046, en el sistema anterior, como la S. A. requera una autorizacin de existencia de parte de la autoridad, lo que se inscriba y publicaba era: en primer lugar el decreto de existencia; luego fue la resolucin de la superintendencia, entonces no haba problema alguno. Hoy no es as y, por lo tanto, es la ley la que en formas, ms o menos detallada, seala lo que debe contener este extracto. Debe contener:

1 Nombre, profesin y domicili o de los accionistas fundadores. Los que constituyen la sociedad. No puede faltar nunca porque son las partes. 2 El nombre, el o los objetos, el domicilio y duracin de la sociedad. Aqu nuevamente hay que tener presenta que si no se seala domicilio se e ntender que la sociedad tiene su domicilio en el lugar donde se otorg la escritura social. 3 El capital o nmero de acciones en que se encuentra dividido, con indicacin de sus series y privilegios si es que existen; y si las acciones tienen o no valor nominal. 4 La indicacin del monto del capital suscrito y pagado y el plazo para enterarlo si no est totalmente pagado. Adems debe contener, como todo extracto, el nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg la escritura extractada. Este extracto debe inscribirse y publicarse por una vez en el diario Oficial en un plazo de 60 das. Que Ocurre Con El Incumplimiento De Estas Formalidades A La Luz DeLa Ley 19.499 Este es la ley de saneamiento, del ao 1997. En esta ley tambin se hace una distincin entre las S. A. que pueden ser saneadas y las que no pueden serlo. El elemento distintivo para que opere el saneamiento es que conste en escritura pblica, instrumento privado reducido a escritura pblica, o bien protocolizado. En este caso opera exactamente igual a como lo hace en las sociedades colectivas, en consecuencia, si no consta por escrito no hay sociedad annima sino que hay una comunidad. Para ella la ley dice que es nula de pleno derecho y no puede ser saneada, y los miembros de esa comunidad responden solidariamente frente a terceros con que hubieren contratado a nombre y en inters de la comunidad. Es nulidad de pleno derecho y no saneable cuando no consta por escrito. Si el incumplimiento se refiere a las otras materias pero la sociedad consta escrituradamente, aqu la sociedad es nula pero saneable. Esta ley introduce un elemento nuevo al decir que declarada la nulidad de la sociedad sta entrar en liquidacin, no obstante la sociedad nula gozar de personalidad jurdica y ser liquidada como sociedad annima. O sea, incluso mantiene la personalidad jurdica para efectos de liquidacin no obstante ser nula. Esta nulidad opera sin efecto retroactivo por razones prcticas. En consecuencia, operan respecto de la S. A. la misma normativa vista a propsito de las sociedades colectiva. 36 Finalmente el art. 7 de la ley establece una norma prctica, que es la obligacin de las S. A. de mantener en su sede, en su domicilio social, y tambin en las sucursales a disposicin d el pblico, los estatutos actualizados de la sociedad firmados por el gerente. Adems debe tener la lista de accionistas actualizada. Tambin debe tener la nmina del directorio y los gerentes para facilitar a los terceros en caso de querer accionar contra la sociedad para saber a quien notificar. Art. 7: La sociedad deber mantener en la sede principal y en la de sus agencias o sucursales a disposicin de los accionistas, ejemplares actualizados de sus estatutos firmados por el gerente, con indicacin d e la fecha y notara en que se otorg la escritura de constitucin y la de sus modificaciones, en su caso, y de los datos

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Recordemos que el saneamiento se realiza mediante una escritura de saneamiento en que se hace referencia a la escritura anterior, al vicio que adolece y como se sanea.

referentes a sus legalizaciones. Deber, asimismo, mantener una lista actualizada de los accionistas, con indicacin del domicilio y n mero de acciones de cada cual. Los directores, el gerente, el liquidador o liquidadores en su caso, sern solidariamente responsables de los perjuicios que causen a accionistas y terceros en razn de la falta de fidelidad o vigencia de los documentos menc ionados en el inciso precedente. Lo anterior es sin perjuicio de las sanciones administrativas que adems pueda aplicar la Superintendencia a las sociedades annimas abiertas Esta norma es amplia, aplicable tanto a las S. A. abiertas como cerradas. Esto queda de manifiesto en la parte final de la disposicin al decir que lo anterior es sin perjuicio de las sanciones que la superintendencia pueda aplicar a las S. A. abiertas.

NORMATIVA CONSTITUDA

DE

FUNCIONAMIENTO DE

LA

SOCIEDAD UNA

VEZ

RESPECTO DEL NOMBRE No se llama razn social o firma social como era en las sociedades de personas. Aqu se habla de nombre o denominacin. La nica exigencia hoy es que el nombre debe incluir las palabras sociedad annima o la abreviatura S. A. Obvio que esta es la nica exigencia porque el nombre no tiene porqu guardar relacin con el objeto. Qu pasa si se constituye una S. A. con un nombre idntico o muy parecido a otra? La ms antigua puede demandar a la nueva en juicio sumario a fin de que modifique su nombre, por lo tanto ser resuelto por la justicia. El art. 9 se refiere al objeto u objetos que puede perseguir la S. A. Como puede ser mltiple la ley seala que objetos no se pueden perseguir: aquellos contrario a la ley, la moral, el orden pblico o seguridad del Estado. La sociedad puede tener por objeto cualquier otra actividad lucrativa. EL CAPITAL Este elemento tiene una importancia primordial. Debe ser fijado de manera clara en los estatutos sociales, slo podr ser aumentado o disminuido en virtud de reforma de los estatutos. Sin embargo, hay algo que se contrapone a esto: que el capital va a aumentar o disminuir al trmino de cada ejercicio segn las utilidades o prdidas que haya tenido la sociedad. O sea, aumenta o disminuye de pleno derecho una vez que la junta de accionistas se pronuncia sobre el balance del ejercicio. Y al producirse un cambio en el capital automticamente se produce un cambio en el valor de las acciones; esto es porque el valor de las acciones es el monto del capital dividido por el nmero de acciones, entonces obviamente si el capital aumenta, y el nmero de acciones permanece igual tambin aumenta el valor de las acciones 37.
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Explic el valor nominal. Es un pequeo parntesis. El valor nominal es el que se le daba a las acciones cuando se constitua la sociedad, y que resultaba de dividir el capital de la sociedad por el nmero de acciones. Entonces si se constitua una sociedad con 1.000.000 dividido en 1000.000 acciones cada accin vala $10. Este valor no tiene ms que un carcter referencial, e ira cambiando a medidas que la

Art. 10 inc 1 y 2: El capital de la sociedad deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser aumentado o disminuido por reforma de los mismos. No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, el capital y el valor de las acciones se entendern modificados de pleno derecho cada vez que la junta ordinaria de accionistas apruebe el balance del ejercicio. El balance deber expresar el nuevo capital y el valor de las acciones resultante de la distribuc in de la revalorizacin del capital propio. O sea, que el capital se ir ajustando anualmente al trmino de cada ejercicio de acuerdo a las utilidades o prdidas que obtenga la sociedad en ese perodo. Y esto opera automticamente, de pleno derecho. DISTINTAS CLASES DE CAPITAL 1. Capital Nominal: Es aquel que se consigna en los estatutos, en el contrato social. Es una mencin de la escritura y tambin del extracto constituyente, por lo tanto una mencin esencial y por ende su omisin acarrea la nul idad de la sociedad sin perjuicio de que puede ser saneado. La ley no exige un mnimo y con mucha menor razn un mximo de capital. Antes de la dictacin de la ley 18.046 si se exiga a la S. A. un capital mnimo que deba ser acorde con el objeto propu esto y que la fijaba la autoridad. No obstante esta exigencia de capital mnimo subsiste respecto de ciertas sociedades annimas especiales que son aquellas que abordan actividades para las cuales la ley exige que se trate de S. A., por ejemplo en la soci edad de responsabilidad limitada hay una disposicin que dice que estas sociedades no pueden abordar empresas bancarias. Esta norma estaba dada porque la ley 3.918 es anterior a la de 1925 en que se propona que los negocios bancarios deban ser abordados por S. A. especiales. Hasta esa poca haba bancos que eran sociedades de personas; desde ese momento el negocio bancario slo puede ser abordado por S.A. constituidas para ese efecto. Lo mismo pas algunos aos despus con la dictacin del DFL 251 respec to del negocio de Seguros, que slo puede ser abordado por S. A. especiales costitudas para ese efecto. Y despus fueron apareciendo otros, cuando se crearon los fondos mutuos las AFP slo podan ser S. A. especiales, lo que es plenamente justificado tratndose de bancos o instituciones financieras, compaas de Seguros, etc. Para la constitucin de la sociedad debe encontrarse suscrito y pagado al menos el 30% del capital nominal y el resto dentro del plazo de 3 aos mximo. Lo mismo sucede cuando una S . A. decide aumentar su capital. 2. Capital Suscrito: Aquel que ha sido colocado entre los accionistas y en el pblico que al suscribirlo se convierte en accionista de la sociedad, y que se obliga a enterar su pago dentro del plazo fijado para este efec to, que no puede ser superior a tres aos. Generalmente el capital siempre se forma en virtud del contrato de Suscripcin de Acciones, en virtud del cual la persona se incorpora a la S. A., constituye una verdadera adhesin al pacto social, y asume las obligaciones que le fija el art. 22 de la ley.

sociedad crece, y por lo tanto luego de mucho tiempo se concluy que este valor ms bien confunda, y en consecuencia se acord suprimirlo. Entonces ahora la sociedad en ves de decir: el capital social es 1.000.000 dividido en 100.000 de 10 cada una, dice: dividido en 100.000 acciones sin valor nominal.

Estas son, en general, responsabilidad hasta el monto del aporte. Se adhieren a las disposiciones estatutarias y acuerdos de la junta; patrimonialmente se obliga a enterar el pago de las acciones. Por otro lado a la poca de la constitucin de la sociedad deber encontrarse suscrito y pagado a lo menos un tercio del capital de la sociedad, y el saldo deber suscribirse y pagarse dentro del plazo de tres aos. Qu pasa si transcurre este plazo y no se enc uentra suscrito y pagado el saldo? La ley 18.046 da una solucin prctica: el capital queda reducido a la cantidad suscrita y pagada (art. 24 inc.1). Las acciones suscritas y no enteramente pagadas, es lo que en doctrina y en las disposiciones legales an teriores a esa ley se denominaban Promesa da Accin. 38 Esto es lo que hoy da son acciones suscritas y no pagadas. Estas acciones suscritas y no pagadas, podrn ser negociables, transferirse? S, la ley lo que establece es una responsabilidad solidaria entre cedente y cesionario respecto al saldo de dinero adeudado. 4. Capital Pagado: Es el que ingresa efectivamente al patrimonio social en cumplimiento del contrato de suscripcin de acciones. Este capital se paga, segn lo dice la ley, en efectivo o bi enes no consistentes en dinero; estos aportes deben ser avaluados por un perito aparte. Si este pago de bien no consistente en dinero se hace en virtud de un aumento de capital qu pasa? Debe ser aprobado por la junta de accionistas, por los 2/3. Sobre este punto la ley establece una responsabilidad solidaria de los directores y el gerente cuando acepten el pago de las acciones en forma distinta (o sea, no en dinero o en la que se acuerde en los estatutos), esta responsabilidad dice relacin con el entero pago del valor de esas acciones no pagadas en dinero. Podra obviarse el informe de peritos? S, por la unanimidad de las acciones emitidas con derecho a voto. Por qu siempre el acuerdo unnime de los accionistas prima? Porque slo interesa a los soc ios y, por lo tanto, nadie tiene accin de reclamo. Ar Art. 15: Las acciones podrn pagarse en dinero efectivo o con otros bienes. En el silencio de los estatutos, se entender que el valor de las acciones de pago debe ser enterado en dinero efectivo. Los directores y el gerente que aceptaren una forma de pago de acciones distinta de la establecida en el inciso anterior, o a la acordada en los estatutos, sern solidariamente responsables del valor de colocacin de las acciones pagadas en otra forma. Salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, todos los aportes no consistentes en dinero debern ser estimados por peritos y en los casos de aumento de capital, ser necesario adems, que la junta de accionistas apruebe dichos aportes y estimaciones. La falta del cumplimiento de lo dispuesto en el inciso anterior no podr hacerse valer pasados dos aos contados desde la fecha de la escritura en la cual conste el respectivo aporte. El cumplimiento de tales formalidades efectuado con posterioridad a la escritura de aporte, sanea la nulidad. LAS ACCIONES

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Esto puede encontrarse en libros.

Tradicionalmente se ha dicho que las acciones constituyen valores mobiliarios y, por lo tanto, constituyen un ttulo de crdito que otorgara la titular, al accionista, un conjunto de derechos de variada ndole. Pero adems la accin representa un aparte proporcional del patrimonio social, y constituye tambin un valor esencialmente negociable, transferible. Por eso decamos que incluso las acciones no totalmente pagadas tambin son transferibles. ANLISIS DE LA ACCIN 1. Como parte alcuota o porcentaje de capital dela sociedad: En la S. A. el capital social est representado por las acciones (inicialmente). Como tal las acciones pueden tener distintos valores: a) Valor Nominal: que hay en da p rcticamente ha desaparecido. Es el valor que se asigna a las acciones en el acto de constitucin. Como es un valor meramente referencial hoy en da ha desaparecido y la propia ley autoriza que pueden o no tener valor nominal. b) Valor Real: denominado tambi n valor libros. Se obtiene tomando todo el activo de la sociedad y se le resta el pasivo exigible, o sea, lo que la sociedad adeuda a terceros; con esto se obtiene el capital propio o patrimonio de la sociedad y el patrimonio as obtenido se divide por el nmero de acciones. Ese es el valor real o valor libros que es el que deriva de los libros de contabilidad y por eso tiene este nombre. c) Valor Burstil o de Mercado: que es el valor que le fija el mercado a la sociedad y ser absolutamente cambiante, incl uso dentro de un mismo da, porque es el valor de transaccin en el mercado. 2. Como ttulo representativo de varios derechos que la ley otorga al titular: (de acciones y de obligaciones, y responsabilidades). Estos derechos son: a) Derecho a Informacin: veremos que los accionistas de S. A. tiene derecho a que se les informe de la marcha de la sociedad en determinada forma y oportunidad. b) Derecho a participar en las juntas de accionistas con voz y voto. c) Derecho a percibir dividendos y utilidades: con ello se cumple la finalidad ltima de la sociedad. d) Derecho a ceder libremente sus acciones. e) Derecho a retiro: es un derecho nuevo en derecho comparado. Es el derecho del accionista de retirarse de la sociedad en ciertas y determinadas oportunidades. Es un dere cho distinto al de vender sus acciones. f) Derecho de opcin o suscripcin preferente de los ttulos que emita la sociedad: se da principalmente cuando hay un aumento de capital. Tiene derecho a opcin en proporcin a la cantidad de acciones que tenga. g) Derecho a participar en los repartos o devolucin de capital: con motivo de la disminucin de capital o a la poca de la disolucin. 3. Como ttulo de Crdito: Tradicionalmente se ha considerado la accin como un ttulo de crdito. La gran divisin de los ttulos de crdito es: aquellos representativos de dinero (letra, cheque, pagar); representativos de mercaderas (certificados emitidos por el almacn general de depsito); representativos de varios derechos (las acciones). Pero la verdad es que las acci ones no tienen las caractersticas ms

propias de los ttulos de crdito. Este concepto tradicional de la accin est cada da ms distante desde que se elabor la teora Moderna sobre los Ttulos de Crdito. La accin, en verdad, se aleja de lo que hoy es un ttulo de crdito con sus caractersticas fundamentales de literalidad, autonoma y abstracciones. 39 Llevado esto a la accin hay que decir que en nuestro pas no se conocen acciones ms que nominativas, por una razn de carcter tributario. SUSCRIPCIN DE ACCIONES Se denomina Contrato de Suscripcin de Acciones. Este contrato es de carcter mercantil porque por l se incorpora a una sociedad que tiene por definicin legal el carcter de mercantil. El contrato de suscripcin puede celebrarse antes d e que se encuentre constituida la sociedad, en cuyo caso tendr el carcter de contrato preparatorio del contrato de S A, si se celebra despus de constituida no tendr carcter de preparatorio. La suscripcin de acciones puede ser tambin originaria o d erivativa. Es originaria cuando se suscriben las acciones a la poca de constitucin, y durante la vigencia de la sociedad cuando hay aumento de capital. Y es derivativo cuando hay un ttulo traslaticio de dominio, compra venta, permuta, etc. TRANSFERENCIA DE LAS ACCIONES Desde un punto de vista didctico podemos decir que se divide este tema en dos: el perfeccionamiento de la cesin o de la transferencia entre cedente y cesionario, y despus lo que ocurre frente a la sociedad. Respecto Del Cedente Y Cesionario: Se hace por escritura pblica o instrumento privado, en el caso de acto entre vivos, ya que tambin la transferencia puede ser por sucesin por causa de muerte; cuando la transferencia se hace por instrumento privado, adems de la fi rma del cedente y del cesionario requiere de la firma de dos testigos o bien de la firma de un ministro de fe, que para estos efectos es un corredor de bolsa. El instrumento privado en que se materializa la cesin, se conoce comnmente con el nombre de tr aspaso; incluso existen unos formularios denominados traspasos que sirven para este efecto. Respecto De La Sociedad: Se debe llevar a la sociedad o la escritura pblica o el traspaso acompaado del ttulo primitivo, a fin de que se proceda a inscribir la transferencia o cesin en el Registro de Accionistas; en consecuencia, para que la cesin quede perfeccionada es menester la inscripcin en el Registro de Accionistas. El detalle de esta transferencia est en el reglamento y no en la ley; lo que la ley se encarga de sealar es que a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin ms trmites los traspasos que se le presenten, siempre que estos se ajusten a las formalidades mnimas que seala el reglamento.

Cuando veamos la teora de los ttulos de crdito podremos tener un concepto claro de porqu las acciones hoy no cumplen con los requisitos de este ttulo, salvo en lo relativo a su circulacin. Los ttulos de crdito circulan libremente mediante su cesin atendida la naturaleza del ttulo: si es nominativo mediante cesin de crdito personal o nominativo; si es a la orden mediante endoso; y si es al portador mediante entrega manuall.

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Las dificultades o diferencias que se produzcan con motivo de una inscripcin, por ejemplo cuando la sociedad se niega a dar curso a la cesin o transferencia, las resuelve la Superintendencia por va administrativa. Naturalmente esta norma se refiere a las sociedades annimas abiertas. Art. 15 Reglamento de Sociedades Annimas: Toda cesin de acciones se celebrar por escritura privada firmada por el cedente y el cesionario ante dos testig os mayores de edad o ante corredor de bolsa o ante notario pblico. Tambin podr hacerse por escritura pblica suscrita por el cedente y el cesionario. Art. 16 Reglamento de Sociedades Annimas: A la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre la tr ansferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los traspasos que se le presenten, a menos que stos no se ajusten a las formalidades que establece el artculo precedente. Art. 17 inc. 1 Reglamento de Sociedades Annimas: La ces in de las acciones producir efecto respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriban en el Registro de Accionistas, en vista del contrato de cesin y del ttulo de las acciones. La inscripcin la practicar el gerente o quien haga sus veces e n el momento que tome conocimiento de la cesin o a ms tardar dentro de las 24 horas siguientes. Por lo tanto, al igual que lo que sucede con los ttulos de crditos y especficamente la cesin de ttulos de crditos nominativos, hay dos etapas: entre el cedente y el cesionario, que se perfecciona por la firma de ambos, y ante la sociedad; y para que esta cesin tenga efectos erga homnes es necesaria su inscripcin en el Registro de Accionistas.