Apostila de Direito Constitucional I

Direito Constitucional
Constitucionalismo
Prof Karina Zucoloto
o movimento poltico e jurdico que visa estabelecer regimes constitucionais. um sistema onde o governo tem seus limites traados em constituies escritas. o oposto do absolutismo, por exemplo, onde a vontade do governante prevalece. A idia de que a constituio uma norma que est acima das demais surge com a Magna Carta da Inglaterra. Em 1215 foi celebrado um pacto entre o rei Joo Sem Terras e os bares feudais explicitando os limites das aes do monarca. Entretanto, os doutrinadores ingleses fazem tambm referncia petio de direitos petition of Rights de 1628 onde os comuns impuseram ao rei Carlos I o dever de respeitar os hbitos, usos e costumes seguidos. Mas foi com a independncia das 13 colnias norte-americanas e com a Revoluo Francesa que surgiu a tese em que o Estado deve ser organizado por leis fundamentais impostas aos prprios governantes. o denominado Estado de Direito. O direito constitucional, quanto a sua natureza, situa-se no ramo do Direito Pblico, destacado por ser fundamental organizao e funcionamento do Estado.Tem por objeto a constituio poltica do Estado no syentido de estabelecer sua estrutura, organizao de suas instituies e rgos, modo de aquisio e delimitao do poder. CONSTITUIO No sentido lato, constituio o ato de constituir, de estabelecer, de firmar. Mas constituir o qu? Constituir uma lei, que ser fundamental e suprema de um Estado com normas referentes sua estrutura, formao dos poderes pblicos, forma de governo e aquisio do poder de governar, distribuio de competncias, direitos, garantias e deveres dos cidados. H que se fazer uma ressalva no tocante as expresses Constituio e Carta Constitucional, normalmente tidas por sinnimas. Entretanto, a primeira tida por fundamental e de origem democrtica debatida, votada e promulgada por uma Assemblia Nacional Constituinte. J a segunda, deriva de um ato arbitrrio e ilegtimo, resultante da vontade pessoal do governante. Para Kelsen, a Constituio a lei fundamental, a primeira imposta pelo Estado e a que vincula o modo de elaborao de todas as demais normas jurdicas. Para Jos Afonso da Silva, A constituio algo que tem, como forma, um complexo de normas (escritas ou costumeiras); como contedo, a conduta humana motivada pelas relaes sociais (econmicas, polticas, religiosas, etc); como fim, a realizao dos valores que apontam para o existir da comunidade; e finalmente, como causa criadora e recriadora, o poder que emana do povo. No pode ser compreendida e interpretada, se no se tiver em mente essa estrutura, considerada como conexo de sentido, como tudo aquilo que integra um conjunto de valores.
CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES Quanto ao contedo, as constituies podem ser materiais ou substanciais e formais: - Materiais ou substanciais: consiste no conjunto de regras essencialmente constitucionais, escritas ou no. So materiais as constituies que tratam de assuntos relacionados diviso territorial e funes do Estado, direitos e garantias fundamentais. Conforme Vitor Bezerra, Denomina-se de constituio material aquela que contm apenas o que passou a ser conhecido como assuntos ou matrias tipicamente constitucionais, ou seja, a estruturao e estabelecimento do Estado, separao dos Poderes, estabelecimento dos direitos e garantias individuais. - Formais: o modo peculiar de existir do Estado sob a forma escrita, ou seja a constituio consubstanciada de forma escrita, por meio de um documento solene estabelecido pelo poder constituinte originrio. Tambm nas palavras de Vitor Bezerra, a Constituio ser formal quando o seu contedo contiver mais do que apenas as matrias acima mencionadas, normalmente consubstanciadas de forma escrita em um documento solene. Quanto forma, as constituies podem ser escritas ou no escritas ou consuetudinrias: - escrita: ser a constituio codificada e sistematizada num texto nico - no escrita: a constituio em que suas normas no contam de um texto nico, mas baseado em leis esparsas , costumes, jurisprudncia e convenes. Ex.: Constituio Inglesa. Quanto ao modo de elaborao, as constituies podem ser dogmticas ou histricas: - dogmticas: sempre escrita, aquela elaborada por um rgo constituinte e sistematiza os dogmas ou idias fundamentais da teoria poltica e do Direito dominantes no momento; - histrica: ou costumeira, ser sempre no-escrita e resultante da lenta formao histrica, do lento evoluir das tradies. Quanto origem, as constituies podem ser promulgadas (democrticas ou populares) e outorgadas: - promulgadas: so as constituies que derivam de um rgo composto de representantes do povo (Assemblia Nacional Constituinte), eleitos para o fim de as elaborar e estabelecer. Ex: Constituies brasileiras de 1891, 1934, 1946, 1988; - Outorgadas: so as constituies elaboradas sem a participao popular, so impostas pelo poder da poca. Ex: 1824, 1937, 1967, e EC n 01/1969. Jos Afonso da Silva elenca aqui mais um tipo de constituio, que no democrtica ainda que criada com a participao popular, nem tampouco outorgada. a chamada constituio cesarista, formada por um plebiscito popular sobre um projeto elaborado por u imperador (plebiscitos napolenicos) ou um Ditador (plebiscito de Pinochet, no Chile). A
participao popular no democrtica porque somente faz ratificar a vontade do detentor do poder. Quanto estabilidade, as constituies podem ser imutveis, rgidas, flexveis e semi-rgidas: - imutveis: Alexandre de Moraes afirma sua existncia quando se veda qualquer modificao, salientando, entretanto, que essa imutabilidade pode ser relativa, consistindo em limitaes temporais, ou seja, determina-se um prazo para que as modificaes podem ocorrer. A Constituio brasileira de 1824, nesse sentido assim determinava em seu art. 174: Se passados quatro annos, depois de jurada a Constituio do Brazil, se conhecer, que algum dos seus artigos merece reforma, se far a proposio por escripto, a qual deve ter origem na Cmara dos Deputados, e ser apoiada por tera parte dele. Ocorre que mais adiante, o mesmo autor afirma que a constituio de 1824 era semi-rgida porquanto seu art. 178 assim determinava: s Constitucional o que diz respeito aos limites, e attribuies respectivas dos Poderes Polticos, e aos Direitos Polticos, e individuaes dos Cidados. Tudo, o que no Constitucional , pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinrias. J Jos Afonso da Silva que no h constituio imutvel diante da realidade social cambiante. Nesse sentido, a estabilidade das constituies no deve ser imutvel, no deve significar imutabilidade. Deve haver sempre sua adaptao s exigncias do progresso, da evoluo e do bem-estar social. - Rgidas: so as constituies escritas que podero ser alteradas por um processo legislativo mais solene e dificultoso que os de formao das leis ordinrias ou complementares. (art. 60, CF/88) - Flexveis: quando sua alterao pode ser feita atravs de leis ordinrias. - Semi-rgida: aquela constituio que contm uma parte rgida e uma flexvel, como fora a Constituio do Imprio do Brasil, de 1824. No confundir: Constituio rgida com constituio escrita Constituio flexvel com constituio histrica. Quanto sua extenso e finalidade, as constituies podem ser analticas (dirigentes) e sintticas (negativas, garantias): - sintticas: so aquelas que prevem somente os princpios e as normas gerais de regncia do Estado, organizando-o e limitando seu poder, por meio da estipulao de direitos e garantias fundamentais; - analticas: so constituies que examinam e regulamentam todos os assuntos que entendam relevantes formao, destinao e funcionamento do Estado. A constituio Federal do Brasil de 1988 pode ser considerada ento: Formal, promulgada, rgida, dogmtica, escrita, analtica ou prolixa e ainda, segundo Alexandre de Morais, super-rgida, porquanto em regra, somente pode ser alterada por processo legislativo diferenciado e em alguns pontos imutvel (clusulas ptreas). 3
OBJETO E CONTEDO DAS CONSTITUIES De acordo com Jos Afonso da Silva, as constituies tm por objeto estabelecer a estrutura do Estado, a organizao de seus rgos, o modo de aquisio do poder e a forma de seu exerccio, limites de sua atuao, assegurar os direitos e garantias dos indivduos, fixar o regime poltico e disciplinar os fins scio-econmicos do Estado, bem como os fundamentos dos direitos econmicos, sociais e culturais. Nem sempre as constituies tiveram objeto to amplo e isso vem acontecendo como correr da histria. ELEMENTOS DAS CONSTITUIES Como dito, nossa CF/88, quanto a extenso e finalidade, analtica. Nesse sentido, os temas com os quais se preocupa, vm agrupados em ttulos, captulos e sees, em funo da conexo com o contedo especfico que as vincula, de onde se originou o tema denominado elementos das constituies. Jos Afonso da Silva elenca cinco categoria s de elementos: 1. elementos orgnicos normas que regulam a estrutura do Estado e do poder, concentrados, na CF/88: Da Organizao do Estado, Da Organizao dos Poderes, Das Foras Armadas, Da Segurana Pblica, Da Tributao e do Oramento; 2. elementos limitativos: so os direitos individuais e suas garantias, direitos de nacionalidade e direitos polticos e democrticos. So limitativos porque limitam a ao dos poderes estatais e do a tnica do Estado de Direito; 3. elementos scio-ideolgicos: so aqueles que revelam o carter de compromisso das constituies modernas entre o Estado individualista e o Estado Social, intervencionista, como os Direitos Sociais, Da Ordem Econmica e Financeira e Da Ordem Social; 4. elementos de estabilizao constitucional: so aqueles que consagram normas destinadas a assegurar a soluo de conflitos constitucionais, a defesa da constituio, do Estado e das instituies democrticas. So as aes de inconstitucionalidade, a Interveno nos Estados e Municpios, processo de emendas constituio, defesa do Estado e das instituies democrticas; 5. elementos formais de aplicabilidade: so aquelas normas que determinam regras de aplicao das constituies como o prembulo, as disposies constitucionais transitrias, bem como a disposio do 1 do art. 5 quando diz que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. SUPREMACIA DA CONSTITUIO De acordo com Jos Afonso da Silva: Nossa constituio rgida. Em conseqncia, a lei fundamental e suprema do Estado brasileiro. Toda autoridade s nela encontra fundamento e soa ela confere 4
poderes e competncias governamentais. Nem o governo federal, nem os governos dos Estados, nem os dos Municpios ou do distrito Federal so soberanos, porque todos so limitados, expressa ou implicitamente, pelas normas positivas daquela lei fundamental. Exercem suas atribuies nos termos nela estabelecidos. Por outro lado, todas as normas que integram a ordenao jurdica nacional s sero vlidas se se conformarem com as normas da Constituio Federal. Resumo Constitucionalismo: movimento poltico/jurdico objetivo: estabelecer regimes constitucionais. Governo tem seus limites traados na constituio. Constituio = norma mxima de um Estado: - origem: Inglaterra Joo Sem Terra, 1215 limite ao poder do monarca; doutrinadores: petition of Rights (1628) limites ao rei Carlos I respeitar hbitos, usos e costumes - independncia das 13 colnias norte americanas + Revoluo Francesa surge a idia do Estado organizado por leis fundamentais e impostas aos governantes: o Estado de Direito Direito Constitucional natureza = ramo do Direito Pblico objeto = constituio poltica do Estado = estabelecer estrutura, organizao das suas instituies e rgos, aquisio e delimitao do poder. Constituio: ato de constituir, estabelecer, firmar o qu? lei fundamental e suprema de um Estado. Constituio x Lei fundamental, origem democrtica (debatida, votada, constituda por Assemblia Nacional Constituinte). Carta Constitucional Derivada de ato arbitrrio e ilegtimo, resultado da vontade pessoal do governante.
Para J. Afonso da Silva, Constituio algo que tem: - como forma um complexo de normas (escritas ou costumeiras) - como contedo a conduta humana motivada pelas relaes sociais (econmicas, polticas, religiosas,...) - como fim valores que apontam apara a existncia da comunidade - como causa criadora e recriadora o poder que emana do povo. Classificao das constituies: Quanto ao Contedo materiais regras essencialmente constitucionais formais o modo de existir do Estado reduzido forma escrita e em documento solenemente estabelecido pelo poder constituinte e modificvel de acordo com suas formalidades explicitadas.
Quanto forma
escritas texto nico no escritas leis esparsas, convenes, jurisprudncia, costumes dogmticas sempre escrita. Sintetiza as idias da teoria poltica e do direito da poca histrica ou costumeira sempre no escrita resulta da lenta formao histrica promulgadas (ou democrticas ou populares) derivam da vontade do povo atravs de um rgo compostos por seus representantes. Brasil: 1891, 1934, 1946, 1988 outorgadas elaboradas sem a participao popular, imposta pelo poder das poca. Brasil: 1824, 1937,1967 e EC n 01/1969. cesarista formada atravs de plebiscito popular (no nem democrtica, nem outorgada). Ex. plebiscitos napolenicos. imutvel segundo Alexandre de Moraes veda qualquer modificao. J. Afonso da Silva: no h constituio imutvel em decorrncia da realidade social que se transforma a cada dia. rgida so escritas e sua alterao passa por processo solene e dificultoso que os de formao das leis ordinrias e complementares. flexvel (ou plstica) sua alterao pode ser feita por leis ordinrias . Ex. Constituio Inglesa semi-rgida contm uma parte rgida e outra flexvel. o caso da nossa constituio imperial de 1824.
Quanto ao modo de elaborao
Quanto origem
Quanto a estabilidade
analtica (dirigente) examina e regulamente todos os assuntos Quanto a sua envolvendo formao, destinao e funcionamento do Estado. extenso sinttica (negativa ou garantia) prev somente princpios e normas gerais de regncia do Estado. CF/88 classifica-se como: formal, escrita, dogmtica, promulgada, rgida (ou super-rgida, cf. Alexandre de Moraes por haver parte imutveis clusulas ptreas) e analtica. Objeto das constituies estabelecer: A estrutura do Estado Assegurar direitos e garantias aos indivduos A organizao dos seus rgos Fixar o regime poltico O modo de aquisio do poder e seu Disciplinar os fins scio-econmicos do exerccio Estado e os fundamentos dos direitos Limites se sua atuao econmicos, sociais e culturais. Elementos das constituies (J. Afonso da Silva): - orgnicos: normas que regulam a estrutura do Estado e do poder, concentrados, na CF/88
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limitativos: porque limitam a ao dos poderes estatais e do a tnica do Estado de Direito; scio-ideolgicos: revelam o carter de compromisso das constituies modernas entre o Estado individualista e o Estado Social, intervencionista de estabilizao constitucional: consagram normas destinadas a assegurar a soluo de conflitos constitucionais, a defesa da constituio, do Estado e das instituies democrticas formais de aplicabilidade: normas que determinam regras de aplicao das constituies como o prembulo, as disposies constitucionais transitrias,... PODER CONSTITUINTE
O poder constituinte a manifestao soberana da suprema vontade poltica de um povo, social e juridicamente organizado. Segundo a doutrina de Emmanuel Sieys a nao o titular do Poder Constituinte, posto que a idia do Poder se liga de soberania do Estado, uma vez que mediante o exerccio do poder constituinte originrio se estabelecer uma organizao fundamental pela Constituio (A. de Moraes). Entretanto, modernamente, predomina a idia de que o titular do poder constituinte o povo, porque o Estado decorre da soberania popular, cujo conceito mais amplo que o de nao. Temos, portanto, que a vontade constituinte a vontade do povo, expressa por meio dos seus representantes. Celso de Mello ensina que as Assemblias Constituintes no titularizam o poder constituinte. So apenas rgos aos quais se atribui, por delegao popular, o exerccio desta magna prerrogativa. Manoel Gonalves Ferreira Filho ainda leciona que no obstante o povo seja o titular do poder constituinte, no ele que o exerce. Ser o povo o titular passivo, distinguindo-se assim, a titularidade do exerccio do Poder Constituinte. O povo o titular, mas quem exerce esse poder aquele que, em nome do povo, cria o Estado, editando uma nova Constituio. ESPCIES O Poder Constituinte classifica-se em Poder Constituinte Originrio ou de 1 Grau e Poder Constituinte Derivado ou de 2 grau. PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO Ele que estabelecer a Constituio de um novo Estado. Haver este poder tanto no surgimento da primeira constituio quanto na elaborao das posteriores. A existncia deste poder d suporte idia de que a constituio superior ao restante do ordenamento jurdico e que em regra no poder ser modificado pelos poderes constitudos. , pois, esse Poder Constituinte, distinto, anterior e fonte de autoridade dos poderes constitudos, com eles no se confundindo. 7
No h uma forma fixada de manifestao do Poder Constituinte Originrio, posto que tem por caracterstica ser incondicionado e ilimitado. Mas historicamente possvel afirmar que ele se instaura por duas formas de expresso do poder: ou atravs da Assemblia Nacional Constituinte (conveno) e Movimento Revolucionrio (outorga). A Assemblia Nacional Constituinte, tambm denominada conveno, nasce da deliberao da representao popular, devidamente convocada pelo agente revolucionrio, para estabelecer o texto constitucional que organizar o Estado e limitar o Poder (Ex: as constituies brasileiras promulgadas). J a outorga o estabelecimento da Constituio por declarao unilateral do agente revolucionrio, que autolimita seu poder. (Ex: as constituies brasileiras outorgadas.) CARACTERSTICAS Trata-se de um poder inicial, ilimitado, autnomo e incondicionado: - inicial porque a Constituio, como sua obra, a base da ordem jurdica; - ilimitado e autnomo porque no est de forma alguma condicionado ou limitado pelo direito anterior; - incondicionado porque no est condicionado a qualquer forma prefixada para manifestar sua vontade. O poder constituinte originrio tambm pode ser considerado permanente uma vez que no desaparece aps a construo da nova constituio, ou seja, ele no esgota sua titularidade, mas permanece latente, manifestando-se novamente mediante uma nova Assemblia Nacional Constituinte ou ato revolucionrio. O Poder Constituinte Originrio no passvel de ADIN. PODER CONSTITUINTE DERIVADO Refere-se ao poder inserido na prpria constituio e, portanto, conhece limitaes constitucionais expressas e implcitas e passvel de controle de constitucionalidade. CARACTERSTICAS Apresenta como caractersticas de ser derivado, subordinado e condicionado: - derivado - porque retira sua fora do poder constituinte originrio; - subordinado porque se encontra limitado expressa ou implicitamente pelo texto constitucional; - condicionado porque seu exerccio deve seguir as regras previamente estabelecidas no texto constitucional. Limitaes do Poder Constituinte Derivado: - temporais: no pode haver reforma durante certo intervalo de tempo. A CF brasileira de 1988 no traz essa limitao; - materiais so as clusulas ptreas impedimento de reforma de determinadas matrias; - circunstanciais impede a reforma constitucional durante determinadas circunstncias excepcionais conforme art 60, 1. 8
Dentre as espcies de poder constituinte derivado temos: o poder constituinte reformador e o decorrente. PODER CONSTITUINTE DERIVADO REFORMADOR/REVISOR Consiste na possibilidade de se alterar o texto constitucional respeitando as limitaes impostas pela Constituio Federal e ser exercitado por determinados rgos com carter representativo. No Brasil, ser pelo Congresso Nacional. S ser exercitado em Estados em que a constituio for rgida. Vide art. 3 do ADCT da CF/88 (voto: maioria absoluta dos membros do CN em sesso unicameral). PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE Consiste na possibilidade que os Estados-Membros e o Distrito Federal tm, em razo de sua autonomia poltico-administrativa, de se auto-organizarem por meio de suas respectivas constituies estaduais, sempre respeitando as limitaes impostas pela constituio federal. preciso lembrar que o DF regido por lei orgnica, nos termos do art. 32 da CF/88, onde o STF j a reconheceu como instrumento normativo primrio equivalente s Constituies estaduais. A limitao do Poder constituinte Derivado est subordinada s condies fixadas pelo Poder Constituinte Originrio. No Brasil, h um pequeno rol de legitimados para a apresentao da proposta (art. 60 da CF/88): - 1/3, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; - o Presidente da Repblica - mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. Deve-se lembrar que a Constituio Federal no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio (art. 60, 1, CF/88) e ainda, que a proposta dever ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, 3/5 dos votos dos respectivos membros (art. 60, 2, CF/88). A Emenda ser promulgada pelas mesas da Cmara e do Senado, com seu respectivo nmero de ordem e, em hiptese alguma, poder ser ela utilizada para suprimir ou abolir: a forma federativa de Estado; o voto direito, secreto, universal e peridico; a separao dos poderes; os direitos e garantias individuais. PRINCPIO DA RECEPO (Fernando Capez) Com a vigncia de uma nova Constituio, preciso verificar quais as normas do ordenamento jurdico anterior que permanecem em vigor.
Via de regra, as normas da Constituio anterior so ab rogadas, ou seja, totalmente revogadas, j que um pas no pode conviver com duas constituies ao mesmo tempo. Mas possvel que a constituio nova admita, expressamente, como fora constitucional, regras da constituio anterior, conforme o art. 34 do ADCT da CF/88 que manteve o sistema tributrio da CF/67 por 5 meses. A legislao preexistente incompatvel no aspecto material (contedo) com o novo texto constitucional perde automaticamente sua eficcia. H uma caducidade da norma anterior, no sendo correto equiparar tal circunstncia com a inconstitucionalidade. A EVOLUO POLTICO CONSTITUCIONAL DO BRASIL (J. Afonso da Silva) A colonizao do Brasil comeou efetivamente pela organizao das capitanias hereditrias. Este sistema consistiu na diviso do territrio colonial em 12 pores irregulares que foram doadas a particulares que decidissem por morar no Brasil e fossem suficientemente ricos para coloniz-lo e defend-lo. Essas 12 capitanias serviram para criar ncleos de povoamento dispersos e contriburam para formao de centros de interesses sociais e econmicos, o que veio repercutir na estruturao do futuro Estado brasileiro. As capitanias eram organizaes sem vinculo umas com as outras. Seus donatrios (titulares) dispunham de poderes quase absolutos e exerciam seu governo com jurisdio cvel e criminal. Em 1549 instituiu-se o sistema de Governadores-Gerais que eram regidos pelo Regimento do Governador-Geral, documento de suma importncia que se traduzia em cartas organizatrias do regime colonial que conferiam ao Governador-Geral poderes atinentes ao governo poltico e ao governo militar da colnia. Este sistema unitrio rompe-se em 1572 e em 1861 a colnia dividida em dois Estados: o Estado do Brasil, compreendendo as capitanias desde o RN at So Vicente ao sul, e o Estado do Maranho, abarcando a capitania do Cear at o extremo Norte. Sob o impulso de fatores e interesses econmicos, sociais e geogrficos, esses dois Estados fragmentam-se e surgem novos centros autnomos subordinados a poderes polticoadministrativos regionais e locais efetivos. quando Minas Gerais destaca-se de So Paulo, o Piau erige-se como capitania independente do Maranho, etc. Enfim, o governo geral divide-se em governos regionais e estes em capitanias gerais subordinando as secundrias que tambm se libertam das metrpoles, erigindo-se em capitanias autnomas. Essa estrutura vai, ento, dar a caracterstica bsica da organizao poltica do Brasil na fase imperial e nos primeiros tempos da repblica. FASE DA MONARQUIA
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Esta fase inicia-se com a chegada de D. Joo VI ao Brasil em 1808. Em 1815 o Brasil elevado categoria de Reino Unido a Portugal, pondo fim ao sistema colonial e monoplio da metrpole. Um passo frente foi a proclamao da independncia do Brasil a 07/09/1822, da qual surgiu o Estado brasileiro sob a forma de governo imperial, que perdurou at 15/11/1889. Transferida a famlia real para o RJ, foi preciso instalar as reparties, os tribunais e as comodidades necessrias organizao do governo. Foram, assim, institudos, dentre outros rgos, a Intendncia Geral da Polcia, o Banco do Brasil, o Conselho Militar, o Desembargo do Pao, a Junta-Geral do Comrcio, a Casa da Moeda, etc. Nesta poca, j havia uma nobreza brasileira e uma aristocracia intelectual que influenciava a poltica deste tempo. Nesta ocasio, j se iniciava o movimento novo na Europa: o Liberalismo, o Parlamentarismo, o Constitucionalismo, o Federalismo, a Democracia, a Repblica. Tudo isso justifica o aparecimento do constitucionalismo no Brasil, ainda quando D. Joo VI mantinha sua corte no Rio de Janeiro. Com a proclamao da independncia, o problema da unidade nacional impe-se como o primeiro passo a ser resolvido pelos organizadores das novas instituies. O constitucionalismo era o princpio fundamental dessa teoria e realizar-se-ia por uma constituio escrita, em que se consubstanciasse o liberalismo, assegurado por uma declarao constitucional dos direitos do homem e um mecanismo de diviso de poderes de acordo com a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789. Os Estadistas do Imprio tinham ento uma rdua e difcil misso: conseguir construir a unidade do poder segundo esses princpios que no toleravam o absolutismo. E conseguiram atravs da Constituio de 1824. A CONSTITUIO IMPERIAL O sistema foi estruturado pela Constituio Poltica do Imprio do Brasil de 25.03.1824. Declarava um governo monrquico hereditrio, constitucional e representativo, o princpio da diviso e harmonia dos poderes polticos mas sob a formao quadripartite em Poderes Legislativo, Executivo, Judicirio e Moderador. O Poder Legislativo era exercido pela Assemblia Geral, composta por duas cmaras: a dos deputados, eletiva e temporria e a dos senadores, integrada a membros vitalcios nomeados pelo Imperador dentre componentes de uma lista trplice eleita por provncia. A eleio era indireta e censitria (com base na renda mnima do eleitor e para se eleger a renda era graduada conforme o cargo. Para ser eleitor: 10 mil ris; para ser deputado: 400 mil ris e Senador: 800 mil ris). O Poder Moderador era exercido privativamente pelo Imperador para que velasse incessantemente, pela manuteno da independncia, equilbrio e harmonia dos demais poderes.
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O Poder Executivo era exercido pelos ministros de Estado, e tinha como chefe tambm o Imperador. O Poder Judicirio era composto por juzes e jurados. As provncias foram subordinadas ao poder central, atravs do seu presidente e do seu chefe de polcia, escolhidos e nomeados pelo Imperador. Mas a chave de toda organizao poltica estava efetivamente no Poder Moderador, concentrado na pessoa do Imperador. Os liberais lutam por quase 60 anos contra esse mecanismo centralizador e sufocador das autonomias regionais. Em 1889, vencem as foras descentralizadoras; tomba o imprio; proclama-se a Repblica Federativa por um decreto n.1 de 15.11.1889. FASE REPUBLICANA Assumindo o poder os republicanos, civis e militares, cuidaram da transformao do regime. Instala-se o governo provisrio sob a presidncia de Marechal Deodoro da Fonseca. O governo provisrio providenciou a organizao do regime e nomeou uma comisso de 5 ilustres Republicanos para elaborar o projeto de constituio, que serviria de base para os debates na Assemblia Constituinte que seria convocada. No dia 15 de setembro de 1889 foi eleita a Assemblia-Geral Constituinte. A constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil foi promulgada em 24.02.1891. Estabeleceu que a nao brasileira adotava como forma de governo a Repblica federativa e constitua-se por unio perptua e indissolvel das suas antigas provncias, em Estados Unidos do Brasil. Cada uma das antigas provncias formara um Estado e o antigo Municpio neutro se transformara no Distrito Federal, que continuou a ser a capital da Unio. A CF de 1891 rompeu com a diviso de Benjamin Constant e passou a agasalhar a doutrina tripartite de Montesquieu, estabelecendo como rgos da soberania nacional o Poder Legislativo, o Executivo e o Judicirio, harmnicos e independentes entre si. Entretanto, uma crtica que se faz a esta constituio que ela constitura-se no texto da constituio norte-americana, com algumas disposies da constituio Argentina e Sua. Assim, por no haver identidade com a realidade do pas, ela no teve eficcia social, no foi cumprida. No demorou o conflito de poderes at que a oligarquia, que mandaria nos Estados, se instala no poder com a Presidncia de Prudente de Moraes. O coronelismo foi o poder real e efetivo, no obstante as regras constitucionais traassem esquemas de organizao nacional com teoria de diviso de poderes. Veio a emenda constitucional de 1926, mas esta no conseguiu adequar a Constituio formal realidade, nem impedir que a luta contra a oligarquia prosperasse.
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REVOLUO DE 1930 Quatro anos aps a emenda de 1926 Constituio de 1891, rompe-se a revoluo, que pe abaixo a 1 Repblica. Getlio Vargas sobe ao poder como lder civil da revoluo, inclina-se para a questo social e cria logo o Ministrio do Trabalho; intervm nos Estados; afasta a influncia dos coronis, prepara o novo sistema eleitoral decretando o Cdigo Eleitoral. Por decreto, marca eleies Assemblia Constituinte para 03.05.1933. Dois meses depois estoura em So Paulo a Revoluo chamada constitucionalista. Apesar dos esforos, os revolucionrios no conseguiram obstar as eleies que se realizaram no dia agendado, organizando-se a constituio que daria ao pas nova constituio republicana: a segunda Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, promulgada em 16.07.1934. NA CONSTITUIO DE 1934 Esta constituio inovou no contedo: ampliou os poderes da Unio, disps sobre os poderes concorrentes da Unio e Estados; discriminou com mais rigor as rendas tributrias entre Unio, Estados e Municpios; aumentou o poder do Executivo; rompeu com o bicameralismo rgido, atribuindo o exerccio do Poder Legislativo apenas Cmara dos Deputados, transformando o Senado Federal em rgo de colaborao desta; definiu os direitos polticos e eleitoral admitindo o voto da mulher, criou a justia eleitoral como rgo do poder judicirio; influenciado pela constituio de Weimar, inscreveu na constituio um ttulo sobre a ordem econmica e social e outro sobre a famlia, a educao e a cultura. O ESTADO NOVO O pas encontrava-se sob o impacto das ideologias que ingressavam no mundo do ps-guerra de 1918. Surge um partido fascista. Luis Carlos Prestes reorganiza o partido comunista, almejando o poder de Getlio, o qual, dissolve a Cmara e o Senado, revoga a Constituio de 1934 e outorga a Carta Constitucional de 1937. Institui-se a ditadura. Terminada a II Guerra Mundial, iniciaram-se os movimentos de redemocratizao do Brasil. Em dezembro de 1945 realizam-se eleies onde o General Eurico Gaspar Dutra eleito Presidente da Repblica. Nova Assemblia Constituinte foi instalada em 2.2.1946, sobrevindo a nova Constituio a qual no foi elaborada com base em um projeto preordenado. Serviram para sua elaborao as constituies de 1891 e 1934. Mas ela no prosperou, posto que nasceu de costas para o futuro. Sob sua gide, sucederam conflitos polticos e constitucionais de poderes. Aps o suicdio de Getlio que, com seu programa social e econmico inquietou as foras conservadoras, assumiu seu vice, Caf Filho, que ao adoecer, tem o poder assumido pelo Presidente da Cmara, Carlos Luz o qual deposto pelo General Teixeira Lott (11.11.1955), impedindo inclusive Caf Filho de retornar ao poder. Assume o presidente do Senado, Sen. Nereu Ramos que entrega a presidncia a Juscelino Kubitsheck de Oliveira. Concludo seu mandato, sucedido por Jnio Quadros que, aps 7 meses, renuncia. H uma
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reao militar contra a posse do vice, Joo Goulart, que, despreparado, inseguro e demagogo perde o estribo do poder em 01.04.1964. Domina o poder um Comando Militar Revolucionrio. Expediu-se um Ato Institucional em 9.4.1964 mantendo a ordem constitucional mas impondo vrias cassaes de mandatos e suspenses de direitos polticos. Elege-se presidente o Marechal Humberto de Alencar Castello Branco. Vieram os atos institucionais n. 2, n. 3, n. 4. Estes dois ltimos regularam o procedimento a ser estabelecido pelo Congresso para votar a nova constituio cujo projeto o governo apresentou e fora promulgado em 24.1.1967. A CONSTITUO DE 1967 Esta constituio entrou em vigor quando assumia a presidncia o Marechal Arthur da Costa e Silva. Sofreu influncia da Carta de 1937, mas durou pouco, posto que as crises no cessaram.Veio o AI 5 de 13.12.1968 que rompeu a ordem constitucional e concentrou os poderes nas mos do Presidente. declarado temporariamente impedido o exerccio da presidncia pelo AI 12 que atribuiu o exerccio do poder executivo aos Ministros da Marinha de Guerra, Exrcito e Aeronutica que completaram o preparo de novo texto constitucional, promulgado em 17.10.1969 como EC n. 01 Constituio de 1967, para entrar em vigor em 30.10.1969. Terica e tecnicamente no se tratou de emenda, mas de nova constituio. A emenda s serviu de mecanismo de outorga. Ela foi modificada por outras 25 emendas, mas foi com EC n. 26 de 27.11.1985, mais um ato poltico que propriamente uma emenda, que foi convocada a Assemblia Nacional Constituinte para elaborar nova constituio. As foras democrticas no desanimaram e lanaram Tancredo Neves candidatura. Sua eleio marca o incio da chamada Nova Repblica que haveria de ser democrtica e social, livre e soberana. Prometeu que nomearia uma Comisso de Estudos Constitucionais a que caberia elaborar estudos e anteprojeto da constituio a ser enviado Constituinte. Com a morte de Tancredo, assume Jos Sarney, o qual deu andamento s suas promessas e nomeou a Comisso de Estudos. Enviou ao Congresso Nacional projeto de emenda constitucional convocando Assemblia Nacional Constituinte. Aprovada a EC n. 26, convocara membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal para se reunirem em Assemblia Nacional Constituinte, livre e soberana. Finalmente foi estabelecida a nova constituio com um texto mais moderno, inovaes relevantes para o constitucionalismo brasileiro. chamada de constituio cidad porque teve a ampla participao popular em sua elaborao e especialmente porque se volta decididamente para a plena realizao da cidadania. Resumo Poder Constituinte manifestao suprema da vontade poltica do povo social e juridicamente organizado. 14
a vontade do povo expressa por meio de seus representantes Titular do Poder Constituinte o povo. Por qu o povo? Porque o Estado decorre da soberania popular Quem exerce o Poder Constituinte? No o povo (titular passivo) mas quem o representa, logo exercente sero os membros da Assemblia Constituinte. ESPCIES Classifica-se em : - Poder Constituinte Originrio (ou de 1 Grau) - Poder Constituinte Derivado (ou de 2 Grau) o Poder constituinte Derivado Reformador o Poder Constituinte Derivado Decorrente ORIGINRIO estabelece a constituio de um novo Estado Instaurao historicamente pode ter 2 formas: - Via Assemblia Nacional constituinte (conveno) convocada pelo agente revolucionrio para elaborao do texto constitucional - Via Movimento Revolucionrio (outorga) Caractersticas: inicial ; ilimitado e autnomo no se subordina ao direito anterior; incondicionado DERIVADO inserido na prpria constituio limitaes expressas e implcitas e passvel de controle de constitucionalidade Caractersticas: derivado, subordinado (limitaes) e condicionado (regras DERIVADO de REVISO (ART. 3 DO ADCT, CF/88) ou de REFORMA - somente em pases com constituio rgida - alterar o texto de acordo com as regras impostas pela CF - somente rgos com carter representativo DERIVADO DECORRENTE - possibilidade de modificao das constituies estaduais e lei orgnica do DF Limitaes ao Poder Constituinte Derivado: - Rol de legitimados art. 60, CF/88 - No pode ser emendada: o Vigncia de interveno federal o Estado de stio o Estado de defesa
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votada e discutida a proposta em dois turnos em cada casa do Congresso Nacional aprovao por 3/5 no pode abolir: o a forma federativa de Estado; o o voto direito, secreto, universal e peridico; o a separao dos poderes; o os direitos e garantias individuais.
Princpio da Recepo: - constituio anterior ab rogada (totalmente revogadas) - nova constituio permite a recepo expressamente art. 34 do ADCT, CF/88 (manuteno do sistema tributrio por 5 meses aps sua promulgao.) EVOLUO POLTICO CONSTITUCIONAL DO BRASIL Diviso poltica do Brasil - incio capitanias hereditrias 12 pores Capitanias: - ncleo de povoamento, centros de interesse econmico e social - no havia vnculo entre elas 1861 Brasil divide-se em 2 Estados: - Estado do Brasil RN at So Vicente (ao sul) - Estado do Maranho CE at extremo norte Os dois Estados se fragmentam e surgem novos centros autnomos e a eles subordinados Minas separa-se de So Paulo, Piau do Maranho Surge a organizao poltica do Brasil. A MONARQUIA 1808 vinda da famlia real para o Brasil Reino Unido de Portugal 1822 Proclamao da Repblica Brasil sob a forma de governo imperial at 1889 - Instalao do Banco do Brasil; tribunais, Casa da Moeda, Junta-Geral do Comrcio... - Europa liberalismo, constitucionalismo, parlamentarismo incio do constitucionalismo no Brasil - Surge a Constituio de 1824. A CONSTITUIO DE 1824 Constituio Poltica do Imprio do Brasil de 25.03.1824: - governo monrquico, hereditrio representativo e constitucional - diviso e harmonia dos poderes (4 poderes: legislativo, executivo, judicirio e moderador) - liberais lutam porque o poder moderador concentrava o poder e em - 1889 Proclamao da Repblica Decreto n. 1 de 15/11/1889.
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A REPBLICA - governo provisrio de Marechal Deodoro da Fonseca: o governo providenciou: convocao de 5 republicanos para elaborar um projeto de constituio promulgada em 15/09/1891 que estabeleceu apenas 3 poderes e harmonia entre eles Crtica constituio de 1891 - baseada na constituio norte-americana, Argentina e Sua dissociada da realidade do pas no foi cumprida. A oligarquia (Prudente de Moraes) se instala no poder crise. Coronelismo no poder apesar das regras constitucionais. REVOLUO DE 1930 - Getlio sobe ao poder como lder civil da revoluo - Inclina-se questo social cria o Ministrio do Trabalho - Instala novo sistema eleitoral - Convoca, por decreto, eleies Assemblia Constituinte para 03.05.1933 - Promulga-se a Constituio de 1934 A CONSTITUIO DE 1934 - aumentou os poderes do executivo - mulher adquire direito ao voto - poder legislativo apenas unicameral Senado mero rgo de colaborao da Cmara dos Deputados - insere na Constituio ttulo da ordem social e econmica e outro sobre famlia, educao e cultura Fim da 1 GM surge o partido fascista - Luis Carlos Prestes reorganiza o partido comunista quer tomar o poder de Getlio Getlio d o golpe, dissolve Cmara e Senado e outorga a Carta Constitucional de 1937. Ps 2 GM movimentos de redemocratizao 1945 Eurico Gaspar Dutra eleito presidente. Nova Assemblia Constituinte Nova Constituio promulgada 1946 baseada nas constituies de 1891 e 1934 Suicdio de Getlio assume o vice Caf Filho. Adoece. Assume o Sen. Nereu Ramos que d posse a Juscelino Kubitschek JK conclui seu mandato Sucedido por Jnio quadros (renuncia aps 7 meses)
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Assume Joo Goulart e em 1964 o poder dominado pelos militares. Vieram os Atos Institucionais e nova constituio em 1967 A CONSTITUIO DE 1967 Poder retirado do presidente Marechal Arthur da Costa e Silva e o poder exercido pelos ministros da marinha, exrcito e aeronutica - prepararam novo texto constitucional, promulgado em 1969 como Emenda constitucional. No era emenda terica e tecnicamente era uma constituio, modificada por 25 emendas. A 26 emenda de 1985 convocou assemblia nacional constituinte para formular nova constituio. Tancredo eleito esperana de nova fase democrtica, livre, soberana. Morre Tancredo, Jos Sarney assume e d prosseguimento s promessas de Tancredo: - nomeia Comisso de Estudos constitucionais - envia ao CN projeto de emenda para convocao de Assemblia Nacional Constituinte - Estabelecida a nova Constituio chamada constituio cidad teve participao popular em sua elaborao. APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS Normas de eficcia plena, segundo J. Afonso da Silva so aquelas que, desde a entrada em vigor da constituio, produzem, ou tm possibilidade de produzir, todos os efeitos essenciais, relativamente aos interesses, comportamentos e situaes que o legislador constituinte, direta e normativamente, quis regular. Ex.: remdios constitucionais Normas de eficcia contida so aquelas em que o legislador constituinte, apesar de regular suficientemente os interesses relativos determinada matria, deixou margem atuao restrita por parte da competncia discricionria do poder pblico, nos termos que a lei estabelecer ou nos termos de conceitos gerais nelas enunciados. (Alexandre de Moraes) Exemplo o artigo 5, XIII o qual, apesar da previso de que livre o exerccio de qualquer trabalho ou profisso, pode a lei estabelecer requisitos para a qualificao profissional. o que ocorre com o exame da OAB. Normas de eficcia limitada so aquelas que apresentam aplicabilidade indireta, mediata e reduzida, porque somente incidem totalmente sobre esses interesses, aps uma normatividade ulterior que lhes desenvolva a aplicabilidade. quando a constituio utiliza-se de expresses como nos termos da lei, na forma da lei, a lei dispor. Exemplo o direito de greve previsto no art. 37, VII onde este direito ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Outro exemplo clssico do texto original, mas hoje j revogado pela EC n. 40/2003 era o art. 192, 3 que estipulava a limitao fixao das taxas de juros em 12% ao ano, nos termos da lei complementar.
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As normas de eficcia limitada podem ser de princpio institutivo ou podem ser programticas. Norma constitucional de princpio institutivo aquela que traz um incio de estruturao de uma entidade como, por exemplo, o art. 18, 2 da CF/88 o qual estabelece que lei complementar regulamentar a criao de territrio. J a norma de princpio programtico aquela que estabelece um programa a ser desenvolvido pelo Estado, mediante a regulamentao, pelo legislador ordinrio, do direito nela previsto. So normas de aplicao diferida (para o futuro) que se limitam a traar linhas diretoras que devem ser seguidas pelo Poder Pblico. Assim temos que as Normas Programticas so normas que no so de aplicao imediata. Seu destinatrio , a princpio, o legislador e aparecem muitas vezes acompanhadas de conceitos indeterminados ou parcialmente indeterminados. Os objetivos fundamentais da CF/88 so normas programticas. So exemplos ainda: art. 21, IX, 23, 170, 205, 211, 215, 218, 226 e seu 2 por no regularem diretamente interesses ou direitos nela consagrados mas limitarem-se a traar alguns preceitos a serem cumpridos pelo Poder Pblico. Mara Helena Diniz prope uma outra classificao: - Normas constitucionais de eficcia absoluta: so intangveis; no h sequer o poder de emenda, decorrendo da uma fora paralisante total de toda legislao que vier contrari-las. o caso do art. 1 que ampara a federao, o art. 14 que ampara o voto direto, secreto, universal e peridico, etc. - Normas de eficcia plena: so aquelas imediatamente aplicveis por conterem todos os elementos imprescindveis para que haja a possibilidade de produo imediata dos efeitos previstos. - Normas com eficcia relativa restringvel: correspondem s de eficcia contida explicitada acima. So aquelas que restringem a produo de seus efeitos. So normas passveis de restrio. - Normas com eficcia relativa dependente de complementao legislativa: so as normas de eficcia limitada acima descrita, porquanto apesar de haver preceitos constitucionais de aplicao mediata, dependem de norma posterior que lhes desenvolva referida eficcia permitindo o exerccio do direito ou do benefcio consagrado. PREMBULO DA CONSTITUIO O prembulo de uma constituio pode ser considerado como um documento de intenes do diploma e consiste, segundo A. de Moraes, em uma certido de origem e legitimidade do novo texto e uma proclamao de princpios que demonstram a ruptura com o ordenamento anterior e o surgimento de um novo Estado. Apesar de no fazer parte do texto constitucional propriamente dito, no se pode dizer que ele juridicamente irrelevante posto que deve ser observado como elemento de interpretao e integrao dos diversos artigos que lhe seguem.
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Podemos dizer ento que o prembulo: - Sintetiza os grandes fins da constituio - fonte interpretativa porquanto traa diretrizes polticas, filosficas e ideolgicas da Constituio. A meno de Deus no prembulo da CF/88 indica que a maior parte da sociedade brasileira testa, ou seja, cr em uma fora superior como causa do mundo, embora o Brasil no possua uma religio oficial, por isso denominado pe leigo, laico ou no confessional. Princpios constitucionais A palavra princpio equvoca. Pode significar incio de alguma coisa, como princpios institutivos ou podem ter outra idia, como o na nossa CF. A palavra princpio, da expresso princpios fundamentais exprime a noo de mandamento nuclear de um sistema. (J. Afonso da Silva). Desta forma, sua violao muito mais grave que a de um dispositivo legal especfico, pois ofende uma regra fundamental informadora de todo um sistema jurdico. Os princpios constitucionais so basicamente de duas categorias, nos ensinamentos de Gomes Canotilho: - princpios poltico-constitucionais: so decises polticas fundamentais concretizadas em normas definidoras do sistema constitucional positivo. Manifestam-se como princpios constitucionais fundamentais. - princpios jurdico-constitucionais:so princpios constitucionais gerais informadores da ordem jurdica nacional. So os princpios da legalidade, da isonomia, da independncia da magistratura, ... DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS (ART. 1 /4, CF/88) Os princpios fundamentais visam essencialmente definir e caracterizar a coletividade poltica e o Estado e enumerar as principais opes poltico-constitucionais. Da anlise dos princpios fundamentais da CF/88 pode-se fazer a seguinte discriminao (J. Afonso da Silva): - princpios relativos existncia, forma, estrutura e tipo de Estado: (art. 1) o Repblica Federativa do Brasil o Soberania o Estado Democrtico de Direito - princpios relativos forma de governo e organizao dos poderes: (art. 1 e 2 ) o Repblica; o Separao dos Poderes - princpios relativos organizao da sociedade: (art. 3, I) o p. da livre organizao social o p. de convivncia justa o p. da solidariedade - princpios relativos ao regime poltico: (art. 1, nico) 20
o p. da cidadania o p. da dignidade da pessoa humana... princpios relativos prestao positiva do Estado: (art. 3, II, III, IV) princpios relativos comunidade internacional: (art. 4)
FUNDAMENTOS DA CF/88 ART. 1 (J. Afonso da Silva) Pas a palavra que se refere aos aspectos fsicos, ao habitat, paisagem territorial. O termo pas manifesta a unidade geogrfica, histrica, econmica. Estado, por seu turno, constitui-se de quatro elementos indispensveis: poder soberano de um povo num territrio com certas finalidades. E a constituio o conjunto de normas que organizam estes elementos constitutivos. Desta forma temos que: Repblica Federativa do Brasil o nome do Estado Brasileiro Brasil o nome do pas Federativa a forma de Estado Repblica a forma de governo Forma de Estado O modo de exerccio do poder poltico em funo do territrio d origem ao conceito de forma de Estado. Se existe unidade de poder sobre o territrio, pessoas e bens, tem-se o Estado unitrio. Segundo Vitor Bezerra, no Estado Unitrio existem divises internas sem autonomia, podendo, entretanto, existir administraes regionalizadas. Prossegue sua lio ainda ensinando que a confederao representa a forma mais instvel de Estado, pois as divises internas so todas soberanas sendo possvel, a qualquer tempo, que qualquer delas se retire deste Estado. Esta prerrogativa denominada Direito de Secesso, vetada, em regra, nos estados unitrios e federaes. Se ao contrrio, o poder se reparte no espao territorial, gerando um multiplicidade de organizaes governamentais, distribudas regionalmente, temos uma forma de Estado composto, denominado Estado federal ou Federao de Estados. Nas federaes as divises internas do Estado sero autnomas (Vitor Bezerra). O Estado unitrio pode ser descentralizado, mas no ser de tipo federativo, mas sim, autrquico, gerando uma autarquia territorial no mximo e no uma autonomia poltico-constitucional e nele as coletividades internas ficam na dependncia do poder unitrio, central, nacional. O federalismo nasceu com a constituio norte-americana de 1787. a unio de coletividades polticas autnomas.
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O Brasil assumiu essa forma com a proclamao da repblica em 1889 e foi mantido nas constituies posteriores, apesar de na constituio de 67 e 69 (emenda) ter sido apenas nominal. O cerne do conceito de Estado Federal est na configurao de dois tipos de entidades: a Unio e as coletividades regionais autnomas: Estados federados. Ateno: Estado federal o todo, dotado de personalidade jurdica de direito internacional pblico. Unio a entidade federal formada pela reunio das partes componentes e, portanto, pessoa jurdica de direito pblico interno a quem cabe exercer as prerrogativas da soberania do Estado brasileiro.
Os Estados federados so dotados de autonomia federativa (art. 18 a 42) que se assenta em dois elementos bsicos: existncia de rgos governamentais prprios; posse de competncias exclusivas. O Estado federal foi concebido constitucionalmente como a unio indissolvel dos Estados, Municpios e Distrito Federal. Entretanto, foi um equvoco do legislador constituinte incluir municpio como componente da federao. Municpio diviso poltica do Estado-membro. MUNICPIO COMPONENTE DA FEDERAO e no entidade federativa O princpio da indissolubilidade, expresso no caput do art. 1 da CF/88 j integra o conceito de federao e os limites da repartio de poderes dependem da natureza e do tipo histrico de federao. Numas a descentralizao mais acentuada e os Estados-membros tm competncias mais amplas (EUA). Noutras a competncia da Unio mais dilatada, reduzindo o campo de atuao dos Estados-membros como foi na nossa Constituio de 67 e 69. A CF/88 por seu turno, buscou resgatar o princpio federalista e estruturou um sistema de repartio de competncias que tenta refazer o equilbrio das relaes entre o poder central e os poderes estaduais e municipais. Forma de governo O termo Repblica tem sido empregado no sentido de forma de governo contraposta monarquia. Aristteles concebeu trs formas de governo: E que essas formas podem se (degenerar): - monarquia governo de um s - tirania - aristocracia governo de mais de - oligarquia um, mais de poucos - democracia
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repblica governo onde o povo governa no interesse do povo.
O princpio republicano, como j visto, no instaura a Repblica, mas mantm-na como princpio fundamental da ordem constitucional, passvel de modificao pela emenda. Outro conceito que pode ser trazido tona o conceito de sistema de governo. aquele que diz respeito ao modo como se relacionam os poderes, especialmente o legislativo e o executivo, que d origem aos sistemas parlamentarista e presidencialista. Voltaremos a falar nesta matria quando da discusso sobre a organizao dos poderes. De acordo com Fernando Capez em obra conjunta, os dispositivos constitucionais que enunciam os primeiros fundamentos do Estado Brasileiro servem como regra-matriz para a elaborao, interpretao e integrao do sistema jurdico nacional. So comandos-regras que admitem aplicabilidade imediata. O primeiro fundamento da Repblica a soberania, ou seja, carter supremo de um poder, que no admite outro que lhe seja superior. O segundo fundamento a cidadania. A cidadania o direito de participar da vida do Estado e do seu destino e ainda o direito de usufruir os direitos civis fundamentais previstos na CF/88. A dignidade da pessoa humana o terceiro fundamento. A dignidade um valor espiritual e moral inerente pessoa que se manifesta no sentido de buscar o respeito por parte das demais pessoas. A dignidade da pessoa humana uma referncia constitucional unificadora dos direito fundamentais inerentes pessoa humana, ou seja, daqueles direitos que visam garantir o conforto existencial das pessoas, protegendo-as de sofrimentos evitveis na esfera social. Como quarto fundamento, temos os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa. Foram consignados de forma conjunta para que houvesse uma harmonia e cooperao entre a mo-de-obra e os detentores do capital, explicitando, assim, um dos elementos scioideolgicos da constituio. Por fim, o pluralismo poltico, vem discriminando o quinto fundamento da CF/88. caracterizado pela convivncia harmnica dos interesses contraditrios e das diversas ideologias, servindo de fundamento s diversas liberdades (informao, religio, ...) e ao pluripartidarismo. ART. 2, CF/88 A separao dos poderes Celso Ribeiro Bastos (Saraiva:1996) em seu Curso de direito constitucional expe que Montesquieu concebia sua teoria da separao dos poderes como tcnica posta a servio da conteno do poder pelo prprio poder.
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A tripartio , portanto, a tcnica pela qual o poder contido pelo prprio poder, um sistema de freios e contrapesos (checks and balances), uma garantia do povo contra o arbtrio e o despotismo. De acordo com a Declarao Revolucionria Francesa de 1789, qualquer sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos, nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio. Assim, ainda que o art. 2 e o 4 do art. 60 da CF/88 no tivessem mencionado a separao dos poderes, este seria um princpio extrado do prprio Estado Democrtico de Direito. No obstante o despotismo tenha subsistido por centenas de anos (feudalismo - sc. VIII a XVI e a inquisio romana do final do sc XVI) foi no sculo XVIII que Montesquieu, na obra O esprito das Leis conseguiu firmar a idia que as 3 funes estatais deveriam ser atribudas a rgos independentes e autnomos. Normas genricas so criadas pelo Legislativo, atos concretos so praticados pelo Executivo e atos de fiscalizao so realizados pelo Judicirio. A separao dos poderes clusula ptrea e por isso no pode ser abolida ou substancialmente alterada sequer por emenda constitucional. preciso lembrar ainda que apesar da tripartio dos poderes, cada um deles exercem funes que lhe so tpicas e, excepcionalmente, funes atpicas, havendo uma verdadeira interpenetrao dos poderes. O legislativo e o judicirio exercem atipicamente funes administrativas (executivas) quando, por exemplo, preenchem os cargos de suas secretarias (art. 51, IV e 96 I, f da CF/88). O legislativo s vezes julga Senado julga o Presidente da Repblica por crime de responsabilidade art. 52, I e II da CF/88). O executivo legisla (medidas provisrias) e julga (processos administrativos). O judicirio legisla ao elaborar seu regimento interno (art. 96, I, a, CF/88). A regra da separao dos poderes a indelegabilidade de funes. Quando admite delegao, a CF expressa, conforme art. 68. OS OBJETIVOS FUNDAMENTAIS DA CF/88 Os objetivos descritos no art. 3 da CF/88 constituem comandos-valores que tm por finalidade o bem-estar social, ou seja, so normas de natureza programtica que devem ser observadas pelos governantes na elaborao e na execuo de suas polticas. I construir uma sociedade livre, justa e solidria; II garantir o desenvolvimento nacional; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
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Foi com a EC n. 31/00 que acrescentou-se ao ADCT os artigos 79 a 83 e criou o Fundo de Combate a Erradicao da Pobreza, regulamentado pela LC n. 111/2001. O Fundo composto basicamente pelo imposto sobre grandes fortunas, pelos rendimentos decorrentes da receita da desestatizao de sociedades de economia mista e empresas pblicas controladas pela Unio, por doaes e por adicionais sobre a CPMF (0,08%) e o IPI (+ 5% na alquota sobre produtos suprfluos). Estados e Municpios tambm devem instituir seus Fundos que sero mantidos com adicionais do ICMS(at 2,0%) e o ISS( at 0,5%) que podero incidir sobre produtos e servios suprfluos (definidos em lei federal). IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor idade e quaisquer outras formas de discriminao. O Decreto n. 3.952 de 04.10.2001 dispe sobre o Conselho Nacional de combate Discriminao CNCD. PRINCPIOS QUE REGEM AS RELAES INTERNACIONAIS DO ESTADO BRASILEIRO ART. 4, CF/88 I Independncia nacional; II - Prevalncia dos direitos humanos; (prevalncia das prerrogativas inerentes dignidade do ser humano e reconhecidos na ordem constitucional. Podem ser de 1, 2, 3 e 4 gerao. 1 gerao - fundados na liberdade direitos civis e polticos. Limitam a atuao do Estado na esfera individual) 2 gerao fundamentado na igualdade aps 2 GM direitos sociais direito assistncia sade e educao. 3 gerao fundamentado na fraternidade ou solidariedade necessidade de proteger o todo, a coletividade meio ambiente, a paz, a defesa do consumidor, ao progresso,.... A doutrina os agrupa dentro dos direitos difusos e coletivos cuja concretizao s possvel com a cooperao dos povos. 4 gerao Norberto Bobbio referentes aos efeitos cada vez mais traumticos da pesquisa biolgica que permitir manipulaes do patrimnio gentico de cada indivduo. III Autodeterminao dos povos; (s existe submisso de um Estado ordem internacional por ato voluntrio); IV No-interveno; V Igualdade entre os Estados; (princpio da coordenao); VI Defesa da paz; (o uso da fora a exceo); VII Soluo pacfica dos conflitos; VIII - Repdio ao terrorismo e ao racismo; IX Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; (grandes convenes para preservao do meio ambiente, no proliferao de armas nucelares,...); X Concesso de asilo poltico. ( o acolhimento de estrangeiro que, perseguido em seu pas de origem ou residncia, adentra outro pas e l requer o benefcio. Ato administrativo do Poder Executivo. No impede a extradio). Ainda dentro das relaes internacionais, verifica-se que o Brasil, aps ratificar o Tratado de Roma, se submete jurisdio do Tribunal Penal Internacional (art. 5, 4,
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CF/88). Com sede na Haia, na Holanda, julga crimes de guerra, genocdio, contra a humanidade e crimes de agresso (ainda no definido). DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS Falamos logo acima da classificao dos direitos fundamentais realizada pela doutrina moderna, no sentido em que podem ser considerados de 1, 2, 3 e 4 gerao. J. Afonso da Silva traz que a expresso direitos fundamentais do homem so situaes jurdicas, objetivas e subjetivas, definidas no direito positivo, em prol da dignidade, igualdade e liberdade da pessoa humana. A natureza jurdica dos direitos fundamentais constitucional na medida em que se inserem no texto de uma Constituio ou mesmo constam de simples declarao solenemente estabelecida pelo poder constituinte. So direitos que nascem e se fundamentam no princpio da soberania popular. Caractersticas dos direitos fundamentais: (Capez) 1. historicidade - tiveram origem no Cristianismo e evoluram de acordo com as condies concretas que se apresentaram ao longo da histria; 2. Universalidade destinados a todos os seres humanos. No so restritos a uma determinada classe ou categoria de pessoas; 3. Limitabilidade no so absolutos. Eles podem se chocar e encontraro seus limites na prpria CF. Dessa forma, quando houver conflito entre dois ou mais direitos e garantias fundamentais, dever o intrprete utilizar-se da harmonizao de forma a coordenar e combinar os bens jurdicos em conflito, evitando o sacrifcio de um em detrimento do outro direito, realizando uma reduo proporcional do mbito do alcance de cada qual, sempre em busca do verdadeiro significado da norma e da harmonia do texto constitucional com a finalidade precpua. Ex. direito de propriedade e desapropriao. Esta ser possvel mediante justa e prvia indenizao ao proprietrio desapropriado; 4. Concorrncia em um nico titular podem ser acumulados os direitos fundamentais; 5. inalienabilidade no so disponveis, no se pode alienar esses direitos por no terem contedo econmico-patrimonial. No h como transferi-los seja a ttulo gratuito ou oneroso; 6. imprescritibilidade eles no se perdem pelo decurso do prazo. 7. irrenunciabilidade no so renunciveis, no podem os indivduos deles dispor. Podem no exerce-los temporariamente, mas no renunci-los. Dessa caracterstica surgem as discusses como a renncia ao direito vida, a eutansia, o suicdio, o aborto. DIREITOS FUNDAMENTAIS X GARANTIAS FUNDAMENTAIS A distino entre direitos e garantias fundamentais foi feita por Rui Barbosa, ao separar as disposies meramente declaratrias (imprimem existncia legal aos direitos reconhecidos) e as disposies assecuratrias que so as que, em defesa dos direitos, limitam o poder. As meramente declaratrias instituem os direitos e as assecuratrias as garantias. 26
No raro h a fixao da garantia com a declarao do direito art. 5 VI, art. 5, X. Os direitos representam por si s certos bens e as garantias destinam-se a assegurar a funo desses bens. Os direitos so principais e as garantias so acessrias. 1. 2. 3. 4. 5. Os direitos e garantias fundamentais compreendem: direitos e deveres individuais e coletivos; direitos sociais; direito da nacionalidade; direitos polticos; direito ao meio ambiente, famlia, educao,....
O art. 5 da CF/88 cuida dos direitos individuais e coletivos nos 78 incisos nos quais temos aqueles que veiculam direitos, outros que veiculam garantias, outros que veiculam direitos e garantias e os remdios constitucionais. Os remdios constitucionais so instrumentos processuais que podem ser utilizados quando a garantia se mostra ineficaz. So o habeas corpus, o mandado de segurana, a ao popular, o mandado de injuno e o habeas data. A relao dos direitos e garantias e remdios meramente exemplificativa. Essa concluso feita se observarmos o 2 do art. 5 onde os direitos e garantias expressos nessa Constituio no excluem outros decorrentes do regime e princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais a que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Nos termos do art. 5, 1 da CF/88, as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicabilidade imediata, independentemente da criao de ordenamento infraconstitucional. De regra o so. Mas essa declarao pura e simples no bastaria se outros mecanismos no fossem previstos para torn-la eficiente, por exemplo, o mandado de injuno. Os direitos e garantias individuais foram erigidos ao nvel de clusulas ptreas (intangvel e imodificvel) uma vez que h uma limitao material explcita ao poder constituinte derivado de reforma (art. 60, 4, IV). Eles s podem ser ampliados, do contrrio sero imodificveis. SUSPENSO DOS DIREITOS E GARANTIAS Nossa constituio deu enorme relevncia aos direitos e garantias fundamentais, assegurando-os de maneira quase absoluta. No entanto, h situaes em que o prprio constituinte autorizou a exceo ao Estado Democrtico de Direito (estado de normalidade constitucional). So 3 situaes: - Interveno federal (art. 34) - Estado de defesa (art. 136) - Estado de stio (art. 137) 27
Os destinatrios dos direitos e garantias fundamentais so: Art. 5, caput brasileiros e estrangeiros residentes no pas. Isso no significa, porm, que aqueles brasileiros que aqui no residem no tero seus direitos garantidos. A idia do caput de que s pode assegurar sua validade e gozo dentro do territrio brasileiro; pessoas fsicas e jurdicas: o art. 5 destina-se principalmente s pessoas fsicas mas as pessoas jurdicas tambm so beneficirias de muitos dos direitos e garantias ali estabelecidos como princpio da isonomia, da legalidade, direito de resposta, sigilo de correspondncia, ... quase-pessoas jurdicas: so coletividades despersonalizadas dotadas de estrutura orgnica ou ncleos patrimoniais que gozam de capacidade processual, ativa e passiva, mas no tm personalidade jurdica. A ttulo de exemplos de ncleos patrimoniais temos a massa falida, o esplio, a herana jacente. Como coletividade despersonalizada: a Cmara de Vereadores, as Assemblias Legislativas, os Tribunais, o Senado, a Cmara dos Deputados, etc. Essas quase-pessoas podem titularizar direitos e obrigaes. A Cmara de Vereadores no pode estar em juzo como r (no tem personalidade jurdica prpria), mas dispe de capacidade processual para defender seus interesses e suas prerrogativas institucionais (STJ, 2 T, ROMS 12.068/MG, j. 17-9-2002). Entende-se que os direitos individuais e coletivos protegidos na CF/88 so aqueles que constam do caput do art. 5, como: direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. DIREITO VIDA o direito fundamental mais importante posto que dele decorrem todos os demais. Cuida-se do direito de no ter o processo vital interrompido seno pela morte espontnea e inevitvel. O direito vida abrange o direito de no ser morto direito de no ser privado da vida de maneira artificial. Abrange ainda o direito s condies mnimas de sobrevivncia e o direito a tratamento digno por parte do Estado (garantia da integridade fsica, proibio da tortura, das penas cruis ou degradantes). Decorrem do direito de no ser morto: proibio da pena de morte proibio da eutansia proibio do aborto direito legtima defesa Decorrem do direito s condies mnimas de sobrevivncia garantia do salrio mnimo irredutibilidade de vencimentos direitos sade, previdncia, educao...
A CF no assegura o direito vida de maneira plena. Prev uma exceo: pena de morte em caso de guerra externa declarada (art. 5, XLVII, a).
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Ao se discutir o direito vida, surge uma srie de questes como: ABORTO O constituinte de 88 no esclareceu se garante o direito vida desde a concepo ou somente aps o nascimento com vida. No o tendo feito, a questo pode ser tratada pela legislao infra-constitucional. Foi o que fez o CC de 1916 em seu art 4 e o NCC no art 2: A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida, mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Reconheceu-se assim, a vida intra-uterina e a prtica do aborto que a eliminao dessa vida intra-uterina crime (art. 128, CP), mas que possui duas excludentes de ilicitude, chamado aborto legal: - aborto necessrio ou teraputico - para salvar a vida da me; - aborto humanitrio ou tico realizado por mdicos para nos casos de gravidez resultante de estupro, aps expresso consentimento da gestante ou representante legal. O aborto eugnico, eugensico ou piedoso consiste na interrupo da gravidez quando o feto apresenta enfermidade ou deformidade incurvel. No permitido em nossa legislao apesar do Poder Judicirio j ter concedido liminares autorizando sua prtica. (Ver boletim informativo do STF n. 354 e o debate sobre aborto em caso de anencefalia) EUTANSIA Expresso grega que significa boa morte a interrupo da vida biolgica tendo em conta grande sofrimento fsico ou mental a que algum est submetido e para o qual no h possibilidade cientfica de recuperao. No Brasil a prtica proibida e considerada homicdio. Para configurar a eutansia necessrio que a pessoa tenha condies de continuar vivendo, ainda que com sofrimentos terrveis. Ex: paciente terminal de cncer que vive base de morfina. Assim, no se pode confundir eutansia com a situao na qual a pessoa no tem mais vida autnoma e s vive por meios artificiais, sendo lcito sua famlia autorizar o desligamento dos aparelhos. O art 66 do Cdigo de tica mdica probe qualquer ao destinada a abreviar a vida do paciente ainda que a pedido deste ou de sua famlia Fala-se tambm em outra questo difcil e polmica: a distansia que consiste no prolongamento da vida do idoso que passa por grande sofrimento. PRINCPIO DA ISONOMIA Este princpio deve ser considerado sobre duplo aspecto: o da igualdade na lei exigncia destinada ao legislador que no momento da confeco da lei no poder fazer discriminao; 29
o da igualdade perante a lei diante da lei j elaborada, exige-se que o Executivo e o Judicirio, na aplicao da lei, no faam qualquer discriminao.
H igualdade entre as pessoas jurdicas de direito pblico interno? No, a igualdade perante a lei no compreende Unio, Estados, Municpios e DF. A igualdade jurdica consiste em assegurar s pessoas de situaes iguais os mesmos direitos e prerrogativas e vantagens o que significa tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, visando garantir sempre o equilbrio entre todos. No que toca a igualdade entre homens e mulheres temos: art. 7, XXX no haver diferena de salrios para a mesma funo; art. 226, 5 - direitos e deveres na sociedade conjugal exercidos por ambos. S valem as discriminaes feitas na prpria Constituio e sempre a favor da mulher: a pena ser cumprida em estabelecimentos distinto de acordo com idade e sexo (art. 5, XLVIII) presidirias tero direitos de permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao (art. 5, L) aposentadoria da mulher com menor tempo de servio e de idade (art. 40, III e art. 202, I a III). Para que as diferenciaes normativas possam ser consideradas no discriminatrias, torna-se indispensvel que exista justificativa objetiva e razovel, de acordo com critrios e juzos de valor genericamente aceitos. LIMITAO DE IDADE EM CONCURSOS PBLICOS Esta limitao somente se legitima em face do art. 7, XXX da CF quando pode ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. Ex: exigir altura mnima de advogado para preencher vaga de procurador do DF. A lei 9.029/95 probe a exigncia de atestados de gravidez e esterilizao e outras prticas discriminatrias para efeitos admissionais ou de permanncia de relao jurdica de trabalho. Constitui inclusive crime a exigncia de teste, exame, percia, laudo, atestado, declarao ou qualquer outro procedimento relativo esterilizao ou estado de gravidez. Decorrem do princpio da igualdade: P da igualdade na justia: o Condenao de juzo ou tribunal de exceo o Garantia do juiz natural onde ningum ser processado ou julgado seno por autoridade competente previamente indicada; P da igualdade perante a justia: o Garantia de acesso a ela o Assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados P da igualdade perante a tributao 30
o Repartio do nus fiscal de forma mais justa possvel por meio de regras como o p. da capacidade contributiva P da igualdade sem distino de sexo e de orientao sexual P da igualdade sem distino de raa, cor, origem o Repdio ao racismo o Discriminao contra pessoas humildes, nordestinos, ... P da igualdade sem distino de idade, salvo nas excees previstas na constituio como a do limite mnimo de 16 anos para admisso no trabalho, exceto se na condio de aprendiz a partir dos 14. Vide smula 683 do STF P da igualdade sem distino de trabalho P da igualdade sem distino de credo religioso posto que a constituio garante a liberdade de religio e o livre exerccio de cultos religiosos. PRINCPIO DA LEGALIDADE
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei Este princpio visa combater o poder arbitrrio do Estado. S por meio de espcies normativas as leis devidamente elaboradas de acordo com o processo legislativo constitucional, que se podem criar obrigaes para os indivduos posto que so uma expresso da vontade geral. Para Celso Bastos e Ives Gandra Martins, o Princpio da Legalidade mais se aproxima de uma garantia que de um direito j que no tutela, especificamente um bem da vida, mas assegura ao particular a prerrogativa de repelir as injunes que lhe sejam impostas por outra via que no seja a da lei. PRINCPIO DA LEGALIDADE o Mais amplo o Genrico e abstrato PRINCPIO DA RESERVA LEGAL o restrito o Concreto o Incide apenas nos campos materiais especificados na CF
Se todos os comportamentos humanos esto sujeitos ao P. da Legalidade, somente alguns esto submetidos ao da reserva legal. Jos Afonso da Silva ensina que no raro a doutrina confunde ou no distingue estes dois princpios. P. da legalidade significa submisso e o respeito lei ou a atuao dentro da esfera estabelecida pelo legislador. P da reserva legal consiste em estatuir que a regulamentao de determinadas matrias h de fazer-se necessariamente por lei formal. Encontramos o P da reserva legal quando a constituio reserva contedo especfico, caso a caso, lei. Por outro lado, encontramos o P da legalidade quando a constituio outorga poder amplo e geral sobre qualquer espcie de relao.
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Tem-se, pois, RESERVA DE LEI (art. 68, 1, art. 7, art. 14) quando uma norma constitucional atribui determinada matria exclusivamente lei formal (ou atos equiparados, na interpretao firmada na praxe), subtraindo-a, com isso, disciplina de outras fontes, quela subordinada. A reserva de lei pode ser absoluta ou relativa. Ser absoluta quando a norma constitucional exige para sua integral regulamentao a edio de lei formal, entendida como ato normativo emanado do Congresso Nacional, elaborado de acordo com o devido processo legislativo constitucional. Por outro lado, temos a reserva legal relativa, quando a CF apesar de exigir edio de lei formal, permite que esta fixe to-somente parmetros de atuao para o rgo administrativo que poder complement-la por ato infralegal, sempre porm, respeitados os limites ou requisitos estabelecidos pela legislao. As hipteses de reserva legal relativa, so estabelecidas diretamente pela CF que permitir, excepcionalmente, a complementao da legislao por atos normativos infraconstitucionais pois, em caso contrrio, a lei deve estabelecer ela mesma o regime jurdico, no podendo declinar a sua competncia normativa a favor de outras fontes (proibio da competncia negativa do legislador). Ex.: P da reserva legal tributria: STJ: O sistema tributrio brasileiro tem como princpio basilar proeminente, decorrente da regra constitucional, o da legalidade: s lei cabe instituir impostos, definir o fato gerador e estabelecer prazos e condies de pagamento. P da legalidade e expedio de decretos e regulamentos (art. 84, IV) Art. 84, IV Compete privativamente ao Presidente da Repblica expedir decretos e regulamentos para fiel execuo da lei. Os regulamentos tm por finalidade precpua, facilitar a execuo das leis, removendo eventuais obstculos prticos que podem surgir em sua aplicao e se exteriorizam por meio de decreto. As leis devem ser gerais ficando os detalhes por conta dos regulamentos. O exerccio do poder regulamentar do Executivo situa-se dentro da principiologia constitucional da Separao dos Poderes, pois, salvo em situaes de relevncia e urgncia (medidas provisrias), o Presidente da Repblica no pode estabelecer normas gerais criadoras de direitos e obrigaes, por ser esta funo do Poder Legislativo. Assim o regulamento no poder alterar disposio legal, tampouco criar obrigaes diversas das previstas. O princpio de que o Princpio regulamentar consiste num poder administrativo. Trata-se de poder limitado. No poder legislativo. Seus limites situam-se no mbito do executivo e administrativo. Ultrapassar esses limites ser abuso de poder e usurpao de competncia.
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A jurisprudncia j firmou entendimento no STF o sentido de que no cabe ADIN com relao a dispositivos de decreto que regulamenta lei porquanto nesse caso, a questo se coloca no plano da legalidade e no da constitucionalidade. P. da reserva constitucional (J. A. da Silva) absoluta a reserva constitucional de lei quando a disciplina da matria reservada pela Constituio lei, com excluso, portanto, de qualquer outra fonte infralegal, o que ocorre quando ela emprega frmulas como: lei regular, a lei dispor, a lei complementar organizar,... relativa a reserva constitucional de lei quando a disciplina da matria em parte admissvel a outra fonte diversa da lei, sob a condio de que esta indique as bases em que aquela deva produzir-se validamente. Assim, quando a constituio emprega frmulas como as seguintes: nos termos da lei, no prazo da lei, na forma da lei, segundo critrios da lei, ... So em verdade, hipteses em que a CF prev a prtica de ato infralegal sobre determinada matria impondo, no entanto, obedincia a requisitos ou condies reservados lei. P. ex., facultado ao P. Executivo, por decreto, alterar alquotas dos impostos sobre importao, exportao, produtos industrializados e operaes de crdito, etc, atendidas as condies e os limites estabelecidos em lei (art. 153, 1). Legalidade e atividade administrativa A eficcia de toda a atividade administrativa est condicionada lei Na administrao pblica, ensina Hely Lopes, no h liberdade nem vontade. Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na administrao pblica s permitido fazer o que a lei autorize. A lei para o particular pode fazer e para o administrado deve fazer assim. Legalidade penal Trata-se tambm de garantia individual (art. 5, XXXIX): no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. (trata-se de reserva absoluta) Princpios complementares ao da legalidade o p da inafastabilidade do controle jurisdicional o proteo constitucional do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada como garantia de permanncia e estabilidade do P da legalidade; o p da irretroatividade das leis TRATAMENTO CONSTITUCIONAL DA TORTURA (ART. 5 III E XLIII)
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O art 5 XLIII da CF uma norma de eficcia limitada posto que necessita da atuao do legislador infraconstitucional para que sua eficcia se produza. Quanto inafianabilidade e insuscetibilidade de graa ou anistia, foi editada a lei dos crimes hediondos. No tocante definio do crime de terrorismo e tortura foi ainda necessria a edio de lei infraconstitucional de competncia da Unio tipificando-os. Lei 9455, de 7.4.1997 traa como caractersticas da tortura: constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental. Quanto ao tratamento desumano ou degradante, o STJ j se manifestou. A imposio do uso de algemas ao ru, por constituir afetao aos princpios de respeito integridade fsica e moral do cidado, deve ser aferido de modo cauteloso e diante de elementos concretos que demonstrem a periculosidade do acusado. Aqueles que forem condenados pela prtica das condutas tpicas definidas como tortura estaro sujeitos a: o pena privativa de liberdade o perda do cargo ou funo ou emprego pblico o no poder exercer outro cargo ou funo ou emprego pblico durante o dobro do prazo de sua pena privativa de liberdade. Alm disso, a pena aumentada de 1/6 a 1/3 se o crime cometido por agente pblico. O crime de tortura inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia. Inicia o cumprimento da pena em regime fechado, possibilitada a progresso. LIBERDADE DE PENSAMENTO (art. 5, IV) A manifestao de pensamento livre e garantida constitucionalmente. Os abusos cometidos sero apreciados pelo P. Judicirio com a conseqente responsabilizao civil e penal dos seus autores decorrente, inclusive, de publicao injuriosa na imprensa, que deve exercer vigilncia e controle da matria que divulga. A proteo constitucional engloba o direito de expressar-se oralmente ou por escrito, mas tambm o direito de ouvir, assistir e ler. Assim, ser inconstitucional a lei ou ato normativo que proibir a aquisio ou o recebimento de jornais, livros, peridicos, a transmisso de notcias e informaes seja pela imprensa falada seja televisiva. A proibio do anonimato ampla, abrangendo todos os meios de comunicao (cartas, matrias jornalsticas, mensagens Internet,...) vedando-se mensagens apcrifas, injuriosas, caluniosas, difamatrias. A finalidade constitucional evitar manifestaes de opinies fteis, infundadas apenas com o intuito de desrespeito vida privada, intimidade, honra de outrem ou ainda, a inteno de subverter a ordem jurdica, o regime democrtico e o bem-estar social.
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DIREITO DE RESPOSTA E INDENIZAO POR DANO MORAL, MATERIAL OU IMAGEM (ART. 5, V) A norma pretende reparar a ordem jurdica lesada, seja atravs da reparao econmica, seja atravs do direito de resposta. O direito de resposta significa o direito de retificao de notcias incorretas. O exerccio do direito de resposta se negado pelo autor das ofensas, dever ser tutelado pelo Poder Judicirio, garantindo-se o mesmo destaque notcia que se originou. A constituio estabelece como requisito para o exerccio do direito de resposta ou rplica a proporcionalidade, ou seja, o desagravo dever ter o mesmo destaque, a mesma durao (rdio/televiso) o mesmo tamanho (jornal/revista) que a notcia que gerou a relao conflituosa. A responsabilidade pela divulgao do direito de resposta da direo do rgo de comunicao e no daquele que proferiu as ofensas. O direito de resposta tambm no poder acobertar atividades ilcitas, ou seja, ser utilizado para eu o ofendido passe a ser o ofensor, proferindo ao invs de seu desagravo, manifestao caluniosa, difamante, injuriosa. LIBERDADE DE CRENA RELIGIOSA, CONSCINCIA, CONVICO FILOSOFICA OU POLTICA E ESCUSA DE CONSCINCIA. (Art. 5, VI e VIII) Dois so os requisitos para a privao dos direitos em virtude de crena religiosa ou convico filosfica ou poltica: o no cumprimento de obrigao a todos imposta o descumprimento de obrigao alternativa A liberdade religiosa A conquista da liberdade religiosa verdadeira consagrao de maturidade de um povo, sendo verdadeiro desdobramento da liberdade de pensamento a manifestao. Na histria das constituies brasileiras nem sempre foi assim. A constituio de 1824 consagrava a plena liberdade de crena, restringindo porm a liberdade de culto pois determinava que a Religio Catlica Apostlica Romana continuar a ser a Religio do Imprio. Todas as outras religies sero permitidas com seu culto domstico ou particular em casas para isso destinadas sem forma alguma exterior de templo. ESCUSA DE CONSCINCIA E SERVIO MILITAR OBRIGATRIO O art 143 da CF prev que o servio militar obrigatrio nos termos da Lei 4375/64 e Decreto 57.654/66, competindo s Foras Armadas, na forma da lei, atribuir servios alternativos aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativos de conscincia entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica para se eximir de atividade de carter essencialmente militar.
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Entende-se por servio militar alternativo (Lei 8239/91) o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial, filantrpico ou mesmo produtivo, em substituio s atividades de carter essencialmente militar. O servio alternativo ser prestado em rgos militares e em rgos de formao de reservas das Foras Armadas ou em rgos subordinados aos ministrios civis, mediante convnio entre esses e o Ministrio da Defesa, desde que haja interesse recproco. Prestado o servio, ser conferido certificado de prestao de servio alternativo ou servio militar obrigatrio com os mesmos efeitos jurdicos do certificado de reservista. A recusa ou cumprimento incompleto implicara no no fornecimento do certificado pelo prazo de 2 anos aps o vencimento do perodo. Findo o prazo, o certificado s ser emitido aps a decretao pela autoridade competente, da suspenso dos direitos polticos do inadimplente que poder, a qualquer tempo, regularizar sua situao mediante cumprimento das obrigaes previstas. LIMITAO AO LIVRE EXERCCIO DO CULTO RELIGIOSO A CF assegura o livre exerccio do culto religioso enquanto no for contrrio ordem, tranqilidade, sossego pblico, bem como compatvel com os bons costumes. O ensino religioso poder desde que sempre de matrcula facultativa, constituir disciplinas dos horrios normais das escolas pblicas de ensino fundamental (art. 210, 1, CF). Destaca-se, pois, uma dupla garantia constitucional: 1. No se poder instituir nas escolas pblicas o ensino religioso de uma nica religio nem tampouco pretender-se doutrinar os alunos a essa ou aquela f. O Ensino religioso dever constituir-se em regras gerais sobre religio e princpios bsicos da f; 2. Garantia da liberdade das pessoas se matricularem ou no uma vez que a plena liberdade religiosa consiste tambm na liberdade ao atesmo. Art. 5, VII ASSISTNCIA RELIGIOSA A garantia da prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares encerram um direito subjetivo dos que encontram-se internados e cabe ao Estado, nos termos da lei, a materializao das condies para a prestao dessa assistncia religiosa que dever ser de tantos credos quanto aqueles solicitados. A idia do legislador foi fornecer maior amparo espiritual s pessoas que se encontram em posio menos favorecidas, afastadas do convvio social/familiar.Trata-se de norma constitucional de eficcia limitada, cuja regulamentao veio: - com a Lei 6923/81 e Lei 7672/88 em relao s Foras Armadas; - com a Lei 7210/84 (Lei de Execues Penais) em relao aos estabelecimentos prisionais. ART. 5, IX LIBERDADE DE EXPRESSO.....
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A liberdade de expresso e manifestao do pensamento no podem sofrer qualquer tipo de limitao prvia no tocante a censura de natureza poltica, ideolgica e artstica. possvel, entretanto, a lei ordinria regulamentar as diverses e espetculos classificando-os por faixas etrias que no se recomenda, bem como locais e horrios que lhe sejam adequados. lei tambm caber estabelecer os meios de defesa das pessoas e famlias quanto a programas de rdio e TV que descumpra os princpios do art. 221, I ao IV como respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia (art. 220, 3 e 221, CF). A censura prvia significa o controle, o exame, a necessidade de permisso a que se submete, previamente e com carter vinculativo, qualquer texto ou programa que pretende ser exibido ao pblico em geral. O carter preventivo e vinculativo o trao marcante da censura prvia, sendo a restrio manifestao de pensamento sua finalidade antidemocrtica. O texto constitucional repele frontalmente a possibilidade de censura prvia, o que no significa que a liberdade de imprensa absoluta. ART. 5, X Inviolabilidade intimidade, vida privada, honra e imagem Os direitos intimidade e a prpria imagem formam a proteo constitucional vida privada, salvaguardando um espao ntimo intransponvel por intromisses ilcitas externas. A proteo refere-se tanto a pessoas fsicas quanto jurdicas. Os conceitos constitucionais de intimidade e vida privada apresentam grande interligao. Intimidade relaciona-se s relaes subjetivas e de trato ntimo da pessoa, suas relaes familiares, enquanto a vida privada envolve todos os demais relacionamentos humanos, inclusive os objetivos, como relaes comerciais, de trabalho, de estudos, etc. Trata-se de violao ao fundamento constitucional da dignidade humana. Ex: converter em instrumento de diverso ou entretenimento assuntos de natureza to ntima quanto falecimentos ou desgraas alheias que no demonstrem qualquer finalidade pblica e carter jornalstico sua divulgao. Assim, a divulgao de fotos, imagens, notcias injuriosas, desnecessrias para informao objetiva ou interesse pblico e que acarretem dano dignidade humana autoriza a ocorrncia de indenizao por perdas e danos materiais e morais alm do respectivo direito de resposta. A defesa da privacidade deve proteger o homem contra: 1. a interferncia na sua vida privada, familiar, domstica;
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2. a ingerncia em sua integridade fsica ou mental, ou em sua liberdade intelectual e moral; 3. os ataques sua honra e reputao; 4. sua colocao em perspectiva falsa; 5. a comunicao de fatos relevantes e embaraosos relativos sua intimidade; 6. o uso de seu nome, identidade e retrato; 7. a espionagem e a espreita; 8. a interveno na correspondncia; 9. a m utilizao de informaes escritas e orais; 10. a transmisso de informao e dados recebidos em razo de segredo profissional. Exerccios de reforo: Provas de exames de OAB 11.26. A Constituio do Brasil, em vigor, de (A) 1988 e no admite a reforma ou supresso de seus dispositivos na totalidade. (B) 1969 e sofreu alterao posterior, que lhe rendeu a alcunha de Constituio-cidad. (C) 1988 e aps a reforma do Judicirio foram eliminadas quaisquer normas no autoexeqveis. (D) 1993, ocasio em que o povo pde optar pelo presidencialismo e pela repblica, ratificando o novo texto constitucional. 13.28. Com apoio na doutrina consagrada, pode-se afirmar que o poder constituinte originrio (A) soberano, ilimitado e incondicionado. (B) posterior, subordinado e divisvel. (C) decorrente, distributivo e desconcentrado. (D) alienvel, divisvel e a termo. 299.12 No considerado instrumento componente do sistema brasileiro de freios e contrapesos (checks and balances): (A) o veto do Presidente da Repblica a projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional. (B) a sustao, pelo Congresso Nacional, de Decreto do Presidente da Repblica que exceda o poder regulamentar. (C) o julgamento, pelo Congresso Nacional, das contas do Presidente da Repblica. (D) a elaborao, pelo Supremo Tribunal Federal, de seu Regimento interno. 84.84. De acordo com nossa Constituio Federal, os direitos fundamentais nela expressos: ( ) a) possuem eficcia imediata; ( ) b) excluem outros decorrentes do regime por ela adotado; ( ) c) so ab-rogveis; ( ) d) no so aplicveis a estrangeiro algum. 86.86. A concepo sociolgica de Constituio indica que a Carta Magna: ( ) a) a deciso poltica fundamental do Estado, contendo normas fundamentais, tais como estrutura do Estado, organizao do Poderes e direitos fundamentais; ( ) b) a norma hipottica fundamental, ou seja, o vrtice do ordenamento jurdico; 38
( ) c) a soma dos fatores reais de poder, de nada valendo o texto escrito quando contrrio a tais fatores; ( ) d) o resultado de um processo de interpretao conduzido luz da publicidade, ou seja, pelos intrpretes da sociedade aberta e pluralista. 87.87 Sobre o poder constituinte, pode-se afirmar que: ( ) a) O poder constituinte derivado subordinado e condicionado, podendo apresentarse sob a forma de poder constituinte reformador e poder constituinte decorrente; ( ) b) O processo de reviso constitucional que permite a alterao do texto constitucional por meio de emendas;idntico ao processo de emenda Constituio, no que tange ao procedimento e limites; ( ) c) So limites materiais do poder constituinte derivado aqueles decorrentes de determinadas circunstncias que impossibilitam a reforma constitucional. 213.38 As normas constitucionais de eficcia contida: A) so clusulas ptreas. B) dependem integralmente da edio de uma lei infra-constitucional para adquirirem eficcia. C) no podem ter sua eficcia restrita pelo legislador infra-constitucional. D) em parte so auto-aplicveis e em parte podem ser restringidas, desde que, nesse ltimo caso, seja editada uma lei infra-constitucional. 266.9. Ao tutelar o direito vida, a Constituio Federal veda, textualmente, (A) qualquer hiptese de pena de morte. (B) a manipulao de material gentico. (C) a comercializao de rgos humanos. (D) a execuo de qualquer espcie de aborto. 41.91. A reduo das desigualdades sociais posta no texto constitucional como: ( ) a) fundamento da Repblica Federativa do Brasil. ( ) b) princpio regente da Repblica Federativa do Brasil. ( ) c) objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil. ( ) d) princpio prioritrio da Repblica Federativa do Brasil. 214.39 De acordo com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, a escusa de conscincia: A) o direito que uma pessoa tem de recusar imposies legais que contrariem convices religiosas, polticas ou filosficas. B) est prevista em norma constitucional de eficcia limitada. C) consiste na manifestao do Poder Constituinte decorrente. D) a faculdade que uma pessoa tem de eximir-se de obrigao legal, ficando sempre obrigada a cumprir prestao alternativa. 17.32. No federalismo brasileiro, (A) um estado-membro pode recusar f aos documentos pblicos emitidos em outro estado da federao, desde que o faa por meio de lei. (B) os municpios podem manter relaes de aliana com culto religioso, subvencionando-o integralmente, desde que ratificada essa atividade pela maioria da populao interessada. (C) o Distrito Federal a Capital Federal e pode ser subdividido em municpios. (D) a atual diviso no fixa, j que os estados-membros podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar- se para se anexarem a outros ou formarem novos estados ou territrios federais.
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261.4. A Repblica Federativa do Brasil pode ser considerada um Estado laico ou leigo por ser vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios (A) recusar observncia a tratado internacional. (B) criar distines entre brasileiros. (C) estabelecer cultos religiosos. (D) recusar f aos documentos pblicos. 21.86. Sabe-se que a teoria do poder constituinte , na sua essncia, teoria de legitimidade do poder. Na busca de sua teorizao encontrou em Sieys seu maior expoente no sculo XVIII para quem Uma idia s e proveitosa se estabeleceu em 1788: a diviso entre poder constituinte e poderes constitudos.. Considerando o texto acima sobre Poder Constituinte e Poderes Constitudos, marque a opo correta. a) O poder constituinte de elaborao da constituio denominado de poder constituinte originrio e por ser ilimitado no comporta nenhuma espcie de limitao sobre o seu contedo, no podendo sequer serem invocados os direitos naturais do homem como instrumento de limitao sua atuao. b) O poder constituinte originrio confunde-se com o poder constituinte decorrente. c) Poder constituinte derivado (poder institudo) encontra diversas espcies de limitaes podendo ser citadas as formais (processuais), temporais, circunstanciais e materiais (clusulas ptreas). d) O poder de reforma da constituio tpico poder constituinte derivado e, como tal, no pode sofrer qualquer espcie de limitao. 66.76. Indique a assertiva verdadeira: a) poder constituinte derivado e poder constituinte decorrente so expresses equivalentes; b) as limitaes procedimentais e circunstanciais ao poder de emendar a Constituio dirigem-se ao constituinte originrio; c) o poder constituinte derivado assegurado aos entes da Federao; d) o poder constituinte decorrente est juridicamente limitado pela normatividade subordinante emanada da Constituio Federal. 298.11 As Emendas Constitucionais de Reviso e as Emendas Constitucionais promulgadas at a presente data guardam, entre si, a seguinte semelhana: (A) so normas constitucionais produzidas a partir de certos limites estabelecidos pelo Poder Constituinte Originrio. (B) foram aprovadas pelo quorum de 3/5 dos membros do Congresso Nacional, em dois turnos de votao. (C) foram produzidas pelo Poder Constituinte Decorrente, responsvel pela organizao dos Estados-membros. (D) puderam ser elaboradas no momento imediatamente seguinte promulgao da Constituio Federal.
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INVIOLABILIDADE DOMICILIAR ART. 5 XI, CF/88 e art. 150, CP1 No direito constitucional, domiclio tem amplitude maior que no direito civil, no sendo somente a residncia ou ainda, a habitao com o nimo definitivo de estabelecimento. Domiclio todo local, delimitado, separado, que algum ocupa com exclusividade, a qualquer ttulo, inclusive profissionalmente, pois nessa relao entre pessoa e espao, preserva-se, mediatamente, a vida privada do sujeito. J se tem pacificado no STF que domiclio, em conceito mais amplo, abrange at o escritrio profissional ou ao local onde se exerce a atividade desde que constitua ambiente fechado e cujo acesso restrito ao pblico. A constituio, porm, estabelece excees inviolabilidade domiciliar, de modo que outra pessoa poder adentrar na casa sem o assentimento do dono quando: - diante de flagrante delito ou desastre; - para prestar socorro; - durante o dia, por determinao judicial. O STF j decidiu que mesmo sendo a casa asilo inviolvel do indivduo, no pode ser transformado em garantia de impunidade de crimes que em seu interior se praticam.
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SEO II - DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO Violao de domiclio Art. 150 - Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. 1 - Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia ou de arma, ou por duas ou mais pessoas: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, alm da pena correspondente violncia. 2 - Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder. 3 - No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias: I - durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra diligncia; II - a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser. 4 - A expresso "casa" compreende: I - qualquer compartimento habitado; II - aposento ocupado de habitao coletiva; III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. 5 - No se compreendem na expresso "casa": I - hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio do n. II do pargrafo anterior; II - taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero.
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Temos, ento, que sem o consentimento do morador, permitida a violao domiciliar: - DE DIA: flagrante delito, desastre, prestar socorro ou por determinao judicial. - DE NOITE: flagrante delito, desastre, prestar socorro. A questo do dia e da noite ainda bastante controvertida. Para J.A. da Silva, dia das 6:00h s 18:00h. Celso de Mello j acentua que deve ser levado em considerao o critrio fsicoastronmico como o intervalo de tempo entre a aurora e o crepsculo. Guilherme Nucci, por sua vez, aponta que noite o perodo que vai do anoitecer ao alvorecer pouco importando o horrio, bastando que o sol se ponha e depois se levante no horizonte. Esta a posio tambm de Alexandre de Moraes. O STF reconheceu a existncia constitucional da clusula de reserva jurisdicional afirmando: As Comisses Parlamentares de Inqurito no podem determinar a busca e apreenso domiciliar, por se tratar de ato sujeito ao princpio constitucional da reserva de jurisdio, ou seja, ato cuja prtica a CF atribui com exclusividade aos membros do Poder Judicirio (STF Pleno MS n 23.642/DF Rel. Min. Nri da Silveira, deciso: 29-112000 Informativo STF n 212). De acordo com o Min. Celso Mello, nem a polcia judiciria, nem o Ministrio Pblico, nem a administrao tributria, nem a Comisso parlamentar de Inqurito ou seus representantes, agindo por autoridade prpria, podem invadir domiclio alheio com o objetivo de apreender durante o perodo diurno, e sem ordem judicial, quaisquer objetos que possam interessar ao Poder pblico. RE-AgR 331303 / PR PARAN AG.REG.NO RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 10/02/2004 rgo Julgador: Primeira Turma Publicao: DJ 12-03-2004 PP-00042 EMENT VOL02143-05 PP-00905 EMENTA: Prova: alegao de ilicitude da prova obtida mediante apreenso de documentos por agentes fiscais, em escritrio de empresa - compreendido no alcance da garantia constitucional da inviolabilidade do domiclio - e de contaminao das provas daquela derivadas: tese substancialmente correta, prejudicada no caso, entretanto, pela ausncia de demonstrao concreta de que os fiscais no estavam autorizados a entrar ou permanecer no escritrio da empresa, o que no se extrai do acrdo recorrido. 1. Conforme o art. 5, XI, da Constituio - afora as excees nele taxativamente previstas ("em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro") s a "determinao judicial" autoriza, e durante o dia, a entrada de algum - autoridade ou no - no domiclio de outrem, sem o consentimento do morador. 2. Em conseqncia, o poder fiscalizador da administrao tributria perdeu, em favor do reforo da garantia constitucional do domiclio, a prerrogativa da auto-executoriedade, condicionado, pois, o ingresso dos agentes fiscais em dependncia domiciliar do contribuinte, sempre que necessrio vencer a oposio do morador, passou a depender de autorizao judicial prvia. 3. Mas, um dado elementar da 42
incidncia da garantia constitucional do domiclio o no consentimento do morador ao questionado ingresso de terceiro: malgrado a ausncia da autorizao judicial, s a entrada invito domino a ofende. (Votao: unnime. Resultado: desprovido.) HC 80420 / RJ - RIO DE JANEIRO HABEAS CORPUS Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Relator(a) p/ Acrdo: Min. ELLEN GRACIE Julgamento: 28/06/2001 rgo Julgador: Primeira Turma Publicao: DJ 01-022002 PP-00084 EMENT VOL-02055-02 PP-00239 EMENTA: Habeas Corpus. Formao de quadrilha visando prtica de crimes contra o INSS. Denncia baseada, entre outros elementos, em provas coletadas por meio de busca e apreenso domiciliar ordenada por Comisso Parlamentar de Inqurito, em deciso no fundamentada, o que tem sido repelido por esta Corte (Mandados de Segurana ns 23.452, 23.454, 23.619 e 23.661, entre outros). Denncia que aponta a materialidade do delito, bem como indcios de autoria fortemente demonstrados por outros documentos, testemunhos e elementos carreados pelo Ministrio Pblico. Inpcia da pea acusatria no configurada. Ordem concedida em parte, para o efeito de excluir os papis que foram objeto da busca e apreenso irregular. Votao: Por maioria, vencido o Ministro Seplveda Pertence. Resultado: Deferido em parte. MS 23642 / DF - DISTRITO FEDERAL MANDADO DE SEGURANA Relator(a): Min. NRI DA SILVEIRA Julgamento: 29/11/2000 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ 09-03-2001 PP-00103 EMENT VOL-02022-01 PP-00123 EMENTA: - Mandado de segurana contra ato do Presidente da Comisso Parlamentar de Inqurito destinada a investigar o avano e a impunidade do narcotrfico. 2. Apreenso de documentos e equipamentos sem fundamentao em locais inviolveis. 3. Parecer da Procuradoria-Geral da Repblica pela concesso da ordem. 4. O fato da autorizao judicial para a percia dos equipamentos, oriunda de autoridade judiciria de primeiro grau, aps a apreenso, sem mandado judicial, no legitima os resultados da percia que se tenha realizado ou em curso. 5. Mandado de segurana que se defere para determinar a devoluo dos bens e documentos apreendidos, declarando-se ineficaz eventual prova decorrente dessa apreenso com infrao do art. 5, XI, da Lei Maior. Votao: Unnime. Resultado: Deferido. HC 79512 / RJ - RIO DE JANEIRO HABEAS CORPUS Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE Julgamento: 16/12/1999 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ 16-05-2003 PP-00092 EMENT VOL-02110-02 PP-00308 EMENTA: Prova: alegao de ilicitude da obtida mediante apreenso de documentos por agentes fiscais, em escritrios de empresa - compreendidos no alcance da garantia constitucional da inviolabilidade do domiclio - e de contaminao das provas daquela derivadas: tese substancialmente correta, prejudicada no caso, entretanto, pela ausncia de qualquer prova de resistncia dos acusados ou de seus prepostos ao ingresso dos fiscais nas dependncias da empresa ou sequer de protesto imediato contra a diligncia. 1. Conforme o art. 5, XI, da Constituio - afora as excees nele taxativamente previstas ("em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro") s a "determinao judicial" autoriza, 43
e durante o dia, a entrada de algum - autoridade ou no - no domiclio de outrem, sem o consentimento do morador. 1.1. Em conseqncia, o poder fiscalizador da administrao tributria perdeu, em favor do reforo da garantia constitucional do domiclio, a prerrogativa da auto-executoriedade. 1.2. Da no se extrai, de logo, a inconstitucionalidade superveniente ou a revogao dos preceitos infraconstitucionais de regimes precedentes que autorizam a agentes fiscais de tributos a proceder busca domiciliar e apreenso de papis; essa legislao, contudo, que, sob a Carta precedente, continha em si a autorizao entrada forada no domiclio do contribuinte, reduz-se, sob a Constituio vigente, a uma simples norma de competncia para, uma vez no interior da dependncia domiciliar, efetivar as diligncias legalmente permitidas: o ingresso, porm, sempre que necessrio vencer a oposio do morador, passou a depender de autorizao judicial prvia. 1.3. Mas, um dado elementar da incidncia da garantia constitucional do domiclio o no consentimento do morador ao questionado ingresso de terceiro: malgrado a ausncia da autorizao judicial, s a entrada invito domino a ofende, seja o dissenso presumido, tcito ou expresso, seja a penetrao ou a indevida permanncia, clandestina, astuciosa ou franca. 1.4. No supre ausncia de prova da falta de autorizao ao ingresso dos fiscais nas dependncia da empresa o apelo presuno de a tolerncia entrada ou permanncia dos agentes do Fisco ser fruto do metus publicae potestatis, ao menos nas circunstncia do caso, em que no se trata das famigeradas "batidas" policiais no domiclio de indefesos favelados, nem sequer se demonstra a existncia de protesto imediato. 2. Objeo de princpio - em relao qual houve reserva de Ministros do Tribunal - tese aventada de que garantia constitucional da inadmissibilidade da prova ilcita se possa opor, com o fim de dar-lhe prevalncia em nome do princpio da proporcionalidade, o interesse pblico na eficcia da represso penal em geral ou, em particular, na de determinados crimes: que, a, foi a Constituio mesma que ponderou os valores contrapostos e optou - em prejuzo, se necessrio da eficcia da persecuo criminal - pelos valores fundamentais, da dignidade humana, aos quais serve de salvaguarda a proscrio da prova ilcita: de qualquer sorte salvo em casos extremos de necessidade inadivel e incontornvel - a ponderao de quaisquer interesses constitucionais oponveis inviolabilidade do domiclio no compete a posteriori ao juiz do processo em que se pretenda introduzir ou valorizar a prova obtida na invaso ilcita, mas sim quele a quem incumbe autorizar previamente a diligncia. (Votao: por maioria, vencido o Ministro Marco Aurlio.Resultado: indeferido.) SIGILO DE CORRESPONDNCIA Apesar da constituio garantir a inviolabilidade do sigilo das correspondncias e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo esta ltima por ordem judicial, h que se considerar que, apesar da exceo constitucional expressa referir-se apenas interceptao telefnica, nenhuma liberdade individual absoluta, porquanto, respeitados certos limites, possvel que haja a interceptao de correspondncias sempre que as liberdades pblicas estiverem sendo utilizadas como instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas. (STF, 1 Turma, HC n 70.814-8/SP). Nesse sentido, o STF decidiu pela possibilidade excepcional de interceptao de carta de presidirio pela administrao penitenciria, entendendo que a inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas.
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Possibilidade de interceptao telefnica Interceptao telefnica a captao e gravao de conversa telefnica, no mesmo momento em que ela se realiza, por terceira pessoa sem o conhecimento de qualquer dos interlocutores. As possibilidades de interceptao vm descritas no inciso XII do art. 5, ou seja, somente em caso de ordem judicial, para fins de investigao criminal ou instruo processual ou nas hipteses e na forma que a lei estabelecer. O STF somente reconheceu a interceptao aps a promulgao da Lei n 9.296/96, posto que somente com ela a hiptese constitucional aventada foi regulamentada. O STF entendeu pela no recepo do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei n 4.117/62). De acordo com a Lei, a interceptao no poder ser realizada se no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal ou a prova puder ser feita por outros meios disponveis, consagrando a necessidade da presena do fumus boni iuris. Importante ainda ressaltar que a autorizao da interceptao somente ser possvel quando o fato investigado constituir infrao punida com recluso. A interceptao poder ser determinada pelo juiz de ofcio ou a requerimento da autoridade policial (somente na investigao criminal) ou do representante do MP (na investigao criminal ou na instruo processual penal). Feito o pedido de interceptao de comunicao telefnica, o juiz ter 24 h para decidir e indicar inclusive a forma de execuo da diligncia que no poder exceder o prazo de 15 dias, renovvel por igual prazo uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova. Haver autuao em autos apartados, preservando-se o sigilo das diligncias, gravaes e transcries respectivas. O Min. Luiz Vicente Cernicchiaro observou que a lei adotou o sistema de verificao prvia da legalidade condicionando a interceptao autorizao judicial. Mas, de acordo com o Ministro, melhor seria se a lei tivesse optado pela verificao posterior da legalidade, ou seja, poderia tanto o MP como a autoridade policial realizar a diligncia e depois encaminh-la ao magistrado que, verificando que no h vcio e fosse pertinente, anexaria aos autos. Caso contrrio, destruiria a prova colhida. Alexandre de Moraes compartilha desta tese. A diligncia da interceptao conduzida pela autoridade policial, podendo o representante do MP acompanha-la se entender necessrio. Aps seu trmino, a prova permanecer em segredo de justia e, em caso de propositura de ao penal, ser possibilitada sua anlise pelo defensor. Veja que o contraditrio diferido, porque, caso o investigado soubesse da interceptao, obviamente, sua ao no seria aquela esperada. Gravao clandestina Ao contrrio da gravao resultante da interceptao telefnica, as gravaes clandestinas so aquelas em que a captao e gravao da conversa pessoal, ambiental ou 45
telefnica se do no mesmo momento em que a conversa se realiza, feita por um dos interlocutores, ou por terceira pessoa com seu consentimento, sem que haja conhecimento dos demais interlocutores. Enquanto na primeira nenhum dos interlocutores tem cincia da invaso de privacidade, na segunda um deles tem pleno conhecimento de que a gravao se realiza. Essa conduta afronta o inciso X do art. 5 da CF/88. Alm da possibilidade de manipulao probatria, a gravao clandestina acaba por atentar frontalmente com diversos direitos constitucionais garantidos, principalmente, contra a inviolabilidade da vida privada e da intimidade. Inviolabilidade de dados sigilos fiscal e bancrio Devemos considerar que as informaes bancrias e fiscais, sejam constantes em instituies financeiras (bancos), sejam na Receita Federal ou outro local congnere do Poder Pblico (extratos bancrios enviados via correios, contas a pagar,...) constituem parte da vida privada da pessoa fsica ou jurdica. Assim como no sigilo bancrio, as informaes referentes ao sigilo fiscal somente podero ser devassadas em carter excepcional e nos estritos limites legais, pois as declaraes prestadas para fins de imposto de renda revestem-se de carter sigiloso, e somente motivos excepcionais justificam a possibilidade de acesso por terceiros, havendo necessidade de autorizao judicial no interesse da Justia. Os sigilos bancrio e fiscal somente podero ser autorizados por ordem: judicial fundamentada ou de Comisses Parlamentares de Inqurito. O Ministrio Pblico tem, dentre as suas funes institucionais, nos termos do art. 129 da CF/88, competncia para expedir notificaes nos procedimentos administrativos que atua e requisitar informaes e documentos para instru-los. Entretanto, ainda no se encontra pacificado na jurisprudncia a possibilidade do MP requisitar informaes acobertadas pelos sigilos bancrios. Assim, temos que a constituio federal acaba por permitir no s a quebra do sigilo pela autoridade judicial, como tambm pelo Ministrio Pblico (art. 129,VI) e pelas CPIs (Art. 58, 3). De acordo com a Lei n 1.579/52, as CPIs tero ampla ao nas pesquisas destinadas a apurar os fatos determinados que deram origem sua formao. Desta forma, podero decretar o afastamento do sigilo bancrio de seus investigados. Porm, essas provas somente sero lcitas se a CPI estiver de acordo com seus limites constitucionais: Os inquritos parlamentares s podem existir para apurar fatos determinados, concretos e individuais; As CPIs so criadas com prazo fixo (art. 58, 3);
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Quanto ao contedo, s podem ser criadas para apurar questes de interesse pblico e que no caream de suficiente preciso de material, sob pena de usurpao das funes do Poder Judicirio.
LEI N 9.296, DE 24 DE JULHO DE 1996. art. 5, inciso XII da Constituio Federal Regulamenta o inciso XII, parte final, do art. 5 da Constituio Federal.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal, sob segredo de justia. Pargrafo nico. O disposto nesta Lei aplica-se interceptao do fluxo de comunicaes em sistemas de informtica e telemtica. Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipteses: I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal; II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis; III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno. Pargrafo nico. Em qualquer hiptese deve ser descrita com clareza a situao objeto da investigao, inclusive com a indicao e qualificao dos investigados, salvo impossibilidade manifesta, devidamente justificada. Art. 3 A interceptao das comunicaes telefnicas poder ser determinada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento: I - da autoridade policial, na investigao criminal; II - do representante do Ministrio Pblico, na investigao criminal e na instruo processual penal.
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Art. 4 O pedido de interceptao de comunicao telefnica conter a demonstrao de que a sua realizao necessria apurao de infrao penal, com indicao dos meios a serem empregados. 1 Excepcionalmente, o juiz poder admitir que o pedido seja formulado verbalmente, desde que estejam presentes os pressupostos que autorizem a interceptao, caso em que a concesso ser condicionada sua reduo a termo. 2 O juiz, no prazo mximo de vinte e quatro horas, decidir sobre o pedido. Art. 5 A deciso ser fundamentada, sob pena de nulidade, indicando tambm a forma de execuo da diligncia, que no poder exceder o prazo de quinze dias, renovvel por igual tempo uma vez comprovada a indispensabilidade do meio de prova. Art. 6 Deferido o pedido, a autoridade policial conduzir os procedimentos de interceptao, dando cincia ao Ministrio Pblico, que poder acompanhar a sua realizao. 1 No caso de a diligncia possibilitar a gravao da comunicao interceptada, ser determinada a sua transcrio. 2 Cumprida a diligncia, a autoridade policial encaminhar o resultado da interceptao ao juiz, acompanhado de auto circunstanciado, que dever conter o resumo das operaes realizadas. 3 Recebidos esses elementos, o juiz determinar a providncia do art. 8 , ciente o Ministrio Pblico. Art. 7 Para os procedimentos de interceptao de que trata esta Lei, a autoridade policial poder requisitar servios e tcnicos especializados s concessionrias de servio pblico. Art. 8 A interceptao de comunicao telefnica, de qualquer natureza, ocorrer em autos apartados, apensados aos autos do inqurito policial ou do processo criminal, preservando-se o sigilo das diligncias, gravaes e transcries respectivas. Pargrafo nico. A apensao somente poder ser realizada imediatamente antes do relatrio da autoridade, quando se tratar de inqurito policial (Cdigo de Processo Penal, art.10, 1) ou na concluso do processo ao juiz para o despacho decorrente do disposto nos arts. 407, 502 ou 538 do Cdigo de Processo Penal. Art. 9 A gravao que no interessar prova ser inutilizada por deciso judicial, durante o inqurito, a instruo processual ou aps esta, em virtude de requerimento do Ministrio Pblico ou da parte interessada.
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Pargrafo nico. O incidente de inutilizao ser assistido pelo Ministrio Pblico, sendo facultada a presena do acusado ou de seu representante legal. Art. 10. Constitui crime realizar interceptao de comunicaes telefnicas, de informtica ou telemtica, ou quebrar segredo da Justia, sem autorizao judicial ou com objetivos no autorizados em lei. Pena: recluso, de dois a quatro anos, e multa. Art. 11. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 12. Revogam-se as disposies em contrrio. Braslia, 24 de julho de 1996; 175 da Independncia e 108 da Repblica. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO Nelson A. Jobim Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 25.7.1996 LEI N 1.579, DE 18 DE MARO DE 1952. Dispe sobre as Comisses Parlamentares de Inqurito. O PRESIDENTE DA REPBLICA: Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1. As Comisses Parlamentares de Inqurito, criadas na forma do art. 53 da Constituio Federal, tero ampla ao nas pesquisas destinadas a apurar os fatos determinados que deram origem sua formao. Pargrafo nico. A criao de Comisso Parlamentar de Inqurito depender de deliberao plenria, se no for determinada pelo tero da totalidade dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado. Art. 2. No exerccio de suas atribuies, podero as Comisses Parlamentares de Inqurito determinar as diligncias que reportarem necessrias e requerer a convocao de Ministros de Estado, tomar o depoimento de quaisquer autoridades federais, estaduais ou municipais, ouvir os indiciados, inquirir testemunhas sob compromisso, requisitar de reparties pblicas e autrquicas informaes e documentos, e transportar-se aos lugares onde se fizer mister a sua presena. Art. 3. Indiciados e testemunhas sero intimados de acordo com as prescries estabelecidas na legislao penal.
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1o Em caso de no-comparecimento da testemunha sem motivo justificado, a sua intimao ser solicitada ao juiz criminal da localidade em que resida ou se encontre, na forma do art. 218 do Cdigo de Processo Penal. (Renumerado pela Lei n 10.679, de 23.5.2003) 2o O depoente poder fazer-se acompanhar de advogado, ainda que em reunio secreta.(Includo pela Lei n 10.679, de 23.5.2003) Art. 4. Constitui crime: I - Impedir, ou tentar impedir, mediante violncia, ameaa ou assuadas, o regular funcionamento de Comisso Parlamentar de Inqurito, ou o livre exerccio das atribuies de qualquer dos seus membros. Pena - A do art. 329 do Cdigo Penal. II - fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, tradutor ou intrprete, perante a Comisso Parlamentar de Inqurito: Pena - A do art. 342 do Cdigo Penal. Art. 5. As Comisses Parlamentares de Inqurito apresentaro relatrio de seus trabalhos respectiva Cmara, concluindo por projeto de resoluo. 1. Se forem diversos os fatos objeto de inqurito, a comisso dir, em separado, sobre cada um, podendo faz-lo antes mesmo de finda a investigao dos demais. 2 - A incumbncia da Comisso Parlamentar de Inqurito termina com a sesso legislativa em que tiver sido outorgada, salvo deliberao da respectiva Cmara, prorrogando-a dentro da Legislatura em curso. Art. 6. O processo e a instruo dos inquritos obedecero ao que prescreve esta Lei, no que lhes for aplicvel, s normas do processo penal. Art. 7. Esta Lei entrar em vigor na data de sua publicao, revogadas as disposies em contrrio. Rio de Janeiro, 18 de maro de 1952; 131 da Independncia e 64 da Repblica. GETLIO VARGAS Francisco Negro de Lima Renato de Almeida Guillobel Newton Estilac Leal Joo Neves da Fontoura Horcio Lafer lvaro de Souza Lima
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Joo Cleofas E. Simes Filho Segadas Viana Nero Moura Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 21.3.1952
Interceptao telefnica - jurisprudncia MS 23452 / RJ - RIO DE JANEIRO MANDADO DE SEGURANA Relator(a): Min. CELSO DE MELLO Julgamento: 16/09/1999 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ 12-05-2000 PP-00020 EMENT VOL-01990-01 PP00086 E M E N T A: COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO - PODERES DE INVESTIGAO (CF, ART. 58, 3) - LIMITAES CONSTITUCIONAIS LEGITIMIDADE DO CONTROLE JURISDICIONAL - POSSIBILIDADE DE A CPI ORDENAR, POR AUTORIDADE PRPRIA, A QUEBRA DOS SIGILOS BANCRIO, FISCAL E TELEFNICO - NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO DO ATO DELIBERATIVO - DELIBERAO DA CPI QUE, SEM FUNDAMENTAO, ORDENOU MEDIDAS DE RESTRIO A DIREITOS - MANDADO DE SEGURANA DEFERIDO. COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO COMPETNCIA ORIGINRIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. - Compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, em sede originria, mandados de segurana e habeas corpus impetrados contra Comisses Parlamentares de Inqurito constitudas no mbito do Congresso Nacional ou no de qualquer de suas Casas. que a Comisso Parlamentar de Inqurito, enquanto projeo orgnica do Poder Legislativo da Unio, nada mais seno a longa manus do prprio Congresso Nacional ou das Casas que o compem, sujeitando-se, em conseqncia, em tema de mandado de segurana ou de habeas corpus, ao controle jurisdicional originrio do Supremo Tribunal Federal (CF, art. 102, I, "d" e "i"). Precedentes. O CONTROLE JURISDICIONAL DE ABUSOS PRATICADOS POR COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO NO OFENDE O PRINCPIO DA SEPARAO DE PODERES. - A essncia do postulado da diviso funcional do poder, alm de derivar da necessidade de conter os excessos dos rgos que compem o aparelho de Estado, representa o princpio conservador das liberdades do cidado e constitui o meio mais adequado para tornar efetivos e reais os direitos e garantias proclamados pela Constituio. Esse princpio, que tem assento no art. 2 da Carta Poltica, no pode constituir e nem qualificar-se como um inaceitvel manto protetor de comportamentos abusivos e arbitrrios, por parte de qualquer agente do Poder Pblico ou de qualquer instituio estatal. - O Poder Judicirio, quando intervm para assegurar as franquias constitucionais e para garantir a integridade e a supremacia da Constituio, desempenha, de maneira plenamente legtima, as atribuies que lhe conferiu a prpria Carta da Repblica. O regular exerccio da funo jurisdicional, por isso mesmo, desde que pautado 51
pelo respeito Constituio, no transgride o princpio da separao de poderes. Desse modo, no se revela lcito afirmar, na hiptese de desvios jurdico-constitucionais nas quais incida uma Comisso Parlamentar de Inqurito, que o exerccio da atividade de controle jurisdicional possa traduzir situao de ilegtima interferncia na esfera de outro Poder da Repblica. O CONTROLE DO PODER CONSTITUI UMA EXIGNCIA DE ORDEM POLTICO-JURDICA ESSENCIAL AO REGIME DEMOCRTICO. - O sistema constitucional brasileiro, ao consagrar o princpio da limitao de poderes, teve por objetivo instituir modelo destinado a impedir a formao de instncias hegemnicas de poder no mbito do Estado, em ordem a neutralizar, no plano poltico-jurdico, a possibilidade de dominao institucional de qualquer dos Poderes da Repblica sobre os demais rgos da soberania nacional. Com a finalidade de obstar que o exerccio abusivo das prerrogativas estatais possa conduzir a prticas que transgridam o regime das liberdades pblicas e que sufoquem, pela opresso do poder, os direitos e garantias individuais, atribuiu-se, ao Poder Judicirio, a funo eminente de controlar os excessos cometidos por qualquer das esferas governamentais, inclusive aqueles praticados por Comisso Parlamentar de Inqurito, quando incidir em abuso de poder ou em desvios inconstitucionais, no desempenho de sua competncia investigatria. OS PODERES DAS COMISSES PARLAMENTARES DE INQURITO, EMBORA AMPLOS, NO SO ILIMITADOS E NEM ABSOLUTOS. Nenhum dos Poderes da Repblica est acima da Constituio. No regime poltico que consagra o Estado democrtico de direito, os atos emanados de qualquer Comisso Parlamentar de Inqurito, quando praticados com desrespeito Lei Fundamental, submetem-se ao controle jurisdicional (CF, art. 5, XXXV). As Comisses Parlamentares de Inqurito no tm mais poderes do que aqueles que lhes so outorgados pela Constituio e pelas leis da Repblica. essencial reconhecer que os poderes das Comisses Parlamentares de Inqurito - precisamente porque no so absolutos - sofrem as restries impostas pela Constituio da Repblica e encontram limite nos direitos fundamentais do cidado, que s podem ser afetados nas hipteses e na forma que a Carta Poltica estabelecer. Doutrina. Precedentes. LIMITAES AOS PODERES INVESTIGATRIOS DA COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO. - A Constituio da Repblica, ao outorgar s Comisses Parlamentares de Inqurito "poderes de investigao prprios das autoridades judiciais" (art. 58, 3), claramente delimitou a natureza de suas atribuies institucionais, restringindo-as, unicamente, ao campo da indagao probatria, com absoluta excluso de quaisquer outras prerrogativas que se incluem, ordinariamente, na esfera de competncia dos magistrados e Tribunais, inclusive aquelas que decorrem do poder geral de cautela conferido aos juzes, como o poder de decretar a indisponibilidade dos bens pertencentes a pessoas sujeitas investigao parlamentar. A circunstncia de os poderes investigatrios de uma CPI serem essencialmente limitados levou a jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal a advertir que as Comisses Parlamentares de Inqurito no podem formular acusaes e nem punir delitos (RDA 199/205, Rel. Min. PAULO BROSSARD), nem desrespeitar o privilgio contra a auto-incriminao que assiste a qualquer indiciado ou testemunha (RDA 196/197, Rel. Min. CELSO DE MELLO - HC 79.244-DF, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE), nem decretar a priso de qualquer pessoa, exceto nas hipteses de flagrncia (RDA 196/195, Rel. Min. CELSO DE MELLO - RDA 199/205, Rel. Min. PAULO BROSSARD). OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS NO TM CARTER ABSOLUTO. No h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto, mesmo porque razes de relevante interesse 52
pblico ou exigncias derivadas do princpio de convivncia das liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos estatais, de medidas restritivas das prerrogativas individuais ou coletivas, desde que respeitados os termos estabelecidos pela prpria Constituio. O estatuto constitucional das liberdades pblicas, ao delinear o regime jurdico a que estas esto sujeitas - e considerado o substrato tico que as informa permite que sobre elas incidam limitaes de ordem jurdica, destinadas, de um lado, a proteger a integridade do interesse social e, de outro, a assegurar a coexistncia harmoniosa das liberdades, pois nenhum direito ou garantia pode ser exercido em detrimento da ordem pblica ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros. A QUEBRA DO SIGILO CONSTITUI PODER INERENTE COMPETNCIA INVESTIGATRIA DAS COMISSES PARLAMENTARES DE INQURITO. - O sigilo bancrio, o sigilo fiscal e o sigilo telefnico (sigilo este que incide sobre os dados/registros telefnicos e que no se identifica com a inviolabilidade das comunicaes telefnicas) - ainda que representem projees especficas do direito intimidade, fundado no art. 5, X, da Carta Poltica - no se revelam oponveis, em nosso sistema jurdico, s Comisses Parlamentares de Inqurito, eis que o ato que lhes decreta a quebra traduz natural derivao dos poderes de investigao que foram conferidos, pela prpria Constituio da Repblica, aos rgos de investigao parlamentar. As Comisses Parlamentares de Inqurito, no entanto, para decretarem, legitimamente, por autoridade prpria, a quebra do sigilo bancrio, do sigilo fiscal e/ou do sigilo telefnico, relativamente a pessoas por elas investigadas, devem demonstrar, a partir de meros indcios, a existncia concreta de causa provvel que legitime a medida excepcional (ruptura da esfera de intimidade de quem se acha sob investigao), justificando a necessidade de sua efetivao no procedimento de ampla investigao dos fatos determinados que deram causa instaurao do inqurito parlamentar, sem prejuzo de ulterior controle jurisdicional dos atos em referncia (CF, art. 5, XXXV). - As deliberaes de qualquer Comisso Parlamentar de Inqurito, semelhana do que tambm ocorre com as decises judiciais (RTJ 140/514), quando destitudas de motivao, mostram-se rritas e despojadas de eficcia jurdica, pois nenhuma medida restritiva de direitos pode ser adotada pelo Poder Pblico, sem que o ato que a decreta seja adequadamente fundamentado pela autoridade estatal. - O carter privilegiado das relaes Advogado-cliente: a questo do sigilo profissional do Advogado, enquanto depositrio de informaes confidenciais resultantes de suas relaes com o cliente. MOTIVAO PER RELATIONEM CONSTANTE DA DELIBERAO EMANADA DA COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO. Tratando-se de motivao per relationem, impe-se Comisso Parlamentar de Inqurito - quando esta faz remisso a elementos de fundamentao existentes aliunde ou constantes de outra pea - demonstrar a efetiva existncia do documento consubstanciador da exposio das razes de fato e de direito que justificariam o ato decisrio praticado, em ordem a propiciar, no apenas o conhecimento do que se contm no relato expositivo, mas, sobretudo, para viabilizar o controle jurisdicional da deciso adotada pela CPI. que tais fundamentos - considerada a remisso a eles feita - passam a incorporar-se ao prprio ato decisrio ou deliberativo que a eles se reportou. No se revela vivel indicar, a posteriori, j no mbito do processo de mandado de segurana, as razes que deveriam ter sido expostas por ocasio da deliberao tomada pela Comisso Parlamentar de Inqurito, pois a existncia contempornea da motivao - e no a sua justificao tardia - constitui pressuposto de legitimao da prpria resoluo adotada pelo rgo de investigao legislativa, especialmente quando esse ato deliberativo implicar ruptura da clusula de reserva pertinente a dados sigilosos. A QUESTO DA 53
DIVULGAO DOS DADOS RESERVADOS E O DEVER DE PRESERVAO DOS REGISTROS SIGILOSOS. - A Comisso Parlamentar de Inqurito, embora disponha, ex propria auctoritate, de competncia para ter acesso a dados reservados, no pode, agindo arbitrariamente, conferir indevida publicidade a registros sobre os quais incide a clusula de reserva derivada do sigilo bancrio, do sigilo fiscal e do sigilo telefnico. Com a transmisso das informaes pertinentes aos dados reservados, transmite-se Comisso Parlamentar de Inqurito - enquanto depositria desses elementos informativos -, a nota de confidencialidade relativa aos registros sigilosos. Constitui conduta altamente censurvel com todas as conseqncias jurdicas (inclusive aquelas de ordem penal) que dela possam resultar - a transgresso, por qualquer membro de uma Comisso Parlamentar de Inqurito, do dever jurdico de respeitar e de preservar o sigilo concernente aos dados a ela transmitidos. Havendo justa causa - e achando-se configurada a necessidade de revelar os dados sigilosos, seja no relatrio final dos trabalhos da Comisso Parlamentar de Inqurito (como razo justificadora da adoo de medidas a serem implementadas pelo Poder Pblico), seja para efeito das comunicaes destinadas ao Ministrio Pblico ou a outros rgos do Poder Pblico, para os fins a que se refere o art. 58, 3, da Constituio, seja, ainda, por razes imperiosas ditadas pelo interesse social - a divulgao do segredo, precisamente porque legitimada pelos fins que a motivaram, no configurar situao de ilicitude, muito embora traduza providncia revestida de absoluto grau de excepcionalidade. POSTULADO CONSTITUCIONAL DA RESERVA DE JURISDIO: UM TEMA AINDA PENDENTE DE DEFINIO PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. O postulado da reserva constitucional de jurisdio importa em submeter, esfera nica de deciso dos magistrados, a prtica de determinados atos cuja realizao, por efeito de explcita determinao constante do prprio texto da Carta Poltica, somente pode emanar do juiz, e no de terceiros, inclusive daqueles a quem se haja eventualmente atribudo o exerccio de "poderes de investigao prprios das autoridades judiciais". A clusula constitucional da reserva de jurisdio - que incide sobre determinadas matrias, como a busca domiciliar (CF, art. 5, XI), a interceptao telefnica (CF, art. 5, XII) e a decretao da priso de qualquer pessoa, ressalvada a hiptese de flagrncia (CF, art. 5, LXI) - traduz a noo de que, nesses temas especficos, assiste ao Poder Judicirio, no apenas o direito de proferir a ltima palavra, mas, sobretudo, a prerrogativa de dizer, desde logo, a primeira palavra, excluindo-se, desse modo, por fora e autoridade do que dispe a prpria Constituio, a possibilidade do exerccio de iguais atribuies, por parte de quaisquer outros rgos ou autoridades do Estado. Doutrina. - O princpio constitucional da reserva de jurisdio, embora reconhecido por cinco (5) Juzes do Supremo Tribunal Federal - Min. CELSO DE MELLO (Relator), Min. MARCO AURLIO, Min. SEPLVEDA PERTENCE, Min. NRI DA SILVEIRA e Min. CARLOS VELLOSO (Presidente) - no foi objeto de considerao por parte dos demais eminentes Ministros do Supremo Tribunal Federal, que entenderam suficiente, para efeito de concesso do writ mandamental, a falta de motivao do ato impugnado. (Votao: Unnime. Resultado: Deferido.) LIBERDADE DE EXERCCIO DA PROFISSO, TRABALHO OU OFCIO Norma de eficcia contida. Estabelece somente condicionamentos capacitrios.
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DIREITO INFORMAO (Capez) Deve ser conjugado o inciso XIV com os incisos V e X.
O acesso informao direito de todos, ou seja, todos tm direito de receber dos rgos pblicos informaes de interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado (art. 5, XXXIII). So assegurados a todos, independentemente do pagamento de taxas, a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimentos de situaes de interesse pessoal (art. 5, XXXIV, b). O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de ficar calado (art. 5, LXIII). O art. 220, 1 dispe sobre a liberdade de informao jornalstica e a existncia de uma opinio pblica o espelho da democracia de um pas. Nesse sentido, entende-se que esta liberdade muito mais que um direito, uma garantia constitucional. possvel ainda que se resguarde o sigilo da fonte. Mas o TACrimSP se pronunciou a respeito da matria e formulou as seguintes regras: o direito informao mais forte que o direito honra para que o exerccio do direito informao, em detrimento da honra alheia, se manifeste legitimamente, necessrio o atendimento a dois pressupostos: o a informao deve ser verdadeira; o a informao deve ser inevitvel para passar a mensagem. Com isso, observa-se que a notcia, mesmo que verdadeira, no deve ser veiculada de forma insidiosa e abusiva, entregando-lhe contornos de escndalo. LIBERDADE DE LOCOMOO (J. A. da Silva) O texto constitucional explicita duas situaes: uma a liberdade de locomoo no territrio nacional; a outra a liberdade de a pessoa entrar no territrio nacional, nele permanecer e dele sair com seus bens. A liberdade de locomoo no territrio nacional em tempo de paz contm o direito de ir e vir (viajar, emigrar e imigrar) e de ficar e permanecer sem necessidade de autorizao. Pode se referir a situaes ligadas a estrangeiros e neste caso poder haver circunstncias limitativas a este direito. Isso no quer dizer que em tempo de guerra, a entrada e permanncia no territrio nacional ou a sada deles estejam vedadas. No o esto, mas no ser um direito, uma liberdade do indivduo, salvo se for brasileiro que esteja retornando Ptria.
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Se for brasileiro que queira sair ou estrangeiro que queira entrar, sair ou ficar, as autoridades podero aceder ou no sua vontade, de acordo com os critrios discricionrios de convenincia e oportunidade, tendo em vista no apenas a segurana do pas como tambm a segurana do prprio interessado. O inciso XV do art. 5 trata-se de norma constitucional de eficcia contida, regulamentada pelo Estatuto do Estrangeiro (Lei n 6.815/80 alterada pela Lei n6964/81). Como j dissemos anteriormente, possvel que surjam limites s garantias e aos direitos constitucionais. Nesse sentido, o direito de locomoo poder ser restringido nos termos do art. 139, I da CF/88 (em caso de estado de stio as pessoas podero ser obrigadas a permanecer em localidade determinada). DIREITO DE REUNIO A constituio garante que todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente. O direito de reunio um direito pblico subjetivo que compreende no s o direito de organizar e convocar, mas tambm o direito de participar ativamente. Cuida-se de um direito individual e uma garantia coletiva simultaneamente. Como elementos da reunio, temos: - pluralidade de participantes reunio enquanto forma de participao coletiva - tempo - deve ter durao limitada, em virtude de seu carter temporrio e episdico - finalidade - deve ter propsito determinado, finalidade lcita, pacfica e sem armas. - lugar deve ser realizada em local delimitado, em rea certa, ainda que seja um percurso mvel, desde que predeterminada. Ex: passeatas, comcios, ... A constituio garante o direito de reunio independentemente de autorizao. Nesse sentido, veda s autoridades pblicas a anlise da convenincia ou no da sua realizao. Isto no quer dizer que no haja a necessidade de comunicao prvia s autoridades a fim de que exercitem sua funo como a regularizao do trnsito, a garantia da segurana e ordem pblica, o impedimento de realizao de outra reunio. O que no pode haver a inteno da autoridade frustrar a reunio. Isso ser inconstitucional. Interessante ressaltar que poder haver restrio a esse direito tambm em caso de Estado de Defesa (art. 136, 1, I, a) e Estado de Stio (art. 139, IV). A tutela do direito de reunio se dar via mandado de segurana e no via habeas corpus, porquanto a liberdade de locomoo, eventualmente atingida, simples direitomeio para o pleno exerccio de outro direito individual, o de reunio.
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DIREITO DE ASSOCIAO plena a liberdade de associao de modo que ningum pode ser compelido a associar-se ou mesmo permanecer associado, desde que a associao seja para fins lcitos sendo vedadas as de carter paramilitar. Para aferir se so de carter paramilitar, deve-se observar se as associaes, com ou sem armas, destinam-se ao treinamento de seus membros a finalidades blicas. Deve-se observar a utilizao ou no de uniformes e, principalmente, a existncia hierrquica e o princpio da obedincia. A interferncia do Poder Pblico no exerccio deste direito pode acarretar uma tripla responsabilizao: -penal constituindo, eventualmente, abuso de autoridade (Lei 4.898/65); -poltico-administrativa crime de responsabilidade (Lei 1079/50). -civil possibilitando indenizao por danos materiais e morais aos prejudicados. As associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas (neste caso a atuao do P. Judicirio limitada, ou seja, apenas quando a finalidade da associao for ilcita) ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso (dissoluo), o trnsito em julgado. As entidades associativas devidamente constitudas possuem legitimidade ad causam para atuar e representar seus associados (judicial ou extrajudicialmente) como substituto processual, no havendo a necessidade de autorizao de cada um deles para tanto, desde que a abrangncia dos direitos defendidos seja suficiente para assumir a condio de interesses coletivos. DIREITO DE PROPRIEDADE (vide artigos 184 e seguintes Da Poltica Agrcola e Fundiria e da Reforma Agrria) XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; O direito de propriedade no se reveste de carter absoluto, eis que, sobre ele, pesa grave hipoteca social, a significar que, descumprida a funo social que lhe inerente (CF, art. 5, XXIII), legitimar-se- a interveno estatal na esfera dominial privada, observados, contudo, para esse efeito, os limites, as formas e os procedimentos fixados na prpria Constituio da Repblica. O acesso terra, a soluo dos conflitos sociais, o aproveitamento racional e adequado do imvel rural, a utilizao apropriada dos recursos naturais disponveis e a preservao do meio ambiente constituem elementos de realizao da funo social da propriedade. (ADI 2.213-MC, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 23/04/04) XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos 57
decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; DIREITOS AUTORAIS XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar (70 anos); XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio (20 anos para inveno e 15 anos para modelos de utilidade art 40 da Lei 9.279/96) para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; DIREITO HERANA XXX - garantido o direito de herana; XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus"; DIREITO DO CONSUMIDOR XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; (Eficcia Limitada) Cdigo de Defesa do Consumidor - 11/09/1990. DIREITO A INFORMAO XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; (excludo os custos processuais, emolumentos). APRECIAO DE LESO OU AMEAA DE DIREITO PELO P. JUDICIRIO O Poder Judicirio obrigado a efetivar o pedido da prestao judicial requerido pela parte de forma regular, posto que a indeclinabilidade da prestao judicial princpio
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bsico que rege a jurisdio, uma vez que a toda violao de um direito corresponde uma ao correlativa, independentemente de lei especial que a outorgue. (A. de Moraes) O que no haver a necessidade de esgotamento das vias, instncias administrativas para que a parte possa ingressar em juzo. Quanto alegada precluso, o prvio uso da via administrativa, no caso, no pressuposto essencial ao exerccio do direito de interposio do mandado de segurana. Condicionar a possibilidade do acesso ao Judicirio ao percurso administrativo, equivaleria a excluir da apreciao do Judicirio uma possvel leso a direito individual, em ostensivo gravame garantia do art. 5, XXXV da Constituio Federal. (MS 23.789, voto da Min. Ellen Gracie, DJ 23/09/05) A prpria CF exige, excepcionalmente, o prvio acesso s instncias da justia desportiva, nos casos de aes relativas disciplina e s competies desportivas, reguladas em lei (CF, art. 217, 1) sem, porm, condicionar o acesso ao Judicirio ao trmino do processo administrativo, pois a justia desportiva ter o prazo mximo de 60 dias, contados da instaurao do processo, para proferir a deciso final (CF, art. 217, 2). XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; Cabe citar o princpio da irretroatividade das leis, onde as leis no-retroagem, via de regra. Contudo, a lei penal mais benfica para o ru poder retroagir. No h, em nosso ordenamento jurdico, definio do que venha ser direito adquirido. Cuida-se de definio criada pelo legislador ordinrio. Na doutrina, direito adquirido, na definio de Celso Bastos constitui-se num dos recursos de que se vale a Constituio para limitar a retroatividade da lei. Prossegue o doutrinador afirmando que quando o Estado edita novas leis cumpre ele seu papel na medida que atualiza a legislao, mas h casos em que a retroatividade da lei pode ferir situaes jurdicas j consolidadas no tempo. exatamente esse tipo de retroatividade que a constituio quer garantir. Celso Bastos ainda informa ainda que o ato jurdico perfeito aquele que se aperfeioou, que reuniu todos os elementos necessrios a sua formao, debaixo da lei velha. Isso no quer dizer, por si s, que ele encerre em seu bojo um direito adquirido. Do que est o seu beneficirio imunizado de oscilaes de forma aportada pela nova lei. Coisa julgada, por seu turno, a deciso judicial transitada em julgado, ou seja, a deciso judicial de que j no caiba recurso. Na coisa julgada, o direito incorpora-se ao patrimnio de seu titular por fora da proteo que recebe da imutabilidade da deciso judicial. Constitucional. Servidor pblico. Vantagem deferida por sentena judicial transitada em julgado. Tribunal de Contas: determinao no sentido da excluso da vantagem. Coisa julgada: ofensa. CF, art. 5, XXXVI. Vantagem pecuniria incorporada aos proventos de aposentadoria de servidor pblico, por fora de deciso judicial transitada em julgado: no pode o Tribunal de Contas, em caso assim, determinar a supresso de tal vantagem, por isso que a situao jurdica coberta pela coisa julgada somente pode ser
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modificada pela via da ao rescisria. (MS 25.460, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 10/02/06). Seguridade social. Servidor pblico. Vencimentos. Proventos de aposentadoria e penses. Sujeio incidncia de contribuio previdenciria. Ofensa a direito adquirido no ato de aposentadoria. No ocorrncia. Contribuio social. Exigncia patrimonial de natureza tributria. Inexistncia de norma de imunidade tributria absoluta. (ADI 3.105, Rel. Min. Cezar Peluso, DJ 18/02/05). PRINCPIO DO JUIZ NATURAL (XXXVII e LIII) Este princpio garante a imparcialidade do judicirio e a segurana do povo contra o arbtrio estatal. O juiz natural somente aquele integrado no Poder Judicirio, com todas as garantias constitucionais e pessoais previstas na CF. Assim, somente os juzes, tribunais e rgos jurisdicionais previstos na constituio se identificam ao juiz natural, poder que se estende ao poder de julgar tambm previsto em outros rgos como o Senado em casos de impedimentos de agentes do Poder Executivo. Este princpio deve ser interpretado de forma absoluta de modo que se probe a criao de tribunais ou juzos de exceo e tambm o respeito a regras objetivas de determinao de competncia para que seja aviltada a imparcialidade e independncia do rgo julgador. As justias especializadas no Brasil no podem ser consideradas justias de exceo, posto que criadas (constitudas e organizadas) sob os auspcios da CF. A justia especializada atribuio e diviso da atividade jurisdicional do Estado entre vrios rgos do poder judicirio. Os tribunais de tica (Ex. OAB) so organismos disciplinares cujas funes esto sujeitas no Pas a uma reviso judicial. TRIBUNAL DO JURI (ART. XXXVIII) A instituio do tribunal do jri vista como uma prerrogativa democrtica do cidado, que dever ser julgado por seus semelhantes apontando-se seu carter mstico e religioso, pois tradicionalmente constitudo de doze membros em lembrana dos doze apstolos que haviam recebido a visita do Esprito Santo. O jri um tribunal popular, de essncia e obrigatoriamente constitucional, regulamentado pela legislao ordinria e composto por um juiz de direito que o preside e por 21 jurados que sero sorteados dentre cidados que constem do alistamento eleitoral do Municpio, formando o conselho de sentena com sete deles. (Em 2008 mudou para 15 membros) A plenitude de defesa encontra-se dentro do princpio da ampla defesa (art. 5, LV) de onde inclui-se o fato de os jurados serem tirados de todas as classes sociais. 60
O sigilo de votaes significa que a liberdade de convico e opinio dos jurados dever sempre ser resguardada e protegida pela legislao infraconstitucional. Soberania dos veredictos A possibilidade de recurso de apelao, prevista no CPP, quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria s provas dos autos no afeta a soberania dos veredictos, uma vez que a nova deciso tambm ser dada pelo tribunal do Jri. Entende o STF que a soberania dos veredictos no exclui a recorribilidade de suas decises. Assegura-se a soberania com o retorno dos autos ao Tribunal do Jri para novo julgamento. Mesmo entendimento prevalece em relao possibilidade de protesto por novo jri. A competncia do tribunal do jri no absoluta, afastando-a a prpria constituio no que prev, em face da dignidade de certos cargos e da relevncia destes para o Estado, a competncia de Tribunais, conforme art. 29; 96, III; 108, I, a; 102 I, b e c. Cuida-se da competncia por prerrogativa de funo. E quando houver co-rus em crime doloso contra a vida, havendo em relao a um deles prerrogativa de foro constitucional? No afasta, quanto ao outro, o juiz natural revelado pelo art. 5, XXXVIII, d, da CF. Extradio (art. 5, LI e LII) o ato pelo qual um Estado entrega um indivduo, acusado de um delito ou j condenado como criminoso, justia do outro, que o reclama, e que competente para julg-lo e puni-lo.(Hildebrando Accioly) * Faz-se o pedido ao Estado onde o indivduo est. Assim, quem solicita e o Estado onde os crimes foram cometidos. Sendo assim, se um brasileiro cometeu um crime nos EUA e esta morando no Japo, os EUA vo pedir que o Japo extradite o brasileiro. A constituio nesse ponto prev tratamento diferenciado aos brasileiros natos e naturalizados e aos estrangeiros. H duas espcies de extradio: -ativa: quando requerida pelo Brasil; -passiva: a que se requer ao Brasil Hipteses de extradio: 1. brasileiro nato nunca ser extraditado. 2. brasileiro naturalizado: duas circunstncias: a. em relao a espcie do crime: somente se tiver comprovadamente participado em trfico de entorpecentes e drogas afins, independentemente do momento do fato, seja antes ou depois da naturalizao; b. em relao ao momento da prtica do crime: cometer crime comum antes da naturalizao.
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3. portugueses equiparados a brasileiros: poder ser extraditado na hiptese do item 2 mas, em face do tratado bilateral ratificado por Brasil e Portugal, somente poder ser extraditado para Portugal. No sero extraditados, porm, os estrangeiros solicitados em decorrncia de crime poltico ou de opinio. O carter poltico do crime ser avaliado pelo STF, no havendo definio sobre a matria. Requisitos infraconstitucionais para a extradio: - hipteses materiais: art. 5, LI e LII da CF/88 - hipteses formais: Lei 6815/80, Lei 6964/81 e Regimento Interno do STF (arts. 207 a 214). Dentre os requisitos formais: 1. fundado em tratado internacional ou promessa de reciprocidade de tratamento ao Brasil; 2. competncia exclusiva da justia do Estado requerente para processar e julgar o extraditando; 3. existncia de ttulo penal condenatrio ou mandado de priso emanados por juiz, tribunal ou autoridade competente; 4. ocorrncia de dupla tipicidade: os fatos atribudos ao extraditando revistam-se de tipicidade e sejam igualmente punveis tanto no ordenamento domstico como no direito positivo do Estado requerente; 5. inocorrncia de prescrio da pretenso punitiva ou executria por ambas as leis; 6. ausncia de carter poltico da infrao atribuda; 7. no sujeio do extraditando a julgamento, no Estado requerente, perante tribunal ou juzo de exceo; 8. a lei brasileira deve cominar ao crime pena igual ou superior a 1 ano de priso; 9. compromisso formal onde: a. dever haver detrao; b. comutar a pena de morte em privativa de liberdade; c. no agravar a pena por motivos polticos; d. no entregar o extraditando, sem consentimento do Brasil, a outro Estado que o reclamar. O pedido de extradio feito pela via diplomtica e no por meio de carta rogatria. endereado ao Presidente da Repblica (art. 84, VII) e o pedido encaminhado ao STF para anlise da legalidade e procedncia do pedido. O ministro relator determina, ento, a expedio de mandado de priso para o extraditando posto que somente ser dado prosseguimento ao pedido diante da sua priso e disposio do Tribunal. A priso, de acordo com o Estatuto do Estrangeiro, perdurar at o julgamento final do Supremo Tribunal Federal, no sendo admitida a liberdade vigiada, a priso domiciliar, nem a priso albergue (art. 84, pargrafo nico). Os documentos que devem instruir o pedido so aqueles declinados no art. 80 da Lei 6815/80.
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Findo o procedimento, se o STF decidir contrrio extradio, vincular o presidente da Repblica e este no poder encaminhar o estrangeiro conforme solicitado pelo Estado requerente. Se, entretanto, o STF for favorvel, o Chefe do Executivo , discricionariamente, determinar ou no a extradio, posto que o deferimento ou recusa do pedido direito inerente soberania. Aplica-se na extradio princpio da especialidade, ou seja, o extraditando somente poder ser processado e julgado pelo pas estrangeiro solicitante pelo delito objeto do pedido de extradio. Entretanto, o STF permite o chamado pedido de extenso que consiste na permisso solicitada pelo pas estrangeiro de processar pessoa j extraditada por qualquer delito praticado antes da extradio e diverso daquele que motivou o pedido de extradio desde que o Estado autorize. Extradio x expulso A expulso consiste em medida administrativa, que tramite perante o Ministrio da Justia e decretada ou no, de acordo com a discricionariedade do Presidente da Repblica. No ser efetivada quando o estrangeiro for casado com brasileira h mais de 5 anos ou tiver filho brasileiro que esteja sob sua dependncia e guarda. Extradio x deportao A deportao e tambm medida administrativa que visa retirar do pas o estrangeiro que entra ou permanece de forma irregular. O Brasil no deporta brasileiro porque o envio compulsrio de brasileiro consistiria em banimento, pena esta proibida constitucionalmente pelo art. 5, XLVII, d. DEVIDO PROCESSO LEGAL, CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA (LIV E LV) A CF incorporou o conceito de devido processo legal que no havia antes e remonta Carta Magna de 1215 e o artigo XI n 1 da Declarao dos Direitos do Homem que garante: Todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser presumido inocente at que sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa. O devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo: -mbito material: ao proteger o direito de liberdade; -mbito formal: ao assegurar paridade total de condies com o Estadopersecutor e plenitude de defesa (direito defesa tcnica, publicidade do processo, citao, produo ampla de provas, de ser processado por juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal).
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Como corolrios do devido processo legal temos a ampla defesa e o contraditrio que devero ser assegurados tanto no processo judicial como no administrativo. Por ampla defesa entende-se a segurana que dada ao ru de condies que lhe possibilitem trazer para o processo todos os elementos que visam esclarecer a verdade ou mesmo omitir-se ou calar-se. J o contraditrio, a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo dialtica do processo. Inqurito policial x contraditrio O direito d contraditrio no se aplica aos inquritos policiais porque a fase investigatria preparatria da acusao, no havendo, ainda, sequer acusado e consiste em mero procedimento administrativo, de carter investigativo, destinado a subsidiar a atuao do MP, titular da ao penal. PROVAS ILCITAS So aquelas provas colhidas de modo contrrio s normas de direito material (por meio de tortura fsica ou psquica, inviolabilidade domiciliar, telefnica, direito intimidade, sigilo,...), configurando-se importante garantia em relao ao persecutria do Estado. No se deve confundir prova ilcita com prova ilegal e ilegtima. Provas ilegtimas so aquelas obtidas em dissonncia do direito processual. J as provas ilegais so gnero das espcies provas ilcitas e provas ilegtimas, pois configuram-se pela obteno com violao de natureza material ou processual ao ordenamento jurdico. A jurisprudncia do STF entende que mesmo que em prejuzo da apurao da verdade, as provas ilcitas devem ser desprezadas como meio de forma de convencimento do juiz porquanto deve ser buscado sempre um processo justo. Entretanto, a doutrina constitucional passou a atenuar a vedao das provas ilcitas, visando corrigir distores a que a rigidez da excluso poderia levar em casos de excepcional gravidade. Esta atenuao prev, com base no Princpio da Proporcionalidade, hipteses em que as provas ilcitas, em carter excepcional e em casos extremamente graves podero ser utilizadas, uma vez que nenhuma liberdade pblica absoluta, havendo casos em que o direito tutelado mais importante que o direito intimidade, segredo, liberdade de comunicao, de permitir-se sua utilizao. Quanto a essa tese, a jurisprudncia aceita o princpio da proporcionalidade somente em favor do ru (pro reo) entendendo que a ilicitude eliminada por causas excludentes de ilicitude, em prol do princpio da inocncia. Provas derivadas das provas ilcitas O fato de o STF no admitir que as provas ilcitas no tm o condo de gerar nulidade de todo o processo, a previso constitucional no afirma serem nulos os processos em que haja provas obtidas por meios ilcitos. 64
A atual posio majoritria do STF entende que a prova ilcita originria contamina as demais provas dela decorrentes, de acordo com a teoria dos frutos da rvore envenenada.(vide HC 72.588-PB, HC 73.351-SP, HC 73.461-SP). Todas as provas ilcitas, bem como todas aquelas derivadas, so constitucionalmente inadmissveis, devendo, pois, serem desentranhadas do processo, no tendo, porem, o condo de anul-lo, permanecendo vlidas as demais provas lcitas e autnomas delas no decorrentes. preciso lembrar, entretanto, que as liberdades pblicas no podem ser utilizadas como escudo de proteo prtica de atividades ilcitas, nem mesmo utilizadas como argumento para afastar ou minimizar a responsabilidade civil ou penal por atos criminosos. Assim, aqueles que ao praticarem atos ilcitos em desrespeito dignidade da pessoa humana, no podero invocar a ilicitude de determinadas provas para afastar suas responsabilidades civil ou penal perante o Estado. A ttulo de exemplo, termos a possibilidade de utilizao de uma gravao realizada pela vtima, sem o conhecimento de um dos interlocutores que comprovasse a prtica de um crime de extorso, posto que o prprio agente do ato criminoso, primeiramente, invadiu a esfera de liberdades pblicas da vtima, ao amea-la e coagi-la. A vtima, por sua vez, em legtima defesa de suas liberdades pblicas, obteve uma prova necessria para responsabilizar o agente. Outro exemplo seria a gravao de vdeo pelo filho, de forma clandestina e sem o conhecimento do pai agressor, para comprovao dos maus-tratos e sevcias. No se poder argumentar que houve violao intimidade ou imagem do pai agressor posto que sua conduta inicial desrespeitou a incolumidade fsica e a dignidade de sue filho que, em legtima defesa, acabou por produzir referida prova. Note-se que no se trata de acolhimento de provas ilcitas em desfavor dos acusados e conseqentemente, em desrespeito ao art. 5, LVI da CF. Ocorre, na hiptese, a ausncia de ilicitude desta prova, uma vez que aqueles que a produziram agiram em legtima defesa de seus direitos humanos fundamentais, que estavam sendo ameaados ou lesionados em face de condutas anteriormente ilcitas. Assim agindo - em legtima defesa a ilicitude na colheita da prova afastada, no incidindo o inciso LVI do art. 5 da CF. PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA (ART. 5 LVII) Cuida-se de um dos princpios basilares do Estado Democrtico de Direito como garantia processual penal, visando a tutela da liberdade pessoal. Assim, imperioso que o Estado comprove a culpabilidade do indivduo. Tal princpio, entretanto, no afasta a constitucionalidade das espcies de prises provisrias, que continua sendo pacificamente reconhecida pela jurisprudncia , por considerar a legitimidade jurdico-constitucional da priso cautelar que, apesar da presuno juris tantum de no culpabilidade dos rus, pode validamente incidir sobre seu status libertatis. Desta forma, permanecem vlidas as prises temporrias, em flagrante, por
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pronncia e por sentenas condenatrias sem trnsito em julgado (Art. 594 do CPP onde para apelar o ru deve-se recolher priso). AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA (ART. 5, LIX) Pressupe a inrcia do MP em adotar, no prazo legal, as seguintes providncias: - no oferecer denncia; - requerer o arquivamento do inqurito policial; - requisitar diligncias. O inciso LIX no constitui exceo ao art. 129, I mas apenas mecanismo de freios e contrapesos constitucional ao exerccio, por parte do MP, dessa funo constitucional que constitui ato de soberania. PRISO CIVIL (art. 5, LXVII) A priso por dvida somente ocorrer em duas hipteses taxativas, cuja extenso impossibilitada pelo legislador ordinrio: - inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia; - depositrio infiel. Apesar da divergncia jurisprudencial e doutrinria, o STF j assentou a constitucionalidade da priso civil do depositrio infiel em alienao fiduciria. Os compromissos assumidos pela Brasil em tratado internacional de que seja parte no minimizam o conceito de soberania do Estado-novo na elaborao de sua constituio. Por esta razo, o art. 7, n 7 do Pacto de So Jos da Costa Rica (ningum deve ser detido por dvida) deve ser interpretado com as limitaes impostas pelo art. 5, LXVII, da Constituio. LEI No 10.054, DE 7 DE DEZEMBRO DE 2000. Dispe sobre a identificao criminal e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o O preso em flagrante delito, o indiciado em inqurito policial, aquele que pratica infrao penal de menor gravidade (art. 61, caput e pargrafo nico do art. 69 da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995), assim como aqueles contra os quais tenha sido expedido mandado de priso judicial, desde que no identificados civilmente, sero submetidos identificao criminal, inclusive pelo processo datiloscpico e fotogrfico. Pargrafo nico. Sendo identificado criminalmente, a autoridade policial providenciar a juntada dos materiais datiloscpico e fotogrfico nos autos da comunicao da priso em flagrante ou nos do inqurito policial. Art. 2o A prova de identificao civil far-se- mediante apresentao de documento de identidade reconhecido pela legislao. 66
Art. 3o O civilmente identificado por documento original no ser submetido identificao criminal, exceto quando: I estiver indiciado ou acusado pela prtica de homicdio doloso, crimes contra o patrimnio praticados mediante violncia ou grave ameaa, crime de receptao qualificada, crimes contra a liberdade sexual ou crime de falsificao de documento pblico; II houver fundada suspeita de falsificao ou adulterao do documento de identidade; III o estado de conservao ou a distncia temporal da expedio de documento apresentado impossibilite a completa identificao dos caracteres essenciais; IV constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes; V houver registro de extravio do documento de identidade; VI o indiciado ou acusado no comprovar, em quarenta e oito horas, sua identificao civil. Art. 4o Cpia do documento de identificao civil apresentada dever ser mantida nos autos de priso em flagrante, quando houver, e no inqurito policial, em quantidade de vias necessrias. Art. 5o Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Braslia, 7 de dezembro de 2000; 179o da Independncia e 112o da Repblica. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO Jos Gregori Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 8.12. TUTELA CONSTITUCIONAL DAS LIBERDADES Habeas corpus (art. 5, LXVIII) De origem no direito romano, o instituto do habeas corpus aquele pelo qual todo cidado podia reclamar a exibio do homem livre detido ilegalmente por meio de uma ao privilegiada que se chamava interdictum de libero homine exhibendo. No Brasil, apesar do decreto imperial de 25.5.1821 que proibia prises arbitrrias, foi somente com a Constituio de 1891 que foi, pela primeira vez, institudo o habeas corpus como regra constitucional.
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O artigo 5, inciso LXVIII prev sua concesso sempre que algum (pessoa fsica) sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. Habeas corpus eram as palavras iniciais da frmula do mandado que o tribunal concedia e era endereado a quantos tivessem em seu poder ou guarda o corpo do detido: Tomai o corpo desse detido e vinde submeter ao Tribunal o homem e o caso. A terminologia writ (mandado, ordem a ser cumprida) tambm utilizada para se referir ao habeas corpus. Assim, temos que o habeas corpus uma garantia individual ao direito de locomoo, consubstanciada em uma ordem dada pelo Juiz ou Tribunal ao coator, fazendo cessar a ameaa ou coao liberdade de locomoo em sentido amplo o direito de ir, vir e ficar. A CF prev no art. 5, XV a liberdade de locomoo em todo territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei2, nele entrar, permanecer ou dele sair com os seus bens. O HC pode ser utilizado quando houver ilegalidade da priso quando, por exemplo, o acusado foi processado por juiz incompetente. Nesse caso, a ordem poder ser concedida no para soltar o ru mas sim para que ele fosse processado por juiz competente, anulando-se a sentena condenatria se houvesse e todo o processado. O HC no poder ser utilizado, entretanto, para a correo de qualquer inidoneidade que no implique coao ou iminncia direta de coao liberdade de ir e vir, assim, por exemplo, no caber HC para questionar pena pecuniria (Smula STF 693) ou quando j extinta a pena privativa de liberdade (Smula STF 695). Na apreciao do HC o rgo competente para seu julgamento no est vinculado causa de pedir e pedidos formulados. Havendo a convico sobre a existncia do ato ilegal no veiculado pelo impetrante, cumpre-lhe afast-lo, ainda que isso implique concesso de ordem em sentido diverso do pleiteado (art. 654, 2, CPP). Ainda em defesa da garantia de liberdade de locomoo, se a ordem de HC for concedida com base em motivos que no sejam de carter exclusivamente de ordem pessoal, deve ser estendida aos co-rus (art. 580, CPP). H que se considerar ainda que em sede de HC no existe a possibilidade de reexame da anlise probatria ou mesmo de dilao probatria visando reparar-se o erro judicirio, em face do seu carter sumarssimo. Assim, mostra-se inidneo para anular a sentena com trnsito em julgado sob o argumento de que seria contrria evidncia dos autos, posto que implica no reexame de toda a prova. A via indicada, neste caso, a reviso criminal.
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Lei 6,815/80 (Estatuto do Estrangeiro); Decreto n 86.715/81; Lei n 7.685/88; Lei n 9.076/95.
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Natureza jurdica: O HC uma ao constitucional de carter penal e de procedimento especial, isenta de custas e que visa evitar ou cessar a violncia ou ameaa na liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. NO RECURSO!!!!! Legitimidade ativa e passiva Ativa No se exige, para impetrao do HC, capacidade de estar em juzo, nem capacidade postulatria, sendo verdadeira ao penal popular. No entanto, a impetrao do HC por pessoa jurdica divide a doutrina e a jurisprudncia. Para Alexandre de Moraes, e possvel que ela ajuze sob o fundamento do caput do art. 5. Assim, a pessoa jurdica poderia impetrar HC em favor de pessoa fsica. O MP pode impetrar HC (art 32 da LONMP) em favor de terceiros. J o magistrado poder conced-lo de ofcio mas jamais impetr-lo. O estrangeiro tambm pode impetrar o HC mas dever faz-lo em lngua portuguesa, sob pena de no conhecimento do writ constitucional. Pode ser interposto por fax, desde que juntados os originais no prazo declinado pelo juiz. No possvel, entretanto, a impetrao apcrifa. Passiva O HC dever ser impetrado contra o ato do coator que poder ser: - uma autoridade (quando houver ilegalidade ou abuso de poder) delegado de polcia, promotor de justia, juiz, tribunal,....Ex: cessar o constrangimento ilegal liberdade de locomoo decorrente de abusivo excesso de prazo para o encerramento da instruo processual penal. Isso no ocorrer quando a demora se d em virtude do nmero excessivo de acusados. - um particular (quando houver ilegalidade). Ex: internaes em hospitais, clnicas psiquitricas). H duas espcies de HC: o preventivo e o repressivo. O HC preventivo ser utilizado quando algum se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo ou por ilegalidade ou abuso de poder. Neste caso lhe ser concedido o salvo-conduto ao paciente. O HC liberatrio ou repressivo, por usa vez, ser utilizado por aquele que estiver sofrendo ameaa ou coao em sua liberdade. Em ambas as espcies ser possvel conceder medida liminar, de acordo com a jurisprudncia.
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HC contra decises do STF incabbel. HC contra deciso das turmas recursais criminais Competncia do STF. (smula 690: Compete originariamente ao Supremo Tribunal Federal o julgamento de habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais). O art. 142, 2 da CF estabelece que no caber habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. No haver, por certo, em relao ao mrito das punies disciplinares militares, de modo que no a CF no impede o exame pelo Poder Judicirio dos pressupostos de legalidade como: - hierarquia, - poder disciplinar; - ato ligado funo e - pena suscetvel de ser aplicada disciplinarmente. HABEAS DATA (art. 5, LXXII) Tem sua origem nos EUA em 1974 e visava possibilitar o acesso do particular s informaes constantes de registros pblicos ou particulares permitidos ao pblico. Definio (A. de Moraes): o direito que assiste a todas as pessoas de solicitar judicialmente a exibio dos registros pblicos ou privados, nos quais estejam includos seus dados pessoais, para que deles tome conhecimento e, se necessrio for, sejam retificados os dados inexatos ou obsoletos ou que impliquem em discriminao. Sua natureza jurdica uma ao constitucional de carter civil, contedo e rito sumrio, que tem por objeto a proteo do direito lquido e certo do impetrante em conhecer todas as informaes e registros relativos sua pessoa e constantes de reparties pblicas ou privadas acessveis ao pblico, para eventual retificao de seus dados pessoais. Tem por finalidade propiciar que todos tenham acesso s informaes que o poder pblico ou entidades de carter pblico (SPC, p. exemplo) possuam a seu respeito. Quanto ao cabimento, a jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de que tem que haver a negativa da via administrativa para justificar o ajuizamento do habeas data, sem qual no haver o interesse de agir do impetrante. A prova do anterior indeferimento do pedido de informao de dados pessoais ou da omisso em atend-lo, constitui requisito indispensvel para que se concretize o interesse de agir no habeas data. Sem que se configure situao prvia de pretenso resistida, h carncia da ao constitucional do habeas data, conforme entendimento do STF. Alexandre de Moraes no compartilha com esse entendimento uma vez que se a lei no restringiu a utilizao desta ao, no cabe ao intrprete faz-la. De acordo com o nico do art 8 da lei, no exigido em todas as hipteses a prova da recusa do rgo competente ao acesso s informaes. A exigncia deveria ser feita to-s nas hipteses em que o impetrante optou pelo acesso s instncias administrativas. 70
Legitimidade ativa: o habeas data pode ser impetrado por qualquer pessoa fsica ou jurdica. Atravs desta ao somente possvel pleitear informaes relativas ao prprio impetrante, nunca de terceiros, portanto, cuida-se de ao de cunho, carter personalssimo posto que as informaes a seu respeito somente a ele interessam e no devem ser devassados ou difundidos a terceiros. Legitimidade passiva: A CF traz um rol exemplificativo de algumas autoridades que podem ser sujeitos passivos do habeas data: CF: art. 102, I, d; art. 105, I, b) os quais tero que justificar a razo de possurem registros e dados ntimos sobre determinados indivduos, sob pena de responsabilizao poltica, administrativa, civil e penal. O procedimento do habeas data no foi regulamentado imediatamente aps a promulgao da CF/88. Foi editada em 97 a Lei n 9.507/97 para regulamentar o direito de acesso informao e disciplinar o rito processual do habeas data. Esta lei muito semelhante lei que regulamenta o procedimento do mandado de segurana. Recebida a inicial com os documentos (art. 8) o juiz determinar a notificao do coator para em 10 dias prestar informaes que julgar necessrias. Aps, ser ouvido o MP em 5 dias e depois, os autos vo concluso para deciso. Da sentena caber apelao, no efeito devolutivo, mas o Presidente o Tribunal poder conceder a suspenso dos efeitos do habeas data motivadamente. No h o duplo grau de jurisdio, como h no mandado de segurana. No h custas e despesas judiciais no processo de habeas data (art. 5, LXXVII). Quanto a finalidade do habeas data, temos que ela dupla: a) obteno de informao existente na entidade governamental ou daquela de carter pblico e b) retificao de eventuais dados nela existentes. Nesse sentido, sua natureza mista: primeiro mandamental, no caso de obteno de informaes e segundo, constitutiva, enquanto retificadora. No habeas data bastar ao impetrante o simples desejo de conhecer as informaes relativas sua pessoa, no precisando informar os motivos do requerimento. Competncia para julgar o habeas data: STF (hd impetrado contra atos do): o Presidente da Repblica o Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal
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o o o o
Tribunal de Contas da Unio Procurador-Geral da Repblica Do prprio STF Julgar em recurso ordinrio os hd decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso
STJ: o Ministro de Estado o Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica o Do prprio tribunal TSE o Julgar em RO sobre hd denegado pelos TREs TRF o Julgar hd contra atos do prprio tribunal ou de juiz federal Juzes federais o Contra atos de autoridade federal Art 125, 1, CF: cada Estado-membro estabelecer a competncia para julgar hd. Habeas data e o dados sigilosos
De acordo com o inciso XXXIII do art. 5 da CF, no poderia haver sigilo em relao a informaes referentes prpria pessoa solicitante, pois estar-se-ia restringindo um direito constitucional arbitrariamente, sem qualquer previso legal. Mas a doutrina se divide ora entendendo a amplitude geral do habeas data fundamentando-se na ausncia de informaes sigilosas em relao ao prprio informado, ora possibilitando sua restrio a fatos relacionados com a defesa nacional. O Banco do Brasil no tem legitimidade passiva em habeas data pois no considerado entidade governamental. LEI N 9.507, DE 12 DE NOVEMBRO DE 1997. Regula o direito de acesso a informaes e disciplina o rito processual do habeas data. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 (VETADO) Pargrafo nico. Considera-se de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes.
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Art. 2 O requerimento ser apresentado ao rgo ou entidade depositria do registro ou banco de dados e ser deferido ou indeferido no prazo de quarenta e oito horas. Pargrafo nico. A deciso ser comunicada ao requerente em vinte e quatro horas. Art. 3 Ao deferir o pedido, o depositrio do registro ou do banco de dados marcar dia e hora para que o requerente tome conhecimento das informaes. Pargrafo nico. (VETADO) Art. 4 Constatada a inexatido de qualquer dado a seu respeito, o interessado, em petio acompanhada de documentos comprobatrios, poder requerer sua retificao. 1 Feita a retificao em, no mximo, dez dias aps a entrada do requerimento, a entidade ou rgo depositrio do registro ou da informao dar cincia ao interessado. 2 Ainda que no se constate a inexatido do dado, se o interessado apresentar explicao ou contestao sobre o mesmo, justificando possvel pendncia sobre o fato objeto do dado, tal explicao ser anotada no cadastro do interessado. Art. 5 (VETADO) Art. 6 (VETADO) Art. 7 Conceder-se- habeas data: I - para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; II - para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; III - para a anotao nos assentamentos do interessado, de contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel e que esteja sob pendncia judicial ou amigvel. Art. 8 A petio inicial, que dever preencher os requisitos dos arts. 282 a 285 do Cdigo de Processo Civil, ser apresentada em duas vias, e os documentos que instrurem a primeira sero reproduzidos por cpia na segunda. Pargrafo nico. A petio inicial dever ser instruda com prova: I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso; II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso; ou
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III - da recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de quinze dias sem deciso. Art. 9 Ao despachar a inicial, o juiz ordenar que se notifique o coator do contedo da petio, entregando-lhe a segunda via apresentada pelo impetrante, com as cpias dos documentos, a fim de que, no prazo de dez dias, preste as informaes que julgar necessrias. Art. 10. A inicial ser desde logo indeferida, quando no for o caso de habeas data, ou se lhe faltar algum dos requisitos previstos nesta Lei. Pargrafo nico. Do despacho de indeferimento caber recurso previsto no art. 15. Art. 11. Feita a notificao, o serventurio em cujo cartrio corra o feito, juntar aos autos cpia autntica do ofcio endereado ao coator, bem como a prova da sua entrega a este ou da recusa, seja de receb-lo, seja de dar recibo. Art. 12. Findo o prazo a que se refere o art. 9, e ouvido o representante do Ministrio Pblico dentro de cinco dias, os autos sero conclusos ao juiz para deciso a ser proferida em cinco dias. Art. 13. Na deciso, se julgar procedente o pedido, o juiz marcar data e horrio para que o coator: I - apresente ao impetrante as informaes a seu respeito, constantes de registros ou bancos de dadas; ou II - apresente em juzo a prova da retificao ou da anotao feita nos assentamentos do impetrante. Art. 14. A deciso ser comunicada ao coator, por correio, com aviso de recebimento, ou por telegrama, radiograma ou telefonema, conforme o requerer o impetrante. Pargrafo nico. Os originais, no caso de transmisso telegrfica, radiofnica ou telefnica devero ser apresentados agncia expedidora, com a firma do juiz devidamente reconhecida. Art. 15. Da sentena que conceder ou negar o habeas data cabe apelao. Pargrafo nico. Quando a sentena conceder o habeas data, o recurso ter efeito meramente devolutivo. Art. 16. Quando o habeas data for concedido e o Presidente do Tribunal ao qual competir o conhecimento do recurso ordenar ao juiz a suspenso da execuo da sentena, desse seu ato caber agravo para o Tribunal a que presida.
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Art. 17. Nos casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos demais Tribunais caber ao relator a instruo do processo. Art. 18. O pedido de habeas data poder ser renovado se a deciso denegatria no lhe houver apreciado o mrito. Art. 19. Os processos de habeas data tero prioridade sobre todos os atos judiciais, exceto habeas-corpus e mandado de segurana. Na instncia superior, devero ser levados a julgamento na primeira sesso que se seguir data em que, feita a distribuio, forem conclusos ao relator. Pargrafo nico. O prazo para a concluso no poder exceder de vinte e quatro horas, a contar da distribuio. Art. 20. O julgamento do habeas data compete: I - originariamente: a) ao Supremo Tribunal Federal, contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; b) ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal; c) aos Tribunais Regionais Federais contra atos do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) a juiz federal, contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; e) a tribunais estaduais, segundo o disposto na Constituio do Estado; f) a juiz estadual, nos demais casos; II - em grau de recurso: a) ao Supremo Tribunal Federal, quando a deciso denegatria for proferida em nica instncia pelos Tribunais Superiores; b) ao Superior Tribunal de Justia, quando a deciso for proferida em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais; c) aos Tribunais Regionais Federais, quando a deciso for proferida por juiz federal; d) aos Tribunais Estaduais e ao do Distrito Federal e Territrios, conforme dispuserem a respectiva Constituio e a lei que organizar a Justia do Distrito Federal;
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III - mediante recurso extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal, nos casos previstos na Constituio. Art. 21. So gratuitos o procedimento administrativo para acesso a informaes e retificao de dados e para anotao de justificao, bem como a ao de habeas data. Art. 22. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 23. Revogam-se as disposies em contrrio. Braslia, 12 de novembro de 1997; 176 da Independncia e 109 da Repblica. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO MANDADO DE SEGURANA art.5 LXIX Introduzido no direito brasileiro pela Constituio de 1934, o mandado de segurana tem por objetivo proteger o direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso do poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Constitui verdadeiro instrumento de liberdade civil e poltica e caber contra atos discricionrios e atos vinculados. Poder haver mandado de segurana repressivo, quando uma ilegalidade j foi cometida e preventivo, quando o impetrante demonstrar justo receio de sofrer uma violao de direito lquido e certo por parte da autoridade impetrada. Direito lquido e certo o que resulta de fato certo, aquele capaz de ser comprovado, de plano, por documentao inequvoca. No pode o mandado de segurana basear-se em simples conjecturas ou alegaes que dependam de provas a serem produzida, posto que incompatvel com seu procedimento. O mandado de segurana uma ao constitucional (natureza jurdica), de natureza civil. No entanto, essa natureza civil no impede o ajuizamento de mandado de segurana em matria criminal, inclusive contra ato de juiz criminal, praticado no processo penal. Cabimento Sua incidncia definida residualmente, posto que ser impetrado quando o direito lquido e certo a ser protegido no for amparado por HC ou HD. Requisitos: - ato comissivo ou omissivo de autoridade praticado pelo Poder Pblico ou por particular decorrente de delegao do Poder Pblico; - ilegalidade ou abuso de poder; - leso ou ameaa de direito; 76
- carter subsidirio: proteo der direito lquido e certo no amparado por HC ou HD. Podem impetrar (legitimidade ativa) o mandado de segurana qualquer pessoa. O sujeito passivo, no entanto, a autoridade coatora que pratica ou ordena concreta e especificamente a execuo ou inexecuo do ato impugnado, responde pelas suas conseqncias administrativas e detenha competncia para corrigir a ilegalidade. Podero, portanto, ser sujeitos passivos do mandado de segurana os praticantes de atos ou omisses revestidos de fora jurdica especial os componentes: De qualquer dos poderes da Unio, Estados, Municpios; De autarquias, de empresas pblicas ou sociedades de economia mista exercentes de servios pblicos; Pessoas naturais ou jurdicas de direito privado com funes delegadas do Poder Pblico (ex. concessionrias de servios de utilidade pblica). O prazo para impetrao do mandado de segurana de 120 dias, a contar da data em que o interessado tiver conhecimento oficial (publicao do ato no Dirio Oficial) do ato a ser impugnado. Cuida-se de prazo decadencial do direito de impetrao, ou seja, no se suspende nem se interrompe desde que iniciado. Ocorrer a decadncia, segundo o STF quando a impetrao ultrapassar o prazo limite de 120 dias estabelecido na norma infraconstitucional. O mandado de segurana coletivo Criado pela CF/88, poder ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional e organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa de seus membros ou associados. A finalidade foi facilitar o acesso a juzo e ter por objeto a defesa dos mesmos direitos que podem ser objeto do mandado de segurana individual, mas direcionados defesa dos interesses coletivos (a profisso, categoria, famlia), os interesses individuais homogneos (espcie de direito coletivo onde os titulares so facilmente identificveis) e os interesses difusos (direito ao meio ambiente saudvel). No mandado de segurana coletivo no haver necessidade de constar, na petio inicial os nomes de todos os associados ou filiados, posto que no se trata de litisconsrcio ativo em mandado de segurana individual. MANDADO DE INJUNO (ART. 5, LXII) De acordo com a CF/88, ser concedido o mandado de injuno toda vez que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio de direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
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Consiste em uma ao constitucional de carter civil e de procedimento especial, que visa suprir a omisso do Poder Pblico, no intuito de viabilizar o exerccio de um direito, uma liberdade, uma prerrogativa prevista na CF. Juntamente com a ao direta de inconstitucionalidade por omisso, visa ao combate sndrome de inefetividade das normas constitucionais. O mandado de injuno refere-se omisso de regulamentao de norma constitucional. Qualquer pessoa poder ajuizar o mandado de injuno desde que o exerccio de um direito, liberdade ou prerrogativa constitucional esteja sendo inviabilizado em virtude da falta de norma regulamentadora da CF. O sujeito passivo, no entanto, ser somente a pessoa estatal, pois no cabe ao particular o dever de editar normas. Se a omisso for legislativa federal, o mandado de injuno ser impetrado em face do CN, salvo se a lei for de iniciativa do Presidente da Repblica (art. 61, 1), quando ento ser em face do Presidente da Repblica. No que couber, no procedimento do mandado de injuno sero observadas as regras decorrentes do mandado de segurana, posto que ainda no editada norma especfica para a ao. A competncia para julgar o mandado de injuno : do STF (art. 102, I, q) do STJ (art. 105, I h) do TSE (art. 121, 4, V)
No mbito estadual, permitido aos Estados-membros estabelecerem m suas constituies estaduais o rgo competente para processo e julgamento do mandado de injuno contra omisso do Poder Pblico estadual em relao s normas constitucionais estaduais. AO POPULAR (ART. 5, LXXIII) Lei n 4.717/65 Helly Lopes Meirelles: o meio constitucional posto disposio de qualquer cidado para obter a invalidao de atos ou contratos administrativos ilegais ou lesivos ao patrimnio federal, estadual, municipal, ou de suas autarquias, entidades paraestatais e pessoas jurdicas subvencionadas com dinheiro pblico. Sua finalidade a defesa de interesses difusos, reconhecendo-se aos cidados o direito de promover a sua defesa. Requisitos:
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- ser cidado brasileiro (strictu sensu, sendo provado pelo titulo de eleitor ou certido negativa de dbito junto justia eleitoral) portanto, o estrangeiro no pode interpor ao popular, nem as pessoas jurdicas e nem aqueles que tiveram seus direitos polticos suspensos ou declarados perdidos (art. 15). Neste ltimo caso, se a ao j tiver sido interposta, a suspenso ou declarao no impedir o prosseguimento da ao. A comprovao se d com a juntada do ttulo de eleitor ou do certificado de equiparao (portugus equiparado). - a natureza do ato ou omisso do Poder Pblico a ser impugnado deve ser lesivo ao patrimnio pblico, seja por ilegalidade ou imoralidade. A competncia para julgamento da ao popular ser determinada pela origem do ato a ser anulado. No h, entretanto, na CF, previso de competncia originria do STF para o processamento e julgamento de ao popular mesmo que interposta em face do CN, Ministros de Estado ou do prprio Presidente da Repblica, ou das demais autoridades que, em sede de mandado de segurana, esto sob sua jurisdio. Conseqncias da procedncia da ao popular: invalidade do ato impugnado; condenao dos responsveis e beneficirios em perdas e danos; condenao dos rus s custas e despesas com a ao, bem como honorrios advocatcios; produo de efeitos de coisa julgada erga omnes.
Em caso de improcedncia, ficar o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas e do nus da sucumbncia. O objetivo aqui impedir a utilizao da ao popular com fins eleitorais para desmoralizar os adversrios polticos levianamente. Exerccios de reforo Exames de OAB 305.18 parte integrante da liberdade de associao, prevista na Constituio Federal, (A) a criao irrestrita de qualquer associao. (B) a proibio de obrigar o filiado a permanecer associado, salvo se o ato constitutivo da associao dispuser o contrrio. (C) a legitimidade de as associaes representarem extrajudicialmente seus filiados, independentemente de qualquer autorizao. (D) a possibilidade de suspenso das atividades da associao, por deciso judicial. 45.95. Tratando-se de Comisso Parlamentar de Inqurito, pode-se dizer que, relativamente s pessoas por ela investigadas: ( ) a) seu Presidente poder decretar a indisponibilidade de bens. ( ) b) ela pode decretar a quebra do sigilo bancrio. ( ) c) ela pode exarar decises no fundamentadas, a respeito da quebra de sigilo fiscal. ( ) d) ela pode exarar decreto de perdimento de bens.
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241.04. A inviolabilidade de domiclio, assegurada pelo art. 5, XI, da Constituio Federal, (A) pode ser suprimida por Emenda Constituio. (B) pode sofrer restrio na vigncia do estado de defesa, que permite a busca e apreenso em domiclio, sem autorizao judicial. (C) prev a possibilidade de ingresso em domiclio, a qualquer tempo, mediante ordem judicial. (D) prev a possibilidade de ingresso em domiclio para prestao de socorro. 204.99. Constitui vedao constitucional em termos absolutos: ( ) a) restrio publicidade dos atos processuais; ( ) b) extradio de brasileiro nato; ( ) c) instituio da pena de morte; ( ) d) identificao criminal de algum j identificado civilmente. 276.9. Dentre as garantias constitucionais, o indivduo, para assegurar o conhecimento de informaes relativas sua pessoa, constantes de bancos de dados de entidades governamentais, poder valer-se de (A) Mandado de Segurana Coletivo. (B) Mandado de Injuno. (C) Habeas Data. (D) Ao Popular. 09.34. A ao popular, que remonta ao Direito Romano, tem como caracterstica, dentre outras, no Direito Constitucional Brasileiro vigente, (A) poder ser proposta por qualquer brasileiro que, para legitimar-se ativamente, apenas precisar comprovar ser brasileiro nato ou naturalizado. (B) visar apenas anulao de ato que lese exclusivamente o patrimnio pblico da Administrao Direta. (C) servir para anular atos administrativos lesivos moralidade administrativa. (D) poder ser proposta pelo cidado e pelo Ministrio Pblico. 18.33. O cidado Veja S, muncipe da cidade de Altas Cogitaes, pretende propor ao em face do ex-Prefeito Quero Mais, da cidade vizinha de Rombonpolis, por este ltimo ter realizado, enquanto era Prefeito nessa cidade, licitao superfaturada e desvio de verbas pblicas para empreiteiras e agncias de publicidade. Ser cabvel, no caso, (A) o mandado de segurana coletivo, pois o interesse no apenas do muncipe-autor. (B) mandado de injuno em face da Prefeitura, para que adote as providncias cabveis quanto ao ressarcimento do errio pblico. (C) a ao civil pblica que, contudo, exige mais de um cidado no plo ativo. (D) a ao popular, que pode ser proposta por um nico cidado e dever incluir, no plo passivo, alm da autoridade responsvel pela prtica do ato, a pessoa jurdica de Direito pblico interno e os terceiros beneficirios do ato. 77.77. Sobre remdios constitucionais, CORRETO afirmar que: ( ) a) mandado de segurana coletivo no pode ser impetrado por partidos polticos; ( ) b) habeas data pode ser concedido para assegurar o conhecimento de informaes em favor de terceiros; ( ) c) qualquer cidado parte legtima para propor ao popular;
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) d) mandado de segurana meio hbil para evitar que algum sofra coao em sua liberdade de locomoo. 93. 113. A respeito dos direitos e garantias individuais, assinale a alternativa CORRETA: ( ) a) O mandado de segurana constitui ao voltada exclusivamente para fins cveis, no constituindo instrumento apto a ser utilizado no mbito do processo penal; ( ) b) A demonstrao da condio de cidado brasileiro no exerccio dos direitos polticos requisito essencial de aferio da legitimidade ativa para propositura da ao popular; ( ) c) O princpio da anterioridade tributria no considerado clusula ptrea; ( ) d) A ao de habeas data constitui instrumento adequado para que aquele que se encontra privado do direito de liberdade de maneira ilegal possa esclarecer as razes que levaram prtica do ato delitivo. 211.41 Com relao tutela constitucional dos direitos fundamentais, CORRETO afirmar que: A) o mandado de segurana cabvel quando houver necessidade de proteo em relao a qualquer ato eivado de ilegalidade ou abuso de poder, praticado por autoridade, seja esta autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica de direito privado. B) a Constituio Federal conferiu ao Ministrio Pblico legitimidade para a proposio de ao civil com objetivo de proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos, no excluindo, todavia, a legitimao de terceiros para a propositura de aes de mesma natureza. C) a ao popular importante instrumento de exerccio da cidadania, e pode ser proposta por pessoa fsica ou jurdica, tendo por objetivo a anulao de atos lesivos a interesses coletivos, estando o autor, em qualquer hiptese, isento do pagamento de custas processuais e nus de sucumbncia. D) o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico, organizao sindical, entidades de classe ou associao, evitando assim vrias aes idnticas; todavia, abrange somente a proteo de seus membros, ou seja, aqueles devidamente registrados. 24.89. Ainda sobre os direitos e garantias fundamentais, marque a opo incorreta. ( ) a) Segundo jurisprudncia dominante no Supremo Tribunal Federal, os tratados internacionais de que o Brasil faa parte, desde que tratem de direitos individuais, tem estatura constitucional. ( ) b) No admissvel prova obtida por meio ilcito. ( ) c) O mandado de injuno o remdio constitucional utilizado para que o judicirio, reconhecendo a mora do legislador infraconstitucional, comunique a necessidade de atuao do poder no sentido de elaborao da lei, no estando, entretanto, o poder competente obrigado a elaborar a norma. ( ) d) possvel o mandado de segurana preventivo. DIREITOS SOCIAIS Direito sociais so direitos fundamentais do homem, caracterizando-se verdadeiras liberdades positivas e tem por finalidade a melhoria nas condies de vida aos hipossuficientes, visando a caracterizao da igualdade social e so consagrados como fundamentos do Estado democrtico, pelo art. 1 da CF/88.
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Os direitos sociais previstos constitucionalmente so normas de ordem pblica, ou seja, normas imperativas e inviolveis pela vontade das partes contraentes da relao trabalhista. So regras cogentes sob as quais se alicera a relao de trabalho. A constituio proclama serem direitos sociais a educao, sade, trabalho, moradia, lazer, segurana, previdncia social, proteo maternidade e infncia, assistncia aos desamparados (art.6). No art. 7 verificam-se alguns direitos constitucionais dos trabalhadores rurais e urbanos, alm de outros que visam a melhoria de sua condio social.
Trabalho em grupo: Grupo I: Art. 6, art. 7, I, II, III Grupo II: Art. 7, IV, V, VI, VII Grupo III: Art. 7, VIII, IX, X, XI Grupo IV: Art. 7, XII, XIII, XIV, XV Grupo V: Art. 7, XVI, XVII, XVIII, XIX Grupo VI: Art. 7, XX XXI, XXII, XXIII Grupo VII: Art. 7, XXIV, XXV, XXVI, XXVII Grupo VIII: Art. 7, XXVIII, XXIX, XXX, XXXI Grupo IX: Art. 7, XXXII, XXXIII, XXXIV, NICO Grupo X: Art. 8, I, II, III, IV Grupo XI: Art. 8, V, VI, VII, VIII E NICO Grupo XII: Art 9, Art 10, Art 11. DIREITO DE NACIONALIDADE Nacionalidade o vnculo jurdico poltico que liga um indivduo a um certo e determinado Estado, fazendo deste um componente do povo e capaz de exigir sua proteo e sujeitando-se ao cumprimento de deveres impostos. Existem dois tipos de nacionalidade: - primria, originria que resulta do nascimento a partir do qual ser estabelecida por critrios sanguneos, territoriais ou misto; - secundria, derivada adquirida por vontade prpria, aps o nascimento e em regra, pela naturalizao. No Brasil temos a aplicao de todos os meios de aquisio de nacionalidade: ACF prev, de forma exaustiva, as formas de aquisio da nacionalidade brasileira (art. 12, I).
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Quanto a aquisio da nacionalidade pela forma secundria, no h o chamado direito pblico subjetivo, posto que configura ato discricionrio do Presidente da Repblica. Constitui ato eminentemente do Poder Executivo. Apesar da CF prev o princpio da igualdade, estabelece a diferenciao entre brasileiros natos e naturalizados. No entanto, so apenas 4 hipteses em que haver o tratamento diferenciado: quando envolver cargo, funo, extradio e propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens. Cargos art. 12, 3 Funo art. 89, VII, 91 Extradio art. 5, LI Direito de propriedade art. 222.
DIREITOS POLTICOS o conjunto de regras que disciplina as formas de atuao da soberania popular, nos termos do art. 14, CF/88. So direitos pblicos subjetivos do indivduo que lhe permite liberdade de participao nos negcios polticos do Estado, de maneira a conferir-lhe os atributos da cidadania. Constituem desdobramento do princpio insculpido no art 1, nico, que estabelece que todo poder emana do povo que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente. De acordo com o art. 14, a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto e nos termos da lei mediante plebiscito, referendo, iniciativa popular. Desta forma, temos que so direitos polticos: - direito de sufrgio - alistabilidade direito de votar - elegibilidade direito de ser votado - iniciativa popular de lei - ao popular - organizao e participao de partidos polticos. SUFRGIO Cuida-se da essncia dos direitos polticos, expressando-se pela capacidade de eleger e ser eleito. Apresenta-se, portanto, sob dois aspectos: - capacidade eleitoral ativa (alistabilidade) - capacidade eleitoral passiva (elegibilidade) No devem ser confundidos os termos sufrgio, voto e escrutnio. O sufrgio universal; o voto secreto, direto e tem igual valor, o escrutnio o modo de exerccio do sufrgio. Todos se inserem no processo de participao do povo no governo, expressando: um direito (sufrgio), o seu exerccio (o voto) e modo de exerccio (escrutnio), 83
A doutrina classifica o sufrgio como universal ou restrito. Ser universal quando concedido a todos os nacionais, independentemente da fixao de condies de nascimento ou condio econmica ou cultural. H que se lembrar, entretanto, que a existncia de requisitos de forma como necessidade de alistamento, e de fundo como nacionalidade, idade mnima, no retiram a universalidade do sufrgio. O sufrgio ser restrito quando o direito de voto precedido de determinadas condies especiais possuda por determinados nacionais. O sufrgio restrito poder ser censitrio, quando o nacional tiver que preencher qualificao econmica (renda, bens) ou capacitrio, quando necessitar apresentar alguma caracterstica especial (natureza intelectual, p.ex.). A aquisio dos direitos polticos faz-se mediante alistamento perante o rgo da Justia Eleitoral, o que lhe garante o direito de votar. O alistamento obrigatrio aos maiores de 18 e facultativo aos analfabetos, maiores de 70 anos e aos nacionais de 16 e 17 anos. A CF determina tambm que no podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e os conscritos3 (mdicos, dentistas, farmacuticos e veterinrios, que estejam prestando o servio militar obrigatrio nos termos da Lei n. 5.292) durante o perodo do servio militar obrigatrio. O Voto O voto um direito pblico subjetivo, alm de ser uma funo poltica e social de soberania popular na democracia representativa. Possui, por sua vez, as seguintes caractersticas constitucionais: Personalidade o voto s pode ser exercido pessoalmente. Obrigatoriedade formal do comparecimento salvo para os analfabetos, maiores de 70 anos e aos nacionais de 16 e 17 anos. Liberdade preferncia por um candidato, alm da possibilidade de votar em branco ou anular o voto. Sigilosidade o voto secreto passou a ser consagrado na Constituio de 1946. O cdigo eleitoral exige cabine indevassvel. Direito Periodicidade art. 60, 4. Igualdade um homem, um voto. PLEBISCITO X REFERENDO Uma das formas de exerccio da soberania popular ser por meio da realizao direta de consultas populares, mediante plebiscitos e referendos. A diferena entre essas
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Conscritos so tambm aqueles que servem ao exrcito no perodo de 18 aos 19 anos. Podem j terem se alistado, mas no podem votar nem serem votados.
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duas formas de participao popular nos negcios do Estado se d, basicamente, em virtude do momento de suas realizaes. Enquanto o plebiscito uma consulta prvia que se faz aos cidados no gozo de seus direitos polticos sobre determinada matria a ser, posteriormente, discutida no CN, o referendo consiste em uma consulta posterior sobre determinado ato governamental para ratific-lo, ou no sentido de conceder-lhe eficcia (condio suspensiva) ou para retirar-lhe a eficcia (condio resolutiva). Elegibilidade capacidade eleitoral passiva a capacidade que o sujeito tem de se candidatar a determinado mandato poltico, mediante eleio popular, desde que preenchidos certos requisitos. Como condio, primeiramente, preciso que tenha capacidade eleitoral ativa, ou seja, seja apto a votar. Depois, preciso verificar que a elegibilidade se adquire tambm segundo faixas etrias (art. 14, 3, VI, a a d). Para concorrer a um mandato poltico preciso que se tenha, alm da das condies de elegibilidade, no incida em qualquer inelegibilidade, que constitui impedimento capacidade eleitoral passiva. So condies de elegibilidade (art. 14, 3) Nacionalidade brasileira ou condio de portugus equiparado; Pleno exerccio dos direitos polticos; Alistamento eleitoral; Domiclio eleitoral na circunscrio; Filiao partidria; Idade mnima dever ser aferida na data do certame eleitoral e no no momento do registro da candidatura ou do alistamento eleitoral. o 35 anos para Presidente da Repblica e vice, e para Senador o 30 anos para Governador e vice de Estado e do DF o 21 anos para deputado federal, estadual, distrital, prefeito, vice, e juiz de paz o 18 anos para vereador.
DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS So aqueles que restringem o acesso do cidado participao nos rgos governamentais, por meio de impedimentos s candidaturas. Dividem-se em regras sobre inelegibilidade e normas sobre perda e suspenso de direitos polticos. Inelegibilidade Consiste na ausncia de capacidade eleitoral passiva, ou seja, no pode ser candidato a qualquer mandato poltico. Seu objetivo impedir que haja influncia em virtude do poder econmico ou abuso ou exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta (art. 14, 9).
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Ser absoluta quando houver impedimento para qualquer cargo eleitoral. excepcional e pode ser estabelecida, taxativamente, pela CF: - inalistveis - analfabetos apesar de ser alistvel, no tem direito de ser eleito, no possui capacidade eleitoral passiva. Ser relativa quando houver restries a determinados pleitos eleitorais e determinados mandatos. Pode ser dividida em: - por motivos funcionais (reeleio do Presidente, governadores e prefeitos art. 14, 5 - inelegibilidade relativa por motivo funcional para o mesmo cargo): O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente. Para concorrerem a outros cargos, tanto o Presidente da Repblica quanto os governadores e os Prefeitos devero renunciar aos respectivos mandatos at 6 meses antes do pleito (art. 14, 6). Vejam que no h, portanto, a necessidade de desincompatibilizao do chefe do poder executivo que pretenda candidatar-se reeleio. A idia do legislador quando da redao da EC n 16/97 demonstra a ntida escolha pela idia de continuidade administrativa. - por motivos de casamento; So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o 2 grau de parentesco ou por adoo, do Presidente da Repblica, Governador, Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro de 6 meses anteriores ao pleito, exceto se j titular de mandato de mandato eletivo e candidato reeleio (art. 14, 7). Ensina Luis David de Arajo e Vidal Serrano que o dispositivo pretende impedir o nepotismo eleitoral, sendo importante salientar que a inelegibilidade em pauta se estabelece com base no mandato conferido aos chefes do Executivo, pois o prazo de 6 meses que antecede o pleito s aplicvel quele que os substituem. Smula n. 6 do TSE: inelegvel para o cargo de prefeito, o cnjuge e os parentes indicados no 7 do art. 14 da constituio, do titular do mandato ainda que este haja renunciado ao cargo h mais de 6 meses do pleito. de se observar que o TSE assentou que o cnjuge e os parentes do chefe do executivo so elegveis para o mesmo cargo do titular quando este for reelegvel e tiver se afastado at 6 meses antes do pleito. Excepciona-se da inelegibilidade em pauta aqueles que j sejam titulares de mandato eletivo e pleiteiam a reconduo. O STF entendeu no haver inelegibilidade presente se for comprovada a separao de fato antes de iniciado o mandato executivo, mesmo que o divrcio seja posterior, uma vez que no haveria risco de caracterizao de monoplio poltico pelo mesmo grupo familiar. 86
O mesmo se diz quanto ao casamento religioso (eclesistico) posto que neste caso h circunstncias especiais, com caractersticas de matrimnio de fato, no campo das relaes pessoais e s vezes, patrimoniais, que tm relevncia na esfera da ordem poltica, a justificar a incidncia da inelegibilidade (precedente do STF). Isto se d porquanto o 3 do art 226 da CF que estende o conceito de entidade familiar. - dos militares; O militar alistvel e pode ser eleito. Porm, o art.142, 3, V da CF veda que o membro das Foras Armadas se filie a qualquer partido poltico, enquanto em servio ativo, proibio estendida aos militares dos Estados e DF (art. 42, 1). Mas, como vimos anteriormente, para que se tenha capacidade eleitoral passiva, ou seja, possibilidade de ser eleito, necessrio que o candidato esteja filiado a um partido (art 14, 3, V). Como resolver, ento, a questo dos militares? De acordo como TSE, a filiao partidria contida no art 14, 3, V da CF no exigvel ao militar da ativa que pretenda concorrer a cargo eletivo, bastando o pedido de registro da candidatura aps prvia escolha em conveno partidria. Assim, do registro da candidatura at a diplomao do candidato ou regresso s Foras Armadas, o candidato mantido na condio de agregado, ou seja, afastado temporariamente, caso conte com mais de 10 anos de servio ou ainda, ser afastado definitivamente, se contar com menos de 10 anos de servio (ver art 14, 8 cc art. 42, 1 cc 142, 3). - previses de ordem legal. (art. 14, 9). Neste caso, a lei complementar deve estabelecer novas hipteses e no regulamentar as hipteses j previstas na constituio que se tratam de normas constitucionais de eficcia plena. preciso que se considere tambm que aquele que j exerceu dois mandatos sucessivos na chefia do executivo, no poder candidatar-se, no perodo imediatamente subseqente, vice-chefia. Isto por conta do art. 79 que prev que ele substituir o chefe do executivo em caso de vacncia do cargo. PERDA OU SUSPENSO DOS DIREITOS POLTICOS A CF no especifica quais casos so de suspenso ou perda, mas a natureza, forma e efeitos das mesmas possibilitam sua diferenciao. O art. 15 da CF determinada a vedao da cassao dos direitos polticos (regra), mas nos casos abaixo listados, ser possvel determinar sua suspenso ou perda: - perda da naturalizao por cancelamento judicial com sentena transitada em julgado; perda dos direitos polticos - incapacidade civil absoluta; suspenso dos direitos polticos. Um dos efeitos da sentena de decreta a interdio a suspenso dos direitos polticos. Assim, enquanto durar a interdio, durar a suspenso dos direitos polticos. - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; suspenso dos direitos polticos. Os direitos estaro suspensos at que ocorra a extino da 87
punibilidade. S se falar em suspenso quando houver o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Os parlamentares federais que forem condenados criminalmente (art. 55, VI e 2) no perdem automaticamente o mandato mas ficam impedidos de disputar novas eleies enquanto durarem os efeitos da deciso condenatria. A prpria constituio determina a perda do mandato em caso de deputado ou senador sofrer condenao criminal transitada em julgado, sendo que a perda ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal (voto secreto e maioria absoluta), mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no CN. Assim, em relao aos congressistas condenados criminalmente, no haver a perda automtica do mandato, porque ela ainda ser decidida pela mesa respectiva (ato poltico e discricionrio do Poder Legislativo). A mesma situao se verifica em relao aos deputados estaduais e distritais por fora do art. 27, 1 e art. 32, 3, os quais determinam a aplicao das mesmas regras referentes perda do mandato do deputado federal. O mesmo no se pode dizer, entretanto, em relao aos prefeitos, governadores, presidente e vereadores, quando ento, verificado o trnsito da sentena penal condenatria, haver imediata cessao do exerccio do mandato. - recusa em cumprir obrigao a todos imposta ou prestao de servio alternativo nos termos do art. 5, VIII; perda dos direitos polticos, porque no configura uma sano com prazo determinado para acabar, apesar da lei especfica sobre o tema dizer que suspenso de direitos. Para Luis Alberto David de Arajo e Vidal Serrano esta hiptese constitui condio de perda e no suspenso de direitos polticos, posio da qual eu, Karina, data venia, no concordo. - improbidade administrativa nos termos do art. 37, 4: suspenso dos direitos polticos. Ocorrendo uma das hipteses, o fato deve ser comunicado ao juiz eleitoral competente que determinar sua incluso no sistema de dado para que aquele que estiver privado ou suspenso dos seus direitos polticos no figura na prxima folha de votao. A privao dos direitos polticos engloba a perda do mandado eletivo (seja suspenso ou perda), determinando a cessao de seu exerccio. Em caso de tratar-se de parlamentares federais, vide art. 55, 3. A suspenso dos direitos polticos, por sua vez, caracteriza-se pela privao temporria desses direitos. Exerccios de reforo Exames de OAB 25.90. Sobre nacionalidade marque a opo correta. ( ) a) So cargos privativos de brasileiros natos, dentre outros, Procurador Geral da Repblica. ( ) b) O brasileiro sempre perder a sua nacionalidade quando adquirir outra nacionalidade. 88
( ) c) So considerados brasileiros natos os filhos de brasileiros nascidos no estrangeiros desde que o pai, ou a me, esteja a servio do Brasil. ( ) d) Um casal de brasileiros, a passeio na Itlia tem um filho naquele pas. Para a criana ser brasileira nata se faz necessrio que venha a residir no Brasil antes da maioridade para, s aps alcanada est, venha a optar pela nacionalidade brasileira. 26.91. Sobre os direitos polticos marque a opo correta. ( ) a) O maior de 16 e menor de 18 anos no obrigado a se alistar como eleitor, no entanto, uma vez alistado, estar obrigado a votar. ( ) b) Nacionalidade se confunde com direitos polticos. ( ) c) A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor um ano aps a sua promulgao. ( ) d) O Governador de um determinado Estado no mais pretende se reeleger, no obstante a constituio permitir, no entanto sua esposa deseja candidatar-se ao mesmo cargo (Governadora). Nesse caso, no haver impedimento para a candidatura referida desde que o seu marido renuncie ao cargo at seis meses antes do pleito. 86. 36. Em tema de nacionalidade, so brasileiros natos: ( ) a) todos os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, sem exceo. ( ) b) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil. ( ) c) os portugueses com residncia permanente no Brasil, por um ano ininterrupto. ( ) d) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal. 37.87. Brasileiro naturalizado pode ser: ( ) a) Ministro do Superior Tribunal de Justia. ( ) b) Ministro do Supremo Tribunal Federal. ( ) c) Capito do Exrcito Brasileiro. ( ) d) Secretrio da carreira diplomtica. 38.88. Os analfabetos, maiores de 18 anos: ( ) a) so obrigados a se alistarem como eleitores. ( ) b) podem ser eleitos para o cargo do prefeito. ( ) c) no so elegveis para o cargo de vereador. ( ) d) nenhuma das alternativas acima est correta. 76. 76. CORRETO afirmar que: ( ) a) todo brasileiro nascido no exterior nato; ( ) b) o nascido no estrangeiro, filho de diplomata brasileiro, somente adquire a nacionalidade brasileira se vier a residir no Brasil e optar por ela; ( ) c) o brasileiro naturalizado no pode ser eleito deputado federal; ( ) d) perde a nacionalidade brasileira quem, voluntariamente, adquire outra nacionalidade que no seja originria por lei estrangeira 240.03. A, canadense de origem, naturaliza-se brasileiro e passa a residir em pas estrangeiro, cuja lei o obrigou a adquirir a nacionalidade local, como condio de permanncia no territrio. Em face do que dispe a Constituio Federal, A permanece apenas com
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(A) a nacionalidade do pas estrangeiro. (B) a nacionalidade brasileira. (C) a nacionalidade brasileira e a do pas estrangeiro. (D) a nacionalidade canadense e a brasileira.
293.06 Ao disciplinar o direito de nacionalidade, a Constituio Federal (A) vedou o estabelecimento, por lei, de distino entre brasileiro nato e naturalizado. (B) permitiu a extradio de brasileiros natos e naturalizados. (C) autorizou o provimento de cargos de carreira diplomtica por brasileiros natos e naturalizados. (D) reservou a propriedade de empresas jornalsticas, apenas aos brasileiros natos 105.95. Assinale a alternativa CORRETA. ( ) a) Os partidos polticos adquirem personalidade jurdica com o registro de seus estatutos no Tribunal Superior Eleitoral. ( ) b) O cargo de Ministro do Superior Tribunal de Justia privativo de brasileiro nato; ( ) c) O alistamento eleitoral obrigatrio para os maiores de 18 anos e menores de 75 anos de idade. ( ) d) Os partidos polticos so proibidos de receber recursos financeiros de governo estrangeiro. Exerccios de reviso sobre Direitos e Garantias Fundamentais 01. Sobre o regime constitucional da comunicao social no Brasil, est correto afirmar que (A) a lei dever garantir a todos a possibilidade de se defenderem de propagandas televisivas de produtos nocivos sade e ao meio ambiente. (B) a produo e a programao das emissoras de rdio e televiso devem ser submetidas previamente Agncia Nacional de Inteligncia. (C) a propaganda em rdio e televiso livre, no podendo ser objeto de restries por meio de lei infraconstitucional. (D) a publicao de veculo impresso de comunicao deve sujeitar-se licena da autoridade municipal. 02. A ao popular, que remonta ao Direito Romano, tem como caracterstica, dentre outras, no Direito Constitucional Brasileiro vigente, (A) poder ser proposta por qualquer brasileiro que, para legitimar-se ativamente, apenas precisar comprovar ser brasileiro nato ou naturalizado. (B) visar apenas anulao de ato que lese exclusivamente o patrimnio pblico da Administrao Direta. (C) servir para anular atos administrativos lesivos moralidade administrativa. (D) poder ser proposta pelo cidado e pelo Ministrio Pblico. 03. Dentre os direitos individuais da Constituio de 1988, encontra-se (A) o direito universal ao registro civil de nascimento e de casamento gratuitos. (B) o direito, assegurado s presidirias, de permanecerem com seus filhos durante o perodo de amamentao. 90
(C) o direito de o brasileiro naturalizado jamais ser extraditado do pas. (D) o direito de no sofrer pena cruel, no que se inclui a privao da liberdade por mais de 10 anos. 04. Conforme assegura expressamente a Constituio brasileira em vigor, (A) no pode haver, no Brasil, pena de perda de bens ou de suspenso de direitos fundamentais. (B) nenhum estrangeiro ser extraditado, salvo no caso de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes. (C) ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. (D) condio de elegibilidade para o cargo de vereador a idade mnima de 21 anos. 05. Sobre os direitos e garantias fundamentais marque a opo correta. ( ) a) O princpio da proporcionalidade deve ser utilizado como balizador para a atuao legislativa infraconstitucional de limitao dos direitos fundamentais. ( ) b) Em caso de flagrante delito pode haver o ingresso na casa de algum somente durante o dia. ( ) c) Pode haver a interceptao das comunicaes telefnicas desde que por ordem judicial ou das Comisses Parlamentares de Inqurito. ( ) d) O texto constitucional prev, de modo expresso, a aplicao dos direitos fundamentais aos estrangeiros no residentes no pas. 06. Sobre nacionalidade marque a opo correta. ( ) e) So cargos privativos de brasileiros natos, dentre outros, Procurador Geral da Repblica. ( ) f) O brasileiro sempre perder a sua nacionalidade quando adquirir outra nacionalidade. ( ) g) So considerados brasileiros natos os filhos de brasileiros nascidos no estrangeiros desde que o pai, ou a me, esteja a servio do Brasil. ( ) h) Um casal de brasileiros, a passeio na Itlia tem um filho naquele pas. Para a criana ser brasileira nata se faz necessrio que venha a residir no Brasil antes da maioridade para, s aps alcanada est, venha a optar pela nacionalidade brasileira. 07. Em tema de nacionalidade, so brasileiros natos: ( ) e) todos os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, sem exceo. ( ) f) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil. ( ) g) os portugueses com residncia permanente no Brasil, por um ano ininterrupto. ( ) h) os estrangeiros de qualquer nacionalidade residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal. 08. Brasileiro naturalizado pode ser: ( ) e) Ministro do Superior Tribunal de Justia. ( ) f) Ministro do Supremo Tribunal Federal. ( ) g) Capito do Exrcito Brasileiro. ( ) h) Secretrio da carreira diplomtica. 09. Promotor de Justia do Distrito Federal, pela prtica de crime comum, processado e julgado, originariamente, pelo: ( ) a) Tribunal de Justia do Distrito Federal; ( ) b) Juiz de Direito de uma das Varas Criminais de Braslia; ( ) c) Superior Tribunal de Justia; 91
( ) d) Tribunal Regional Federal da 1 Regio. 10. Somente brasileiro nato pode ser: ( ) a) escolhido pelo Presidente da Repblica, para mandato de dois anos, para participar do Conselho da Repblica; ( ) b) Governador de Estado; ( ) c) Deputado federal; ( ) d) Ministro do Superior Tribunal de Justia 11. Participa do Conselho de Defesa Nacional, como membro nato, o: ( ) a) Presidente do Supremo Tribunal Federal; ( ) b) Advogado-Geral da Unio; ( ) c) Ministro do Planejamento; ( ) d) Ministro da Fazenda. 12.. CORRETO afirmar que: ( ) a) todo brasileiro nascido no exterior nato; ( ) b) o nascido no estrangeiro, filho de diplomata brasileiro, somente adquire a nacionalidade brasileira se vier a residir no Brasil e optar por ela; ( ) c) o brasileiro naturalizado no pode ser eleito deputado federal; ( ) d) perde a nacionalidade brasileira quem, voluntariamente, adquire outra nacionalidade que no seja originria por lei estrangeira. 13. Sobre remdios constitucionais, CORRETO afirmar que: ( ) a) mandado de segurana coletivo no pode ser impetrado por partidos polticos; ( ) b) habeas data pode ser concedido para assegurar o conhecimento de informaes em favor de terceiros; ( ) c) qualquer cidado parte legtima para propor ao popular; ( ) d) mandado de segurana meio hbil para evitar que algum sofra coao em sua liberdade de locomoo. 14. Constitucionalmente, probe-se de modo absoluto pena de: ( ) a) perdimento de bens; ( ) b) morte; ( ) c) multa; ( ) d) banimento. 15. A respeito dos direitos e garantias individuais, assinale a alternativa CORRETA: ( ) a) O mandado de segurana constitui ao voltada exclusivamente para fins cveis, no constituindo instrumento apto a ser utilizado no mbito do processo penal; ( ) b) A demonstrao da condio de cidado brasileiro no exerccio dos direitos polticos requisito essencial de aferio da legitimidade ativa para propositura da ao popular; ( ) c) O princpio da anterioridade tributria no considerado clusula ptrea; ( ) d) A ao de habeas data constitui instrumento adequado para que aquele que se encontra privado do direito de liberdade de maneira ilegal possa esclarecer as razes que levaram prtica do ato delitivo. 16. Pode ser extraditado: ( ) a) brasileiro nato, acusado de trfico de entorpecentes; ( ) b) brasileiro naturalizado, acusado da prtica de trfico de entorpecente praticado depois da naturalizao; ( ) c) estrangeiro, acusado da prtica de crime de opinio;
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( ) d) brasileiro naturalizado, acusado da prtica de trfico de entorpecente praticado antes da naturalizao. 17. Tratando-se de propriedade de empresa jornalstica e de rdio e televiso, constitucionalmente correto afirmar que: ( ) a) ela privativa de brasileiros natos ou de brasileiros naturalizados, aps cinco anos da naturalizao ( ) b) somente pessoa fsica pode ser proprietria; ( ) c) privativa de brasileiros natos ou de brasileiros naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas com sede no Brasil ou no estrangeiro. ( ) d) Nenhuma das respostas anteriores est correta. 18. O tempo ininterrupto de residncia, no Brasil, constitucionalmente exigido para que um natural de Moambique possa se naturalizar brasileiro, de: ( ) a) seis meses; ( ) b) um ano; ( ) c) cinco anos; ( ) d) dez anos. 19. Brasileiro naturalizado no pode ser: ( ) a) almirante; ( ) b) coronel da Polcia Militar; ( ) c) juiz federal; ( ) d) Ministro do Superior Tribunal de Justia. 20. Constitui vedao constitucional em termos absolutos: ( ) e) restrio publicidade dos atos processuais; ( ) f) extradio de brasileiro nato; ( ) g) instituio da pena de morte; ( ) e) identificao criminal de algum j identificado civilmente. 21. A, canadense de origem, naturaliza-se brasileiro e passa a residir em pas estrangeiro, cuja lei o obrigou a adquirir a nacionalidade local, como condio de permanncia no territrio. Em face do que dispe a Constituio Federal, A permanece apenas com (A) a nacionalidade do pas estrangeiro. (B) a nacionalidade brasileira. (C) a nacionalidade brasileira e a do pas estrangeiro. (D) a nacionalidade canadense e a brasileira. 22. A inviolabilidade de domiclio, assegurada pelo art. 5, XI, da Constituio Federal, (A) pode ser suprimida por Emenda Constituio. (B) pode sofrer restrio na vigncia do estado de defesa, que permite a busca e apreenso em domiclio, sem autorizao judicial. (C) prev a possibilidade de ingresso em domiclio, a qualquer tempo, mediante ordem judicial. (D) prev a possibilidade de ingresso em domiclio para prestao de socorro. 23. O direito do indivduo obter informaes dos rgos pblicos, prescrito na Constituio Federal, (A) absoluto, porque, na condio de direito fundamental, no pode ser restringido, inclusive sob estado de stio. (B) relativo, porque s pode ser exercido para obteno de informaes de interesse 93
pessoal. (C) absoluto, porque no sofre nenhuma ressalva expressa da Constituio da Repblica. (D) relativo, porque no abrange as informaes cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade. 24. A Repblica Federativa do Brasil pode ser considerada um Estado laico ou leigo por ser vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios (A) recusar observncia a tratado internacional. (B) criar distines entre brasileiros. (C) estabelecer cultos religiosos. (D) recusar f aos documentos pblicos. 25. Dentre as garantias constitucionais, o indivduo, para assegurar o conhecimento de informaes relativas sua pessoa, constantes de bancos de dados de entidades governamentais, poder valer-se de (A) Mandado de Segurana Coletivo. (B) Mandado de Injuno. (C) Habeas Data. (D) Ao Popular. 26. Ao disciplinar o direito de nacionalidade, a Constituio Federal (A) vedou o estabelecimento, por lei, de distino entre brasileiro nato e naturalizado. (B) permitiu a extradio de brasileiros natos e naturalizados. (C) autorizou o provimento de cargos de carreira diplomtica por brasileiros natos e naturalizados. (D) reservou a propriedade de empresas jornalsticas, apenas aos brasileiros natos. 27. A Constituio Federal intitula, como fundamentais, os seguintes direitos e garantias: (A) a taxa de juros reais de 12% ao ano, a impenhorabilidade do bem de famlia e a inimputabilidade penal dos menores de 18 anos. (B) a gratuidade do registro de nascimento aos reconhecidamente pobres, a impenhorabilidade do bem de famlia e o mandado de segurana. (C) a impenhorabilidade do bem de famlia, a taxa de juros reais de 12% ao ano e a ao civil pblica. (D) o direito de herana, a indenizao ao condenado por erro judicirio e o mandado de segurana coletivo. 28. parte integrante da liberdade de associao, prevista na Constituio Federal, (A) a criao irrestrita de qualquer associao. (B) a proibio de obrigar o filiado a permanecer associado, salvo se o ato constitutivo da associao dispuser o contrrio. (C) a legitimidade de as associaes representarem extrajudicialmente seus filiados, independentemente de qualquer autorizao. (D) a possibilidade de suspenso das atividades da associao, por deciso judicial. 1234Gabarito: 11- C 21- C 12- D 22- D 13- C 23- D 14- D 24- C 94
5- A 6- C 7- B 8- A 9- D 10- A 15- B 16- D 17- D 18- B 19- A 20- B 25- C 26- A 27- D 28- D
ORGANIZAO POLTICO ADMINISTRATIVA DO ESTADO O Brasil adotou a Federao como forma de organizao do Estado. Ela acolhida por pases com caractersticas polticas bem diversas, mas onde se verificou a necessidade de preservar, ao mesmo tempo, a unidade nacional e as autonomias regionais. adotada pelo Brasil, EUA, Canad, Mxico, Argentina, Alemanha, Sua, Austrlia, ndia, Rssia e frica do Sul. A forma federativa do Estado difere, por conseguinte, do Estado Unitrio, onde h uma centralizao absoluta do poder para um mesmo povo, num mesmo territrio. Difere tambm da chamada Confederao, que consiste na unio de Estados soberanos por meio de um tratado internacional dissolvel. Para que haja a caracterizao de um Estado federal preciso que em sua constituio esteja estabelecida a deciso do legislador constituinte em criar o Estado Federal e suas partes indissociveis, a Federao ou Unio e os Estados-Membros, posto que a criao de um governo geral supe a renncia e o abandono de certas pores de competncias administrativas, legislativas e tributrias por parte dos governos locais (art. 1 e art. 18 da CF/88). A constituio federalista deve estabelecer ainda: - nacionalidade nica para todos os cidados dos Estados-membros; - repartio de competncias entre Unio, Estados, DF e municpios; - cada ente federativo com esfera tributria prpria; - poder de auto-organizao dos entes com autonomia constitucional; - possibilidade de interveno federal para manter o equilbrio federativo (modo excepcional e taxativo); - participao do legislativo estadual no legislativo federal; - possibilidade de criao de novo Estado ou modificao do seu territrio aps aquiescncia da sua populao; - existncia de um rgo de cpula do Poder Judicirio para interpretao e proteo da CF. Como j dito anteriormente, o vnculo federativo rege-se pelo princpio da indissolubilidade, consagrado desde a constituio republicana de 1891 e tem por finalidade (i) a unidade nacional e (ii) a necessidade descentralizadora.
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O art. 1 prev a indissolubilidade e que a Repblica Federativa do Brasil formada pela unio dos Estados, Municpios e DF, sendo complementado, logo mais, pelo art. 18, que prev, por seu turno, que a organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, Estados, Municpios e DF, todos autnomos e possuidores da trplice capacidade de auto-organizao, auto-governo e auto-administrao. Braslia a Capital Federal (art. 18, 1). Vejam que no o Distrito Federal a capital porque esse o ente federativo que engloba aquela, ao qual vedado dividir-se em municpios (art. 32, caput). Assim ficam diferenciadas a Capital Federal do pas da circunscrio territorial representada na Federao pelo DF. Assim, podemos afirmar que a partir de 1988 a sede da Federao Brasileira no mais o DF e sim Braslia, revestida constitucionalmente na condio de Capital Federal, tendo como finalidade precpuo sediar o plo central do governo nacional. A determinao do territrio destinado Capital Federal no planalto central vem desde a constituio republicana de 1891. O DF considerado pela constituio ente federativo autnomo em virtude da presena da trplice capacidade de auto-organizao (atravs de Lei Orgnica e leis distritais), auto-governo (eleio do governador, vice e componentes da Cmara Legislativa)e auto-administrao (capacidade legislativa, administrativa e tributria sem qualquer ingerncia da Unio). vedada sua diviso em municpios e no Estadomembro, tendo, porm todas as competncias legislativas e tributrias reservadas a eles, exceto a regra do art, 22, XVII (organizao judiciria, do MP, Defensoria Pblica e suas respectivas organizaes administrativas). A Unio entidade federativa autnoma em relao aos Estados-membros e municpios e constitui pessoa jurdica de direito pblico interno, cabendo-lhe exercer as atribuies da soberania do Estado brasileiro. No se confunde, entretanto, com o Estado Federal, pessoa jurdica de direito pblico internacional e formado pela Unio, Estados-membros, DF e municpios. J os Estados-membros, caracterizam-se pela denominada trplice capacidade de auto-organizao e normatizao prpria, auto-governo e auto-administrao. Estados-membros: Auto-organizao e normatizao prpria. Se auto-organizam por meio do exerccio de seu poder constituinte derivado decorrente e, posteriormente, pela sua prpria legislao (art. 25, caput), respeitando sempre os princpios constitucionais sensveis, os princpios constitucionais estabelecidos e os princpios federais extensveis. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS SENSVEIS: se no observados pelos Estados-membros no exerccio de suas competncias legislativas, administrativas ou tributrias, pode acarretar a sano politicamente mais grave existente em um Estado Federal: a interveno na autonomia poltica. Ex: art. 34, VII. 96
PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ESTABELECIDOS: so normas que se encontram espalhadas pelo texto da constituio que servem para organizar a federao e estabelecer preceitos de observncia obrigatria aos Estados membros em sua auto-organizao. Subdividem-se em normas de competncia e normas de preordenao. Ex: art. 27, 28, 37, a XXI, 1 a 6, 39 a 41, 42, 1 a 11, 75, 95, I, II, e III, 95, pargrafo, 235, I a XI. PRINCPIOS FEDERAIS EXTENSVEIS: so normas centrais comuns Unio, Estados, DF e municpios, de observncia obrigatria no poder de organizao do Estado. So aqueles elencados no art. 1, I ao V; art. 3, I ao IV, art.4, I ao X; art. 5, I, II, III, VI, VIII, IX, XI, XII, XX, XXII, XXIII, XXXVI, LIV, LVII; art. 6 ao art. 11, art. 93, I a XI, art 95, I, II, III. Estados-membros: Auto-governo A constituio federal prev expressamente a existncia dos Poderes legislativo (art. 27), Executivo (art. 28) e Judicirio (art. 125) estaduais. No art. 27 estabelece as regras na composio do Poder Legislativo Estadual, determinando: - sua unicameralidade, - sua denominao (Assemblia Legislativa), - durao do mandato dos deputados (4 anos); - aplicao das regras constitucionais sobre sistema eleitoral; inviolabilidade; imunidades; remunerao; perda do mandato; licena; impedimentos e incorporao s Foras Armadas. O subsdio dos deputados estaduais dever ser fixado por lei ordinria, de iniciativa da Mesa da Assemblia Legislativa que dever ser aprovada por maioria simples e sujeita a sano ou veto do Governador e estar condicionada ao teto mximo de 75% do estabelecido, em espcie, aos deputados federais. Nos termos da EC n. 41/03, os subsdios dos deputados estaduais sero o limite remuneratrio no mbito do Poder Legislativo estadual (art. 37, XI), ressalvada a possibilidade criada pela EC n 47/05. O nmero de deputados na assemblia legislativa (art. 27) corresponder ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados (de 8 a 70, cf. art. 45, 1, (Lei Complementar n 78, de 30-12-1993) que fixada por lei complementar. Excepcionalmente, se atingido o nmero de 36 deputados estaduais, sero acrescidos de tantos quanto forem os deputados federais acima de 12. (36 + n de deputados federais 12). EX: Estado de SP tem 70 deputados federais, portanto, se encaixa na regra da exceo do art. 27. Logo, teremos 94 deputados estaduais na assemblia legislativa de SP porque aplicando-se a regras: 36 + 70 12 = 94 deputados estaduais. LEI COMPLEMENTAR N 78, DE 30 DE DEZEMBRO DE 1993 Disciplina a fixao do nmero de 97
Prof Karina Zucoloto Deputados, nos termos do art. 45, 1, da Constituio Federal.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1 Proporcional populao dos Estados e do Distrito Federal, o nmero de deputados federais no ultrapassar quinhentos e treze representantes, fornecida, pela Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica, no ano anterior s eleies, a atualizao estatstica demogrfica das unidades da Federao. Pargrafo nico. Feitos os clculos da representao dos Estados e do Distrito Federal, o Tribunal Superior Eleitoral fornecer aos Tribunais Regionais Eleitorais e aos partidos polticos o nmero de vagas a serem disputadas. Art. 2 Nenhum dos Estados membros da Federao ter menos de oito deputados federais. Pargrafo nico. Cada Territrio Federal ser representado por quatro deputados federais. Art. 3 O Estado mais populoso ser representado por setenta deputados federais. Art. 4 Esta Lei Complementar entra em vigor na data de sua publicao. Art. 5 Revogam-se as disposies em contrrio. Braslia, 30 de dezembro de 1993, 172 da Independncia e 105 da Repblica. Art. 28 - No poder executivo, o governador ser eleito para mandato de 4 anos, possibilitada a reeleio para um nico perodo subseqente. Dever ser realizada a eleio no 1 domingo de outubro e, em 2 turno, no ltimo domingo de outubro do ano anterior ao trmino do mandato e a posse realizar no 1 de janeiro do ano seguinte. Sero aplicadas, ainda, no que couber, as regras estabelecidas para eleio e posse do Presidente da Repblica (art. 77). PERDA DO MANDATO DO GOVERNADOR (ART. 28, 1) Perder o cargo se assumir outro cargo ou funo na administrao pblica direta ou indireta, salvo a posse em virtude de concurso pblico e a hiptese do art. 38, I, IV e V. SUBSDIO DO GOVERNADOR/ VICE/SECRETRIOS (ART. 28, 2)
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So fixados por lei ordinria de iniciativa da Assemblia Legislativa, observados os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III E 153, 2, I. No mbito estadual, o subsdio mensal do Governador do Estado ser o limite remuneratrio para todo o poder executivo estadual, excetuando-se os procuradores e defensores pblicos, cujo teto salarial ser idntico ao dos magistrados e membros do MP, ou seja, 90,25% do subsdio do Ministro do STF. Entretanto, esta regra pode substituda se houver expressa fixao em contrrio de novo subteto nas respectivas constituies estaduais (possibilidade prevista pela EC n 47/05). A EC n 47/05 facultou aos Estados a fixao do subsdio mensal dos desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado aos 90,25% do subsdio do Ministro do STF, para todos os servidores exceto dos deputados estaduais (parlamentares), conforme j analisado anteriormente. Trata-se da discricionariedade e a oportunidade de se alterar a constituio estadual para estender a outras carreiras pblicas o que o art. 37, XI excepcionou somente aos membros do MP, procuradores e defensores pblicos. H que se lembrar ainda, que na ausncia de previses especficas nas constituies estaduais, permanecer, em mbito distrital ou estadual, o subsdio mensal dos respectivos governadores como limite remuneratrio para todo o poder executivo, salvo as carreiras do MP, procuradores e defensores pblicos. Os Estados-membros, nos termos do art. 125, organizaro seu Poder Judicirio. Estados-membros: auto-administrao. Os Estados-membros se auto-administram no exerccio de suas competncias administrativas, legislativas e tributrias definidas constitucionalmente. Os Estados podem, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies (art. 25, 3) com o objetivo de oferecer solues para problemas ou carncias localizadas nos Estados. Regies metropolitanas so conjuntos de municpios limtrofes com certa continuidade urbana que se renem em torno de um municpio-plo ou municpio-me. Microrregies so municpios limtrofes que apresentam caractersticas homogneas e problemas em comum, mas que no se encontram ligados pela continuidade urbana. Aglomerados urbanos so reas urbanas de municpios limtrofes, sem um plo, ou mesmo uma sede. Caracterizam pela grande densidade demogrfica e continuidade urbana. Comum s 3 espcies, so as seguintes regras constitucionais: - lei complementar estadual; - tratar-se de um conjunto de municpios limtrofes; - finalidade: organizao, planejamento e execuo de funes pblicas de interesse comum. 99
MUNICPIOS
A autonomia dos municpios, da mesma forma que a dos Estados-membros, configura-se pela trplice capacidade de: - auto-organizao e normatizao prpria: atravs da Lei Orgnica Municipal e pelas leis municipais; - autogoverno: mediante eleio direta do prefeito, vice e vereadores; -auto-administrao: no exerccio de suas competncias legislativas, administrativas e tributrias, conferidas pela CF. A Lei Orgnica do Municpio deve estabelecer as regras de processo legislativo municipal e toda regulamentao oramentria, de acordo com a CF, a constituio do respectivo Estado e os preceitos elencados no art. 29. Sabe-se que o prefeito o chefe do Poder executivo, cabendo-lhe a direo administrativa e poltica do municpio. O inciso X do art. 29 inovou a competncia para processo e julgamento das infraes penais cometidas por prefeitos, concedendo-lhe foro privilegiado, ao dispor que sero julgados pelo Tribunal de Justia respectivo. No entanto, h dvidas quanto a fixao desta competncia, posto que a constituio no refere expressamente ao tipo de infrao penal cometida (comum, eleitoral, dolosa contra a vida, federal). Tal soluo e definio caber jurisprudncia. Assim, o TJ ser competente para julgar as infraes concernentes aos processo penais referente aos delitos sujeitos competncia da justia local. Em se tratando de bens, servio ou interesse da Unio, de suas autarquias ou de empresas pblicas federais, ser competente o TRF. Tratando-se de crimes eleitorais, o Prefeito Municipal dever ser processado e julgado, originariamente, pelo TRE. No tocante aos crimes dolosos contra a vida, aplica-se a regra do art. 29, X, recaindo a competncia sobre o TJ e no sobre o Tribunal do Jri. A ao penal contra o prefeito por crime comum ou de responsabilidade (art. 1, DL 201/67) pode ser instaurada mesmo aps a extino do seu mandato (4 anos). Porm, se a denncia for recebida durante o exerccio do mandato, o Tribunal ou seu rgo fracionrio decidir pelo afastamento temporrio ou permanncia nas funes do prefeito durante a instruo processual penal. Os crimes de responsabilidade podem ser classificados em prprios e imprprios. Sero crimes de responsabilidade prprios as infraes poltico-administrativas, cuja sano corresponde perda do mandato e suspenso dos direitos polticos (art. 4, DL 201/67). Nesse caso, o prefeito ser julgado pela Cmara de Vereadores e sancionadas com 100
a cassao do mandato. Essas que so, na tradio do direito brasileiro, os denominados crimes de responsabilidade. Sero crimes de responsabilidade imprprios verdadeiras infraes penais, apenados com penas privativas de liberdade e previstos no art. 1 do DL 201/67. Estes crimes na realidade so crimes comuns e devero ser julgados pelo Poder Judicirio, independentemente do pronunciamento da Cmara dos Vereadores (art. 1), so de ao penal pblica e punidos com deteno e recluso (art. 1, 1). Assim, conclumos que o Poder Judicirio processar e julgar os prefeitos municipais quando cometerem crimes comuns ou crimes de responsabilidade imprprios. Vejam que a competncia do TJ para processar e julgar infraes penais comuns, excluindo-se qualquer possibilidade de interpretao extensiva, de modo que no ser competente para processar e julgar, por exemplo, aes populares contra ele proposta, aes civis pblicas e demais aes de natureza cvel. No tocante imunidade material dos vereadores, voltaremos a falar no assunto mais frente quando falarmos em processo legislativo. TERRITRIOS Os territrios integram a Unio e sua criao, transformao ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar (art. 18, 2). Assim, no so considerados entes federativos mas simples descentralizaes administrativas-territoriais da prpria Unio. Em 1988 havia 3 territrios: Fernando de Noronha, Amap e Roraima. O art. 14 do ADCT resolveu esta situao e os territrios transformaram-se em Estados Federados, salvo Fernando de Noronha que foi reincorporado ao Estado de Pernambuco. Apesar de no existirem territrios mais, a CF/88 permite que eles sejam criados (art. 18, 3). FORMAO DOS ESTADOS (art. 18, 3) Os Estados podero incorporar-se entre si (fuso), subdividir-se (surgem vrios outros Estados desaparecendo o originrio) ou desmembrar-se (separar uma ou mais partes sem que ocorra a perda da identidade do ente federativo primitivo) para se anexarem a outros ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, sendo exigidos 3 requisitos: - consulta prvia s populaes diretamente interessada, por meio de plebiscito; - oitiva das respectivas Assemblias Legislativas dos Estados interessados; - lei complementar federal (CN) especfica aprovando a incorporao, subdiviso ou o desmembramento. FORMAO DE MUNICPIOS (ART. 18, 4)
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Requisitos para criao, incorporao, fuso e desmembramento de municpios: Lei complementar estabelecendo o perodo possvel para criao, incorporao, fuso ou desmembramento de municpios; Lei ordinria federal prevendo requisitos genricos exigveis, bem como a apresentao e publicao dos Estudos de Viabilidade Municipal; Consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos municpios diretamente interessados; Lei ordinria estadual criando especificamente determinado municpio. VEDAES CONSTITUCIONAIS (ART. 19)
vedado Unio Estados, Distrito Federal e municpios: Estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico. H, portanto, verdadeira e total separao entre Estado e Igreja. Desta forma que ficou estabelecida a vedao constitucional de instituio de impostos por parte da Unio, Estados, DF e municpios sobre templos de qualquer culto (art. 150, VI, b). Recusar f aos documentos pblicos; Criar distines entre brasileiros; Criar preferncias entre si.( entre os entes federativos)
Neste ltimo caso, fica vedado a todo ente federativo instituir imposto sobre bens, patrimnio, renda ou servio uns dos outros (art. 150, VI, a), posto que da essncia do pacto federal a imunidade recproca dos entes que o compem. REPARTIO DE COMPETNCIAS O grau de centralizao ou descentralizao poltica de um Estado medido pela quantidade e qualidade de atribuies concedidas s entidades federativas. Competncia a faculdade juridicamente atribuda a uma entidade, conforme entendimento de Jos Afonso da Silva. Em uma Federao, a repartio de competncia feita pelas atribuies dadas pela Constituio a cada uma das entidades federativas. O princpio geral da repartio de competncias o da predominncia de interesses. - interesse geral e nacional competncia da Unio; - interesse regional competncia dos Estados; - interesse local competncia dos Municpios. Dois so os critrios adotados pela Constituio Federal na repartio de competncias: horizontal e vertical.
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Pelo critrio horizontal so atribudas competncias exclusivas ou privativas para cada ente federativo. Pelo critrio vertical, certas competncias so dadas para diversas entidades federativas, estabelecendo-se regras para o seu exerccio simultneo. Por esses critrios so fixadas as competncias comuns, concorrentes e suplementares. Quanto a natureza das competncias, a primeira grande distino a ser estabelecida entre competncia material e competncia legislativa. Nesse diapaso, a constituio brasileira optou por enumerar as atribuies da Unio (arts. 21 e 22) e dos Municpios (art. 30) e reservar o restante, remanescente, aos Estados (art. 25, 1). Competncia material ou administrativa a prtica de atos de gesto art 21, art. 30, III a IX e certas competncias materiais so comuns a todas entidades federativas (art. 23). Competncia legislativa , por sua vez, a faculdade para elaborao de leis sobre determinados assuntos. Unio foi atribuda uma ampla competncia legislativa (art. 22 e 24). Aos municpios foi reservada a competncia para legislar sobre assuntos de interesse local e suplementar legislao estadual e federal no que couber. Aos Estados foi reservada a competncia legislativa remanescente. O sistema adotado pela CF brasileira em face da repartio das competncias, quanto forma, podem ser: - enumeradas ou expressas; - reservadas ou remanescentes e residuais; - implcitas, resultantes, inerentes ou decorrentes. As enumeradas ou expressas so atribuies especficas feitas pela CF para cada entidade federativa (arts. 21, 22 e 24 Unio e art. 30 Municpios). As competncias reservadas ou remanescentes so as demais restantes que no foram atribudas especificamente a nenhuma entidade federativa (art. 25, 1). A residual, por sua vez, consiste no eventual resduo que reste aps enumerar a competncia de todas as entidades federais, segundo Jos Afonso da Silva. Tratando-se de matria tributria, a competncia residual, ou seja, alm dos tributos que foram atribudos pela Constituio da Unio, aos Estados e aos Municpios, outros podero ser institudos somente pela Unio (art. 154, I). As competncias implcitas, resultantes, inerentes ou decorrentes so aquelas que decorrem da prpria natureza dos entes federativos, embora no expressamente no texto da constituio. Essa distino de atribuies no rgida, posto que a constituio combinou vrios critrios visando assegurar o equilbrio federativo e certos encargos so designados a mais de uma entidade da federao pelo critrio vertical de repartio de competncias. Quanto a extenso, as competncias materiais e legislativas podem ser: 103
- exclusivas atribudas a uma nica entidade federativa, sem possibilidade de delegao e competncia suplementar (art. 21 e 30, I); - privativas - atribudas a uma nica entidade federativa, com a possibilidade de delegao em questes especficas (art. 22, nico) e competncia suplementar (art. 24 e pargrafos); - comuns, cumulativas ou paralelas - atribudas a todas as entidades sobre determinadas matrias, estando as entidades no mesmo nvel hierrquico (art. 23); (havendo trs normas sobre determinado assunto, prevalecer a que atribui maior poder protetivo). - concorrentes so as atribudas Unio para estabelecer normas gerais sobre determinados assuntos (art. 24, ), podendo os Estados e o DF desdobrar esses princpios gerais. A Unio restringe-se em legislar sobre assuntos, normas gerais. Os Estados fica a incumbncia da implementao de regras especficas de acordo com suas particularidades e, muito embora o art. 24 no estabelea a possibilidade de os Municpios legislarem concorrentemente sobre determinadas matrias, essa faculdade prevista, de forma ampla e genrica, pelo art. 30, II. - competncias suplementares - so aquelas atribudas aos Estados para desdobrarem as normas gerais estabelecidas pela Unio, dentro da competncia legislativa concorrente, de acordo com suas peculiaridades (art. 24, 2). J a competncia supletiva aquela em que inexistindo legislao federal sobre normas gerais em matria de competncia concorrente, os Estados possuem faculdade de exercer competncia legislativa plena para atender suas peculiaridades (art. 24, 3). Nessa hiptese, a supervenincia da legislao federal suspende a eficcia da lei estadual no que lhe for contrrio (art. 24, 4). Foi atribuda pela Constituio aos Municpios a competncia para suplementar a legislao federal e estadual no que couber (art. 30, II). Quanto a origem, as competncias podem ser divididas em: - competncias originrias aquelas dadas pela CF, desde logo, a uma entidade federativa; - competncias delegadas atribuies recebidas em razo do repasse de uma competncia originria de uma entidade federativa para outra. INTERVENO A regra a autonomia dos entes federativos. Excepcionalmente, porm, ser admitido o afastamento desta autonomia poltica com a finalidade de preservao da existncia e unidade da prpria Federao, atravs da interveno. Consiste em medida excepcional de supresso temporria da autonomia de determinado ente federativo, fundada em hipteses taxativamente previstas na CF e que visa a unidade e preservao da soberania do Estado Federal e das autonomias da Unio, dos Estados e dos Municpios e do DF. A Unio, em regra, somente poder intervir nos Estados-membros e no DF enquanto os Estados somente podero intervir nos Municpios integrantes de seu territrio. A Unio somente poder intervir diretamente nos Municpios, salvo se existentes dentro do Territrio Federal (art. 35, caput).
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O ato de interveno na autonomia poltica dos Estados-membros e do DF pela Unio somente poder ser consubstanciado por decreto do Presidente da Repblica (art. 84, X) e no caso de interveno municipal, pelos Governadores de Estado. , pois, ato privativo do Chefe do Poder Executivo. O decreto de interveno fixar a amplitude, o prazo, as condies e se couber, o interventor. Hipteses art. 34 so 7 as hipteses de interveno federal. Procedimento O processo de interveno pode ser explicado em 4 fases, mas nenhuma hiptese interventiva permitida pela CF apresentar mais do que 3 fases : - iniciativa (quem deflagra o procedimento) - fase judicial (somente nas hipteses do art. 34, VI e VII) - decreto interventivo; - controle poltico no ocorrer em duas hipteses: art. 34, VI e VII) A CF indica quem poder deflagrar o procedimento interventivo: Presidente da Repblica art. 34, I, II, II, V ex officio; Solicitao dos poderes locais art. 34, IV. O Poder legislativo local (Assemblia ou Cmara Legislativa) e Executivo (Governador do Estado ou do DF) solicita ao Presidente da Repblica a decretao da interveno no caso de estarem sofrendo coao no exerccio de suas funes. O Poder Judicirio local, diferentemente, solicitar ao STF que, se entender ser o caso, requisitar a interveno ao Presidente da Repblica. Requisio do STF, STJ ou TSE na hiptese de desobedincia a ordem ou deciso judicial. Referidos tribunais podero requisitar diretamente ao Presidente da Repblica quando sua ordem ou deciso for descumprida. Ao STF, entretanto, cabe exclusivamente, o pedido de interveno quando a deciso da Justia Federal, Estadual, do Trabalho ou Militar forem descumpridas, ainda quando forem fundadas em direito infraconstitucional. o preciso salientar que somente o TJ local, atravs de seu presidente, tem legitimidade para encaminhar ao STF o pedido de interveno baseado em descumprimento de suas prprias decises Aes propostas pelo Procurador-Geral da Repblica, endereadas ao STF, como: Ao de executoriedade de lei federal; Ao direta de inconstitucionalidade interventiva (EC n. 45);
A fase judicial apresenta-se somente nos dois casos acima expostos: ao de execuo de lei federal e ao direta de inconstitucionalidade interventiva, endereadas ao STF. Em ambos os casos, o STF dever julg-las procedente, encaminhando-se ao Presidente da Repblica, para os fins de decreto interventivo. Nessas hipteses, a
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decretao da interveno vinculada, cabendo ao Presidente a mera formalizao de uma deciso tomada por rgo judicirio. A interveno ser formalizada atravs de decreto presidencial (art. 84, X) que, uma vez publicado, tornar-se- imediatamente eficaz, legitimando a prtica dos demais atos conseqentes interveno. O art. 36, 1 determina que o decreto especifique a amplitude, o prazo e as condies de execuo e, se necessrio for, afaste as autoridades locais e nomeie temporariamente um interventor, submetendo essa deciso apreciao do Congresso Nacional no prazo de 24 horas. quando passamos a ter o controle poltico. O controle poltico ocorrer, por exemplo, caso o Congresso no aprove a decretao da interveno, o Presidente dever cess-la imediatamente, sob pena de crime de responsabilidade (art. 85, II) e ser dispensado nos casos do art. 34 VI e VII, quando o decreto estar limitado a suspender a execuo do ato impugnado, se esta medida bastar ao restabelecimento da normalidade (art. 36, 3). Nas hipteses de interveno espontnea em que o Presidente da Repblica verifica a ocorrncia de determinadas hipteses constitucionais permissivas da interveno federal, ouvir os Conselhos da Repblica (art. 90, I) e o Conselho de Defesa Nacional (art. 91, 1, II) que opinaro a respeito. Aps isso, poder discricionariamente decretar a interveno no Estado-membro. O interventor nomeado pelo Decreto Presidencial ser considerado para todos os efeitos como servidor pblico federal, a amplitude e executoriedade de suas funes depender dos limites estabelecidos no decreto interventivo. No caso dos Estados-membros, somente o Governador do Estado poder decret-la, dependendo na hiptese do art. 35, IV, de ao julgada procedente pelo Tribunal de Justia. Igualmente interveno federal existir um controle poltico exercido pela Assemblia Legislativa, que no prazo de 24 horas apreciar o decreto interventivo, salvo na hiptese do art. 35, IV. Exerccios de reforo 01. (26) Excluindo-se a competncia legislativa suplementar dos municpios, a competncia constitucional expressa para legislar sobre (I) direito eleitoral, (II) direito econmico, e (III) registros pblicos pertence, respectivamente: (A) (I) Unio, (II) Unio, aos estados-membros e ao Distrito Federal, e (III) aos municpios. (B) (I) Unio, aos estados-membros e ao Distrito Federal, (II) Unio, e (III) Unio. (C) (I) Unio, aos estados-membros, ao Distrito Federal e aos municpios, (II) Unio, e (III) aos estados-membros. (D) (I) Unio, (II) Unio, aos estados-membros e ao Distrito Federal, e (III) Unio. 27.92. luz do direito constitucional marque a opo correta. ( ) a) Os partidos polticos so pessoas jurdicas de direito pblico. ( ) b) Os Estados, assim como a Unio, so detentores de soberania. 106
( ) c) competncia concorrente da Unio dos Estados e dos Municpios legislar sobre direito tributrio, urbanstico, penitencirio, econmico e financeiro. ( ) d) A competncia privativa da Unio pode ser delegada aos Estados. 28.93. Marque a opo incorreta. ( ) a) A interveno federal pode ser decretada quando ocorrer a violao das clusulas ptreas. ( ) b) H previso expressa na constituio de interveno da Unio em Municpio. ( ) c) A no aplicao do mnimo exigido pela Constituio na rea de sade d ensejo a interveno federal. ( ) d) H previso constitucional de interveno estadual em Municpios 93. 93. A representao para fins de interveno federal: ( ) a) instituto novo no ordenamento jurdico-constitucional brasileiro, introduzido pela Constituio de 1988, por meio do qual o Supremo Tribunal Federal provocado a intervir nos estados-membros para reestabelecer a ordem e segurana pblicas; ( ) b) Pode ser ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica e pelo Advogado Geral da Unio; ( ) c) Depende de provimento pelo Supremo Tribunal Federal, de representao de Advogado Geral da Unio, no caso de recusa execuo de lei federal; ( ) d) Tem como objetivo assegurar a observnvia dos princpios constitucionais sensveis. 98.88. Em relao s competncias legislativas descritas na Constituio Federal, assinale a alternativa CORRETA. ( ) a) Na ausncia de lei federal, os estados membros podem legislar sobre proibio de comrcio de cigarros em sua correspondente base territorial; ( ) b) constitucional lei estadual que veda a correo de tarifas telefnicas por ndice superior inflao acumulada no ano; ( ) c) No direito brasileiro a lei federal hierarquicamente superior estadual; ( ) d) Compete privativamente Unio legislar sobre salrios dos Policiais Militares do Distrito Federal. 109.89. Assinale a alternativa CORRETA dentre as opes abaixo: ( ) a) Os dispositivos constitucionais que disciplinam a competncia legislativa no podem ser modificados por emenda constitucional, uma vez que so implicitamente ptreos na medida em que delineiam o modelo federativo; ( ) b) A teoria dos poderes remanescentes que hoje aplicada no direito brasileiro indica as matrias de expresso objeto de legislao estadual, deixando para a Unio os assuntos remanescentes; ( ) c) Compete aos Estados legislar sobre Direito Penal Militar de suas polcias militares; ( ) d) Lei complementar pode autorizar os Estados e o Distrito Federal a legislar sobre questes especficas das matrias inseridas na competncia legislativa privativa da Unio. 112.92. Em relao Federao brasileira, assinale a alternativa CORRETA: ( ) a) A indissolubilidade da Federao brasileira somente pode ser afastada mediante plebiscito nacional que autorize a ciso de estado-membro; ( ) b) Compete ao Supremo Tribunal Federal julgar causas entre empresa pblica federal e estado-membro, na medida em que cabe quela Corte dirimir conflitos federativos; ( ) c) A Constituio brasileira adota como tcnica de repartio de competncia legislativa a teoria dos poderes remanescentes que, em nosso modelo, prev os assuntos que 107
so privativos dos estados-membros e, os que remanescem, devem ser exercidos pela Unio; ( ) d) Medida Provisria federal pode delegar aos estados-membros competncia para edio de lei estadual relativa a propaganda comercial. 122.92. A competncia para legislar sobre a organizao administrativa da Defensoria Pblica do Distrito Federal : ( ) a) privativa da Unio; ( ) b) comum da Unio e do DF; ( ) c) concorrente da Unio e do DF; ( ) d) privativa do Distrito Federal. 123.93. A competncia para legislar, sobre previdncia social, quanto aos servidores do Distrito Federal : ( ) a) privativa da Unio; ( ) b) comum da Unio e do DF; ( ) c) concorrente da Unio e do DF; ( ) d) privativa do DF. 124.94. Ao Distrito Federal so atribudas na constituio as competncias legislativas: ( ) a) reservadas apenas aos Estados; ( ) b) reservadas aos Estados e Municpios; ( ) c) reservadas apenas aos Municpios; ( ) d) especificadas expressamente no seu texto. 153.93. Em face do texto constitucional em vigor, correto afirmar que: ( ) a) compete exclusivamente ao Banco Central do Brasil exercer a competncia da Unio para emitir moeda; ( ) b) as disponibilidades de caixa da Unio sero depositadas no Banco do Brasil; ( ) c) Distrito Federal a Capital Federal; ( ) d) a criao de municpios pode ser feita, a qualquer tempo, desde que por lei estadual. 154.94. Pode ser expedida medida provisria que verse sobre: ( ) a) regulamentao de explorao de servios estaduais de gs encanado; ( ) b) direito processual civil; ( ) c) direito eleitoral; ( ) d) instituio de imposto. 162.87. Pode decretar interveno federal nos Estados: ( ) a) o Supremo Tribunal Federal; ( ) b) Tribunal de Justia do prprio Estado; ( ) c) Presidente da Repblica; ( ) d) Congresso Nacional. 93. 168. Da competncia legislativa concorrente decorre: ( ) a) a vedao de os Estados poderem legislar, ainda que suplementarmente, sobre normas gerais; ( ) b) a limitao da competncia da Unio, no sentido de poder legislar, apenas, sobre normas gerais; ( ) c) a vedao absoluta de os Estados poderem legislar sobre normas gerais. ( ) d) Nenhuma das alternativas acima est correta. 217.09. Assinale a afirmativa CORRETA. (A) A Constituio da Repblica Federativa do Brasil enumera algumas hipteses de interveno federal, entretanto, a norma infraconstitucional pode estabelecer outras 108
situaes, desde que respeite a autonomia do ente federativo. (B) A interveno federal, apesar de ser ato excepcional que restringe a autonomia estadual, pode ser decidida, em todas as hipteses, apenas pelo Presidente da Repblica. (C) Embora seja medida excepcional e restritiva da autonomia da entidade estatal que a sofre, a interveno federal pode ser decretada por prazo indeterminado. (D) Segundo o Texto Constitucional, pode haver interveno sem interventor. 224.62. Uma Assemblia Legislativa aprova emenda em sua Constituio determinando, no mbito dessa unidade da Federao, a escolha de prefeitos pelo Governador do Estado sem que haja eleio popular. Nesse caso a) haver interveno federal, por decreto presidencial, aps provimento do Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, sem necessidade de apreciao do decreto pelo Congresso Nacional. b) o Presidente da Repblica poder, discricionariamente, decretar a interveno federal, submetendo o decreto que a institui apreciao do Congresso Nacional, que pode aprovar ou no o decreto. c) o Presidente da Repblica s poder agir mediante provimento, pelo Tribunal de Justia, de representao feita pelo Procurador-Geral de Justia. d) no h qualquer medida a ser tomada porque a Constituio Federal garante e assegura a autonomia estadual atravs do Poder Constituinte Decorrente. 237.03. No mbito da legislao concorrente, os Estados-membros, para atender a suas peculiaridades, exercero a competncia legislativa plena na hiptese de (A) inexistncia de lei federal sobre assuntos de interesse local. (B) inexistncia de lei federal sobre normas gerais. (C) existncia de lei federal sobre normas gerais. (D) existncia de lei federal sobre normas gerais e questes especficas. 238.01. A Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva, processada junto ao Supremo Tribunal Federal, tem por objetivos tutelar (A) os princpios sensveis, previstos no art. 34, VII, da Constituio da Repblica, e dispor sobre a interveno da Unio nos Estados ou Distrito Federal. (B) toda a Constituio Federal e declarar a inconstitucionalidade do ato impugnando. (C) os princpios fundamentais, previstos no Ttulo I, da Constituio da Repblica, e declarar a inconstitucionalidade do ato impugnando. (D) os princpios da Ordem Econmica, previstos no art. 170, da Constituio da Repblica, e declarar a inconstitucionalidade do ato estatal que intervenha indevidamente na economia. 242.05. A Cmara Municipal (A) composta por vereadores que gozam de imunidade por suas opinies, palavras e votos, em todo o territrio nacional. (B) tem competncia para legislar sobre assuntos de interesse local do Municpio e suplementar a legislao federal e a estadual no que couber. (C) no pode gastar mais de 60% de sua receita com folha de pagamento. (D) no pode instaurar comisses parlamentares de inqurito,com poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, sendo essa competncia exclusiva das comisses do Congresso Nacional. 262.5. A Lei Municipal que institui crime (A) usurpa competncia privativa da Unio, podendo ser impugnada em Ao Direta de
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Inconstitucionalidade, perante o Supremo Tribunal Federal. (B) usurpa competncia privativa do Estado-membro, podendo ser impugnada em Ao Direta de Inconstitucionalidade, perante o Tribunal de Justia. (C) no usurpa competncia privativa da Unio, desde que haja lei complementar autorizando o Municpio a legislar sobre direito penal. (D) usurpa competncia privativa da Unio, podendo ser impugnada, subsidiariamente, em Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental. 263.6. Na organizao do Estado brasileiro, o Poder Legislativo bicameral, do tipo federativo, est presente (A) somente na Unio. (B) na Unio, nos Estados-membros e no Distrito Federal. (C) somente nos Municpios. (D) em todos os entes federativos. 267.10. A recusa execuo de lei federal, no mbito do Estado-membro, pode ensejar (A) interveno da Unio, mediante provimento do Supremo Tribunal Federal. (B) decretao de estado de stio, mediante provimento do Supremo Tribunal Federal. (C) interveno da Unio, mediante provimento do Superior Tribunal de Justia. (D) decretao de estado de defesa, mediante provimento do Superior Tribunal de Justia 275.8. NO integra o princpio da separao de Poderes, na esfera do Municpio, a seguinte competncia: (A) prestao anual de contas pelo Prefeito Cmara Municipal. (B) nomeao, pelo Prefeito, de membro do Poder Judicirio local. (C) veto do Prefeito a projeto de lei aprovado pela Cmara. (D) cassao do mandato do Prefeito pela Cmara Municipal. 277.10. As "clusulas ptreas" so limites ao poder de (A) decretao de interveno da Unio nos Municpios, pelo Presidente da Repblica. (B) elaborao da Constituio, pelo Poder Constituinte Originrio. (C) decretao de estado de stio, pelo Presidente da Repblica. (D) alterao da Constituio, pelo Poder Reformador. 283.06 Na federao brasileira, no integra a autonomia do Municpio, a competncia para (A) fixar a remunerao dos Vereadores. (B) criar autarquias pertencentes Administrao Indireta. (C) produzir Leis Complementares. (D) criar Tribunal de Contas. 303.16 O no pagamento de precatrios pelo Estado-membro, na forma exigida pela Constituio Federal, enseja interveno da Unio, que ser decretada pelo (A) Presidente da Repblica, mediante requisio do Supremo Tribunal Federal. (B) Presidente do Supremo Tribunal Federal, mediante representao do Procurador-Geral da Repblica. (C) Presidente do Congresso Nacional, aps aprovao de ambas as Casas. (D) Presidente do Supremo Tribunal Federal, mediante autorizao do Congresso Nacional. 306.19 Segundo o sistema constitucional de distribuio de competncias, correto afirmar que o Municpio, no exerccio de suas atribuies legislativas, (A) compartilha da competncia concorrente dos Estados membros e do Distrito Federal. 110
(B) tem a possibilidade de suplementar as legislaes federal e estadual, no que couber. (C) tem a possibilidade de legislar, mediante autorizao legal, sobre questes especficas relacionadas s matrias de competncia privativa da Unio. (D) compartilha da competncia material comum da Unio, dos Estados-membros e do Distrito Federal. 307.20 Os documentos que organizam os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios, a partir das competncias a eles conferidas pela Constituio Federal, so denominados, respectivamente: (A) Constituio do Estado, Lei Orgnica do Distrito Federal e Lei Orgnica Municipal. (B) Lei Orgnica Estadual, Lei Orgnica do Distrito Federal e Lei Orgnica Municipal. (C) Constituio Estadual, Constituio do Distrito Federal e Constituio Municipal. (D) Constituio Estadual, Constituio do Distrito Federal e Lei Orgnica Municipal. Exerccios de reviso: INTERVENO 28. Marque a opo incorreta. ( ) e) A interveno federal pode ser decretada quando ocorrer a violao das clusulas ptreas. ( ) f) H previso expressa na constituio de interveno da Unio em Municpio. ( ) g) A no aplicao do mnimo exigido pela Constituio na rea de sade d ensejo a interveno federal. ( ) h) H previso constitucional de interveno estadual em Municpios. 93. 93. A representao para fins de interveno federal: ( ) a) instituto novo no ordenamento jurdico-constitucional brasileiro, introduzido pela Constituio de 1988, por meio do qual o Supremo Tribunal Federal provocado a intervir nos estados-membros para reestabelecer a ordem e segurana pblicas; ( ) b) Pode ser ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica e pelo Advogado Geral da Unio; ( ) c) Depende de provimento pelo Supremo Tribunal Federal, de representao de Advogado Geral da Unio, no caso de recusa execuo de lei federal; ( ) d) Tem como objetivo assegurar a observncia dos princpios constitucionais sensveis. 162.87. Pode decretar interveno federal nos Estados: ( ) e) o Supremo Tribunal Federal; ( ) f) Tribunal de Justia do prprio Estado; ( ) g) Presidente da Repblica; ( ) h) Congresso Nacional 09. 217. Assinale a afirmativa CORRETA. (A) A Constituio da Repblica Federativa do Brasil enumera algumas hipteses de interveno federal, entretanto, a norma infraconstitucional pode estabelecer outras situaes, desde que respeite a autonomia do ente federativo. (B) A interveno federal, apesar de ser ato excepcional que restringe a autonomia estadual, pode ser decidida, em todas as hipteses, apenas pelo Presidente da Repblica. (C) Embora seja medida excepcional e restritiva da autonomia da entidade estatal que a sofre, a interveno federal pode ser decretada por prazo indeterminado. (D) Segundo o Texto Constitucional, pode haver interveno sem interventor.
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224.62. Uma Assemblia Legislativa aprova emenda em sua Constituio determinando, no mbito dessa unidade da Federao, a escolha de prefeitos pelo Governador do Estado sem que haja eleio popular. Nesse caso a) haver interveno federal, por decreto presidencial, aps provimento do Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, sem necessidade de apreciao do decreto pelo Congresso Nacional. b) o Presidente da Repblica poder, discricionariamente, decretar a interveno federal, submetendo o decreto que a institui apreciao do Congresso Nacional, que pode aprovar ou no o decreto. c) o Presidente da Repblica s poder agir mediante provimento, pelo Tribunal de Justia, de representao feita pelo Procurador-Geral de Justia. 238.01. A Ao Direta de Inconstitucionalidade Interventiva, processada junto ao Supremo Tribunal Federal, tem por objetivos tutelar (A) os princpios sensveis, previstos no art. 34, VII, da Constituio da Repblica, e dispor sobre a interveno da Unio nos Estados ou Distrito Federal. (B) toda a Constituio Federal e declarar a inconstitucionalidade do ato impugnando. (C) os princpios fundamentais, previstos no Ttulo I, da Constituio da Repblica, e declarar a inconstitucionalidade do ato impugnando. (D) os princpios da Ordem Econmica, previstos no art. 170, da Constituio da Repblica, e declarar a inconstitucionalidade do ato estatal que intervenha indevidamente na economia. 267.10. A recusa execuo de lei federal, no mbito do Estado-membro, pode ensejar (A) interveno da Unio, mediante provimento do Supremo Tribunal Federal. (B) decretao de estado de stio, mediante provimento do Supremo Tribunal Federal. (C) interveno da Unio, mediante provimento do Superior Tribunal de Justia. (D) decretao de estado de defesa, mediante provimento do Superior Tribunal de Justia 303.16 O no pagamento de precatrios pelo Estado-membro, na forma exigida pela Constituio Federal, enseja interveno da Unio, que ser decretada pelo (A) Presidente da Repblica, mediante requisio do Supremo Tribunal Federal. (B) Presidente do Supremo Tribunal Federal, mediante representao do Procurador-Geral da Repblica. (C) Presidente do Congresso Nacional, aps aprovao de ambas as Casas. (D) Presidente do Supremo Tribunal Federal, mediante autorizao do Congresso Nacional. ADMINISTRAO PBLICA O art. 37, caput, da Constituio Federal do Brasil de 1988 assim dispe: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho (2005, 362), a expresso administrao pblica admite mais de um sentido. No sentido objetivo, exprime a idia de atividade, tarefa, ao, enfim a prpria funo administrativa, constituindo-se como o alvo que o
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governo quer alcanar. No sentido subjetivo, ao contrrio, a expresso indica o universo de rgos e pessoas que desempenham a mesma funo. Genericamente, podemos dizer que a Administrao Pblica todo o aparelhamento do Estado preordenado realizao de seus servios, visando satisfao das necessidades coletivas4. Hely Lopes Meirelles distingui a administrao pblica em sentido formal e em sentido material. Administrao Pblica em sentido formal o conjunto de rgos institudos para consecuo dos objetivos do Governo. Administrao Pblica em sentido material o conjunto das funes necessrias aos servios pblicos em geral. A Constituio fez previso, dentre outros, dos seguintes princpios: Legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Entretanto, ainda que no esteja expresso, importante destacar o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado e da indisponibilidade desse mesmo interesse. PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA Princpio da Legalidade e da Finalidade Cuida-se de princpio norteador de toda a administrao pblica o princpio da legalidade que expressa que a administrao somente pode fazer o que a lei permite que se faa. Em sentido oposto, tal princpio permite aos particulares que se faa qualquer coisa que a lei no vede. , consoante magistral lio de Jos Afonso da Silva (2005: 420), princpio basilar do Estado Democrtico de Direito, porquanto da essncia do seu conceito subordinar-se Constituio e fundar-se na legalidade democrtica. Sujeitar-se ao imprio das Leis. A afirmao de que a Administrao Pblica deve atender legalidade em suas atividades implica a noo de que a atividade administrativa a desenvolvida em nvel imediatamente infralegal, dando cumprimento s disposies da lei. Em outras palavras, a funo dos atos da Administrao a realizao das disposies legais, no lhe sendo possvel, portanto, a inovao do ordenamento jurdico, mas to s a concretizao de pressgios genricos e abstratos anteriormente firmados pelo exercente da funo legislativa. Assim, consagra o Art. 5, inc. II, da CF/88 que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Todavia, ao administrador somente cabe realizar o que a lei permite, visto que vige o princpio da indisponibilidade do interesse pblico e que os atos administrativos devem estar calcados em normas que permitam sua realizao.
Vidal Serrano e David de Arajo 113
necessrio distinguir o princpio da legalidade da reserva legal. O princpio da legalidade deve ser visto como respeito, submisso lei. O princpio da reserva legal traduz a idia de necessidade de lei, no sentido formal, para dispor, regulamentar, certas matrias. O princpio da legalidade no se restringe apenas legalidade geral o da administrao pblica, podemos citar o princpio da legalidade penal, da legalidade tributria etc. A pergunta que se faz : estaria o administrador obrigado a aplicar lei que entenda inconstitucional? Vidal Serrano e David de Arajo informam que correto afirmar que essa tarefa, de dizer se constitucional ou no uma lei incumbncia do Poder Judicirio, mas, se verificado o art. 23, I da CF/88 veremos que da competncia comum da Unio, Estados, DF e Municpios a tarefa de zelar pela Constituio Federal. Assim, evidente que o administrador pblico, diante de uma lei inconstitucional no estaria obrigado a dar-lhe aplicao. Atua, entretanto, por sua conta e risco e deve, assim que possvel, buscar a declarao da inconstitucionalidade junto ao Poder Judicirio. Ademais, cumpre mencionar que vinculado ao princpio da legalidade possvel destacar o princpio da finalidade, segundo o qual o administrador pblico deve observar em todos os seus atos ao fim estabelecido pela lei, que em ltima ratio, traduz-se no interesse pblico. Com efeito, acaso o administrador pratique o ato no cuidando da finalidade pblica incidir em desvio de finalidade, modalidade de abuso de poder. MORALIDADE Vetor da Administrao Pblica, a moralidade pblica foi erigida condio de justificativa autnoma de invalidao de atos administrativos, como se verifica no inciso LXXIII do art. 5 ( LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia). O conjunto de regras e princpios constantes da Constituio e da legislao infraconstitucional permite ao intrprete o contraste da conduta administrativa examinada com padres de boa administrao, de zelo na atividade administrativa e, em ltima anlise, conduz a um paradigma de administrador tico. Assim, temos que moralidade administrativa um conceito jurdico, cujo apangio pode ser identificado no conjunto de valores informativos das regras e princpios administrativos. O princpio da moralidade encerra-se em questes ticas profissionais, no sentido de promover a probidade administrativa, a honestidade. Trata-se de princpio abrangente, porm jamais se pode dizer intil, visto servir de parmetro para coibir arbitrariedades e excessos, devendo ser tonalizado sob o aspecto jurdico, de modo a caracterizar o conjunto de preceitos advindos da disciplina administrativa no tocante conduo da coisa pblica. 114
Nesse sentido, a Constituio, no seu art. 37, 4, estabeleceu que os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, sem prejuzo da ao penal cabvel. Improbidade pode ser conceituada, sumariamente, como a ilegalidade qualificada pela finalidade de atribuir situao de vantagem (econmica ou no) a si ou a outrem. o ato viciado na origem pelo propsito desonesto. A Lei 8.429/92, alm de especificar hipteses de improbidade, deve matizar as conseqncias jurdicas de cada ato, sendo certo, no entanto, que a caracterizao de qualquer ato de improbidade deve implicar automaticamente quatro sanes cumulativas: a) suspenso de direitos polticos; b) perda da funo pblica; c) a indisponibilidade dos bens; d) ressarcimento ao errio. IMPESSOALIDADE aquele que embarga tratamento desigual entre os administrados. Por outro lado, significa que os critrios pessoais no podem ser tomados em conta para efeito de concesso de privilgios ou para discriminaes. Cuida-se de desdobramento do prprio princpio da igualdade, assegurando que o ato administrativo persiga interesse pblico e no pessoal. Este princpio possui outro significado, qual seja, o de que a Administrao Pblica no deve conter marca pessoal do administrador, ou seja, quando uma atividade administrativa efetivada, a administrao que a desempenha o faz a ttulo impessoal. Pode-se dizer ainda que o princpio da impessoalidade visto sob duas vertentes, a primeira no sentido de impedir que a administrao atue de forma discriminatria, ou seja, que favorea ou prejudique algum por critrios pessoais, devendo atuar de forma isonmica. Noutra acepo estabelece que a administrao no buscar promoo pessoal, mas sim a consecuo do interesse coletivo, de maneira que vedada a utilizao de propagandas para promoo pessoal. Nesse sentido, bom esclarecer que os atos realizados pela administrao no so atos das pessoas que ocupam determinados cargos, conforme 1 do art. 37: A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Assim, deve ser punido o agente que usa a mquina administrativa visando promoo pessoal, na medida em que no age em seu nome, mas em nome da coletividade, isto , em nome da Administrao Pblica representando o interesse coletivo.
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Para Jos Afonso da Silva:
O princpio ou regra da impessoalidade da Administrao Pblica significa que os atos e provimentos administrativos so imputveis no ao funcionrio que os pratica mas ao rgo ou entidade administrativa em nome do qual age o funcionrio. Este um mero agente da Administrao Pblica, de sorte que no ele o autor institucional do ato. Ele apenas o rgo que formalmente manifesta a vontade estatal. PUBLICIDADE aquele princpio cujo objetivo reside em assegurar transparncia nas atividades administrativas. Fincado no pressuposto de que o administrador pblico responsvel pela gesto dos bens da coletividade, esse princpio fixa a orientao constitucional de que ele deve portar-se com absoluta transparncia, possibilitando aos administrados o conhecimento pleno de suas condutas administrativas. Pode-se dizer ainda que o princpio da publicidade consiste na obrigao que tem a administrao pblica, como atividade e ente pblico, de dar transparncias aos seus atos, como meio de assegurar a todos o conhecimento de suas realizaes, a fim de fiscaliz-la e exercer o controle sobre esses atos. Todavia, a Constituio ressalva alguns atos que so protegidos pelo sigilo, eis que necessrios aos imperativos de segurana nacional ou que digam respeito ao interesses privados. Aqueles so resguardos por sigilo especial, oponvel contra todos, nos termos do disposto no art. 5, XXXIII, onde todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. A esses no se ope o sigilo ao interessado, mas somente a terceiros. A publicidade realizada em jornal oficial ou em local onde se possa dar ampla divulgao dos atos administrativos. Por vezes ser necessrio que a publicidade seja realizada diretamente ao interessado (notificao). EFICINCIA Tornou-se princpio expresso na CF/88 com a EC n 19, no obstante j estivesse implcito no texto constitucional. Traduz a idia de resultado, buscando a excelncia no exerccio das atividades administrativas. Para tanto, criou-se diversos mecanismos tal como as escolas de governos, avaliaes peridicas e polticas de desenvolvimento da administrao. Como bem destaca Jos Afonso da Silva (2005:671), o princpio da eficincia orienta a atividade administrativa no sentido de conseguir os melhores resultados com os meios escassos de que dispe e a menor custo, consiste na organizao racional dos
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meios e recursos humanos, materiais e institucionais para a prestao de servios pblicos de qualidade com razovel rapidez. (art. 5, LXXVIII) Esse princpio tem partes com as normas de boa administrao, indicando que a Administrao Pblica, em todos os seus setores, deve concretizar atividade administrativa predisposta extrao do maior nmero possvel de efeitos positivos ao administrado. Deve sopesar relao de custo-benefcio, buscar a otimizao de recursos, ou seja, tem por obrigao dotar da maior eficcia possvel todas as aes do Estado. Segundo Hely Lopes Meirelles, dever de eficincia o que se impe a todo agente pblico de realizar suas atribuies com presteza, perfeio e rendimento funcional. PRINCPIOS IMPLCITOS - Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado. E com base nesse fundamento que se estabelece, por exemplo, a autotutela administrativa, ou seja, o poder da Administrao anular os atos praticados em desrespeito lei ou que contenham vcio de legalidade e revogar os inconvenientes e inoportunos com base na discricionariedade, respeitados os terceiros de boa-f. Quer dizer que o interesse pblico prevalece sobre o interesse particular e que a administrao pblica no detm esse interesse, apenas representa a coletividade, de modo que no pode dispor do que no lhe pertence. - Princpio da razoabilidade De acordo com Celso Antnio Bandeira de Mello, enuncia-se com este princpio que a administrao, ao atuar no exerccio de discrio, ter de obedecer a critrios aceitveis do ponto de vista racional, em sintonia com o senso normal de pessoas equilibradas e respeitosas das finalidades que presidam a outorga da competncia exercida. - Princpio da proporcionalidade Esse princpio reclama a verificao dos seguintes pressupostos: a) conformidade ou adequao dos meios, ou seja, o ato administrativo deve ser adequado aos fins que pretende realizar; b) necessidade, vale dizer, possuindo o agente pblico mais de um meio para atingir a mesma finalidade, deve optar pelo menos gravoso esfera individual; c) proporcionalidade estrita entre o resultado obtido e a carga coativa empregada para a consecuo desse resultado. - Princpio da responsabilidade do Estado (art. 37, 6) Este princpio encontra amparo no art 37, 6: 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Tal dispositivo consagra a regra da responsabilidade objetiva do Estado, ou seja, o Poder Pblico responsvel pelos prejuzos que cause a terceiros, independentemente da 117
existncia de culpa. Mas, como ensina Celso Antnio Bandeira de Mello, s est consagrada constitucionalmente para atos comissivos do Estado, ou seja, para comportamentos positivos dele. Isto porque o texto menciona danos que seus agentes causarem. Assim sendo, condutas omissivas s podem gerar responsabilidade ao Poder Pblico quando demonstrada a culpa do servio. A chamada responsabilidade objetiva do Estado est calcada na teoria do risco administrativo, segundo a qual as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado, prestadoras de servio pblico, so responsveis pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Nesse tipo de situao, o particular lesionado no carece demonstrar a culpa lato sensu (culpa ou dolo) do servidor ou da administrao para que esta venha a responder, basta, to-somente, demonstrar o dano, o nexo de causalidade, e a conduta atribuda administrao ou a seu agente. Alguns autores controvertem acerca do assunto. Para uns a responsabilidade objetiva somente seria aquele em que se deu o dano por ao do agente. A responsabilidade por omisso seria subjetiva. O prprio Supremo Tribunal Federal, por vezes, vacila no tocante ao tema, vejamos: "A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos constitucionais brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico pelos danos a que os agentes pblicos houverem dado causa, por ao ou por omisso. Essa concepo terica, que informa o princpio constitucional da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo causado vtima pelo Estado, o dever de indeniz-la pelo dano pessoal e/ou patrimonial sofrido, independentemente de caracterizao de culpa dos agentes estatais ou de demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos que compem a estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico compreendem (a) a alteridade do dano, (b) a causalidade material entre o eventus damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do agente pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva, imputvel a agente do Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comportamento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal (RTJ 55/503 RTJ 71/99 RTJ 91/377 RTJ 99/1155 RTJ 131/417)." (RE 109.615, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 02/08/96) "Tratando-se de ato omissivo do poder pblico, a responsabilidade civil por tal ato subjetiva, pelo que exige dolo ou culpa, esta numa de suas trs vertentes, a negligncia, a impercia ou a imprudncia, no sendo, entretanto, necessrio individualiz-la, dado que pode ser atribuda ao servio pblico, de forma genrica, a falta do servio. A falta do servio faute du service dos franceses no dispensa o requisito da causalidade, vale dizer, do nexo de causalidade entre a ao 118
omissiva atribuda ao poder pblico e o dano causado a terceiro. Latrocnio praticado por quadrilha da qual participava um apenado que fugira da priso tempos antes: neste caso, no h falar em nexo de causalidade entre a fuga do apenado e o latrocnio." (RE 369.820, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 27/02/04). No mesmo sentido: RE 409.203, Rel. Min. Carlos Velloso, Informativo 391. A responsabilidade do Estado fica afasta no caso de se demonstrar culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior. Entretanto, na hiptese de culpa concorrente h a mera gradao da indenizao a ser concedida. De todo modo, a administrao, quando conseguir demonstrar a culpa do agente, poder promover a ao de regresso para se ver ressarcida do que despendeu. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO A responsabilidade civil do Estado, chamada por alguns de responsabilidade administrativa (terminologia inadequada), pode advir de uma relao contratual, ou seja, qual decorrente de um contrato, ou extracontratual (decorrente de atos lcitos ou ilcitos da administrao pblica). Ademais, a responsabilidade do Estado pode advir de um ato administrativo, legislativo ou judicial. RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL 1. Conceito: a obrigao que incumbe ao Estado de reparar os danos lesivos a terceiros e que lhe sejam imputveis em virtude de comportamentos unilaterais, lcitos ou ilcitos, comissivos ou omissivos, materiais ou jurdicos. (Dirley da Cunha Junior) 2. ANTECEDENTES - Teoria da Irresponsabilidade do Estado: No perodo absolutista o Rei, que se confudia com a prpria figura do Estado, no respondia por seus atos, vigia a mxima de que o Rei no errava (The King can do wrong). Destarte, o Estado no respondia por quaisquer danos que causasse a seus sditos. Nos Estados Unidos a teoria da irresponsabilidade perdurou at 1946 (Federal Tort Claim Act) e na Inglaterra at 1947 (Crown Proceding Act). - Teoria da Responsabilidade Privada (Civilista) A teoria da responsabilidade surge, prefacialmente, sob a idia da responsabilidade estatal baseada na culpa, discutia-se acerca da culpa do agente. Em primeiro momento, houve uma distino entre os atos chamados de imprio (no qual o Estado no respondia) e os chamados atos de gesto. - Teorias Publicistas Dividiu-se em duas teorias, teoria da culpa administrativa (culpa do servio ou culpa annima), e a teoria do risco, que se subdivide em risco administrativo e risco integral. Teoria da culpa administrativa: funda-se na idia de que a responsabilidade do Estado no est vinculada a culpa individual (subjetiva) do agente pblico.
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O Estado responder, mesmo que agente no incida em culpa. Trata-se de culpa administrativa ou annima do servio (culpa do servio ou faute du service), que ocorre quando: i) o servio no existiu ou no funcionou quando devia funcionar; ii) servio funcionou mal, iii) servio atrasou. A responsabilidade do Estado, nestes casos, independe da culpa do agente. espcie de responsabilidade subjetiva, pois calcada na culpa (culpa annima). - Teoria do risco: A teoria do risco que d fundamento para responsabilidade objetiva, baseando-se no sentido de que se deve partir os benefcios gerados pela atuao do Estado, de igual modo, todos devem suportar os encargos advindos dessa atuao. Essas teorias levam em considerao a atividade estatal. A idia de culpa substituda pelo nexo de causalidade entre o comportamento estatal e o dano sofrido, sem se cogitar em culpa do servio ou culpa do agente. Dividi-se em risco administrativo e risco integral. Na Teoria do risco administrativo h possibilidade de causas excludentes de responsabilidade, no risco integral no se admite excludentes. Essa ltima teoria no aceita no Brasil porque sempre ser possvel a excluso da responsabilidade civil. H quem sustente essa teoria em matria ambiental porm aplicvel a todo causador do dano e no s ao Estado. Danos causados por atentados terroristas ou atos de guerra levam responsabilizao civil do Estado. RESPONSABILIDADE CIVIL NO BRASIL Constituio de 1946 (art. 194) *primeira constituio a prev expressamente Constituio de 1967 (art. 105) Constituio/1969 (art. 107) - Constituio de 1988 (art. 37, 6) Responsabilidade Objetiva do Estado Art. 37, 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra responsvel no caso de dolo ou culpa. Responsabilidade por ao: Objetiva. Responsabilidade por omisso: Subjetiva (Culpa administrativa). Responsabilidade em razo de atuao propiciadora do Risco: O Estado, embora no cause diretamente o dano, d ensejo situao propiciadora do risco. Ex. Depsito de material explosivo. Preso que mata outro detento. Preso que foge do presdio e comete vrios crimes da fuga. Semforo estragado. DANO INDENIZVEL No se trata de leso econmica (mudana de local de universidade ou ponto de nibus por exemplo), mas de leso jurdica, que pode ser material ou moral. H que ser sempre certa (real), atual ou futura (o que perdeu e o que deixou de ganhar). Ademais, tem
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que ser anormal e especial, ou seja, no qualquer leso que possa ser suportada por todos que enseja a responsabilidade do Estado (ex. Asfaltamento da rua e interdio temporria) CAUSAS EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE Na medida em que no se discute a culpa, na responsabilidade objetiva, possvel afastar a responsabilidade toda vez que restar rompido o nexo de causalidade. Assim, so causas excludentes: culpa exclusiva da vtima (A culpa concorrente no afasta a responsabilidade, somente atenua o quantum a ser indenizado) fora maior caso fortuito DIREITO DE REGRESSO (AO REGRESSIVA) possvel ao Estado obter o ressarcimento do que despendeu, por meio de ao regressiva, desde que: a) o agente tenha agido com dolo ou culpa; b) o Estado tenha sido condenado a indenizar. RESPONSABILIDADE POR ATOS LEGISLATIVOS E JUDICIAIS Atos Legislativos RE 153.464 inconstitucionalidade Atos de efeitos concretos Atos Judiciais Erro judicirio Do Juiz (pessoalmente), por fraude, dolo, conluio etc. Outros PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ADMINISTRAO PBLICA: - Princpio da autonomia gerencial (Art 37, 8) Visando dar efetividade ao princpio da eficincia, o constituinte estabeleceu que possvel se atribuir maior autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da Administrao direta e indireta, por meio do denominado contrato de gesto, o qual dever explicitar o objeto do contrato e metas de desempenho, devendo a lei fixar o prazo de durao do contrato, os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, obrigaes e responsabilidade dos dirigentes, alm da remunerao do pessoal. Interessante que tal contrato dever ser firmado entre administradores desses rgos ou entidades com o Poder Pblico. Ora, verifica-se situao inusitada onde um administrador de um rgo, sem personalidade jurdica, poder firmar contrato com outra pessoa jurdica de direito pblico. - Princpio da Licitao Estabeleceu a Constituio como regra para a realizao de obras, aquisies, servios ou alienaes, a administrao pblica dever observar a licitao pblica, de
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modo a dar tratamento isonmico entre todos os interessados, nos termos do art. 37, XXI, CF. Nesse sentido, a Lei n 8.666/93 veio regulamentar o dispositivo, trazendo os casos de dispensa e inexigibilidade, alm das hipteses de licitao. Controvrsia surge acerca da aplicabilidade de referida Lei s empresas pblicas e sociedades de economia mista, visto a obrigatoriedade de utilizao do mesmo regime das empresas privadas, nos termos do art. 173, 1, III, CF. - Princpio da Prescritibilidade dos Ilcitos Administrativos O 5 do art. 37 da Carta estabelece que os ilcitos administrativos, praticados por agente pblico ou no, so alcanados pela prescrio, segundo prazos legais. Muito embora, o referido pargrafo excepcione no tocante aos prejuzos ao errio, asseverando que imprescritvel a ao de ressarcimento. - Princpio da Participao (art. 37, 3) Por fim, de se salientar que a Constituio instituiu possibilidade do usurio participar na administrao pblica, fazendo reclamaes, de modo que a prestao de servio seja realizada com qualidade, permitindo o acesso a informaes e registros administrativos, no sentido de avaliar os programas e metas governamentais, a fim de ser fazer avaliaes peridicas, e permitindo o controle de atos abusivos e ilegais. No entanto, esse princpio depende de regulamentao para produzir eficcia, ainda que se possa com base em outras garantias fundamentais se questionar e reclamar diretamente ao poder pblico. ATIVIDADE DA ADMINISTRAO PBLICA A administrao pblica, segundo o sentido objetivo, o conjunto de atividades que o Estado desenvolve para alcanar o interesse coletivo. Tais atividades so de quatro naturezas, sendo: fomento, polcia administrativa, interveno no domnio econmico e a prestao de servio pblico. A atividade de fomento representa o papel de incentivo iniciativa privada por meio de financiamentos, subvenes, polticas tributrias de modo a favorecer a disseminao de diversas atividades econmicas, culturais, educacionais etc. A polcia administrativa corresponde a exerccio de funo tpica do Estado no controle da atividade particular em detrimento aos anseios coletivos, limitando aquela atravs de restries, limitaes administrativas, multas etc. a interveno no domnio econmico ocorre quando necessrio aos imperativos de segurana nacional ou por relevante motivo social, quando o Estado, diretamente ou por entes criados para tais fins, atua no mercado.
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E, enfim, a prestao de servios pblicos que so atividades de cunho exclusivamente pblico, que podem ser prestadas direta ou indiretamente pelo Poder Pblico. ESTRUTURA DA ADMINISTRAO PBLICA Consoante dico do art. 37, caput, da CF/88, a administrao pblica compreendida como A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.... inerente a quaisquer das esferas polticas, seja Federal, Estadual, Distrital ou Municipal. Assim, possvel dividi-la em administrao direta e indireta. A administrao direta, tambm chamada centralizada, so os rgos que compe a estrutura central da execuo da atividade administrativa (exemplo: Presidncia da Repblica, Ministrios, Secretrias etc). Denomina-se administrao concentrada quando no h criao de rgos para repartio de competncias administrativas internas. H desconcentrao quando se criam rgos para repartio dessas competncias. A administrao indireta, tambm chamada descentralizada, so as entidades, com personalidade jurdica prpria, criadas para fins especficos, sendo: autarquias, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista. importante salientar, ainda, que a Administrao Pblica engloba todas as esferas de poder, ou seja, executivo, legislativo e judicirio. Significa dizer que quaisquer desses poderes poderiam, pelo menos em tese, descentralizar suas atividades, no caso do judicirio e legislativo, atpicas, criando um ente para que exercesse a funo. Em sentido contrrio, Jos dos Santos Carvalho Filho critica esse alcance asseverando que no existe lgica para o Judicirio e o Legislativo criarem entes da administrao indireta, sob o argumento de que no h superlotao dessa funo. Portanto, compreende a administrao pblica indireta, as pessoas jurdicas constitudas nas formas de autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista, todas pessoas jurdicas autnomas (Art. 37, XIX, CF/88; Decreto-Lei 200/67; CC/02). As autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico, com todas as prerrogativas dada a administrao direta, sendo criadas por lei, para o exerccio de uma atividade pblica, comumente para o exerccio do poder de polcia. So exemplos: Bacen, INSS. As chamadas agncias reguladoras nada mais so do que autarquias ou fundaes em regime especial (ex. Anatel, Aneel, Bacen etc), As fundaes so autorizadas criao por lei, sendo institudas mediante escritura pblica e registro no Registro de Pessoas Jurdicas. H divergncia quanto possibilidade de se criar fundaes de direito pblico e fundaes de direito privado. As fundaes so criadas para fins cientficos, culturais, artsticos e educacionais, no podendo desenvolver atividade de fins econmicos. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista (e suas subsidirias) so pessoas jurdicas de direito privado, submetem-se ao mesmo regime jurdico das empresas privadas (art. 173, II) e so criadas, aps autorizao legislativa, com o registro no rgo de 123
registro de pessoas privadas (junta comercial). As empresas pblicas so compostas de capital exclusivamente pblico, podendo ser constitudas sob qualquer forma (S/A, Ltda, etc). As sociedades de economia mista admitem participao privada, sendo constitudas na forma de sociedade por annima. Ambas, em regra, so criadas para explorao de uma atividade econmica, muito embora, possvel o exerccio de um servio pblico. As denominadas paraestatais no fazem parte da administrao indireta. So pessoas jurdicas de direito privado que exercem servio de utilidade pblica, inseridas no chamado terceiro setor. So entes de cooperao e colaborao com o Estado. So entes de cooperao: SESC, SENAI etc. J em regime de colaborao existem as OS (Lei n 9637/98) e OSCIPS (Lei n 9.970/99). Cargo, Emprego e Funo Pblica O art. 37, I da CF/88 assegura que os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei. Mas qual a diferena entre eles? Para Maria Sylvia Zanella di Pietro: Quando se passou a aceitar a possibilidade de contratao de servidores sob regime da legislao trabalhista, a expresso emprego pblico passou a ser utilizada, paralelamente a cargo pblico, tambm para designar uma unidade de atribuies, distinguindo-se uma da outra pelo tipo de vnculo que liga o servidor ao Estado; o ocupante do emprego pblico tem um vnculo contratual, sob a regncia da CLT enquanto o ocupante do cargo pblico tem um vnculo estatutrio, regido pelo Estatuto dos funcionrios Pblicos... (grifo nosso) Ainda segundo a autora, a expresso funo pblica, atualmente, designa dois tipos distintos de situao: - a funo dos servidores tratados provisoriamente, nos termos do art. 37, IX da CF e - as funes de natureza permanente, como as de chefia, assessoramento, direo e outras para as quais o legislador no crie cargo especfico. Essa abordagem constitucional explica o fato do art. 37, II da CF ter exigido concurso pblico s para a investidura em cargo ou emprego; nos casos de funo, a exigncia no existe porque os que exercem ou so contratados temporariamente para atender s necessidades emergentes da Administrao ou so ocupantes de funes de confiana, para as quais no se exige concurso pblico. Assim podemos concluir que a regra geral determina a realizao de concurso pblico, sendo que o princpio sofre duas excees regulamentadas em lei: a) nomeao para cargos de confiana; b) contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Direito de Greve
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A constituio outorgou aos servidores pblicos o direito de greve, mas no entanto, no especificou a lei que dever indiciar os termos e limites para o exerccio do direito de greve por servidores pblicos. SERVIDORES PBLICOS Os servidores pblicos civis desfrutam dos direitos sociais previstos no art. 7 incisos IV, VII, VIII, IX, XII, XV, XVIII, XIX, XX, XXII E XXX da CF. Alm disso, desfrutam da garantia da irredutibilidade de vencimentos O servidor pbico somente ser agraciado com a estabilidade no cargo pblico depois de trs anos de seu efetivo exerccio. Uma vez adquirida, o servidor s perder o cargo nas seguintes hipteses: - em virtude de sentena judicial passada em julgado; - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada a ampla defesa; - por insuficincia de desempenho, apurada por procedimento de avaliao peridica na forma da lei complementar, assegurada a ampla defesa; - na hiptese excepcional traada pelo art. 169, 4. MILITARES O texto constitucional definiu militares os integrantes das Foras Armadas (Exrcito, Marinha e Aeronutica esfera federal), das polcias e dos corpos de bombeiros (esfera estadual). A constituio prescreve no art. 142, 3, IV que ao militar so proibidas a sindicalizao e a greve. Tal dispositivo, que excepciona o regime jurdico do militar do quadro geral do funcionalismo, deve receber interpretao restritiva. Assim, nada obsta que o militar se pronuncie em passeatas, exercendo o direito de reunio, desde que o faa sem armas e de forma pacfica. ORGANIZAO DOS PODERES E DO MINISTRIO PBLICO Quando analisamos as imunidades e garantias constitucionais previstas para os membros do Legislativo, Executivo, Judicirio e do Ministrio Pblico devemos faz-la luz do princpio da igualdade. Ao estabelec-las, a CF visava, com as diversas funes, imunidades e garantias aos detentores das funes soberanas do Estado, dos 3 Poderes e do MP, a defesa do regime democrtico, dos direitos fundamentais e da prpria Separao dos Poderes. Os rgos exercentes das funes estatais, para serem independentes, conseguindo frear uns aos outros, com verdadeiros controles recprocos, necessitavam de certas garantias e prerrogativas constitucionais. E tais garantias so inviolveis e impostergveis, sob pena de ocorrer desequilbrio do governo. E quando o desequilbrio se instala, h o despotismo, a ditadura.
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Se por um lado as imunidades e garantias dos agentes previstas na CF so instrumentos para perpetuidade da separao independente e harmnica dos Poderes do Estado5, por outro lado, igualmente defendem a efetividade dos direitos fundamentais e a prpria perpetuidade do regime democrtico. As garantias referentes aos poderes Executivo, Legislativo, Judicirio e MP se assemelham em virtude da autonomia, independncia e finalidades constitucionais. A CF de 88 atribuiu funes estatais de soberania aos 3 tradicionais poderes de Estado e instituio do MP o qual, dentre outras funes, deve zelar: (i) pelo equilbrio entre os Poderes, fiscalizando-os e (ii) pelo respeito aos direitos fundamentais. PODER LEGISLATIVO FUNES As funes tpicas do Poder Legislativo so legislar e fiscalizar. A CF determina as regras para do processo legislativo e tambm determina que a ele compete a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial do Executivo (art. 70). Dentre as funes atpicas do Poder Legislativo, encontram-se a administrao e julgamento. No exerccio de suas funes, os membros do Poder Legislativo esto resguardados por um rol de prerrogativas e imunidades, bem como algumas incompatibilidades. CONGRESSO NACIONAL (arts. 48 e 49) O Poder Legislativo Federal bicameral, exercido pelo Congresso Nacional que se compe da Cmara dos Deputados (representantes do povo) e do Senado Federal (representantes dos Estados-membros e do Distrito Federal). O CN rene-se anualmente de 02 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Cada legislatura tem durao de 4 anos, compreendendo 4 sesses legislativas ou oito perodos legislativos. A convocao extraordinria do CN est prevista no art. 57, 6. Pode ser feita pelo Presidente da Repblica, Presidente do Senado ou da Cmara ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as casas legislativas. A primeira hiptese de convocao extraordinria ser feita pelo Presidente do Senado em caso de decretao de estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de
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O que a doutrina liberal clssica pretende chamar de separao dos poderes, o constitucionalismo moderno determina diviso de tarefas estatais, de atividades entre distintos rgos autnomos.
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autorizao para a decretao de estado de stio e para o compromisso e a posse do Presidente e vice da Repblica. A segunda hiptese prev a necessidade de urgncia ou interesse pblico relevante e esto autorizados a proceder a convocao extraordinria: Presidente da Repblica, Presidente do Senado ou da Cmara ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as casas legislativas, em todas as hipteses, com aprovao da maioria soluta de cada uma das Casas do CN. Na sesso legislativa extraordinria em que CN foi convocado somente ser deliberado sobre a matria para o qual foi convocado, salvo se existirem medidas provisrias em vigor na data da convocao, quando ento, devero ser automaticamente includas. O rgo administrativo do CN sua mesa (art. 57, 5), que presidida pelo presidente do Senado Federal e os demais cargos exercidos alternadamente pelos ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal. composta: - Presidente do Senado - 1 Vice-Presidente da Cmara dos Deputados - 2 Vice-Presidente do Senado - 1 Secretrio da Cmara dos Deputados - 2 Secretrio do Senado - 3 Secretrio da Cmara - 4 Secretrio do Senado As mesas so eleitas pelos deputados federais e senadores, para o mandato de 2 anos, vedando-se a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subseqente. As constituies estaduais no precisam seguir as mesmas regras para composio de sua mesa, inclusive com a possibilidade de reeleio. Alm de outros casos, o CN se reunir para: - inaugurar a sesso legislativa; - elaborar o regimento interno comum e regular a criao de servios comuns s duas casas; - receber o compromisso do Presidente e do Vice da Repblica; - conhecer o veto e sobre ele deliberar. CMARA DOS DEPUTADOS Compe-se de representantes do povo e o nmero total de deputados bem como sua representao no DF e Estados ser estabelecido por lei complementar, proporcionalmente populao (8 a 70 deputados federais). O sistema proporcional quando a distribuio dos mandatos ocorre de maneira que o nmero de representantes em cada circunscrio eleitoral seja dividido em relao com o nmero de eleitores, de sorte que resulte uma proporo. 127
O sistema proporcional consiste no procedimento eleitoral que visa assegurar ao Parlamento uma representao proporcional ao nmero de votos obtidos por cada uma das legendas polticas. A aplicao do sistema proporcional deve ser disciplinada pela legislao ordinria, que adotou o mtodo do quociente eleitoral, consistente na diviso total de votos vlidos dados em candidatos pelo nmero de cargos em disputa. O resultado dessa operao aritmtica denomina-se quociente eleitoral. A partir disso, divide-se o total de votos obtidos por cada uma das legendas pelo quociente, chegando-se ao nmero de cadeiras obtidas por cada legenda. O sistema proporcional acarreta difcil e importante problema das sobras eleitorais, resultantes das referidas operaes aritmticas. Aps a definio do quociente eleitoral, esse critrio consiste, primeiramente na realizao do clculo real do nmero de votos que o partido necessitou para obter cada cadeira. Obtidas as mdias que cada partido necessitou para eleger seus representantes, distribuem-se as cadeiras faltantes s melhores mdias. Resumindo o sistema proporcional: 1 passo: determinar o quociente eleitoral n total de votos (legenda, candidato, excluindo brancos e nulos) -------------------------------------------------------------- = quociente eleitoral n de cadeiras disponveis 2 passo: determinar o quociente partidrio ( o n de cadeiras por partido) n de votos do partido --------------------------- = quociente partidrio quociente eleitoral 3 passo: determinar qual partido ficar com as sobras: Neste caso, acrescenta-se o n 1 ao quociente partidrio e divide-se o n de votos pelo n das sobras. O partido que atingir a maior mdia, ganha as cadeiras que restaram. Ex: Na eleio, ao todo, foram apurados 1000 votos. Eram 5 partidos concorrendo a 10 cadeiras. Quantas cadeiras cada partido ter se considerarmos os seguintes dados: Partido A: 290 votos Partido B: 310 votos Partido C: 200 votos Partido D: 150 votos Partido E: 50 votos 1 passo: quociente eleitoral = 100 1000votos /n de cadeiras = 100 2 passo: quociente partidrio = n votos do partido / 100(quociente eleitoral) Partido A: 290/100 = 2,9 CADEIRAS 128
Partido B: 310/100 = 3,1 CADEIRAS Partido C: 200/100 = 2 CADEIRAS Partido D: 150/100 = 1,5 CADEIRAS Partido E: 50/100 = 0,5 NENHUMA TOTAL ---------8 CADEIRAS preenchidas Sobraram 2 cadeiras (sobras eleitorais) -= acrescentas + 1 Partido A: 290/100 = 2,9 CADEIRAS +1 = 3 ---290/3 = 96,66 Partido B: 310/100 = 3,1 CADEIRAS +1 = 4 ---310/4 = 77,5 Partido C: 200/100 = 2 CADEIRAS +1 = 3 ---200/3 = 66,6 Partido D: 150/100 = 1,5 CADEIRAS +1 = 2 ---150/2 = 75 Partido E: 50/100 = 0,5 NENHUMA = no entra no clculo. Se faltam somente mais duas cadeiras, os partidos que obtiveram a maior mdia (96.66 e 77.5) ganham as cadeiras. Portanto ter: Partido A: 3 CADEIRAS Partido B: 4 CADEIRAS Partido C: 2 CADEIRAS Partido D: 1 CADEIRA Partido E: NENHUMA TOTAL---------10 CADEIRAS preenchidas No caso de renncia ou perda do mandato de deputado federal, deve ser chamado para assumir a vaga na Cmara o suplente, assim eleito e diplomado. SENADO FEDERAL Compe-se de representantes dos Estados e do DF, eleitos pelo princpio majoritrio, sendo que cada Estado e o DF tero 3 senadores, com mandato de 8 anos. Sistema majoritrio aquele em que ser considerado vencedor o candidato que obtiver maior nmero de votos (maioria simples), em nico turno (sistema majoritrio puro ou simples) para eleio de Senadores da Repblica. A representao de cada Estado e do DF ser renovada de 4 em 4 anos, alternadamente, por um ou dois teros do Senado Federal (art. 46, 2). ORGANIZAO DOS PODERES Ainda falando do Poder Legislativo, devemos falar da sua funo fiscalizadora. Essa funo pode ser classificada em 1 - poltico-administrativo e 2 - financeirooramentrio.
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Pelo primeiro controle, poltico-administrativo, poder o Poder Legislativo questionar atos do Poder Executivo e tomar medidas que entenda necessrias. A CF autoriza a criao de comisses parlamentares de inqurito (CPIs) as quais tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais e sero criadas pela Cmara dos Deputados ou Senado ou ambos conjuntamente mediante requerimento de 1/3 de seus membros, para apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses encaminhadas ao Ministrio Pblico para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores (art. 58, 3). Ao segundo controle, financeiro-oramentrio, corresponde a fiscalizao dos arts. 70 a 75 da CF. Assim, a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncias das receitas, alm dos sistemas internos de cada poder, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo. Esse controle abrange contas de entidades pblicas no mbito dos Poderes do Estado e do Ministrio Pblico e tambm as contas de pessoas fsicas, nos termos do art. 70. Os poderes investigatrios das CPIs compreendem: Possibilidade de quebra de sigilo bancrio, fiscal e de dados; Oitiva de testemunhas, inclusive com a possibilidade de conduo coercitiva O STF decidiu que no configura o crime de falso testemunho, quando a pessoa, depondo como testemunha, ainda que compromissada, deixar de revelar fatos que possam incrimin-la; Ouvir investigados ou indiciados respeitando o direito ao silncio; Determinar busca e apreenses (limitao do art. 5, XI da CF/88). Limitaes impostas s CPIs: Decretar quaisquer hipteses de priso, salvo em flagrante delito. Podero inclusive decretar a priso em flagrante delito por crime de falso testemunho, desde que nessa hiptese, no se trate do prprio investigado ou ainda de pessoa que deixar de revelar fatos que possam incrimin-la, em respeito ao direito ao silncio. Determinar a aplicao de medidas cautelares, como a indisponibilidade de bens, arresto, seqestro, hipoteca judiciria, proibio de ausentar-se da comarca ou do pas; Proibir ou restringir a assistncia jurdica aos investigados.
Eventuais abusos ou ilegalidades praticadas pelas CPIs devero ser controladas por meio do Judicirio, pelo STF, em regra via Mandado de Segurana ou habeas corpus. O TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO rgo auxiliar e de orientao do Poder legislativo, embora a ele no seja subordinado. Pratica atos de natureza administrativa referente fiscalizao.
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Tem sua sede no Distrito Federal. integrado por 9 ministros que tero as mesmas prerrogativas, garantias, impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ministros do STJ. Sero nomeados entre brasileiros que preencherem os determinados requisitos (art. 73, 1): - mais de 35 e menos de 65anos; -idoneidade moral e reputao ilibada; - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos ou de administrao pblica; - mais de 10 anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos ou de administrao pblica. As funes do TCU vm dispostas no art. 71 da CF/88. A escolhas dos ministros do TCU feita da seguinte forma: o Presidente da Repblica escolhe 1/3 dos membros (trs), com aprovao da maioria simples do Senado (art. 47) e o Congresso Nacional escolhe os outros 2/3 (seis), na forma que o seu regimento interno dispuser. O TCU elaborar uma lista trplice indicando, alternadamente, 3 auditores ou 3 membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, seja pelo critrio de merecimento, seja pelo de antiguidade, para que posteriormente, o Presidente da Repblica escolha um deles, submetendo-o aprovao do Senado Federal. O art. 75 da CF/88 refere-se aos TRIBUNAIS DE CONTAS DOS ESTADOS, DISTRITO FEDERAL E MUNICPIOS. O art. 31 estabelece que os Municpios sero fiscalizados mediante controle externo da Cmara Municipal, com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver; prev-se que o parecer prvio, emitido pelo rgo competente, sobre as contas que o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal. A expresso onde houver, nos termos do art. 31, 4 veda a criao de tribunais, conselhos ou rgos de contas municipais. As constituies estaduais disporo sobre os Tribunais de Contas respectivos, que sero integrados por 7 Conselheiros (art. 75, nico). O julgamento para as contas do Chefe do Executivo Federal, Distrital, Estadual ou Municipal exclusiva do Poder Legislativo respectivo (art. 49. IX). Dessa forma, a funo do Tribunal de Contas opinativa, atuando como rgo auxiliar do Parlamento (art. 25, 31, 71, I e 75). IMUNIDADES PARLAMENTARES O princpio da Separao dos poderes, juntamente com as imunidades parlamentares, so institutos de suma importncia posto que visam buscar a proteo dos parlamentares no exerccio de suas funes contra os abusos e presses dos demais poderes. 131
Para o bom desempenho de seus mandatos, ser necessrio que o parlamento ostente ampla e absoluta liberdade de convico, pensamento e ao, por meio de seus membros, afastando-se a possibilidade de ficar vulnervel s presses dos outros poderes do Estado. importante lembrar que as imunidades no dizem respeito figura do parlamentar, mas funo por ele exercida, no intuito de resguard-la da atuao do Executivo ou do Judicirio. As imunidades so garantias funcionais, normalmente divididas em material e formal e so admitidas na CF para o livre desempenho do ofcio dos membros do Poder legislativo e para evitar desfalques na integrao do respectivo quorum necessrio para deliberao. IMUNIDADES MATERIAIS (art. 53, caput) Tambm denominada inviolabilidade parlamentar, a imunidade material prev que os deputados e senadores so inviolveis civil e penalmente por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Nesse sentido, da conduta do parlamentar (opinies, palavras ou votos) no resultar responsabilidade criminal, qualquer responsabilizao por perdas e danos, nenhuma sano disciplinar, ficando a atividade do congressista, inclusive, resguardada da responsabilidade poltica, posto tratar-se de clusula de irresponsabilidade geral de Direito constitucional material. De acordo com Raul Horta Machado: A inviolabilidade obsta a propositura da ao civil ou penal contra o parlamentar, por motivo de opinio ou votos proferidos no exerccio de suas funes. absoluta, permanente, de ordem pblica. A inviolabilidade total. As palavras e opinies sustentadas no exerccio do mandato ficam excludas de ao repressiva ou condenatria, mesmo depois de extinto o mandato. (grifo nosso) Pontes de Miranda ensina que no se admite o processo porque no h crime. A imunidade parlamentar material s protege os congressistas nos atos, palavras, discusso, debates e voto proferidos no exerccio do ofcio congressual. Dessa forma, esto excludas as manifestaes que no guardem pertinncia temtica com o exerccio do mandato parlamentar, ainda que proferidas fora do recinto da prpria Casa Legislativa. No que concerne extenso da imunidade material, sero beneficiados apenas os parlamentares, nunca as pessoas que participam dos trabalhos legislativos, sem contudo, exercerem mandatos legislativos.
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Como dito anteriormente, a imunidade material de ordem pblica, razo pela qual o congressista no pode renunci-la e cobre ainda a publicidade dos debates parlamentares, tornando irresponsvel o jornalista que as tenha reproduzido, desde que se limite a reproduzir na ntegra ou e extrato fiel o que se passou no Congresso. A imunidade material exige relao entre as condutas praticadas pelo parlamentar e o exerccio do mandato. Ainda que as suas manifestaes tenham sido feitas fora do exerccio estrito do mandato mas em conseqncia deste, estaro abrangidas pela imunidade material. Pressupostos da imunidade material: refere-se somente a atos funcionais opinies palavras e votos proferidos no exerccio do mandato; inexistncia da infrao penal, civil mesmo aps o fim da legislatura, pois possui eficcia temporal permanente e absoluta, de carter perptuo. Nesse sentido, no poder ser investigado, incriminado ou responsabilizado por aquele ato. IMUNIDADE FORMAL o instituto que garante ao parlamentar 1) a impossibilidade de ser ou permanecer preso ou, ainda, 2) a possibilidade de sustao do andamento da ao penal por crimes praticados aps a diplomao. Em regra, o congressista no poder sofrer qualquer tipo de priso de natureza penal ou processual, seja provisria, seja definitiva ou priso de natureza civil, salvo no caso de flagrante por crime inafianvel. Nessa hiptese, a manuteno da priso depender de autorizao da Casa respectiva para formao da culpa, pelo voto ostensivo e nominal da maioria de seus membros (art. 53, 2) maioria absoluta, portanto. No tocante imunidade formal em relao ao processo nos crimes praticados aps a diplomao, verifica-se que aps a EC n 35/01 no h mais a necessidade de autorizao da respectiva Casa Legislativa para que possa ser iniciado processo criminal em face do congressista. A imunidade processual parlamentar refere-se, hoje, possibilidade da Casa Legislativa respectiva, sustar, a qualquer momento antes da deciso final do Poder Judicirio, o andamento da ao pena proposta contra o parlamentar por crimes praticados aps a diplomao. Desta forma, a persecuo penal dos parlamentares, portanto, sofrer tratamento diferenciado, dependendo do momento da prtica do crime: crimes praticados antes da diplomao - no h incidncia de qualquer imunidade formal em relao ao processo. O parlamentar poder ser processado e julgado pelo STF enquanto durar o mandato.
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Crimes praticados aps a diplomao poder ser processado e julgado pelo STF enquanto durar o mandato mas, a pedido de partido poltico com representao na casa legislativa respectiva, poder sustar o andamento da ao penal pelo voto ostensivo e nominal da maioria absoluta de seus membros . A suspenso da ao penal persistir enquanto durar o mandato e acarretar, igualmente, a suspenso da prescrio.
O termo inicial para incidncia da presente imunidade forma, portanto, no est relacionado com a posse, mas sim com a diplomao (equivale ao ttulo de nomeao do agente pblico), pois nesse momento que se tem a presuno de ter sido validamente eleito o representante. H que se lembrar, ainda que a imunidade parlamentar no sentido formal no obsta a instaurao - e sequer a suspenso de inqurito policial contra congressista que est sujeito aos atos de investigao criminal promovidos pela Polcia Judiciria. Com o recebimento da denncia ou da queixa-crime pelo STF, ser dada cincia Casa Legislativa respectiva para que possa analisar a propositura eventual de pedido de sustao do andamento da ao penal. A sustao do andamento da ao penal pela Casa Legislativa respectiva depender: Momento da prtica do crime somente incidir a imunidade formal se o crime foi cometido aps a diplomao; Termos para sustao do processo criminal somente pode ser iniciado na Casa Legislativa respectiva se houver ao penal em andamento; Provocao de partido poltico com representao na prpria Casa Legislativa somente ele tem legitimidade para deflagrao desse procedimento (art. 53, 3). Prazo para anlise do pedido de sustao a Casa Legislativa ter 45 dias do recebimento do pedido de sustao pela Mesa Diretora, para votar o assunto. Este prazo improrrogvel. (art. 53, 4). Quorum qualificado para sustao do processo o art. 53, 3 exige voto da maioria dos seus membros, que devero ser ostensivos e nominais.
importante salientar que a imunidade parlamentar formal tem eficcia temporal limitada, protegendo os parlamentares somente durante o exerccio atual e efetivo do mandato. O termo a quo(inicial) seria a diplomao e o termo ad quem(final), por entendimento da jurisprudncia, seria a prxima legislatura. Na hiptese de ocorrer a sustao do andamento da ao penal em relao ao parlamentar e existindo concurso de agentes com no parlamentar, o processo dever ser separado, enviando-se os autos justia comum para que prossiga no processo e julgamento do co-agente no parlamentar, enquanto a prescrio estar suspensa para o parlamentar. Os congressistas somente podero ser julgados e processados pelo STF, nas infraes penais comuns (art. 53, 4 e 102, I b), estendidas aos delitos eleitorais, crimes 134
contra a vida e as prprias contravenes penais. A definio de competncia em relao prerrogativa de foro em razo da funo rege-se pela regra da atualidade do mandato. Tratando-se de crime comum praticado por parlamentar na vigncia do seu mandato, seja ou no relacionado com o exerccio das funes congressuais, enquanto durar o seu mandato, a competncia ser do STF. Porm, encerrado o seu mandato, e conseqentemente cessada a prerrogativa de foro parlamentar, no mais subsistir a competncia do STF para processar e julgar. Neste caso, deixa de ter a aplicao da contemporaneidade do crime comum com o exerccio do mandato e, conseqentemente, devero os autos ser remetidos Justia comum. Haver a aplicao da regra da atualidade do mandato em havendo eleio do investigado ou ru durante o inqurito ou ao penal, com sua respectiva diplomao. O caso ser imediatamente remetido ao STF que prosseguir o feito. Nesse sentido, a competncia do STF subsistir enquanto durar o mandato do parlamentar. Com o seu trmino, os autos devero ser encaminhados ao juzo comum, sendo vlidos todos os atos praticados at esse momento. da competncia exclusiva do CN fixar subsdio para deputados federais e senadores nos termos do art. 49, VII. A incorporao s Foras Armadas de deputados e senadores, embora militares e ainda que e tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva (art. 53, 7), caracterizando-se como uma imunidade, uma vez que o parlamentar fica imune a uma obrigao imposta pela CF (art. 143). Os deputados e senadores no so obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato nem sobre pessoas que lhe confiaram ou deles receberam informaes (art. 53, 6). Como dito no incio, as prerrogativas parlamentares protegem exclusivamente um bem pblico, a instituio e como tais, so insuscetveis de renncia. E quando o parlamentar se licencia para exerccio de cargo executivo? Neste caso, deve-se levar em conta a finalidade constitucional das imunidades parlamentares, historicamente vinculadas proteo do Poder Legislativo e ao exerccio independente do mandato representativo. Afastando-se voluntariamente do exerccio do mandato, para ocupar cargo no Poder Executivo, o parlamentar no leva a prerrogativa conferida ao Poder Legislativo e, por via reflexa, a seus membros, no desempenho das funes especficas. Apesar de no perder o mandato, perder as imunidades parlamentares. No entanto, por no ter perdido a condio de parlamentar mas sim ter-se afastado do exerccio de suas funes e investido temporria e precariamente no cargo de Ministro 135
de Estado, o parlamentar sujeita-se a processo disciplinar perante a respectiva Casa Legislativa, conforme decidiu o STF. A Constituio prev ainda, algumas vedaes aos parlamentares (impedimentos), como forma de garantia da independncia do Poder Legislativo, as quais esto capituladas no art. 54. Quanto a perda do mandato, a CF em seu art. 55 estabeleceu as hipteses em que, excepcionalmente, os parlamentares perdero o mandato, antes do trmino da legislatura. No caso de infringncia das incompatibilidades, falta de decoro parlamentar e condenao criminal em sentena transitada em julgado, a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal por voto secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa (art. 55, 1, 2). Nos casos de ausncia tera parte das sesses ordinrias da respectiva Casa ou privao dos direitos polticos, a perda do mandato ser declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. J no art. 56 da CF verificam-se os casos em que o deputado ou senador no perder seu mandato. Sendo necessrio, em virtude de existncia de vagas nas Casas Legislativas, nas hipteses ou de investidura do parlamentar em funes de Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado, do DF ou Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria, ou ainda de licena superior a 120 dias, o suplente ser convocado e assumir o mandato. Ele exercer as funes legislativas at que a hiptese de vacncia cesse ou at o trmino do mandato. Se, porm, no houver suplentes suficientes, a CF prev duas solues, dependendo do prazo para o trmino do mandato: Se faltarem mais de 15 meses, haver nova eleio para o preenchimento da vaga faltante; Se faltarem menos de 15 meses, a vaga no ser preenchida. PROCESSO LEGISLATIVO Juridicamente pode ser compreendido como o conjunto coordenado de disposies que disciplinam o procedimento a ser obedecido pelos rgos competentes na produo de leis e atos normativos que derivam diretamente da prpria constituio (art. 59 espcies normativas). Sociologicamente pode ser definido como o conjunto de fatores reais que impulsionam e direcionam os legisladores a exercitarem suas tarefas.
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O desrespeito s normas de processo legislativo acarretar a inconstitucionalidade formal da lei ou at normativo produzido. O processo legislativo pode ser classificado em dois grandes gneros: - em relao s formas de organizao poltica; - em relao seqncia de fases procedimentais. PROCESSO LEGISLATIVO: EM RELAO S FORMAS DE ORGANIZAO POLTICA Dependendo da forma de organizao, o processo legislativo pode ser de 4 espcies: - autocrtico; - direto; - indireto ou representativo; - semidireto. AUTOCRTICO caracteriza-se por ser expresso do prprio governante, que fundamenta em si mesmo a competncia para editar leis, excluindo desta atividade legiferante o corpo de cidados, seja diretamente, seja por intermdio de seus representantes. DIRETO aquele discutido e votado pelo povo. SEMIDIRETO procedimento complexo, pois a elaborao legislativa necessitava da concordncia da vontade do rgo representativo com a vontade do eleitorado, atravs do referendum popular. INDIRETO OU REPRESENTATIVO adotado no Brasil e na maioria dos pases pelo qual o mandante (povo) escolhe seus mandatrios parlamentares, que recebero de forma autnoma poderes para decidir sobre os assuntos de sua competncia constitucional. PROCESSO LEGISLATIVO: EM RELAO SEQNCIA DE FASES PROCEDIMENTAIS. Neste caso, h 3 espcies de processo ou procedimento legislativo: - comum ou ordinrio; - sumrio; - especiais. O processo legislativo ordinrio aquele que se destina elaborao das leis ordinrias. O processo legislativo sumrio apresenta somente uma diferena entre o ordinrio, qual seja, a existncia de prazo para que o Congresso Nacional delibere sobre determinado assunto.
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O processo legislativo especial so aqueles estabelecidos para elaborao das emendas Constituio, leis complementares, leis delegadas, medidas provisrias, decretos-legislativos, resolues, Leis Orgnicas do DF e Municpios e leis financeiras (lei de plano plurianual, diretrizes oramentrias, leis do oramento anual e abertura de crditos adicionais). PROCESSO LEGISLATIVO ORDINRIO Este processo apresenta as seguintes fases: introdutria, constitutiva, complementar. Para Manoel Gonalves Ferreira Filho a iniciativa no propriamente uma fase do processo legislativo, mas o ato que o desencadeia. FASE INTRODUTRIA A iniciativa de lei a faculdade que se atribui a algum ou algum rgo para apresentar projetos de lei ao Legislativo, podendo ser: - parlamentar ou extraparlamentar; - concorrente ou exclusiva. Ser chamada de lei parlamentar a prerrogativa que a Constituio confere a todos os membros do C.N. de apresentao dos projetos de lei. Por outro lado, diz-se iniciativa de lei extraparlamentar aquela conferida ao Chefe do Poder Executivo, aos Tribunais Superiores, ao MP e aos cidados. Iniciativa concorrente aquele que pertence a vrios legitimados de uma s vez. Iniciativa exclusiva aquela reservada a determinado cargo ou rgo (art. 61, 1). O objetivo que se confere iniciativa de lei est relacionado ao fato de se definir, partir da apresentao do projeto de lei ordinria ao CN, qual das casas legislativas analisar primeiramente o assunto (Deliberao Principal) e qual atuar como revisora (Deliberao Revisional). Assim, temos que de iniciativa do Presidente do STF a lei ordinria que fixa o subsdio dos seus ministros (teto salarial). Tambm compete privativamente ao STF, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o art. 169, a criao e extino de cargos e a remunerao de seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados, assim como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes. preciso lembrar que a iniciativa dos Tribunais aplica-se, igualmente, em relao s normas das Constituies Estaduais, no havendo possibilidade de usurpao da iniciativa prevista pela Constituio Federal pelo legislador constituinte derivado do Estado-membro.
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As matrias cuja discusso legislativa dependem da iniciativa privativa do Presidente da Repblica (CF, art. 61, 1) so de observncia obrigatria pelos Estadosmembros. No Brasil, tradicionalmente desde a constituio imperial, cabe ao Poder Executivo a atribuio para a elaborao e a apresentao da proposta oramentria. Observe-se que a regra de iniciativa privativa do Poder Executivo para os projetos de lei referentes matria oramentria obrigatria para os Estados e Municpios. Em face, porm, da ausncia de previso do art. 61 da CF, no se estende iniciativa para projetos de lei em matria tributria, posto que para esse caso, o legislador constituinte consagrou a concorrncia de iniciativa entre o Executivo e o Legislativo e aplicvel tanto aos Estados como DF e municpios. Os projetos de lei enviados pelo Presidente da Repblica Cmara dos Deputados, quando de sua iniciativa exclusiva, em regra, sero alterados, atravs de emendas apresentadas pelos parlamentares. A exceo feita pelo texto constitucional a de que no so permitidas emendas que visem ao aumento de despesa prevista nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica. A prpria exceo, entretanto, no se aplica na matria oramentria, pois o art. 166, 3 e 4, permite a apresentao de emendas que aumentem as despesas, no projeto de lei do oramento anual ou projetos que modifiquem, desde que compatveis com o plano plurianual e com a lei de diretrizes oramentrias, bem como desde que indiquem os recursos necessrios para o aumento destas despesas. Dissemos anteriormente que o processo legislativo deve ser rigorosamente observado quando da elaborao de uma lei sob pena de torn-la inconstitucional. A pergunta que se faz : poder o Presidente da Repblica, atravs da sano presidencial suprir o vcio de iniciativa na apresentao do projeto? No, posto que o vcio macula de nulidade toda a formao da lei. O Ministrio Pblico, atravs do Procurador Geral da Repblica pode tambm deflagrar o processo legislativo, juntamente com o Presidente da Repblica (art. 128, 5). Apesar do art. 61 prever as hipteses de iniciativa do Presidente da Repblica, o prprio texto constitucional ressalvou no 5 do art. 128 a possibilidade de concorrncia do Procurador-Geral da Repblica. A iniciativa popular de lei, como instrumento de exerccio da soberania popular, poder ser exercida nos termos do art. 61, 2, ou seja, pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de 0,3 por cento dos eleitores de cada um deles. De acordo com o art. 27, 4, a Constituio Estadual devem prever a iniciativa popular de lei estadual. FASE CONSTITUTIVA 139
Uma vez apresentado o projeto de lei ao Congresso Nacional, haver ampla discusso e votao sobre a matria nas duas Casas e, ao final, haver a participao do Chefe do Poder Executivo, por meio do exerccio do veto ou sano (deliberao executiva). DELIBERAO PARLAMENTAR O projeto de lei seguir, na respectiva Casa Legislativa, para a fase da instruo, nas comisses (CF, art. 58, 2, I) onde ser analisada inicialmente sua constitucionalidade e posteriormente seu mrito, nas chamadas, respectivamente, Comisso de Constituio e Justia e Comisses Temticas. Aprovado nas comisses, se necessrio for, o projeto seguir para o plenrio da Casa deliberativa principal, onde ser discutido e votado. Tratando-se de lei ordinria, a aprovao do projeto de lei condiciona-se maioria simples dos membros da respectiva Casa. O quorum constitucional de maioria simples corresponde a um nmero varivel pois, dependendo de quantos parlamentares estiverem presentes, este nmero poder se alterar. O que a constituio exige um quorum mnimo para instalao da sesso (art. 47). Somente se aprovado o projeto de lei por uma das Casas, seguir para a outra, que exercer o papel de Casa Revisora (art. 65, caput) e se o projeto for aprovado nos mesmos termos da Casa inicial, seguir para o Presidente da Repblica. Entretanto, se o projeto for rejeitado, a matria nele constante somente poder constituir objeto de novo projeto na prxima sesso legislativa. Esta regra excetuada no caso da reapresentao mediante proposta da maioria absoluta dos Deputados Federais ou dos Senadores da Repblica (art. 67). Caso o projeto seja aprovado com alteraes, haver retorno destas alteraes Casa Inicial para anlise e votao em turno nico. Na casa inicial estas alteraes passaro novamente pela Comisso de Constituio e Justia, seguindo, posteriormente, votao. As emendas da Casa legislativa Revisora ao projeto de lei no so suscetveis de modificaes por meio de subemendas. Em face do princpio do bicameralismo, qualquer emenda ao projeto aprovado por uma das Casas, haver, obrigatoriamente, que retornar outra, para que se pronuncie somente sobre esse ponto, para aprov-lo ou rejeit-lo, de forma definitiva. Aps a aprovao do projeto pelo Congresso Nacional, esse seguir para o autgrafo, o qual equivale cpia autntica da aprovao parlamentar do projeto de lei, devendo refletir as transformaes introduzidas na proposio legislativa. O autgrafo constitui instrumento formal consubstanciador do texto definitivamente aprovado pelo Poder Legislativo.
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A constituio como regra, no fixou prazo para que Poder legislativo exera sua funo precpua. Porm, h uma exceo (art. 64, 1) que estabelece o chamado regime de urgncia constitucional ou processo legislativo sumrio. Para os regimes de urgncia (art. 64, 1 ao 4), dois requisitos constitucionais devero ser observados: -projetos de iniciativa do Presidente da Repblica; - solicitao sua ao Congresso Nacional. Cada uma das casas ter o prazo de 45 dias, sucessivamente, para apreciao do projeto de lei e, se houver propositura de emenda, estas devero ser analisadas no prazo de 10 dias. Assim, o processo legislativo sumrio no poder exceder 100 dias. Caso no ultimada a votao no prazo, ser ele includo na ordem do dia, sobrestando-se a votao de outras matrias, salvo aquelas que tiverem prazo constitucional assinalado, como as medidas provisrias, por exemplo. Aps a deliberao parlamentar, o projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional remetido deliberao executiva, onde ser analisado pelo Presidente da Repblica podendo ser sancionado ou vetado. A sano a aquiescncia do Presidente da Repblica aos termos de um projeto aprovado pelo CN. Poder ser expressa, em caso de manifestao favorvel no prazo de 15 dias teis, ou tcita, quando silencia neste prazo. Poder ainda a sano ser total ou parcial. Havendo sano, o projeto de lei segue para a fase complementar. O veto (art. 66, caput e 1, 2, 4, 5 e 6) a manifestao da discordncia do Presidente da Repblica com o projeto aprovado no CN. Dever ser exarado tambm no prazo de 15 dias teis, contados do recebimento do projeto pelo chefe do executivo. A natureza jurdica do veto no encontra pacificidade na doutrina. Para inmeros juristas, um direito; para outros, um poder; e ainda os que lhe atribuem ser um poderdever do Presidente da Repblica. O Presidente da Repblica poder discordar do projeto em dois casos: - ou por entend-lo inconstitucional (aspecto formal) veto jurdico; - ou por ser contrrio ao interesse pblico (aspecto material) veto poltico. O veto irretratvel, sendo que uma vez manifestado e comunicadas as razes ao Poder legislativo, tornar-se- insuscetvel de alterao por opinio do Presidente da Repblica. O veto possui as seguintes caractersticas: - expresso sempre decorre da manifestao do Presidente da Repblica, mesmo que de forma tcita; - motivado ou formalizado afim de que se conheam as razes da discordncia; 141
- total ou parcial; - supressivo s pode suprimir artigos e no inserir; - supervel ou relativo no encerra de forma absoluta o andamento do projeto de lei posto que poder ser afastado pela maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto, em sesso conjunta no CN (art. 66, 4). Se houver sano parcial, esta dever ser promulgada e publicada no prazo de 48 horas e, o texto vetado, retornar ao CN para deliberao em 30 dias, sob pena de ser colocado na ordem do dia (art. 66, 4 e 6). Se o veto for superado pela maioria absoluta dos Deputados e Senadores, a lei ser remetida novamente ao Presidente da Repblica para promulgao. Se, porm, for mantido, o projeto ser arquivado, no havendo possibilidade de nova e posterior anlise por parte do Poder Legislativo desde mesmo veto. FASE COMPLEMENTAR Esta fase compreende a promulgao (garante a executoriedade da lei) e a publicao da lei (lhe confere notoriedade). Uma vez publicada a lei, no silncio do texto, entrar em vigor aps 45 dias em todo o pas, no lapso temporal denominado vacatio legis, ou quando a lei estabelecer. A Lei Complementar n 95, de 26-2-1998, que dispe sobre a elaborao, redao e a consolidao das leis, conforme determina o pargrafo nico do art. 59 da CF, estabelece normas para a consolidao dos atos normativos que menciona, estabelece em seu art. 8 que a urgncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, ressalvada a clusula entra em vigor na data da sua publicao para as leis de pequena repercusso. PROCESSO LEGISLATIVO ESPCIES NORMATIVAS (ART. 59) a. Emendas constitucionais A emenda constituio, enquanto proposta, considerada um ato infraconstitucional sem qualquer normatividade, s ingressando no ordenamento jurdico aps sua aprovao, passando ento a ser preceito constitucional, de mesma hierarquia das normas constitucionais originrias. Assim, uma vez obedecidos os preceitos do art. 60, a emenda constitucional ingressar no ordenamento jurdico com status constitucional. A CF traz duas grandes espcies de limitaes ao Poder de reform-la: os limites expressos (circunstanciais, materiais e formais) e os implcitos (derivam dos expressos: podem ser as normas sobre o titular do poder constituinte reformador e as disposies relativas eventual supresso das limitaes expressas). 1. LIMITAES EXPRESSAS previstas na CF 142
1.1 Materiais No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir a forma federativa do Estado; o voto direto, secreto, universal e peridico; a Separao dos Poderes; os direitos e garantias individuais. Tais matria formam o ncleo intangvel da CF, denominado tradicionalmente de clusula ptrea. Estariam tambm includos no rol das clusulas ptreas o art. 150, III, b (princpio da anterioridade tributria) nos termos decididos na ADIN n 939-7/DF. Esta mesma ADIN referiu-se aos direitos e garantias sociais atinentes nacionalidade e direitos polticos como pertencentes categoria dos direitos e garantias individuais, logo imodificveis. 1.2 Circunstanciais So limitaes que pretendem evitar modificaes na constituio em certas ocasies anormais e excepcionais do pas, a fim de evitar-se perturbao na liberdade e independncia dos rgos incumbidos da reforma. Durante a vigncia do estado de stio, de defesa ou de interveno, no haver possibilidade de alterao constitucional. 1.3 Procedimentais ou formais Referem-se s disposies especiais, em relao ao processo legislativo ordinrio, que o legislador constituinte estabeleceu para permitir a alterao da CF: fase introdutria e constitutiva. Fase introdutria. A iniciativa para apresentao de uma proposta de emenda constitucional pe mais restrita que a existente no processo legislativo ordinrio, visto que somente permitido ao: - Presidente da Repblica ; - um tero, no mnimo e separadamente, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; - mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. Fase constitutiva. Deliberao parlamentar: discutida e votada, em dois turnos em cada casa do Congresso Nacional. Quorum diferenciado para aprovao. Deliberao executiva: o Presidente da Repblica no participa do processo legislativo da emenda constitucional, porque o titular do poder constituinte derivado reformador o Poder Legislativo. No haver, portanto, sano ou veto. Fase complementar A promulgao ser realizada, conjuntamente, pelas Mesas do Senado Federa e da Cmara dos Deputados. Quanto a publicao, embora o texto constitucional seja silente, entende-se que essa competncia seja do Congresso Nacional. 143
Limitaes implcitas J.J. Canotilho refere-se a certas garantias que pretendem assegurar a efetividade das clusulas ptreas como limites tcitos. Ilustres doutrinadores salientam ser implicitamente irreformvel a norma constitucional que prev as limitaes expressas (art. 60), pois, se diferente fosse, a proibio expressa poderia desaparecer para, s depois, desaparecer, por exemplo, as clusulas ptreas. Observa-se ainda a inalterabilidade do titular do Poder Constituinte derivado reformador, sob pena de tambm afrontar a Separao dos Poderes da Repblica. b. Leis Complementares Espcie normativa diferenciada, com processo legislativo prprio e matria reservada. A razo da sua existncia consubstancia-se no fato de o legislador constituinte ter entendido que determinadas matrias, apesar da evidente importncia, no deveriam ser regulamentadas na prpria constituio federal, sob pena de engessamento de futuras alteraes. Mas, ao mesmo tempo, no poderiam comportar constantes alteraes atravs de um processo legislativo ordinrio. O legislador constituinte pretendeu resguardar determinadas matrias de carter infraconstitucional contra alteraes volveis e constantes se, porm, lhes exigir a rigidez que impedisse a modificao de seu tratamento, assim que necessrio. Diferencia-se da lei ordinria em dois aspectos: material (somente poder ser objeto de lei complementar matria taxativamente prevista na CF e todas as demais, ordinrias) e formal (diz respeito ao processo legislativo na fase da votao). Enquanto o quorum para aprovao de lei complementar de maioria absoluta (art. 69) ou seja, primeiro nmero inteiro depois da diviso dos membros da Casa por dois, o quorum para aprovao da lei ordinria de maioria simples (art. 47). A maioria absoluta sempre um nmero fixo, independentemente do nmero de parlamentares presentes. O procedimento de elaborao da lei complementar, entretanto, segue o modelo padro do processo legislativo ordinrio, diferenciando-se apenas, quanto ao quorum de aprovao. A iniciativa da lei complementar dependera da matria e da prpria exigncia da CF. Hierarquia entre as leis complementar e ordinria Cuida-se de discusso eterna na doutrina. A tese pela hierarquia da lei complementar sobre a lei ordinria fortemente criticada. H duas correntes: 1 leis complementares so hierarquicamente superiores s ordinrias pois so aprovadas por um quorum qualificado e as leis ordinrias so aprovadas por maioria 144
simples, no fazendo sentido que esta ltima pudesse vir a modificar a lei complementar por maioria simples (Pontes de Miranda,Manoel Gonalves Ferreira Filho, Geraldo Ataliba, Alexandre de Moraes; 2 leis ordinrias e complementares esto no mesmo patamar hierrquico, pois no haveria possibilidade de conflito entre essas duas espcies de normas posto que certos assuntos s podem ser tratados legislativamente por leis complementares e outros, por lei ordinria.Compartilham desse entendimento Michel Temer e Roque Carraza. c. Medidas Provisrias (MP) A EC n 32/01 no s alterou o prazo constitucional de vigncia das medidas provisrias como tambm alterou a redao original do texto constitucional. O prazo ser contado da publicao da medida provisria, porm ficar suspenso durante os perodos de recesso do CN. Antes da emenda, o CN teria que ser convocado extraordinariamente para reunir-se em 5 dias para deliberar sobre a MP. A MP poder, excepcionalmente, exceder o prazo constitucional de 60 dias, se for editada antes do recesso parlamentar. Havendo, porm, convocao extraordinria, Alexandre de Moraes entende que no haver suspenso dos prazos da MP, em face do determinado no art. 57, 8, o qual determina sua incluso automtica na pauta de votao. Ao chegar no CN, a MP ser encaminhada para a Comisso Mista de Deputados e Senadores, que apresentar parecer por sua aprovao ou no. Aps anlise, encaminhada Cmara dos Deputados que realizar a deliberao principal, devendo, antes de analisar o mrito, efetivar o juzo sobre a presena dos requisitos constitucionais exigidos (relevncia e urgncia). Aprovada na Cmara, por maioria simples, a MP segue para o Senado onde o trmite se repete. Nota-se que a votao realizada em sesses separadas, diferentemente do texto original da CF. Aprovada, a MP ser convertida em lei, devendo o Presidente do Senado promulgla, devendo remet-la ao Presidente da Repblica, que publicar a lei de converso. Apesar do prazo de 60 dias, se a MP no for apreciada em 45 dias contados da publicao, entrar em pauta em regime de urgncia. Nesse regime de urgncia constitucional, ambas as casas tm, respectivamente, o prazo de 15 dias para deliberar sobre a MP e, durante esse regime, todas as demais deliberaes que estiverem sendo apreciadas por ambas as casas ficaro suspensas at que seja concluda a votao da MP. O regime de urgncia constitucional poder ser estendido por 75 dias posto que possvel que os 15 dias restantes no sejam suficientes para encerramento de sua votao. Neste caso, a MP ser reeditada por mais uma nica vez, por novo prazo de 60 dias. Nesse caso, permanece o chamado regime de urgncia constitucional.
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No prazo dos 60 dias, poder ocorrer uma das seguintes hipteses: - aprovao com alteraes; - rejeio expressa; - rejeio tcita. APROVAO DA MP PELO CN COM ALTERAES possvel que o CN apresente emendas ao texto da MP as quais podero ser supressivas ou aditivas. Nesse caso, a apresentao deve vir acompanhada de texto regulamentando as relaes jurdicas decorrentes de possvel alterao no dispositivo emendado (art.62, 12). Se o CN aprovar a MP com alteraes, estar transformando-a em projeto de lei de converso, que ser remetido ao Presidente da Repblica para que o sancione ou vete, no exerccio do seu poder discricionrio. Sancionado o projeto de lei de converso, o prprio Presidente da Repblica o promulgar e determinar sua publicao. REJEIO EXPRESSA DO CN Uma vez rejeitada pelo CN, a MP perder seus efeitos retroativamente, cabendo ao CN, por decreto legislativo, disciplinar as relaes jurdicas dela decorrentes no prazo de 60 dias. Caso no o faa, considerar-se-o vlidas as relaes jurdicas constitudas nesse perodo (art. 62, 3 e 11), ou melhor no perodo de sua vigncia. Ao haver possibilidade de reedio da MP expressamente rejeitada pelo CN!!!! Isto porque o Poder legislativo seria provocado novamente , sobre matria que j houvera rejeitado e com o gravame da nova e insistente regulamentao da matria rejeitada voltar a produzir efeitos, at que fosse novamente, rejeitada. vedada a reedio de MP na mesma sesso legislativa (art. 62, 10) e no atendido o preceito constitucional, configurar crime de responsabilidade (art. 85, II), posto que estaria impedindo o livre exerccio do Poder Legislativo. REJEIO TCITA DO CN A inrcia do CN em aprovar a MP no prazo de 60 dias no acarreta sua aprovao por decurso de prazo (como outrora se fazia com o chamado decreto-lei), mas sim por sua rejeio tcita. A rejeio tcita da MP pelo CN permite uma nica prorrogao por mais 60 dias e, se ainda assim o Poder Legislativo permanecer inerte, a rejeio tcita se tornar definitiva, impedindo a reedio da matria da MP na mesma sesso legislativa. Ao Presidente da Repblica vedado retirar da apreciao do CN uma MP que ele tiver editado. Somente poder faz-lo se editar nova MP cujos seus efeitos suspendero os efeitos da primeira.
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A edio de uma MP paralisa temporariamente a eficcia da lei que versava a mesma matria. Se aprovada, a lei estar revogada. Se no, restaura-se a eficcia da norma anterior. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE Compete ao Presidente da Repblica e ao CN a avaliao subjetiva dos pressupostos da MP (relevncia E urgncia) respectivamente. (art. 62, 5) Contudo, o controle judicial ser efetivado excepcionalmente quando houver casos de abuso de poder de legislar manifesto ou desvio de finalidade, por flagrante inocorrncia da urgncia e relevncia, onde o STF tem admitido a verificao objetiva desses pressupostos, adentrando na esfera discricionria do Presidente da Repblica. possvel que Municpios e Estados editem MP? O STF considera que as regras bsicas de processo legislativo da CF so modelos obrigatrios nas CE. Esse entendimento se aplica tambm s Leis Orgnicas dos Municpios. Mas preciso que todas elas prevejam a possibilidade de edio de MP no mbito de suas esferas legislativas. LIMITAO MATERIAL DA MP O art. 68 probe a edio de MPs sobre as seguintes matrias: - nacionalidade, cidadania, direitos polticos e eleitoral; - organizao do poder judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia dos seus membros; - planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, salvo art. 167, 3. O legislador constituinte entendeu que essas matrias so indelegveis pelo Poder Legislativo ao Poder Executivo. Com a EC n 32/01, consagrou-se a absoluta vedao edio de MP sobre direito penal (ainda que benfica), processual penal e processual civil (art. 62, 1). Na esfera tributria, considerando que a norma constitucional exige a anterioridade da lei, e medida provisria no lei, mas espcie normativa excepcional com fora de lei, tambm no se poderia editar MP sobre matria tributria. Entretanto, esse no era o entendimento do STF que, apesar do art. 150, I da CF, vinha entendendo que tendo a medida provisria fora de lei, instrumento idneo para instituir e modificar tributos e contribuies sociais. Com a EC n 32/01 e sua nova redao, o art. 62, 2 veio contemplar a possibilidade de edio de medida provisria para instituio ou majorao de impostos, desde que respeitado o princpio da anterioridade, ou seja, preciso que ela tenha sido convertida em lei at o ltimo dia do exerccio financeiro anterior, para que possa produzir efeitos.
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No que tange possibilidade de edio de MP sobre lei complementar, Alexandre de Moraes compartilha com Marcelo Figueiredo que no seria possvel posto que para a LC o legislador reservou determinadas competncias e ainda porque disciplinou a converso da MP em lei (ordinria) e no em lei complementar! Essa discusso foi sedimentada com pela redao do art. 62, III. e. Leis Delegadas Lei delegada ato normativo (natureza jurdica idntica s demais espcies normativas) elaborado e editado pelo Presidente da Repblica, em razo de autorizao do Poder Legislativo e nos limites postos por este. A iniciativa exclusiva e discricionria exercida pelo Presidente da Repblica o qual solicita a delegao ao CN (iniciativa solicitadora), indicando o assunto referente lei a ser editada por conta da proibio de delegao em determinados assuntos (art. 68, 1). Encaminhada a solicitao ao CN, a mesma ser submetida votao, em sesso bicameral, conjunta ou separadamente e, em sendo aprovada por maioria simples, ter a forma de resoluo, que especificar obrigatoriamente as regras sobre seu contedo e os termos do seu exerccio (art. 68, 2). Retornando a resoluo ao Presidente da Repblica, este elaborar o texto normativo, promulgando-o e determinando sua publicao, uma vez que se a ratificao do parlamento no for exigida, todo o restante do processo legislativo se esgotar no interior do Poder Executivo (delegao tpica ou prpria). Deve-se ressaltar o carter temporrio da delegao: jamais dever ultrapassar a legislatura. A delegao legislativa no tem efeito vinculante, ou seja, pode o Presidente da Repblica no editar a lei delegada. Isso no impede, entretanto, que o CN delibere, durante o prazo concedido ao Presidente da Repblica para editar a lei delegada, que discipline sobre a matria em lei ordinria. Pode ser que, no entanto, o CN determine que aps a elaborao da lei delegada pelo Presidente da Repblica seja determinado que o mesmo retorne ao Legislativo para apreciao em votao nica, vedada a apresentao de qualquer emenda (art. 68, 3), denominada delegao atpica ou imprpria. Neste caso, o legislativo dever ou aprovar in totum a lei ou rejeitar integralmente o projeto. No primeiro caso, o Presidente da Repblica efetivar sua promulgao e publicao. Se rejeitado o projeto, ser arquivado podendo ser reapresentado nos termos do art. 67 (A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional). Caso o Presidente da Repblica exorbite os limites de delegao fixados na resoluo do CN, este poder, atravs de decreto legislativo, sustar a referida lei delegada, paralisando seus efeitos normais.
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A sustao no ser retroativa (efeito ex nunc) operando, portanto, a partir da publicao do decreto legislativo. Esse tipo de controle no impede, outrossim, a possibilidade do controle judicial. H, portanto, um duplo controle repressivo da constitucionalidade da edio das leis delegadas. No entanto, se operada a declarao de inconstitucionalidade pelo STF os efeitos sero ex tunc, ou seja, desde a edio da lei delegada. d. Decretos Legislativos(art. 49) a espcie normativa destinada a veicular as matrias de competncia exclusiva do CN no estando sujeitos sano ou veto do Presidente da Repblica. Seu procedimento no tratado na CF, cabendo ao prpria Congresso disciplin-lo. Sero obrigatoriamente instrudos e votados em ambas as casas legislativas, no sistema bicameral e se aprovados sero promulgados pelo presidente do Senado Federal, na qualidade de presidente do CN, que determinar sua publicao. No devem ser confundidos com os antigos decretos-leis, nem com os decretos expedidos pelo Poder Executivo. e. Resolues(arts. 51 e 52) o ato do CN ou de qualquer de suas casas, tomado por procedimento diferente do previsto para a elaborao das leis, destinado a regular matria de competncia do CN ou de competncia privativa do Senado ou da Cmara dos Deputados mas em regra com efeitos internos. Excepcionalmente, tambm prev a CF resoluo co-efeitos externos, como a que dispe sobre a delegao legislativa (lei delegada). As resolues podero ser de 4 espcies: - atos polticos resoluo do Senado que referenda nomeaes; - ato deliberativo fixao de alquotas (art 155, 2, IV); - ato de co-participao na funo judicial suspenso de lei declarada inconstitucional pelo STF; - ato-condio da funo legislativa (art 68, 2) autorizao ao Executivo para elaborao de lei delegada). Assim como o decreto legislativo, as Resolues tambm tm seu processo legislativo determinado tanto no regimento interno de cada casa, como no do CN. Exerccios de reviso: Poder legislativo 29.94. Sobre o Poder Legislativo marque a opo correta. ( ) a) Constitui processo legislativo constitucional lato sensu a iniciativa, discusso, votao, sano, promulgao. ( ) b) O prazo para sano ou veto de 15 dias corridos. ( ) c) O prazo de validade de uma Medida Provisria no pode ultrapassar 60 dias. ( ) d) A medida provisria pode tratar de matria penal, desde que no defina crime nem imponha pena, o que somente poder ser feito por lei em sentido formal. 30.95. luz da hierarquia das normas jurdicas marque a opo incorreta. 149
( ) a) Havendo conflito entre normas constitucionais e normas infraconstitucionais, prevalecem as primeiras. ( ) b) As normas infralegais no podem gerar direitos eis que tratam-se de normas secundrias. ( ) c) Uma norma infralegal que conflite com norma infraconstitucional deve ser tida como ilegal e no como inconstitucional. ( ) d) Em caso de eventual conflito entre lei complementar e lei ordinria, o julgador dever sempre optar pela primeira eis que esta, por ter um processo legislativo mais rgido tem prevalncia sobre as leis ordinrias. 31.96. Ainda sobre o Poder Legislativo marque a opo correta. ( ) a) O Deputado, pela nova sistemtica das imunidades, no tem mais imunidade formal, eis que o texto constitucional apenas contempla a imunidade material. ( ) b) A competncia para apreciao da Medida Provisria do Congresso Nacional em deliberao conjunta. ( ) c) Aplicam-se aos deputados estaduais as mesma regras sobre imunidade aplicveis ao deputado federal. ( ) d) As mesmas limitaes impostas Medida Provisria so tambm aplicveis Lei Delegada. 101.91. Tendo em vista o entendimento do Supremo Tribunal Federal a respeito do processo legislativo, assinale a alternativa CORRETA. ( ) a) a sano presidencial supre o vcio de iniciativa de uma lei; ( ) b) compete privativamente Cmara dos Deputados a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; ( ) c) Em se tratando de projeto de lei de iniciativa do Executivo, pode o Poder Legislativo fixar prazo para o envio de projeto de lei por parte do Presidente da Repblica ao Congresso Nacional; ( ) d) os projetos de lei enviados pelo Poder Executivo ao Congresso Nacional iniciam sua tramitao no Senado Federal. 110.90. Sobre o processo de elaborao de leis, marque a alternativa CORRETA: ( ) a) A normatizao de aspectos relacionados a nacionalidade no pode ser objeto de delegao do Congresso Nacional ao Presidente da Repblica; ( ) b) A Constituio Federal de 1988 prev a hiptese de participao popular no processo legislativo mediante a iniciativa de apresentao de propostas de emendas constitucionais e projetos de lei; ( ) c) No plano da hierarquia das normas jurdicas, os decretos legislativos so hierarquicamente inferiores s leis ordinrias; ( ) d) A emenda constitucional aprovada no mbito do Congresso Nacional deve ser objeto de sano do Presidente da Repblica em at quinze dias teis contados da data do recebimento. 148.88. Tratando-se de imunidade parlamentar, correto afirmar que: ( ) a) inviolabilidade sinnimo de imunidade formal; ( ) b) imunidade material abrange qualquer crime; ( ) c) a imunidade material se restringe a opinies, palavras e votos proferidos da tribuna parlamentar; ( ) d) deputado ou senador investido em cargo de Ministro de Estado no goza de imunidade processual. 150
149.89. A perda de mandato de senador, condenado, com deciso transitada em julgado, por corrupo passiva praticada quando era prefeito: ( ) a) no pode ocorrer, por se tratar de fato anterior ao exerccio do mandato de senador; ( ) b) declarada automaticamente pelo Presidente do Senado Federal; ( ) c) depende do voto da maioria absoluta dos senadores, sem votao secreta; ( ) d) depende do voto de 2/3 dos senadores, em votao aberta. 202.97. Segundo literal disposio constitucional, inserem-se no processo legislativo: ( ) a) instrues normativas; ( ) b) portarias; ( ) c) decretos executivos; ( ) d) resolues 210.40 Sobre o parlamentar a CR/88 estabelece que: A) o Vereador conta com a prerrogativa das imunidades material e formal. B) aos Deputados Estaduais aplicam-se as mesmas regras da Constituio Federal sobre o sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas, pertinentes aos parlamentares federais. C) para receber a denncia contra o Senador ou Deputado Federal, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva. D) a cassao do mandato do parlamentar federal ser declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. 234.68. Em relao ao processo legislativo, est CORRETO afirmar que: a) Todos os projetos de lei devem, obrigatoriamente, devem ser discutidos e votados pelo plenrio das Casa Legislativas. b) Somente os projetos de lei ordinria e de lei complementar se submetem sano ou veto do Presidente da Repblica. c) Resolues e decretos legislativos devem ser discutidos e votados unicameralmente pelo Congresso Nacional em reunio conjunta. d) Vetado o projeto de lei pelo Presidente da Repblica, e rejeitado o veto pela maioria absoluta dos Deputados e Senadores, ele ser enviado ao Executivo para que este o sancione. 242.05. A Cmara Municipal (A) composta por vereadores que gozam de imunidade por suas opinies, palavras e votos, em todo o territrio nacional. (B) tem competncia para legislar sobre assuntos de interesse local do Municpio e suplementar a legislao federal e a estadual no que couber. (C) no pode gastar mais de 60% de sua receita com folha de pagamento. (D) no pode instaurar comisses parlamentares de inqurito,com poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, sendo essa competncia exclusiva das comisses do Congresso Nacional. 255.8 A imunidade material do Deputado Federal (A) difere da imunidade material do Vereador, porque a responsabilizao dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos, restringe-se circunscrio do respectivo Municpio. 151
(B) idntica imunidade material do Vereador, no permitindo que sejam responsabilizados, civil e penalmente, por suas opinies, palavras e votos, em todo o territrio nacional. (C) difere da imunidade material do Vereador, porque a licena para processamento assegurada somente aos Vereadores de Municpios com mais de duzentos mil habitantes. (D) idntica imunidade material do Vereador, no permitindo que sejam processados sem a licena prvia das respectivas Casas. 273.6 Os membros do Congresso Nacional (A) possuem imunidade, mas podem ser presos, desde a expedio do diploma, no caso de flagrante de crime inafianvel. (B) possuem imunidade, no podendo ser presos, em qualquer hiptese. (C) possuem imunidade, mas podem ser presos, desde que no estejam no exerccio de suas funes. (D) no possuem imunidade. 291.04 Dentre as matrias includas no processo legislativo, as resolues so atos de competncia exclusiva (A) do Congresso Nacional e no dependem de sano presidencial. (B) da Cmara dos Deputados e no dependem de sano presidencial. (C) do Congresso Nacional, ou do Senado, ou da Cmara, e no dependem de sano presidencial. (D) do Senado Federal e no dependem de sano presidencial. ORGANIZAO DOS PODERES - PODER EXECUTIVO A tradio presidencialista no Brasil comeou com a primeira Constituio republicana, mas sua histria inicia-se com a constituio norte-americana de 1787. O Poder Executivo constitui rgo constitucional cuja funo precpua a prtica dos atos de chefia de estado, de governo e de administrao. Alm de administrar a coisa pblica (funo tpica), de onde deriva o nome repblica (res publica), tambm legisla (art. 62 MP) e julga (contencioso administrativo) no exerccio de suas funes atpicas. Igualmente aos congressistas, o Chefe do Poder Executivo Federa eleito pelo provo e possui vrias prerrogativas e imunidades que, apesar de comumente estudadas sob outros aspectos, so garantias para o independente e imparcial exerccio da chefia da nao. Na estrutura do Poder Executivo verifica-se a existncia de duas funes primordiais: a de Chefe de Estado e a de Chefe de Governo. Como caracterstica do presidencialismo, adotado como regime de governo no Brasil, temos a juno das funes concentradas no presidente da Repblica (art. 84). Assim, como chefe de Estado, o presidente representa o Estado nas suas relaes internacionais (art. 84, VII, VIII, XIX) bem como corporifica a unidade interna do Estado.
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Como chefe de Governo, a funo presidencial corresponde representao interna, na gerncia dos negcios internos, tanto de natureza poltica (participao no processo legislativo) como nos de natureza eminentemente administrativa (art. 84, I ao VI, IX a XXVII). Assim, o chefe de Governo exercer a liderana da poltica nacional, pela orientao das decises gerais e pela direo da mquina administrativa. O presidente e o vice-presidente so eleitos pelo sistema eleitoral majoritrio, ou seja, eleito aquele que obtiver maior nmero de votos. Este sistema divide-se, em regra, em duas espcies bsicas: majoritrio puro ou simples e sistema majoritrio de dois turnos. Pelo primeiro, considerado eleito aquele que obtiver maior nmero de votos (Ex: Prefeitos em municpios de menos de 200.000 habitantes), como dito anteriormente. Pelo segundo ser considerado eleito aquele que obtiver a maioria absoluta dos votos vlidos e, caso na os obtenha na primeira votao, dever ser realizado novo escrutnio. Excepcionalmente o ADCT determinou, em seu art. 4, 1 que a primeira eleio para Presidente da Repblica aps a promulgao da constituio fosse realizada no dia 1511-1989, no se lhe aplicando o disposto no art. 16 da CF. As eleies sero realizadas no primeiro domingo de outubro e, em no atingindo a maioria absoluta dos votos vlidos (excludos brancos e nulos) em 1 turno, ser realizada nova votao no ltimo domingo de outubro. Essa alterao foi dada pela EC n 16/97 que por sua vez esqueceu-se de dar nova redao ao 3 do art. 77 que menciona que o 2 turno realizar-se-ia aps 20 dias da ltima votao. De acordo com Alexandre de Moraes, deve prevalecer a redao da EC n 16 porquanto tratar-se de norma constitucional posterior regulamentadora do mesmo assunto. Se antes de realizado o 2 turno ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se-, entre os remanescentes, o mais votado. Se houver, entretanto, empate entre os mais votados, qualificar-se- o mais idoso. Agora, se a morte do candidato eleito para o cargo de Presidente da Repblica ocorrer aps o 2 turno do pleito eleitoral, mas antes da expedio do diploma, o vicepresidente dever ser considerado eleito. A posse ocorre sempre no dia 1 de janeiro, mas se decorridos 10 dias desta data o presidente ou o vice no tiverem assumido os cargos (salvo por motivo de fora maior), estes sero declarados vagos. H ainda outra possibilidade: o presidente no aparece e o vice sim. Neste caso o vice assume a presidncia, que ser definitiva se a ausncia do Presidente (motivada ou imotivada) gerar a impossibilidade absoluta de sua investidura. Quem declarar a vacncia ser o Poder Legislativo. A posse dar-se- em sesso do Congresso Nacional. A durao do mandato de 4 anos, conforme redao da Emenda Constitucional de Reviso n 5 de 1994 (o mandato antes era de 5 anos). 153
Em caso de vacncia da Presidncia da Repblica, quem assume definitivamente o vice-presidente, independentemente do lapso que faltar para o trmino do mandato. Na sua ausncia do vice, assumiro sucessiva e temporariamente o cargo, o Presidente da Cmara dos Deputados, o Presidente do Senado Federal e o Presidente do STF, da seguinte forma: - vagando os cargos de presidente e vice nos dois primeiros anos: far-se- eleio em 90 dias depois de aberta a ltima vaga (eleio direta); - vagando nos ltimos dois anos do mandato, a eleio para ambos os cargos ser feita 30 dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei. Vejam que nesse caso h a possibilidade de eleio indireta para Presidente da Repblica (art. 81, 1) em hiptese excepcionalssima ao art. 14, caput. H que se considerar que os substitutos do Presidente da Repblica e do vice quando convocados, exercem normalmente os poderes e atribuies do Presidente da Repblica. As funes de Chefe de Estado e de Chefe de Governo acumulam-se na figura do Presidente da Repblica e so descritas no art. 84. A vice-presidncia A manuteno do cargo de vice-presidente da Repblica possibilita, por um lado, maiores composies polticas na formao da chapa presidencial que acarretaro, conseqentemente, maiores condies de governabilidade ao presidente eleito, e, por outro lado, evita instabilidade institucional gerada pela necessidade de eleio extempornea na hiptese de vacncia definitiva do cargo presidencial, sem que houvesse substituto definitivo para exerc-lo. Alm da sucesso presidencial, o vice assume as seguintes tarefas: - receber tarefas que lhe forem fixadas por lei complementar (art. 79); - auxiliar o Presidente da Repblica sempre que for por ele convocado para misses especiais; - compor os Conselhos da Repblica (art. 80) e de Defesa Nacional (art. 90, I). Como rgos auxiliares do Presidente da Repblica temos os Ministros, o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional. Os ministros podem ser livremente nomeados ou demitidos. Devero ser (art. 87): brasileiros (natos ou naturalizados, salvo o ministro da Defesa Nacional que deve ser nato); maiores de 21 anos e estar em pleno exerccio dos direitos polticos. Como principal atribuio, compete aos Ministros orientar, coordenar e supervisionar os rgos e entidades da administrao federal na rea de sua competncia e referendar os atos e decretos assinados pelo Presidente da Repblica. Alm disso, dever expedir instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos, apresentar ao Presidente relatrio anual de sua gesto no Ministrio, praticar atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas ou delegadas pelo Presidente da Repblica.
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Os Ministrios so criados e extintos por lei (art. 88) porm sua organizao e funcionamento (art. 84, VI) devero ser disciplinados por decreto do Presidente da Repblica. Conselho da Repblica (art. 89, 90) um rgo meramente consultivo de modo que suas manifestaes nunca vinculam as deliberaes a serem tomadas pelo Presidente da Repblica. Ele dever ser obrigatoriamente ouvido, entretanto, em casos de interveno federal, decretao de estado de stio e defesa, competindo-lhe tambm pronunciamento em questes relevantes para a estabilidade das instituies democrticas. composto: - Vice-presidente; - Presidente da Cmara dos Deputados; - Presidente do Senado Federal; - Lder da maioria da Cmara e do Senado; - Ministro da Justia; - seis cidado brasileiros natos (mais de 35 anos, 2 indicados pelo Presidente da Repblica, 2 pela Cmara e 2 pelo Senado). Conselho de Defesa (art. 91) tambm rgo de consulta do Presidente da Repblica nos assuntos relacionados com soberania nacional e defesa do Estado democrtico composto: - Vice-presidente; - Presidente da Cmara dos Deputados; - Presidente do Senado Federal; - Ministro da Justia; - Ministro de Estado de Defesa; - Ministro das Relaes Exteriores; - Ministro do Planejamento; - Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. Prerrogativas e imunidades do Presidente da Repblica Possui imunidades formais em relao ao processo, pois somente poder ser processado, seja por crime comum ou por crime de responsabilidade aps o juzo de admissibilidade da Cmara dos Deputados, a qual necessitar do voto de 2/3 de seus membros para autorizar o processo. Quanto a priso, o Presidente da Repblica no poder ser preso nas infraes penais comuns, enquanto no lhe sobrevier sentena penal condenatria, nos termos do art. 86, 3.
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Alm disso, o Presidente da Repblica relativamente irresponsvel na vigncia de seu mandato posto que no poder ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. O Presidente da Repblica tem prerrogativa de foro, pois somente o STF poder process-lo e julg-lo por crimes comuns (art. 102, I, b) e somente o Senado Federal poder process-lo por crime de responsabilidade (art. 52, I). Crimes de responsabilidade Para que seja processado pelo Senado, preciso, entretanto, que a Cmara dos Deputados faa o juzo de admissibilidade. Crimes de responsabilidade so infraes poltico-administrativas definidas na legislao federal, cometidas no desempenho da funo, que atentam contra a existncia da Unio, o livre exerccio dos Poderes do Estado, a segurana interna do pas, a probidade da administrao, a lei oramentria, o exerccio dos diretos polticos, individuais e sociais e o cumprimento das leis e das decises judiciais. O art. 85 meramente exemplificativo. A CF prev, em seu art. 52, as duas sanes autnomas e cumulativas a serem aplicadas na hiptese de condenao por crime de responsabilidade: - perda do cargo e - inabilitao, por 8 anos, para o exerccio da funo pblica. Esta ltima, a inabilitao, compreende todas as funes pblicas, sejam as derivadas de concurso pblico, sejam as de confiana ou mesmo os mandatos eletivos. Somente os crimes de responsabilidade podem provocar o impeachment. Nesse sentido, devemos esclarecer que os crimes de responsabilidade no so crimes propriamente dito, mas uma infrao de carter poltico-administrativo. H divergncia quanto a natureza jurdica do impeachment. A maioria acredita ser de natureza poltica (Michel Temer, Paulo Brossard, Carlos Maximiliano) enquanto a minoria, entendem ser de natureza penal, como Pontes de Miranda. Em nosso ordenamento jurdico s so passveis de impeachment: -Presidente da Repblica; - governadores, prefeitos - ministros do STF; - Procurador Geral da Repblica e advogado geral da Unio; - em alguns casos os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. que a essas autoridades o ordenamento jurdico atribuiu responsabilidade poltica. Pela importncia das funes que desempenham, so qualificadas por uma especial fiscalizao, qual seja, a empreendida espontnea e continuadamente pelo Poder Legislativo, no exerccio de funes prprias, especialmente predicadas pela possibilidade 156
de, atravs do exerccio de competncia discricionria, afast-as do cargo ocupado (ARAJO e VIDAL, p. 329). O processo de responsabilidade inicia-se na Cmara dos Deputados para declarar a procedncia ou improcedncia da acusao (2/3 dos seus membros). Se procedente, segue o processo para a segunda fase: o julgamento perante o Senado Federal. A deciso da Cmara dos Deputados vincula o julgamento pelo Senado! Todo cidado no gozo de seus direitos polticos poder oferecer a acusao Cmara dos Deputados. Mas tem que estar no exerccio de seus direitos polticos. Os deputados, ao fazerem o juzo de admissibilidade, analisaro: - ser ou no a denncia objeto de deliberao ( obrigatrio. Apreciar a gravidade dos fatos alegados e o valor das provas oferecidas); - proceder ou no a acusao da denncia. Cuida-se de ato discricionrio, posto que a convenincia aos interesses da nao e a oportunidade da deposio que decidir e no o imperativo da lei. Recebida a acusao, o presidente da Cmara dos Deputados a despachar para uma comisso especial eleita (formada em 48 horas) com representantes de todos os partidos para opinarem e emitir parecer sobre a admissibilidade. Na seqncia, aps 48 horas da publicao, o relatrio includo na ordem do dia da Cmara dos Deputados para uma nica discusso e votao nominal e aberta.Precisar do quorum de 2/3 para admissibilidade da acusao. A acusao formalmente oferecida Cmara dos Deputados coloca o Presidente da Repblica na condio de acusado, outorgando-lhe o direito de ampla defesa e contraditrio. Admitida a acusao pela Cmara dos Deputados e iniciado o processo no Senado Federal, o Presidente da Repblica ser suspenso de suas funes, retornando se absolvido ou se decorrido 180 dias sem julgamento do processo, quando ento retornar s funes, sem prejuzo do prosseguimento do processo (art. 86, 1 e 2). Recebida a autorizao da Cmara dos Deputados pelo Senado Federal, ser o documento lido na hora do expediente da sesso seguinte e, na mesma sesso, ser eleita comisso, constituda por da composio do Senado que se torna, a partir disso, um tribunal Poltico de colegialidade heterognea, uma vez que composto por senadores mas presidido pelo Ministro Presidente do STF. A comisso encerrar seu trabalho co o fornecimento do libelo acusatrio que ser anexado ao processo e entregue ao Presidente do Senado para remessa, em original, ao presidente do STF, com a comunicao do dia e hora do julgamento.
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Na sesso plenria do Senado o Presidente do STF mandar ler o processo preparatrio, o libelo e os artigos de defesa, inquirir as testemunhas. Haver debates orais (mx 2 horas) e depois passar discusso dos senadores. Aps, o presidente do STF far o relatrio e o submeter votao nominal dos senadores, que devero se manifestar em 2/3 para ensejar a perda do mandato presidencial com a inabilitao por 8 anos (art. 52, nico). A sentena ser por meio de resoluo do Senado Federal (art. 35 da lei n 1.079/50). O STF, no Mandado de Segurana n 21.689-1, por maioria de votos, decidiu que a renncia ao cargo, apresentada na sesso de julgamento, quando j iniciado este, no paralisa o processo de impeachment. No poder tambm o STF, decidido tambm por maioria no mesmo MS, pela impossibilidade de o Poder Judicirio alterar a deciso do Senado Federal. que o Senado, quando julga o Presidente da Repblica, no procede como rgo legislativo, mas como rgo judicial, exercendo jurisdio recebida da constituio e de cujas decises no h recurso para tribunal algum. Crimes comuns A Lei n 8.038/90 institui normas procedimentais para os processos em face do presidente, por crimes comuns, perante o STF, complementada pelo Regimento interno do STF, arts. 230 a 246. Nestes crimes, o Presidente da Repblica ser julgado pelo STF aps declarao de procedncia da acusao pela Cmara dos Deputados. Mas a licena casa legislativa no impede o inqurito policial, nem tampouco o oferecimento da denncia pelo ProcuradorGeral da Repblica (impede apenas o seu recebimento). Por crimes comuns, o STF j pacificou abranger os crimes eleitorais, , crimes contra a vida e at contravenes penais. Esses crimes chamados comuns, para permitirem a persecuo penal durante o mandato presidencial, devero ter sido cometidos na sua vigncia e ainda tratar de ilcitos penais praticados in officio ou cometidos propter officium. Portanto, a constituio consagra a irresponsabilidade penal relativa do Presidente da Repblica, ou seja, estabelece como prerrogativa a irresponsabilidade relativa s infraes penais cometidas antes do incio do exerccio do mandato ou meso que cometidas durante o exerccio do mandato, no apresentem correspondncia com as funes de Presidente da Repblica.
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Essa irresponsabilidade relativa a determinadas infraes, no lhe sendo aplicada em relao responsabilidade civil, administrativa, fiscal ou tributria. Distribudo o inqurito ao ministro-relator, haver a suspenso da prescrio a partir do reconhecimento da imunidade. No incidindo a imunidade e tratando-se de crime de ao penal pblica, o STF encaminhar ao Procurador-Geral da Repblica que ter 15 dias para oferecer a denncia ou requerer o arquivamento. A denncia deve ser oferecida ao STF mas antes de process-la, deve obter autorizao da Cmara dos Deputados. Nesse caso, a denncia encaminhada Comisso de Constituio, Justia e Redao; aberto o contraditrio, relatrio da comisso deve ser aprovado por maioria simples e encaminhado ao plenrio da cmara que, por votao de 2/3 dos membros da casa outorgando ou negando a licena. Se autorizado, o processo prossegue. Caso negativo, deve-se aguardar o trmino do mandato presidencial para prosseguimento. oportuno lembrar que, tendo sido concedida autorizao para o incio do processo de impeachment por crime de responsabilidade, desnecessria nova autorizao da Cmara. Julgamento do Presidente da Repblica pelo STF Oferecida a denncia ao STF, haver necessidade de admissibilidade da acusao pela Cmara dos Deputados. Recebida a solicitao, o presidente da Cmara despachar o expediente Comisso de Constituio, Justia e Redao. Na Comisso, o acusado ou seu defensor ter o prazo de 10 sesses para apresentar defesa escrita e indicar provas. Apresentada a defesa, a Comisso proceder s diligncias e instruo probatria que entender necessrias, findas as quais proferir parece no prazo de dez sesses, concluindo pelo deferimento ou indeferimento do pedido de autorizao e oferecendo o respectivo projeto de resoluo. Se, da aprovao do parecer por 2/3 da totalidade dos membros da casa legislativa resultar admitida a acusao, considerar-se- autorizada a instaurao do processo. A deciso ser comunicada ao presidente do STF dentro de 2 sesses. Autorizada a instaurao, o relator, antes do recebimento ou da rejeio da denncia ou queixa, mandar notificar o acusado para oferecer resposta escrita no prazo de 15 dias. Recebida a denncia ou queixa, o Relator designar dia e hora para o interrogatrio, mandando citar o acusado e intimar o Procurador-Geral da Repblica. O relator realizar o interrogatrio abrindo prazo de 5 dias para defesa prvia, designando audincia para oitiva de testemunhas de acusao e defesa. 159
Aps a audincia, haver intimao das partes para requerimento de diligncias em 5 dias e alegaes finais em 15, sucessivamente. Na sesso plenria sustentao oral das partes (1 hora) seguindo-se votao. oportuno salientar que o Presidente perder o cargo tanto em razo da prtica de crime de responsabilidade como de crime comum. No faz sentido que se afaste das funes quando da admisso da acusao pela Cmara dos Deputados e volte a elas, com a condenao do Senado Federal. Em relao aos Governadores pacfico o entendimento da existncia da imunidade formal em relao ao processo, desde que haja previso das respectivas Constituies Estaduais. No entanto, em relao imunidade formal relativa priso do Presidente da Repblica, bem como clusula de irresponsabilidade relativa, no h qualquer aplicabilidade em relao aos chefes dos poderes executivos estaduais.
Exerccios de reviso: Poder Executivo

32.97. Sobre o Poder Executivo marque a opo correta. ( ) a) O texto constitucional brasileiro adotou um Executivo monocrtico. ( ) b) As eleies para o Executivo das trs esferas governamentais (federal, estadual e municipal) devem ser realizadas, necessariamente, em dois turnos. ( ) c) Em caso de vacncia dos cargos de Presidente e de Vice-Presidente da Repblica, dever haver necessariamente eleies diretas. ( ) d) Em caso de vacncia dos cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica novas eleies devem ser realizadas necessariamente no prazo de 90 dias. 54.89 Somente brasileiro nato pode ser: ( ) e) escolhido pelo Presidente da Repblica, para mandato de dois anos, para participar do Conselho da Repblica; ( ) f) Governador de Estado; ( ) g) Deputado federal; ( ) h) Ministro do Superior Tribunal de Justia. 55.90 O Conselho da Repblica rgo superior de consulta: ( ) a) do Presidente da Repblica; ( ) b) do Poder Legislativo, apenas; ( ) c) dos trs Poderes; ( ) d) do qual participam todos os Ministros de Estado. 56.91 Tratando-se de lei delegada, pode-se dizer que: ( ) a) pode versar sobre organizao do Ministrio Pblico; ( ) b) elaborada pelo Presidente da Repblica; ( ) c) pode versar sobre matria de lei complementar; ( ) d) elaborada pelo Presidente do Congresso Nacional. 59.94 Compete ao Presidente da Repblica nomear o Procurador-Geral:
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( ) a) do Trabalho; ( ) b) de Justia do Distrito Federal e Territrios; ( ) c) do Distrito Federal; ( ) d) da Justia Militar. 62.97 O cancelamento da concesso ou permisso para emissoras de rdio e de televiso, antes de vencido prazo, depende de: ( ) a) Decreto do Presidente da Repblica; ( ) b) deliberao do Senado Federal; ( ) c) Resoluo do Ministro das Comunicaes; ( ) d) deciso judicial. 142.97. A aprovao das contas anuais prestadas pelo Presidente da Repblica compete: ( ) a) ao Tribunal de Contas da Unio; ( ) b) Cmara dos Deputados; ( ) c) ao Senado Federal; ( ) d) ao Congresso Nacional. 146.86. No depende de sano do Presidente da Repblica a disposio do Congresso Nacional sobre: ( ) a) modificao do efetivo das Foras Armadas; ( ) b) convocao de plebiscito; ( ) c) concesso de anistia; criao de Ministrios 151.91. O Procurador-Geral do Trabalho, Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho, nomeado pelo: ( ) a) Presidente da Repblica; ( ) b) Procurador-Geral da Repblica; ( ) c) Presidente do Tribunal Superior do Trabalho. ( ) d) Nenhuma das alternativas anteriores est correta. 162.87. Pode decretar interveno federal nos Estados: ( ) i) o Supremo Tribunal Federal; ( ) j) Tribunal de Justia do prprio Estado; ( ) k) Presidente da Repblica; ( ) l) Congresso Nacional. 192.87. No depende de aprovao do Senado a nomeao de: ( ) a) Procurador-Geral da Repblica; ( ) b) Diretor do Banco Central; ( ) c) Ministro do Tribunal de Contas da Unio indicado pelo Presidente da Repblica; ( ) d) Advogado-Geral da Unio. 193.88. Mais de 35 (trinta e cinco) anos a idade mnima constitucionalmente exigida para algum poder ser: ( ) a) Presidente da Repblica e Ministro de Estado; ( ) b) Senador e Ministro do Tribunal de Contas da Unio; ( ) c) Ministro do Superior Tribunal de Justia e Juiz de Tribunal Regional Federal; ( ) d) Ministro civil do Superior Tribunal Militar e Juiz de Tribunal Regional Federal. 197.92. A Constituio pode ser emendada: ( ) a) mediante proposta isolada do Presidente da Repblica; ( ) b) na vigncia de interveno federal; 161
( ) c) mediante sano do Presidente da Repblica; ( ) d) ainda que a matria constante da proposta tenha sido objeto de outra proposta rejeitada na mesma sesso legislativa. 199.94. O veto do Presidente da Repblica a projeto de lei: ( ) a) no pode ser parcial; ( ) b) apreciado pelo Congresso Nacional em sesso conjunta; ( ) c) pode ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em sesso aberta; ( ) d) deve ser comunicado ao Presidente da Cmara, dentro de 48 horas, com os motivos do veto. 200.95. Tendo havido comorincia do Presidente da Repblica e do Vice-Presidente da Repblica, no meio do terceiro ano do mandato: ( ) a) far-se- eleio popular trinta dias depois; ( ) b) far-se- eleio pelo Congresso Nacional, noventa dias depois; ( ) c) assume a Presidncia da Repblica, temporariamente, o Presidente da Cmara dos Deputados; ( ) d) assume a Presidncia da Repblica, temporariamente, o Presidente do Senado. 215.40 Sempre que houver necessidade de julgamento do Presidente da Repblica quando este cometer crimes de responsabilidade, o julgamento ser: A) no Senado Federal, sendo a sesso presidida por um Ministro do Superior Tribunal de Justia. B) no Supremo Federal, sendo a sesso presidida pelo Ministro de Estado da Justia. C) no Senado Federal, sendo a sesso presidida pelo Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal. D) no Congresso Nacional, sendo a sesso presidida pelo Presidente do Senado Federal. 216.41 Relativamente ao Poder Executivo Federal, aponte a alternativa CORRETA: A) a Constituio Federal no prev eleio indireta para a Presidncia da Repblica, devendo o Chefe do Executivo Federal ser eleito sempre pelo voto direto e secreto, e pelo sistema majoritrio. B) a Presidncia da Repblica pode ser exercida, ainda que temporariamente, por membros dos demais Poderes. C) em caso de vacncia na Presidncia da Repblica, o Vice Presidente dever substituir o Presidente da Repblica at o final do perodo presidencial de quatro anos. D) ao exonerar Ministro de Estado das Relaes Exteriores, o Presidente da Repblica exerce, isoladamente, a chefia do Estado brasileiro. 256.9 A fiscalizao do Municpio deve ser exercida mediante (A) controle externo, pela Assemblia Legislativa e Tribunal de Contas do Estado. (B) controle externo, pela Cmara Municipal e Tribunal de Contas da Unio. (C) controle externo, pelos Tribunais de Contas da Unio, do Estado e do Municpio. (D) controle interno, pelo Poder Executivo, e controle externo, pela Cmara Municipal, auxiliada pelo Tribunal de Contas do Estado ou do Conselho ou Tribunal de Contas do Municpio, onde houver. 300.13 Projeto de lei que disponha sobre o aumento da remunerao dos servidores municipais no poder ser apresentado, por 5% do eleitorado do Municpio, Cmara Municipal porque: 162
(A) inexiste iniciativa popular das leis na esfera municipal. (B) para iniciativa popular das leis municipais exige-se o mnimo de 10% do eleitorado local. (C) a matria de iniciativa privativa do Chefe do Poder Executivo. (D) a Assemblia Legislativa o rgo competente para aprovao da lei em questo.
ORGANIZAO DOS PODERES PODER JUDICIRIO O poder judicirio um dos trs poderes. Sua funo no consiste somente em administrar a Justia, sendo mais, pois seu mister ser o verdadeiro guardio da Constituio, com a finalidade de preservar, basicamente, os princpios da legalidade e igualdade. Dentre as garantias que goze temos como principais a vitaliciedade, inamovibilidade, e irredutibilidade de vencimentos. No art. 92 da CF/88, tem-se enumerados os rgos do Poder Judicirio: - STF - Conselho Nacional de Justia (EC n 45/04); - STJ; - Os Tribunais Regionais Federais e os Juzes Federais; - Os Tribunais e Juzes do Trabalho; - Os Tribunais e Juzes Eleitorais; - Os Tribunais e Juzes Militares e, - Os Tribunais e Juzes dos Estados e do DF e Territrios. A EC n 45/04 extinguiu os tribunais de Alada, onde existiam, determinando que seus membros passassem a integrar os Tribunais de Justia dos respectivos Estados respeitadas a antiguidade e classe de origem. Para que se d a extino, sua efetivao se dar pelo prprio poder judicirio estadual, dentro de sua competncia administrativa. A natureza jurdica do ato de extino configura-se ato normativo infralegal, o qual dever ser encaminhado projeto de lei de alterao da organizao judiciria, posteriormente, para sua mera adequao formal. A funo tpica do Poder Judicirio a jurisdicional, ou seja, julgar, aplicar a lei na um caso concreto, que lhe posto, resultante de um conflito de interesses. Como os demais poderes, tambm possui funes atpicas: de natureza administrativa (concesso de frias aos seus membros e serventurios, prover na forma da CF os cargos de juiz de carreira) e legislativa (edio de normas regulamentares). As garantias conferidas aos membros do Poder Judicirio tm assim como condo conferir instituio a necessria independncia para o exerccio da Jurisdio. No se
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caracterizam como privilgios dos magistrados, mas sim como meio de assegurar o seu livre desempenho, se molde a revelar a independncia e autonomia do Judicirio. As garantias do Judicirio podem ser divididas em: -garantias institucionais; -garantias aos membros. Garantias institucionais Dizem respeito Instituio como um todo. A magistratura se desempenha no interesse geral e suas garantias tm fundamento no princpio da soberania do povo e na forma republicana de governo, de modo que todo avano sobre a independncia do Poder judicirio importa em um avano contra a prpria Constituio. Autonomia funcional, administrativa e financeira do Poder Judicirio (art. 99, 96) Os Tribunais tm auto-governo e devem elaborar suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias. A EC n 45/04, em reforo autonomia financeira do Poder Judicirio, determinou que as custas e emolumentos sejam destinados exclusivamente ao custeio dos servios afetos s atividades especficas da Justia. Com fundamento na independncia do Poder Judicirio e no princpio do autogoverno da magistratura, o STF declarou a inconstitucionalidade de dispositivos da Constituio do Estado da Bahia que atribuam ao Governador do Estado a nomeao dos desembargadores do Tribunal de Justia local, relativamente aos cargos destinados aos juzes de carreira, condicionando, inclusive, essa nomeao aprovao do indicado pela maioria da Assemblia Legislativa. A composio do STF reveste-se da natureza de clusula de independncia do Poder Judicirio e prevista na prpria CF/88 (art. 101: 11 ministros), sendo que qualquer tentativa do Poder Executivo ou Legislativo de alterabilidade deste nmero, com a inteno de desrespeito autonomia da prpria Corte ou de suas decises, alm de ser inconstitucional por ferimento s clusulas ptreas (Separao dos Poderes) configurar crime de responsabilidade (art. 85, II livre exerccio do Poder Judicirio). A escolha dos dirigentes dos tribunais, se d na forma do art. 96, I, a, posto que compete aos Tribunais a eleio de seus rgos diretivos. A constituio permite que nos tribunais com nmero superior a 25 julgadores a criao de um rgo especial, com o mnimo de 11 e o mximo de 25 membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais da competncia do tribunal pleno, provendo-se, nos termos da EC n 45/04, metade das vagas por antiguidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno. 164
Como dito anteriormente, os magistrados possuem as garantias da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de subsdio (idem para os membros do Ministrio Pblico como se ver adiante). O juiz somente poder perder seu cargo por deciso judicial transitada em julgado. A vitaliciedade somente adquirida aps o chamado estgio probatrio (art. 95, I), ou seja, aps 2 anos de efetivo exerccio da carreira. Os magistrados dos tribunais superiores ou os advogados e membros do MP que ingressam nos tribunais estaduais ou federais pelo quinto constitucional adquirem a vitaliciedade imediatamente no momento da posse. Excepcionalmente, a prpria CF/88 prev um abrandamento da vitaliciedade dos Ministros do STF ao consagrar no art. 52 a competncia privativa do Senado Federal para processar e julgar os Ministros do STF nos crimes de responsabilidade. Trata-se de uma regra de responsabilizao poltica dos membros da mais alta corte Judiciria que pratiquem infraes poltico-administrativas atentatrias Constituio Federal (impeachment). Quanto a inamovibilidade, o juiz somente poder ser removido ou promovido por iniciativa prpria, nunca ex officio de qualquer outra autoridade, salvo em uma nica exceo constitucional por motivo de interesse pblico e pelo voto da maioria absoluta do respectivo Tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada a ampla defesa (art. 93, VIII, 95, II e 103-B, 4, III). Importante salientar que os juzes militares gozam, assim como todos os magistrados, de inamovibilidade, o que no os exime de acompanhar as foras em operao junto as quais tenham de servir dado o carter da justia militar. O salrio, vencimento ou subsdio como denominado pela EC n 45/04, do magistrado, no pode ser reduzido como forma de presso, garantindo-lhe assim o livre exerccio de suas atribuies. Surge nesta questo o problema da irredutibilidade jurdica ou real, Pela primeira, a garantia constitucional estar sendo cumprida desde que no haja diminuio nominal do salrio, mesmo que os ndices inflacionrios sejam elevados. Pela segunda, vislumbra-se a impossibilidade de concesses de aumentos em nveis inferiores aos da correo ao valor monetria fixados oficialmente uma vez que os sucessivos aumentos em ndices inferiores ao valor da moeda importam, indiretamente, na reduo dos vencimentos, o que vedado pelo texto constitucional. Mas o STF j decidiu pela inexistncia da irredutibilidade jurdica, negando o direito atualizao monetria. Como garantia de imparcialidade (art. 95, nico, I, II, II, IV e V), aos juzes vedado exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio (a idia de incompatibilidade de horrios e no com o nmero de unidades de ensino em que pode lecionar); receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; dedicar-se atividade poltico-partidria; receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004), exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs 165
anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao (quarentena). (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004). Poder judicirio e o seu controle externo A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial das unidades administrativas do Poder Judicirio dever ser realizada pelo Poder Legislativo atravs do prprio Congresso Nacional, com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, no mbito nacional. O STF sofre rigoroso controle dado que a escolha de seus membros feita pelo Executivo, aps aprovao do Legislativo. O Poder Judicirio sofre controle administrativo na escolha e modo de investidura de altos magistrados de Tribunais Superiores, alm da regra do quinto constitucional na Justia Federal, no mbito da Unio e nos Tribunais Estaduais e do DF. O controle legislativo exercido nos termos do art. 96, II, por intermdio do TCU (art. 71, IV). O STF no admite a criao de mecanismos de controle externo do Poder Judicirio que no foram previstos originariamente pelo legislador constituinte, entendendo que tais hipteses afrontam o princpio da separao dos poderes. A EC n 45/04 e o Conselho Nacional de Justia (art. 103-B) A referida emenda estabeleceu, como rgo do Poder Judicirio o Conselho Nacional de Justia, com sede na Capital Federal, porm sem funes jurisdicionais. composto por 15 membros, cuja maioria (9) composta por membros do prprio Poder Judicirio, alm de advogados, membros do Ministrio Pblico e membros da sociedade escolhidos pelo Legislativo. O STF j entendeu que a composio hbrida do CNJ no compromete a independncia interna e externa do Judicirio, porquanto no julga causa alguma, nem dispe de atribuio, de nenhuma competncia cujo exerccio interfira no desempenho da funo tpica do Judicirio, a jurisdicional. Os membros do CNj devero ter idade entre 35 e 65 anos e sero nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pelo Senado por maioria absoluta. Mandato de dois anos, permitida somente uma reconduo sucessiva. Ser presidido pelo Ministro do STF, que vota em caso de empate. Ao ministro do STJ compete a funo de MinistroCorregedor. Independentemente do posicionamento poltico sobre a convenincia ou no da criao e existncia desse rgo de controle central do Poder Judicirio, 3 importantes pontos caracterizadores do CNJ afastam a possibilidade de declarao de sua inconstitucionalidade, segundo Alexandre de Moraes, por interferncia na Separao de Poderes: - ser rgo integrante do Poder Judicirio; - sua composio apresentar maioria absoluta de membros do Poder Judicirio e 166
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possibilidade de controle de suas decises pelo rgo de cpula do Poder Judicirio (STF).
A atuao do CNJ direciona-se para duas importantes misses: o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e o controle do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes. Na funo correicional e disciplinar dos membros, rgos e servios do Poder Judicirio, o Conselho atua como rgo administrativo hierarquicamente superior, podendo analisar tanto a legalidade quanto o mrito de eventuais faltas funcionais. Na funo de controle da atuao administrativa e fianceira do Poder Judicirio, inclusive com a possibilidade de desconstituio ou reviso dos atos administrativos praticados pelos membros ou rgos judicirios, o CNJ somente poder analisar a legalidade do ato, e no o mrito na hiptese de atos administrativos discricionrios que deve ser entendido como juzo de convenincia e oportunidade do administrador, no caso, os membros ou rgos judicirios, que podero, entre as hipteses legais e moralmente admissveis, escolher aquela que entender como a melhor para o interesse pblico. Em regra, ser defeso ao CNJ apreciar o mrito do ato administrativo dos demais rgos do Poder Judicirio, cabendo-lhe unicamente examina-lo sob o aspecto de sua legalidade e moralidade, isto , se foi praticado conforme ou contrariamente ao ordenamento jurdico. ORGANIZAO DO PODER JUDICIRIO (ART. 93) Para o ingresso na carreira da magistratura, so exigidos do bacharel em direito, aprovado em concurso pblico de provas e ttulos, no mnimo 3 anos de atividade jurdica. Escolha dos membros dos Tribunais Superiores A regra do quinto constitucional vem disposta no art. 94 da CF/88. Pela regra, um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. Recebidas as indicaes, o tribunal formar lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subseqentes, escolher um de seus integrantes para nomeao. STF (art. 101) - compe-se de 11 ministros, divididos em 2 turmas ( 5 membros cada) e o Presidente apenas participa das sesses plenrias. - Requisitos: cidados (no gozo dos direitos polticos) com idade entre 35 e 65 anos, notvel saber jurdico e reputao ilibada; brasileiro nato; - nomeados pelo Presidente da Repblica livremente aps aprovao pelo Senado por maioria absoluta ( art. 52, III, a e art. 101, nico). 167
STJ (art. 104) - compe-se de no mnimo 33 ministros escolhidos pelo Chefe do Executivo nos seguintes termos: o 1/3 de juzes do TRFs o 1/3 de desembargadores dos Tribunais de Justia Estaduais; o 1/3 divididos em: 1/6 de advogados; 1/6 de membros do Ministrio Pblico Federal, Estaduais e Distrital. - Juzes dos TRFs e TJ Estaduais o STJ elaborar lista trplice e a envia para o Presidente da Repblica; - No caso dos advogados e membros do MP: sero preparadas listas sxtuplas por cada instituio que as encaminhar ao STJ o qual elaborar lista trplice que ser enviada ao presidente da Repblica; - Requisitos: brasileiro nato ou naturalizado com idade entre 35 e 65 anos, notvel saber jurdico e reputao ilibada; - nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pelo Senado por maioria absoluta (antes da EC n 45/04 era maioria simples). TSE (art. 118) inaplicabilidade do quinto constitucional - compe-se de 7 juzes, sendo o 3 Ministros do STF (escolhidos por eleio, voto secreto, no prprio Tribunal); o 2 Ministros do STJ (escolhidos por eleio, voto secreto, no prprio Tribunal); o 2 juzes entre advogados de notvel saber jurdico e idoneidade. - Requisitos: a CF no fala o mnimo de idade para os juzes advogados! - Os dois advogados sero nomeados pelo Presidente da Repblica sem necessidade de aprovao pelo Senado, aps a elaborao pelo STF de lista sxtupla. TST (art. 111-A) - compe-se de 27 ministros; - Requisitos: brasileiro nato ou naturalizado com idade entre 35 e 65 anos; - nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pelo Senado por maioria absoluta ; sendo: o 1/5 dentre advogados e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional (encaminhada lista trplice formada pelo prprio Tribunal ao Presidente da Repblica); o demais dentre Juzes dos TRTs, de carreira, indicados pelo prprio TST. STM (art. 123) - inaplicabilidade do quinto constitucional o compe-se de 15 ministros, sendo 10 militares e 5 civis sendo: o trs dentre oficiais-generais da Marinha, o quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, 168
o trs dentre oficiais-generais da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e o cinco dentre civis, sendo 3 advogados, um juiz auditor e um membro do Ministrio Pblico Militar. Requisitos para os civis: brasileiro nato ou naturalizado com idade maior que 35, notvel saber jurdico e reputao ilibada; 10 anos de efetiva atividade profissional. nomeados pelo Presidente da Repblica livremente (no h necessidade de lista trplice ou sxtupla) aps aprovao pelo Senado por maioria simples (todos os demais maioria absoluta).
CNJ (art. 103-B): - compe-se de quinze membros, sendo: : o I - um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo tribunal; o II - um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; o III - um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; o IV - um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; o V - um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; o VI - um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; o VII - um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; o VIII - um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; o IX - um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; o X - um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica; o XI um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; o XII - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; o XIII - dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. - Requisitos: mais de trinta e cinco e menos de sessenta e seis anos de idade, com mandato de dois anos, admitida uma reconduo - Ser presidido pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, que votar em caso de empate, ficando excludo da distribuio de processos naquele tribunal. - Os membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. No efetuadas, no prazo legal, as indicaes previstas neste artigo, caber a escolha ao Supremo Tribunal Federal.
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As competncias do STF so definidas nos art. 102 e 103 que podem ser divididas em: competncia originria e recursal (recurso ordinrio constitucional, recurso extraordinrio). Com a EC n 45/04 foi instituda a smula vinculante (art. 103-A caput) que corresponde tentativa de adaptao do modelo da common law para o nosso sistema romano-germnico. Elas surgem a partir da necessidade de reforo idia de uma nica interpretao jurdica para o mesmo texto constitucional ou legal, de maneira a assegurar a segurana jurdica e o princpio da igualdade. Requisitos para sua edio: - rgo competente: STF; - objeto: a validade, interpretao e a eficcia de normas determinadas; - legitimidade: podem ser editadas de ofcio ou por provocao dos colegitimados para propor ADIn (art. 103, I ao IX); - controvrsia entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica; - relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. A EC n 45/04 possibilitou ao STF (art. 103-A, 2) a no vinculao ad eternum a seus prprios precedentes, podendo, a partir de novas provocaes, reflexes e diversas decises futuras, alterar a interpretao dada em matria constitucional e, conseqentemente, proceder a reviso ou cancelamento da smula, o que impedir qualquer forma de engessamento e paralisia na evoluo do Direito, sem, contudo, desrespeitar os princpios da igualdade, segurana jurdica e celeridade processual. A EC n 45/04 no previu nenhum mecanismo que possa responsabilizar disciplinarmente o juiz pela no-adoo das smulas vinculantes, at porque, importante frisar, que competir a cada magistrado, ao analisar o caso concreto, a concluso pela aplicao de determinada smula ou no, ou mesmo a possibilidade de apontar novos pontos caractersticos que no se encontram analisados na Smula. Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar caber reclamao ao STF que se a julgar procedente anular o ato ou cassar a deciso e determinar que outra seja proferida. Voltaremos a falar das smulas em controle de constitucionalidade. O STJ te suas competncias definidas no art. 105 da CF/88 e assim como as competncias do STF, so divididas em: originrias e recursais (recurso ordinrio constitucional e recurso especial. A Justia do Trabalho trata-se de justia especializada em razo da matria (art. 114). Os seus rgos so: - TST; - TRTs; - Os Juzes do Trabalho.
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Os TRTs compem-se: - mnimo de 7 juzes recrutados na mesma regio quando possvel e nomeados pelo Presidente da Repblica; - requisitos: mais de 35 e menos de 65 anos sendo: o 1/5 de advogados e membros do MP do trabalho com mais de 10 anos de atividade profissional ou efetivo exerccio respectivamente; o demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antiguidade e merecimento, alternadamente. Quanto a Justia Eleitoral, temos que seus rgos so: o TSE, TREs, os Juzes Eleitorais e as Juntas Eleitorais. Em cada capital e no DF haver um TRE que ser composto: - mediante eleio e voto secreto: o de dois juzes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia; o de dois juzes, dentre juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia; - de um juiz do Tribunal Regional Federal com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo Tribunal Regional Federal respectivo; - por nomeao, pelo Presidente da Repblica, de dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia. Com o intuito de preservar a imparcialidade do judicirio e afastar a possibilidade de ingerncias polticas nos Tribunais eleitorais, salvo motivo justificado, seus membros serviro por dois anos, no mnimo, e nunca por mais de dois binios consecutivos. A Justia Militar compe-se do: - STM; - Tribunais Militares institudos por lei (formados somente em tempo de guerra. Em tempo de paz, o STM exerce competncia recursal dos juzes militares); - Juzes Militares institudos por lei. A Justia Federal, cuja competncia vem definida pela CF nos arts. 108 e 109,o o que permite concluir que a competncia da justia comum subsidiria. Compe-se: - dos Tribunais Regionais Federais e - dos Juzes Federais. Os TRFs so compostos, por sua vez: - mnimo de 7 juzes recrutados na mesma regio quando possvel e nomeados pelo Presidente da Repblica; - requisitos: mais de 306 e menos de 65 anos sendo:
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Todos os demais tribunais o mnimo de idade de 35 anos, salvo o TSE em que a CF omissa.
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o 1/5 de advogados e membros do Ministrio Pblico Federal com mais de 10 anos de atividade profissional ou efetivo exerccio respectivamente; o demais, mediante promoo de juzes federais com mais de 5 anos de exerccio7, por antiguidade e merecimento, alternadamente. No art. 109 estabelecido o foro das causas de interesse da Unio. Assim, quando a Unio for autora da ao, esta dever ser proposta no domiclio da parte contrria. Se por sua vez a ao for contra a Unio, poder ser intentada: - na seo judiciria em que for domiciliado o autor ou - na seo judiciria onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou - na seo judiciria onde esteja situada a coisa ou - na seo judiciria do Distrito Federal. Os Estados organizaro sua justia, observados os seguintes preceitos: - a competncia do tribunal ser fixada pela CE, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do TJ; - a possibilidade de criao (por lei estadual) da Justia Militar estadual nos Estados em que o efetivo militar seja superior a 20.000 integrantes; - para dirimir conflitos fundirios, o TJ propor a criao de varas especializadas com competncia exclusiva para questes agrrias; - aplicao da rega do quinto constitucional; - instalao da justia itinerante. Precatrios Judiciais (art. 100) (Serrano e Arajo: 2006) Quando o Poder Pblico condenado judicialmente, no se sujeita ao processo ordinrio de execuo, mas tem expedido em seu desfavor um precatrio judicial que, em ltima anlise, a ordem emitida pelo juzo das execues ao Presidente do Tribunal, para que este requisite da entidade devedora (Poder Pblico) o pagamento das quantias devidas, mediante a incluso, no oramento do exerccio seguinte, da verba necessria ao adimplemento de todos os precatrios apresentados at 1 de julho. Co texto constitucional pode-se ainda verificar que o legislador constituinte previu duas espcies de precatrios: os alimentcios e os no alimentcios. Os de natureza alimentcia tm carter preferencial e so aqueles decorrentes de salrios, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou invalidez, fundadas na responsabilidade civil, em virtude de sentena transitada em julgado (art. 100, 1). Os pagamentos dos precatrios obedecem a uma ordem cronolgica de apresentao. Ao serem apresentados ao tribunal adstrito ao juzo da execuo, recebem o respectivo nmero de ordem. O descumprimento dessa ordem:
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Exigncia s para o TRF.
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gera ao titular do crdito o direito de seqestro de rendas pblicas; implica o descumprimento de ordem judicial (art. 34, VI e 35, IV) definindo assim a interveno federal nos Estados e a estadual nos municpios que no observarem a determinao do pagamento.
Exceo regra foi estipulada no 3 do art. 100, referindo-se a crdito de pequeno valor. A INTITUIO DOMINISTRIO PBLICO (MP) (Serrano e Arajo: 2006) A CF/88 organizou o MP em dois planos. Da Unio Ministrio Pblico Estadual O Ministrio Pblico que atua perante o TCU (art. 130) qualifica-se como rgo de extrao constitucional, eis que a sua existncia jurdica resulta de expressa previso normativa constante na Carta Poltica (art. 73, 2, I e art. 130), sendo indiferente, para efeito de sua configurao jurdico-institucional, a circunstncia de no constar do rol taxativo inscrito no art. 128, I que define a estrutura orgnica do MP da Unio. O MP junto ao Tribunal de Contas no dispe de fisionomia institucional prpria. A especificidade do Ministrio Pblico que atua perante o TCU e cuja existncia se projeta num domnio institucional absolutamente diverso daquele em que se insere o MP da Unio, faz com que a regulao de sua organizao, a discriminao de suas atribuies e a definio de seu estatuto sejam passveis de veiculao mediante simples lei ordinria, uma vez que a exigncia de lei complementar no que concerne ao Parquet destina-se a disciplinar normativas do MP comum (art. 128, 5). So princpios institucionais do MP: a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional. Princpio da unidade - MP nico, abrigando, sob o comando de um s chefe, todos os rgos e membros que o integram. Princpio da indivisibilidade possvel que um membro do MP substitua outro, sem prejuzo da funo desempenhada, pois foi o mesmo MP (sem vinculao fsica a um de seus membros) que estava desempenhando naquele mister. Princpio da independncia funcional assegura aos membros do MP a autonomia da convico. No art. 127, 2 e 3, a CF assegurou ao MP autonomia funcional (no est a instituio subordinada a nenhum outro rgo, poder ou autoridade pblica), administrativa (capacidade jurdica de organizao dos servios internos, pelo provimento 173 Federal Do Trabalho Militar/do DF e Territrios
inicial ou derivado dos cargos e mesmo pela possibilidade de iniciar o projeto de lei relativo ao Estatuto do MP) e financeira (autonomia para elaborao de suas propostas oramentrias). Dentre as garantias, so asseguradas aos membros do Ministrio Pblico a vitaliciedade (aps 2 anos do estgio probatrio, s perdem o cargo aps sentena judicial transitada em julgado), a inamovibilidade e a irredutibilidade de subsdios. Por outro lado, lhes so vedados o exerccio da poltica partidria, da advocacia e do comrcio. O estatuto que disciplina a organizao, o funcionamento e o regime jurdico do Mp e de seus membros recebe o nome de lei orgnica. No atual sistema constitucional, existem 3 leis orgnicas: L.O. do Ministrio Pblico da Unio, a L.O. Nacional do Ministrio Pblico e por fim, cada Estado membro possui uma L.O. do Ministrio Pblico respectivo. O princpio do promotor natural similar ao do juiz natural, ou seja, o membro do MP que deve oficiar em um processo ou inqurito aquele a quem este ou aquele compete pelas regras ordinrias de diviso de atribuies e servio. Esse princpio decorre da conjugao do princpio da independncia funcional co a garantia da inamovibilidade. O MPU comandado pelo Procurador-Geral da Repblica que pe nomeado pelo Presidente da Repblica, deve ter mais de 35 anos e integrante da carreira do MP, aps a aprovao pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal para uma investidura de dois anos. No h limite para reconduo (art. 128, 1). J os Ministrios Pblicos dos Estados so comandados pelo Procurador-Geral de Justia, que sero nomeados pelo Governador dentre integrantes de lista trplice de membros da carreira, na forma da L.O. do respectivo MP, para investidura de dois anos, permitida uma reconduo (art. 128, 3). Dentre outras funes do MP, temos que as constitucionais so (art. 129): - Monoplio da ao penal pblica (exceo ao art. 5, LIX); - Investigao criminal direta pode requisitar documentos, informaes e diligncias investigatrias; - Controle externo da atividade policial refere-se atividade policial afeta ao mbito de funes do MP. Cuida-se da polcia judiciria, que a atividade principal da polcia civil (investigao) e secundria da polcia militar (investigao de crimes militares). - Proteo ao patrimnio pblico e social os atos lesivos ao patrimnio pblico e social, includos os afrontantes moralidade administrativa, devem ser objeto da atividade do MP, que no ponto, ser instrumentalizada pelo inqurito civil pblico e pela ao civil pblica; - Ao de inconstitucionalidade e representao interventiva (art. 36, III, IV e V); - Defesa do meio ambiente; - Defesa das populaes indgenas; - Tutela de outros interesses difusos e coletivos como por exemplo os provenientes de danos ao consumidor, s posturas urbanas (loteamentos 174
clandestinos), infncia e juventude, tambm instrumentalizados por meio do inqurito civil pblico e da ao civil pblica. A EC n 45/04 promoveu modificaes no que tange ao MP criando o Conselho Nacional do Ministrio Pblico (art. 130-A). A idia foi a de constituir uma espcie de controle externo sobre a instituio. O Conselho Nacional do Ministrio Pblico deve ser composto de quatorze membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: - o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; - quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; - trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; - dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia; - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; - dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. De acordo com o art. 130-A, 2, compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe: - zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano; - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI. ADVOCACIA 175
A funo do advogado recebeu tratamento especial do constituinte de 1988. Art.133 O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. A indispensabilidade do advogado indica que, a princpio o advogado deve participar dos processos judiciais. O princpio, como de rigor, no absoluto, at porque h a possibilidade de ingresso no poder judicirio sem advogado como nos juizados especiais de pequenas causas e na Justia do Trabalho, ou ainda em sede de habeas corpus e reviso criminal. Exerccios de reviso Poder Judicirio e funes essenciais justia 20.35. Quanto ao regime constitucional do Poder Judicirio e da magistratura, em vigor, correto afirmar que (A) ao juiz vedado exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos dez anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. (B) o Conselho da Repblica e o Conselho Nacional de Justia integram a estrutura do Poder Judicirio. (C) os tribunais de justia podero funcionar descentralizadamente, constituindo cmaras regionais. (D) os crimes militares cometidos contra civis devem ser julgados na justia civil comum de primeira instncia. 33.98. Sobre o Poder Judicirio marque a opo correta. ( ) a) O conflito de competncia entre um juiz federal de Gois e um juiz de direito tambm de Gois ser julgado originariamente perante o Superior Tribunal de Justia. ( ) b) Conflito de competncia e conflito de atribuies so expresses que se equivalem. ( ) c) Compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar originariamente o habeas corpus quando o coator for Ministro de Estado. ( ) d) Compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar originariamente o habeas corpus quando o coator ou paciente for Ministro de Estado. 91.91. A regra do quinto constitucional: ( ) a) Exige que seja reservado um quinto dos lugares dos tribunais brasileiros, estaduais e superiores, para membros do Ministrio Pblico e advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada; ( ) b) No est prevista no ordenamento jurdico-constitucional brasileiro de forma expressa; ( ) c) Impe que um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal e Territrios seja preenchido por membros do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional; ( ) d) No se aplica ao Supremo Tribunal Federal, mas impe-se ao Superior Tribunal de Justia, em que um quinto dos Ministros so provenientes das carreiras do Ministrio Pblico e Advocacia Pblica. 176
102.92. Em relao recente Reforma do Judicirio ocorrida por meio da Emenda Constitucional n 45, assinale a alternativa CORRETA. ( ) a) As aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, quando envolvam a aplicao de direito infraconstitucional, sero iniciadas no Superior Tribunal de Justia; ( ) b) No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso a fim de que o Supremo Tribunal Federal examine a admisso do recurso, podendo recus-lo pela manifestao de pelo menos dois teros de seus membros; ( ) c) vedado aos magistrados o exerccio da advocacia no ano seguinte ao afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao; ( ) d) O Supremo Tribunal Federal, mediante pedido fundamentado do Procurador Geral da Repblica, pode determinar o deslocamento de causa relativa apurao de grave violao de direitos humanos da Justia Estadual para a Federal. 115.95. Assinale a alternativa CORRETA ( ) a) Compete ao Superior Tribunal de Justia a homologao de sentena estrangeira e os pedidos de extradio solicitada por Estado estrangeiro; ( ) b) A atuao do Conselho Nacional de Justia no exame da legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio exclui a atuao do Tribunal de Contas da Unio; ( ) c) O julgamento de causas em que forem partes organismo internacional, de um lado, e, de outro, Municpio, compete Justia Federal, devendo eventual recurso ordinrio contra a sentena ser julgado pelo Superior Tribunal de Justia; ( ) d) A Justia Federal competente para o julgamento de reclamaes trabalhistas ajuizadas contra a Caixa Econmica Federal. 116.86. No so rgos do Poder Judicirio da Unio, no seu todo, os Tribunais: ( ) a) Eleitorais; ( ) b) Militares; ( ) c) do Trabalho; ( ) d) do Distrito federal e Territrios. 132.87. Se for criado um Territrio, com mais de cem mil habitantes, a Constituio Federal prev que: ( ) a) seu rgo judicirio de segunda instncia ser o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios; ( ) b) seu rgo judicirio de segunda instncia ser aquele criado para o prprio Territrio; ( ) c) ele no poder ser divido em municpio; ( ) d) seu Governador ser nomeado pelo Presidente da Repblica, mediante prvia aprovao da Cmara dos Deputados. 151.91. O Procurador-Geral do Trabalho, Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho, nomeado pelo: ( ) e) Presidente da Repblica; ( ) f) Procurador-Geral da Repblica; ( ) g) Presidente do Tribunal Superior do Trabalho. ( ) h) Nenhuma das alternativas anteriores est correta. 156.96. No mbito do Poder Judicirio:
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( ) a) acesso de juiz de direito a desembargador feito pelo prprio Tribunal de Justia, sem necessidade de lista trplice para que o Governador do Estado escolha o novo desembargador; ( ) b) a inamovibilidade do juiz absoluta; ( ) c) no h hiptese de obrigao de promover magistrado; ( ) d) a maioria dos desembargadores de Tribunal de Justia pode recusar promoo, por antigidade, de juiz de direito. 174.99. O Procurador-Geral de Justia do Distrito Federal, Chefe do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, integrante da carreira, nomeado pelo: ( ) a) Colgio de Procuradores e Promotores do prprio Ministrio Pblico; ( ) b) Tribunal de Justia do Distrito Federal, mediante lista trplice elaborada pelos membros do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios; ( ) c) Governador do Distrito Federal, mediante lista trplice elaborada pelos membros do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios; ( ) d) Presidente da Repblica, mediante lista trplice elaborada pelos membros do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. 180.90. O Ministrio Pblico junto aos Tribunais de Contas: ( ) a) est compreendido no Ministrio Pblico da Unio, quando se trata do Ministrio Pblico junto ao Tribunal de Contas da Unio; ( ) b) est compreendido no Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, quando se trata do Tribunal de Contas do Distrito Federal; ( ) c) tem por chefe o Procurador-Geral de Justia, quando se trata de Tribunal de Contas de Estado-membro; ( ) d) distinto do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados. 184.94. O Tribunal Superior Eleitoral compe-se de: ( ) a) nove membros, sendo um oriundo do Ministrio Pblico Federal; ( ) b) sete membros, sendo trs advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal; ( ) c) de nove membros, sendo trs juzes dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia; ( ) d) de sete membros, sendo trs juzes dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal. 185.95. Fora das atribuies institucionais, no vedado o exerccio da advocacia aos: ( ) a) procuradores do Distrito Federal; ( ) b) defensores pblicos do Distrito Federal; ( ) c) promotores de Justia; ( ) d) procuradores da Repblica, admitidos aps 05 de outubro de 1988. 209.39 Tendo em vista a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 e as competncias do Poder Judicirio, marque a alternativa CORRETA: A) o policial militar de qualquer Estado da Federao, condenado criminalmente em primeira instncia, dever interpor em todos os casos recurso competente para o Tribunal de Justia Militar do respectivo Estado. B) compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, o recurso especial contra a deciso proferida em nica ou ltima instncia, que contrariou dispositivo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
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C) compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, em recurso ordinrio, o habeas corpus que denegou o pedido de liberdade provisria ao Governador Estadual, processado por crime comum no Superior Tribunal de Justia. D) compete ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar originariamente a ao em todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do Tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados. 211.41 Com relao tutela constitucional dos direitos fundamentais, CORRETO afirmar que: A) o mandado de segurana cabvel quando houver necessidade de proteo em relao a qualquer ato eivado de ilegalidade ou abuso de poder, praticado por autoridade, seja esta autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica de direito privado. B) a Constituio Federal conferiu ao Ministrio Pblico legitimidade para a proposio de ao civil com objetivo de proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos, no excluindo, todavia, a legitimao de terceiros para a propositura de aes de mesma natureza. C) a ao popular importante instrumento de exerccio da cidadania, e pode ser proposta por pessoa fsica ou jurdica, tendo por objetivo a anulao de atos lesivos a interesses coletivos, estando o autor, em qualquer hiptese, isento do pagamento de custas processuais e nus de sucumbncia. D) o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico, organizao sindical, entidades de classe ou associao, evitando assim vrias aes idnticas; todavia, abrange somente a proteo de seus membros, ou seja, aqueles devidamente registrados. 219.11. Pelo Texto Constitucional federal, so instituies que cumprem funes essenciais administrao da justia, EXCETO: (A) Ministrio Pblico. (B) Defensoria Pblica. (C) Advocacia Pblica. (D) Tribunal de Contas da Unio. 233.67. Relativamente s regras constitucionais sobre o meio ambiente, est INCORRETO afirmar que: a) o meio ambiente, pela importncia que lhe atribuda pelo texto constitucional brasileiro, considerado como um bem de uso especial a ser preservado para as futuras geraes. b) Qualquer cidado parte legtima para a propositura de ao popular visando anulao de ato lesivo ao meio ambiente. c) competncia administrativa comum de todas as entidades componentes da Federao Brasileira a proteo do meio ambiente e preservao de florestas, fauna e flora. d) funo institucional do Ministrio Pblico promover a ao civil pblica para proteo do meio ambiente. 271.4. A Constituio da Repblica assegura aos membros do Poder Judicirio, no primeiro grau: (A) vitaliciedade, adquirida aps trs anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de sentena judicial transitada em julgado. (B) inamovibilidade, salvo por determinao do Presidente do respectivo Tribunal. (C) foro privilegiado, junto ao Supremo Tribunal Federal.
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(D) irredutibilidade de subsdio.
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
O CONTROLE DA CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS E DOS ATOS NORMATIVOS O objetivo do controle da constitucionalidade preservar a supremacia da Constituio. Pela via de ao (controle abstrato), normalmente manifestada por ADI, ADECON ou ADPF, as decises judiciais costumam produzir efeito erga omnes e ex tunc, de forma a desde logo inibir o prolongamento de controvrsias constitucionais. J pela via de exceo qualquer Juiz ou Tribunal pode reconhecer a inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo. A deciso, embora dotada de eficcia ex tunc, somente produz efeitos imediatos para o caso concreto (inter partes). O efeito erga omes depender do conhecimento da questo pelo Supremo Tribunal Federal, normalmente via Recurso Extraordinrio, e da manifestao do Senado Federal (art. 52, X, da CF). O sistema jurdico nacional tambm comporta o controle da inconstitucionalidade por omisso, ora efetivado de forma concentrada (ADI por omisso), ora praticado pela via difusa (mandado de injuno). 1. CONCEITO E OBJETO O controle da constitucionalidade tem por finalidade o exame da adequao das leis e dos atos normativos Constituio, do ponto de vista material ou formal. O controle efetivado por um Tribunal Constitucional que no integra qualquer dos trs poderes e ocupa uma posio de superioridade em relao a eles. Analisado quanto ao rgo controlador, tal critrio denominado controle poltico. O controle tpico mais comum, no entanto, o jurisdicional, que recebe tal denominao por ser exercido por um rgo integrado ao Poder Judicirio. O objetivo do controle da constitucionalidade preservar a supremacia da constituio sobre as demais normas do ordenamento jurdico. Desta supremacia decorre o princpio da compatibilidade vertical, segundo o qual a validade da norma inferior depende de sua compatibilidade com a Constituio Federal. O conceito de lei inclui as emendas constitucionais (direito constitucional secundrio) e todas as outras normas previstas no art. 59 da CF (inclusive as medidas provisrias). Os tratados internacionais so celebrados pelo Presidente da Repblica. Contudo, para serem incorporados ao ordenamento jurdico nacional dependem de referendo do Congresso Nacional, via decreto-legislativo aprovado por maioria simples e promulgado pelo presidente do Senado (art. 49, I, da CF), e, por fim, de promulgao e publicao por decreto do Presidente da Repblica ( o decreto presidencial que d fora executiva ao tratado). A partir de sua incorporao ao ordenamento jurdico nacional (com o decreto presidencial), o tratado internacional, ainda que fundado no 2. do art. 5. da CF, tem 180
fora de lei infraconstitucional ordinria e, como tal, est sujeito ao controle de sua constitucionalidade (cf. STF-HC n. 72.131, j. 23.11.1995). Portanto, entre ns adotou-se a teoria dualista e no a teoria monista (pela qual a ordem jurdica interna deve se ajustar ao Direito Internacional). A inconstitucionalidade material, substancial, quando o vcio diz respeito ao contedo da norma. A inconstitucionalidade formal, extrnseca, se verifica quando o vcio est na produo da norma, no processo de elaborao que vai desde a iniciativa at a sua insero no ordenamento jurdico. As smulas, atualmente, no esto sujeitas ao controle da constitucionalidade, pois no possuem efeito normativo (vinculante, obrigatrio). 2. O CONTROLE PREVENTIVO DA CONSTITUCIONALIDADE O controle preventivo da constitucionalidade dos projetos de emendas Constituio Federal e dos projetos de lei federal, que tem por objetivo evitar que normas inconstitucionais ingressem no ordenamento jurdico, em primeiro lugar feito pelas comisses da Cmara dos Deputados e do Senado Federal (em especial a Comisso de Constituio e Justia e Redao da Cmara e a Comisso de Constituio, Justia e Cidadania do Senado). Os pareceres negativos das Comisses de Constituio e Justia costumam ser terminativos, acarretando a rejeio e o arquivamento do projeto. Os prprios Regimentos Internos da Cmara e do Senado, porm, admitem que os projetos rejeitados pelas comisses sejam levados para votao se o plenrio der provimento a recurso nesse sentido apresentado por um dcimo dos membros da casa respectiva. O controle preventivo tambm pode ser efetivado pelo Presidente da Repblica, via sano e veto. Sano e veto so atos privativos do Presidente da Repblica e demais chefes dos Executivos. O veto baseado na inconstitucionalidade denominado jurdico. Quando fundado no argumento de que a norma contraria o interesse pblico, o veto denominado poltico. Excepcionalmente, o controle preventivo da constitucionalidade feito pelo Poder Judicirio (normalmente via mandado de segurana impetrado por um parlamentar que no deseja participar de um ato viciado), quando a tramitao do projeto fere disposies constitucionais (vcio formal). Relembre-se, porm, que o Supremo Tribunal Federal no tem admitido mandado de segurana quando a violao diz respeito a disposies regimentais (Regimento Interno da Cmara ou do Senado). 3. O CONTROLE REPRESSIVO DA CONSTITUCIONALIDADE O controle repressivo da constitucionalidade, que visa expulsar as normas inconstitucionais do ordenamento jurdico, atipicamente, feito pelo Poder Legislativo, que tem poderes para editar decreto legislativo sustando atos normativos do Presidente da
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Repblica que exorbitem o poder regulamentar ou os limites da delegao legislativa (inc. V do art. 49 da CF). O Congresso tambm pode rejeitar medida provisria por entend-la inconstitucional. De acordo com a Smula n. 347 do STF, mesmo os Tribunais de Contas, rgos normalmente classificados como auxiliares do Poder Legislativo podem, no exerccio de suas atribuies, apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos normativos do Poder Pblico no caso concreto. Ainda excepcionalmente, admite-se que, por ato administrativo expresso e formal, o chefe do Poder Executivo (mas no os seus subalternos) negue cumprimento a uma lei ou ato normativo que entenda flagrantemente inconstitucional at que a questo seja apreciada pelo Poder Judicirio, conforme j decidiu o STF (RTJ 151/331). No mesmo sentido: Tribunal de Justia de So Paulo Mandado de segurana - Ato administrativo - Prefeito municipal - Sustao de cumprimento de lei municipal - Disposio sobre reenquadramento de servidores municipais em decorrncia do exerccio de cargo em comisso - Admissibilidade Possibilidade da Administrao negar aplicao a uma lei que repute inconstitucional Dever de velar pela Constituio que compete aos trs poderes - Desobrigatoriedade do Executivo em acatar normas legislativas contrrias Constituio ou a leis hierarquicamente superiores - Segurana denegada - Recurso no provido. Nivelados no plano governamental, o Executivo e o Legislativo praticam atos de igual categoria, e com idntica presuno de legitimidade. Se assim , no se h de negar ao chefe do Executivo a faculdade de recusar-se a cumprir ato legislativo inconstitucional, desde que por ato administrativo formal e expresso declare a sua recusa e aponte a inconstitucionalidade de que se reveste (Apelao Cvel n. 220.155-1 - Campinas - Relator: Gonzaga Franceschini Juis Saraiva 21). 4. CONTROLE DIFUSO E CONTROLE CONCENTRADO DA CONSTITUCIONALIDADE PELO PODER JUDICIRIO (CONTROLE REPRESSIVO TPICO) O controle jurisdicional da constitucionalidade das leis e atos normativos, tambm chamado controle repressivo tpico, pode se dar pela via de defesa (tambm chamada controle difuso, aberto, incidental e via de exceo) e pela via de ao (tambm chamada de controle concentrado, abstrato, reservado, direto ou principal). 4.1. A via de exceo Pela via de exceo (controle difuso), qualquer juiz ou Tribunal que estiver analisando um caso concreto deve manifestar-se sobre a inconstitucionalidade alegada ou verificada. Vale dizer: qualquer rgo judicante singular, Tribunal Estadual ou Tribunal Federal, por provocao ou de ofcio, tem competncia para apreciar a constitucionalidade das leis e atos normativos pela via de exceo. Essa manifestao, contudo, s legtima quando indispensvel para que se chegue ao julgamento do mrito do processo. A declarao de inconstitucionalidade, portanto, no o objeto principal do processo, mas a apreciao do incidente essencial para que o pedido seja apreciado.
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Por isso, diz-se que o procedimento incidenter tantum, ou seja, a exceo apreciada como incidente da ao e, aps resolv-la, o juiz julga o pedido principal (v. RTJ 95/102). O efeito da declarao no controle difuso inter partes, s valendo para o caso concreto e a deciso tem eficcia ex tunc, ou seja, retroativa. A questo da inconstitucionalidade de lei federal, estadual, distrital ou municipal reconhecida pelo controle difuso pode chegar ao Supremo Tribunal Federal por meio do recurso extraordinrio (art. 102, III, "a", "b" e "c", da CF). Reconhecida incidentalmente por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, a inconstitucionalidade deve ser comunicada ao Senado, o qual, no momento em que julgar oportuno, editar resoluo (art. 52, X, da CF) suspendendo, no todo ou em parte, a execuo da lei ou ato normativo federal, estadual, distrital ou municipal (Senado age como rgo nacional e no federal). Segundo prevalece, a suspenso pelo Senado se d com eficcia ex nunc para aqueles que no foram parte no processo que gerou a declarao incidental. Quando a lei suspensa, permanece vigente, mas ineficaz. Sua revogao depende de nova lei, cuja elaborao contar tambm com a participao da Cmara dos Deputados e do Presidente da Repblica (via sano ou veto). O Senado no est obrigado a editar a resoluo suspensiva, conforme j reconheceu o prprio Supremo Tribunal Federal. Quem suspende, com efeito erga omnes, a execuo de lei ou ato normativo julgado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, via controle difuso, o Senado, ainda que a norma seja estadual ou municipal. Caso a declarao seja oriunda de Tribunal Estadual, a deciso ser comunicada Assemblia Legislativa, Cmara Municipal respectiva ou ao rgo competente para suspender a execuo da norma impugnada. 4.2. A clusula de reserva de plenrio Quer pela via de ao, quer pela via de exceo, somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros (ou do respectivo rgo especial - inc. XI do art. 93 da CF) os Tribunais podero declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico (a constitucionalidade pode ser reconhecida pelo rgo fracionrio = turma ou cmara). a chamada clusula de reserva de plenrio (art. 97 da CF), ou regra do full beach. Prevalece que mesmo no controle difuso os tribunais somente podem reconhecer a inconstitucionalidade de um ato normativo pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou do respectivo rgo especial (quando houver). Assim, argida a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, o relator, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a questo turma ou cmara. Rejeitada a alegao (ou seja, no reconhecida a inconstitucionalidade), prosseguir o julgamento. Por outro lado, se for acolhida (reconhecida a inconstitucionalidade pelo rgo fracionrio), ser lavrado acrdo, a fim de que a questo seja submetida ao tribunal pleno (ou rgo especial). Caso o rgo especial ou o pleno do tribunal (ou do STF) j tenha se manifestado pela inconstitucionalidade da lei ou ato normativo em anlise, dispensa-se nova manifestao, nos termos do pargrafo nico do art. 481 do CPC (acrescido pela Lei n. 9.756/98). 183
4.3. O sistema de controle concentrado No sistema concentrado (ao direta), poucos tm legitimidade para propor a ao de inconstitucionalidade (art. 103 da CF) e, na esfera federal, o nico rgo com competncia para conhecer do pedido e julg-lo o STF. A ao direta de inconstitucionalidade costuma ser denominada ADIn. Os legitimados (Presidente da Repblica, mesa do Senado Federal, mesa da Cmara dos Deputados, mesa da Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal, governador de Estado ou do DF, Procurador-Geral da Repblica, Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, partido poltico com representao no Congresso Nacional e confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional) So classificados em universais, genricos (podem propor a ao sobre qualquer matria) e temticos, especficos (que devem demonstrar que a pretenso por eles deduzida guarda relao de pertinncia direta com os seus objetivos institucionais). So legitimados temticos as confederaes sindicais e as entidades de classe de mbito nacional, a mesa da Assemblia Legislativa (ou da Cmara Legislativa do DF) e o governador de Estado (ou DF). Os demais so legitimados universais (cf. ADIn n. 1.096). Quanto s confederaes sindicais, h que se observar a prevalncia do entendimento segundo o qual as centrais sindicais ou de trabalhadores (a exemplo da CUT, Fora Sindical e CGT) no possuem legitimidade ativa, pois no congregam federaes sindicais ou trabalhadores de atividades idnticas, similares ou conexas. Nesse sentido, com votos vencidos dos Ministros Seplveda Pertence e Marco Aurlio, merece destaque a seguinte deciso: Supremo Tribunal Federal Descrio: ao direta de inconstitucionalidade - medida cautelar Nmero: 928 Julgamento: 1.9.1993 Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Legitimidade ativa. Confederao Sindical. Confederao Geral dos Trabalhadores - CGT. Art. 103, IX, da CF. 1. A CGT, embora se autodenomine Confederao Geral dos Trabalhadores, no , propriamente, uma Confederao Sindical, pois no congrega federaes de sindicatos que representem a maioria absoluta de um grupo de atividades ou profisses idnticas, similares ou conexas. 2. Tambm no propriamente uma entidade de classe, pois no congrega apenas os integrantes de uma determinada atividade ou categoria profissional ou econmica. 3. , sim, uma Central Geral de Trabalhadores, ou seja, de todas as categorias de trabalhadores. 4. No sendo, assim, nem uma Confederao Sindical nem uma entidade de classe de mbito nacional, no tem legitimidade para a propositura de ao direta de inconstitucionalidade (art. 103, IX, da CF). Precedentes. Ao no conhecida, por ilegitimidade ativa ad-causam. Publicao: DJ 8.10.1993, p. 21012, Ement. vol. 01720-01, p. 00110. Relator: Sydney Sanches Sesso: TP - Tribunal Pleno. (Juis Saraiva 21) 184
Na vigncia da Constituio Federal de 1967, o nico legitimado era o ProcuradorGeral da Repblica. 4.4. O processamento da ADIn com pedido de medida cautelar Ao tratar da medida cautelar na ao direta de inconstitucionalidade, o art. 10 da Lei n. 9.868/99 estabeleceu que, salvo no perodo de recesso, a medida cautelar ser concedida por deciso da maioria absoluta dos membros do Supremo Tribunal Federal (6 dos 11 ministros), se presentes ao menos oito deles. Estabelece, ainda, a audincia prvia do rgo ou autoridade do qual emanou o ato (dispensvel em caso de excepcional urgncia), que dever pronunciar-se em cinco dias. Para a apreciao do pedido cautelar, faculta-se ao relator determinar a manifestao prvia do advogado-geral da Unio e do Procurador-Geral da Repblica, no prazo comum de trs dias. A deciso cautelar tem efeito erga omnes e eficcia ex nunc, em respeito presuno relativa de constitucionalidade das leis. O tribunal, porm, com base no 1. do art. 11 da Lei n. 9.868/99, pode lhe conferir eficcia retroativa (ex tunc). Concedida a medida cautelar, suspendendo a lei ou ato normativo, torna-se aplicvel a legislao anterior, acaso existente, salvo expressa manifestao do tribunal em sentido contrrio. Os processos que tenham por fundamento a lei ou ato normativo cuja eficcia foi afastada devem ser suspensos at o final julgamento da ADIn (STF, pleno, questo de ordem suscitada no RE n. 168.277-9, RS). As relaes jurdicas formalizadas antes da suspenso da norma somente sero desconstitudas aps o julgamento definitivo da matria questionada. Havendo pedido de medida cautelar, o relator do processo, em face da relevncia da matria e do seu especial significado para a ordem social e a segurana jurdica, poder fixar o prazo de 10 dias para a prestao das informaes, cinco dias para a manifestao sucessiva do advogado-geral da Unio e do Procurador-Geral da Repblica e submeter o processo (ou seja, a prpria ao direta de inconstitucionalidade e no apenas o pedido de cautelar) diretamente ao julgamento do tribunal (art. 12 da Lei n. 9.868/99). 4.5. O processo e o amicus curiae Aps apreciar o pedido cautelar eventualmente apresentado e no sendo o caso de aplicar-se o art. 12 da Lei n. 9.868/99, ou caso no haja pedido cautelar na ADIn, o relator requisitar informaes ao rgo ou autoridade da qual emanou o ato (Legislativo e/ou Executivo ou Judicirio), que dispor de 30 dias para prest-las (art. 6., par. n., da Lei n. 9.868/99). Prestadas ou no as informaes, a defesa da norma legal impugnada (federal ou estadual) ser feita pelo advogado-geral da Unio (art. 103, 3., da CF), em 15 dias. Em seguida ser colhido o parecer do Procurador-Geral da Repblica, que tambm dispe de 15 dias para se manifestar (art. 8. da Lei n. 9.868/99). Superada a fase anterior, o relator poder lanar o seu relatrio e solicitar dia para o julgamento ou, em caso de necessidade de esclarecimento de algum fato, requisitar
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informaes adicionais, designar percia ou fixar data para, em audincia pblica, ouvir o depoimento de pessoas com experincia e autoridade na matria. O relator poder, ainda, solicitar informaes a outros tribunais acerca da aplicao da norma impugnada no mbito de sua jurisdio. As informaes, percias e audincias sero realizadas em 30 dias. A deciso final somente tomada se presentes ao menos oito ministros na sesso do julgamento, exige quorum de maioria absoluta (6 dos 11 ministros devem deliberar se a norma ou no inconstitucional) e tem efeito erga omnes. Ou seja, declarada a inconstitucionalidade em ao direta, a lei torna-se inaplicvel para todos, no havendo sequer necessidade da suspenso de sua eficcia pelo Senado Federal. Prevalece que a suspenso prevista no art. 52, X, da CF s necessria quando a deciso do STF se der inter partes, vale dizer, em controle difuso que chega ao Supremo Tribunal Federal via recurso extraordinrio. No controle difuso a deciso do STF ter efeito ex tunc para o caso concreto, mas a deciso do Senado (instrumentalizada por resoluo) ter eficcia ex nunc. Caso estejam ausentes ministros em nmero que possa influir no julgamento (por exemplo, na hiptese de nove ministros presentes, estando a votao em 5 x 4), este ser suspenso at que se atinja o nmero necessrio para uma deciso por maioria absoluta. Se houver Ministros impedidos ou suspeitos em nmero capaz de comprometer a votao, aplica-se a regra do art. 40 do Regimento Interno do STF, com a convocao de Ministros do STJ. Proposta a ao direta, no se admite a desistncia. o princpio da indisponibilidade. No cabe interveno de terceiros em ADIn. Contudo, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, o reator poder admitir a manifestao escrita de outros rgos ou entidades (que atuaro como amicus curiae - 2 do art. 7 da Lei n. 9.868/99 e 3 do art. 482 do CPC), a fim de que o Tribunal decida a causa com pleno conhecimento de todas as suas repercusses. D-se, assim, feio pluralista ao controle abstrato da constitucionalidade. Da deciso da ADIn no cabe recurso (exceto embargos de declarao) ou ao rescisria. O ajuizamento da ADIn no est sujeito a prazo prescricional ou decadencial (Smula n. 360 do STF). H que se observar, porm, que normas anteriores CF vigente e com ela incompatveis devem ser consideradas no recepcionadas (revogadas pela nova CF) e no inconstitucionais. A questo, atualmente, pode ser objeto de argio de descumprimento de preceito fundamental. Em regra, a declarao definitiva de inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo tem eficcia ex tunc. Ou seja, a lei ou o ato so considerados nulos desde o seu nascimento, no devendo por isso produzir qualquer efeito. Excepcionalmente, porm, ao declarar a inconstitucionalidade de uma lei ou de ato normativo em ao direta de inconstitucionalidade, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF, por maioria de dois teros de seus membros (8 dos 11 ministros tm que votar nesse sentido), restringir os efeitos daquela declarao (dando-lhe efeito que no seja o erga omnes) ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado (eficcia ex nunc ou at mesmo pro futuro). 186
A atuao do STF est limitada ao pedido, pois no lhe compete deflagrar e ao mesmo tempo decidir nessa forma de controle abstrato da constitucionalidade. Eventualmente, porm, pode existir o que canotilho denomina inconstitucionalidade conseqencial ou por arrastamento, ou seja, o STF, alm de examinar a norma explicitamente questionada, aprecia tambm a constitucionalidade das normas dela decorrentes ou a ela conexas. 4.5.1. O efeito vinculante Enquanto os doutrinadores travavam incessantes debates sobre a Smula vinculante, o legislador, por Emenda Constitucional, deu tal efeito s decises de mrito proferidas nas Aes Declaratrias de Constitucionalidade. Em seguida, lei ordinria estendeu o efeito vinculante para a deciso (ainda que primeira e nica) proferida em Ao Direta de Inconstitucionalidade e em Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental. Pelo efeito vinculante, os juzes, os demais Tribunais e o Poder Executivo devero tomar decises compatveis com o entendimento do STF sobre a controvrsia constitucional. O pargrafo nico do art. 28 da Lei Ordinria n. 9.868/99 estabelece que a declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade de uma lei tem efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica Federal, Estadual e Municipal. Regra similar est exposta no 3 do artigo 10 da Lei Ordinria 9.882/99. O efeito vinculante mais amplo do que o efeito erga omnes. O efeito vinculante torna obrigatrio no s o cumprimento da parte dispositiva do julgado, mas tambm dos seus fundamentos determinantes. Em razo do efeito vinculante, que no impede o STF de mudar a orientao em casos futuros nem obriga o Poder Legislativo, os demais rgos estatais que no participaram do processo devem adaptar suas normas deliberao da Corte Superior (a deciso tem carter transcendente). A disposio que d efeito vinculante tambm nas decises decorrentes de uma ADIn de duvidosa constitucionalidade, pois a CF s garante esse efeito s decises definitivas de mrito proferidas pelo STF em Aes Declaratrias de Constitucionalidade - ADECONs ( 2. do art. 102 da CF). Sustenta-se, hoje, que o efeito vinculante em deciso decorrente de ADIn s possvel nas hipteses em que a deciso poderia ter sido tomada em uma ADECON. Era melhor que se tivesse adotado a Smula vinculante, j que o instrumento ao menos pressupe a existncia de jurisprudncia assentada pelo Tribunal (artigo 102 do RISTF). 4.6. O controle da constitucionalidade das leis e atos normativos estaduais e municipais Enquanto compete ao STF, privativamente, processar e julgar a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou distrital (quando a lei ou o ato normativo do DF decorrem do exerccio de sua competncia estadual e no do exerccio de sua competncia municipal) em face da Constituio Federal (art. 102, I, "a", da CF), compete ao Tribunal de Justia de cada Estado-membro exercer o controle concentrado da constitucionalidade das leis e atos normativos estaduais e municipais 187
perante as respectivas constituies estaduais (art. 125, 2., da CF), vedada a atribuio da legitimidade de agir a um nico rgo. O Tribunal de Justia do Distrito Federal competente para conhecer de ADIn que tenha por objeto lei ou ato normativo local que viole a Lei Orgnica do DF (cf. ADIn n. 499-TJDF e ADIn n. 002002950-2, j. de 19.10.1999), nos termos do art. 8., I, "n", da Lei de Organizao Judiciria daquela Unidade da Federao. Em So Paulo, a matria tratada no art. 90 da CE, que atribui a legitimidade para propor a ao de inconstitucionalidade ao governador do Estado ou mesa da Assemblia Legislativa; prefeito ou mesa da Cmara Municipal; Procurador-Geral de Justia; Conselho da Seo Estadual da OAB; entidades sindicais ou de classe, de atuao estadual ou municipal, demonstrado seu interesse jurdico no caso; partidos polticos com representao na Assemblia Legislativa, ou, tratando-se de leis ou atos normativos municipais, a respectiva Cmara. O inc. XI do art. 74 da CE de So Paulo, que dispunha sobre a competncia do Tribunal de Justia do Estado para julgar originariamente a representao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo municipal em face da CF, foi suspenso em Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn n. 347 - STF). Do contrrio, um Tribunal Estadual estaria produzindo uma deciso com efeito erga omnes na sua rea de competncia, vinculando at mesmo o STF. Hoje, portanto, inexiste Ao Direta de Inconstitucionalidade de lei municipal em face da CF (observar o tpico da argio de descumprimento de preceito fundamental), devendo o controle ser feito pela via da exceo. Na prtica, porm, muitas vezes a regra da CF est exposta tambm na Constituio Estadual, circunstncia que acaba por autorizar a propositura da ao direta de inconstitucionalidade da lei municipal, agora em face da Constituio Estadual, junto ao Tribunal de Justia. Caso uma lei estadual esteja sendo questionada no TJ (por afrontar norma da Constituio Estadual que repete norma da CF - norma de repetio) e no STF (por ofensa CF), suspende-se a ao proposta no TJ at o julgamento da questo pelo STF, com efeito erga omnes (ADIn n. 2.170-SP, j. de 1..6.2000, RTJ 174/449). Se eventualmente a ADIn for proposta somente perante o Tribunal de Justia, mas tiver por base norma da Constituio Estadual que repita norma da Constituio Federal, a deciso do Tribunal de Justia ficar sujeita a recurso extraordinrio para o STF. A ADIn no o instrumento correto para impugnar ato administrativo de efeito individual e concreto, destitudo de normatividade genrica (RTJ 119/65). Nessa hiptese geralmente se mostra cabvel o mandado de segurana. No cabe ADIn contra lei municipal que contrarie a Lei Orgnica Municipal (RE n. 175.087, j. de 19.03.2002) 5. A AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSO Inicialmente cumpre observar que ao de inconstitucionalidade por omisso, prevista no art. 103, 2., da CF, tem a legitimao ativa restringida s pessoas e rgos apontados no art. 103 da CF e sua deciso tem efeito erga omnes. Difere, portanto, do mandado de injuno, cuja legitimidade conferida a qualquer pessoa fsica ou jurdica, mas cujo objeto mais restrito (s combate a omisso relacionada ausncia de norma regulamentadora que torne invivel o exerccio dos direitos e
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liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes soberania e cidadania). Ademais, a deciso do mandado de injuno produz efeito inter partes. A ao visa afastar omisso quanto medida necessria para tornar efetiva norma constitucional que no de eficcia plena . Ambos os instrumentos (ao e mandado de injuno) so apontados como remdios para combater a sndrome de inefetividade das normas constitucionais. A deciso do STF, porm, se limita a dar cincia ao poder omisso para que tome as providncias necessrias (o Legislativo mantm sua discricionaridade quanto oportunidade e a convenincia). No caso de reconhecer que a omisso de rgo administrativo, o STF fixar o prazo de 30 dias para o omisso adotar as providncias necessrias, sob pena de responsabilidade. Prevalece que em ao direta de inconstitucionalidade por omisso NO cabe a concesso de medida cautelar ou de antecipao de tutela, pois sequer com o julgamento final no ser possvel o suprimento da falta (v. ADIn - STF n. 361, medida cautelar). Nas aes de inconstitucionalidade por omisso, entende-se dispensvel a manifestao do advogado-geral da Unio, j que esta pressupe justamente a inexistncia de norma legal ou ato normativo a ser defendido. O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do STF ( 1. do art. 103 da CF). Caso a omisso seja relativa a norma prevista na Constituio Estadual, o foro competente para julgar a ADIn por omisso ser o Tribunal de Justia do Estado respectivo. 5.1. O mandado de injuno De acordo com o inc. LXXI do art. 5. da CF, o mandado de injuno pode ser concedido sempre que a falta de norma regulamentadora tornar invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Visa combater a omisso legislativa que inviabilize o exerccio de direitos constitucionais fundamentais. Parte legtima para impetrar o mandado de injuno toda pessoa, fsica ou jurdica, que por falta de uma regulamentao se veja impedida de exercitar direito constitucionalmente previsto sobre o qual tenha interesse direto. O STF vem admitindo o mandado de injuno coletivo proposto por entidades associativas na defesa dos interesses de seus filiados (art. 5., XXI, da CF e RTJ 160/743). O sujeito passivo o rgo competente para a iniciativa da norma regulamentadora necessria para o exerccio do direito constitucionalmente previsto. Assim, o presidente do Senado no parte legtima para figurar no plo passivo do mandado de injuno se a omisso decorre da falta de lei de iniciativa do Presidente da Repblica (STF - RDA 179/201). Diante da qualificao do sujeito passivo, a competncia originria para o julgamento do mandado de injuno pode ser do STF (art. 102, I, "q", da CF), do STJ (art. 105, I, "h", da CF) ou dos demais tribunais. O art. 74, V, da CE de So Paulo prev a competncia do Tribunal de Justia para julgar originariamente os mandados de injuno, quando a inexistncia de norma regulamentadora estadual ou municipal de qualquer dos poderes, inclusive da
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Administrao indireta, torne invivel o exerccio de direitos previstos na Constituio Estadual. A CE do Rio de Janeiro, com base no art. 125, 1, da CF, atribui aos Juzes Primeiro Grau o julgamento de MI contra omisso de autoridades municipais. Ao TSE compete julgar recurso contra a deciso do TRE que denegar o mandado de injuno. O constituinte originrio tambm estabeleceu a competncia do STF para julgar o recurso ordinrio contra decises dos Tribunais Superiores que denegarem, em nica ou ltima instncia, o mandado de injuno. Por norma regulamentadora entende-se toda e qualquer medida necessria a tornar um direito ou uma garantia, protegidos via mandado de injuno, plenamente exercitvel, medida que pode ser uma lei ou uma simples portaria. A falta de atos concretos, a exemplo da construo de escolas ou a contratao de mdicos, no d causa a mandado de injuno, j que este visa suprir omisses normativas. Quanto ao contedo da deciso, h inmeras controvrsias, alguns defendendo que compete ao Judicirio a outorga direta do direito reclamado (posio concretista), suprindo a omisso normativa, e outros (posio no concretista) sustentando que ao Judicirio compete to-somente reconhecer a ocorrncia da falta de regulamentao e assim determinar que o rgo omisso tome as providncias necessrias, sob pena de serem verificadas as conseqncias possveis. Creio que a razo est com Jos Afonso da Silva, que adota a tese concretista, pois sua interpretao d eficcia ao instrumento cujo objetivo garantir o exerccio de um direito. Trata-se, portanto, de um meio difuso (com efeito apenas no caso concreto) de controle da inconstitucionalidade por omisso. 5.1.1. Posio do STF quanto aos efeitos da deciso Em regra, o STF entende que a deciso do mandado de injuno guarda similitude com a deciso decorrente da inconstitucionalidade por omisso, cabendo ao Poder Judicirio to-somente dar cincia ao rgo omisso. No julgamento do Mandado de Injuno n. 232-RJ, porm, ao apreciar pedido de um centro de cultura que necessitava da lei prevista no art. 195, 7., da CF para gozar de benefcios tributrios (lei at ento inexistente), o STF, tendo como relator do processo o Min. Moreira Alves, deferiu parcialmente o pedido, nos seguintes termos: Assim, conheo, em parte, do pedido e, nessa parte, o defiro para declarar o estado de mora em que se encontra o Congresso Nacional, a fim de que, no prazo mximo de 6 meses, adote ele as providncias legislativas que se impem para o cumprimento da obrigao de legislar decorrente do art. 195, pargrafo 7., da Constituio, sob pena de, vencido esse prazo sem que essa obrigao se cumpra, passar o requerente a gozar da imunidade requerida. Nesse caso concreto, porm, o Congresso no havia cumprido o prazo para legislar expressamente previsto no art. 59 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Da lio do ministro do STF tambm possvel extrair que o mandado de injuno no protege apenas os direitos fundamentais previstos no Ttulo II da CF (como muitos sustentam). Por fim, tambm em hiptese que havia prazo expresso na CF para a edio de norma legal (art. 8., 3., do ADCT), o STF fixou prazo para o suprimento da omisso, 190
explicitando que o descumprimento do prazo daria ao impetrante o direito de pleito indenizatrio contra a Unio (Mandado de Injuno n. 283 - STF - RDA 196/230 e RDA 200/234). 5.1.2. O rito do mandado de injuno Por ora, ante a falta de disciplina especfica sobre o tema, o mandado de injuno segue o rito do mandado de segurana, conforme expressamente prev o art. 24, pr. n., da Lei n. 8.038/90. As decises do mandado de injuno tm efeitos inter partes e no erga omnes. 6. A AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE (ADECON) A EC n. 3, de 17.3.1993, criou a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estabelecendo que seu julgamento originrio compete ao STF (controle concentrado) e que os legitimados para a sua propositura so o Presidente da Repblica, a mesa do Senado Federal, a mesa da Cmara dos Deputados e o Procurador-Geral da Repblica (nova redao dos arts. 102, I, "a", e 103, 4., ambos da CF). As leis ou atos normativos estaduais ou municipais no so objeto da ADECON e no h possibilidade de criao dessa ao pelos Estados. A petio inicial indicar, entre outros elementos, a existncia de relevante controvrsia judicial sobre a aplicao da disposio objeto da ao declaratria (art. 14, III, da Lei n. 9.868/99), ou seja, polmica que pe em risco a presuno (relativa) de constitucionalidade de uma lei ou ato normativo. imprescindvel a comprovao liminar, pelo autor da ao, da ocorrncia, em propores relevantes, de dissdio judicial que crie insegurana jurdica capaz de gerar perplexidade social e de provocar grave incerteza quanto validade constitucional de determinada lei ou ato normativo federal (STF, ADC n. 8-8 medida cautelar). Na prtica, a ADECON (tambm denominada ADC) uma avocatria parcial (posio questionada por alguns), ou seja, o STF chama para si o julgamento da matria constitucional (e no de todo o processo) em debate perante qualquer juiz ou tribunal e profere uma deciso vinculante quanto ao tema constitucional. A avocatria era uma medida da poca do Regime Militar (art. 119, I, "o", da CF/67, e arts. 258 e ss. do Regimento Interno do STF), pela qual o STF, a pedido do ProcuradorGeral da Repblica, podia chamar para si o julgamento de qualquer causa, em trmite por qualquer instncia. O fundamento era o imediato perigo de grave leso ordem pblica, sade pblica ou s finanas pblicas. 6.1. A medida cautelar O STF, por deliberao da maioria absoluta (seis dos 11 ministros) de seus membros (e sem a necessidade de ouvir qualquer rgo), pode deferir pedido de medida cautelar na ao declaratria, consistente na determinao de que os juzes e tribunais suspendam o julgamento (e no o andamento) dos processos que envolvam aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao at o julgamento final da ADECON. A cautelar tem validade por 180 dias e no h previso de sua concesso por ministro de planto, ainda que em perodo de recesso. Quando necessrio, porm, a medida poder ser concedida pelo ministro de planto com base no poder geral de cautela inerente s atividades jurisdicionais.
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O efeito da liminar, segundo j decidiu o STF (ADECON n. 04), pode ser vinculante e ex nunc, embora o Tribunal possa suspender os efeitos futuros das decises antecipatrias anteriores liminar. A CF somente prev o efeito vinculante para as decises definitivas de mrito ( 2. do art. 102 da CF). 6.2. O prosseguimento da ADECON Apreciado eventual pedido de medida cautelar, o Procurador-Geral da Repblica ter o prazo de 15 dias para se manifestar. Quanto ao advogado-geral da Unio, a posio prevalente at a edio da Lei n. 9.868/99 foi de que sua manifestao era dispensvel. Contudo, diante da possibilidade de se declarar a inconstitucionalidade de uma lei em ao declaratria de constitucionalidade ou mesmo em argio de descumprimento de preceito fundamental (arts. 23 e 24 da Lei n. 9.868/99 e art. 11 da Lei n. 9.882/99), entendo que o AGU sempre deve ter oportunidade de se manifestar nessas aes, com 15 dias de prazo. Sua manifestao deve ser colhida antes do parecer do Procurador-Geral da Repblica, nos termos do art. 8. da Lei n. 9.868/99. Caso ainda se mostre necessrio o esclarecimento de algum fato, o relator poder requisitar informaes adicionais, designar percia ou fixar data para, em audincia pblica, ouvir depoimento de pessoas com experincia e autoridade na matria. O relator poder, ainda, solicitar informaes a outros Tribunais acerca da aplicao da norma impugnada no mbito de sua jurisdio. Todas as diligncias suplementares devem ser concludas em 30 dias, contados da determinao do relator. As decises definitivas de mrito (tomadas por um mnimo de 6 ministros e desde que presentes 8 na sesso de julgamento), proferidas pelo STF nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, produzem eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo (art. 102, 2., da CF). Sua eficcia ex tunc, privilegiando a presuno de constitucionalidade das leis. A questo polmica pois pode violar os princpios do livre acesso Justia (art. 5., XXXV, da CF), do devido processo legal (art. 5., LIV), do contraditrio e da ampla defesa (art. 5., LV). Afinal, a ao tem por pressuposto ftico e jurdico a existncia de decises judiciais dando pela inconstitucionalidade de norma ou lei debatida, o que significa que processos concretos podero ser atropelados sem a manifestao dos interessados (a Lei n. 9.868/99, art. 18, veda a interveno de terceiros). O STF, no julgamento da Ao Declaratria de Constitucionalidade n. 1 - 1, DF, que teve como relator o Min. Moreira Alves, por maioria de votos reconheceu a constitucionalidade da EC n. 3. Proclamada a constitucionalidade, julgar-se- improcedente a ao direta ou procedente eventual ao declaratria e, proclamada a inconstitucionalidade, julgar-se- procedente a ao direta ou improcedente eventual ao declaratria. A ADIn e a ADECON, portanto, tm carter dplice (ambivalente), circunstncia que tambm se verifica pela extenso de grande parte das regras procedimentais de uma para a outra.
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7. A ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL (ADPF) Regulamentando o 1. do art. 102 da CF, a Lei n. 9.882/99 estabelece que a ADPF proposta perante o Supremo Tribunal Federal (controle concentrado) e tem por objeto evitar (ADPF preventiva) ou reparar (ADPF repressiva) leso a preceito fundamental, resultante de ato (comissivo ou omissivo) do Poder Pblico. No h exigncia de que seja ato normativo. Por preceito fundamental devem ser entendidos os princpios constitucionais (inclusive os princpios constitucionais sensveis arrolados no inc. VII do art. 34 da CF), os objetivos, direitos e garantias fundamentais previstos nos arts. 1. a 5. da CF, as clusulas ptreas e outras disposies constitucionais que se mostrem fundamentais para a preservao dos valores mais relevantes protegidos pela CF. Nesse aspecto, portanto, o objeto da ADPF mais restrito que aquele especificado na ADIn e na ADECON, nas quais podem ser discutidos preceitos constitucionais que no se classificam entre os fundamentais. Pelo inc. I do par. n. do art. 1. da Lei n. 9.882/99, a argio tambm pode ter por objeto relevante controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores constituio vigente poca de sua propositura. a denominada ADPF por equiparao, questionvel por aqueles que entendem que a competncia do STF somente pode ser firmada por norma constitucional. Creio que a ADPF por equiparao legtima, pois protege o preceito fundamental da segurana previsto no caput do art. 5. da CF (preceito genrico que inclui a segurana das relaes jurdicas). A Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn) perante o STF, ao contrrio da argio, NO cabvel contra lei municipal. Cabe argio (mas no cabe a ADIn) em face de lei (federal ou estadual ou municipal) anterior constituio vigente poca de sua propositura e que contrarie a ordem constitucional em vigor (RTJ 153/315). Nessa hiptese, no h que se cogitar de inconstitucionalidade, mas sim de revogao da norma anterior pela nova Constituio Federal (trata-se de norma no recepcionada). A ao pode ser proposta por qualquer dos legitimados para a ADIn (art. 103 da CF, observadas as regras da legitimao temtica). A petio inicial dever indicar: a) o preceito fundamental violado ou ameaado; b) o ato violador praticado pelo Poder Pblico, c) a prova da violao (ou do risco desta), d) o pedido e suas especificaes (declarao de inconstitucionalidade da lei ou ato normativo, e) as condies e o modo de interpretao e f) aplicao do preceito fundamental etc. Caso a ao esteja fundada em relevante controvrsia constitucional, a petio inicial dever ser instruda com prova das divergncias. Creio que a hiptese no se restringe a controvrsias no mbito do Poder Judicirio, mas se for este o caso a petio inicial dever ser instruda com prova da controvrsia judicial (art. 3., V, da Lei n. 9.882/99). Qualquer interessado pode representar ao Procurador-Geral da Repblica solicitando a propositura da ao, cabendo ao chefe do Ministrio Pblico decidir sobre o cabimento ou no da argio. 193
A ao de natureza residual (alguns utilizam a denominao subsidiria), ou seja, no ser admitida quando houver qualquer outro meio eficaz de sanar a lesividade (ADIn, ADECON, Reclamao etc.). Da deciso que indefere a petio inicial cabe agravo, em cinco dias. Admite-se a liminar, que pela lei poder consistir na determinao de que juzes e Tribunais suspendam o andamento de processo (e no s o julgamento conforme previsto na ADECON) ou os efeitos das decises judiciais at o julgamento da argio, respeitada a coisa julgada. A liminar no est sujeita ao prazo de 180 dias previstos para a medida de semelhante teor da ADECON. Na prtica, a ADPF tambm uma avocatria parcial, ou seja, o STF chama para si o julgamento da matria em debate perante qualquer juiz ou Tribunal e profere uma deciso vinculante quanto ao tema constitucional. A liminar, porm, pode conter qualquer outra medida que apresente relao com a matria objeto da argio, inclusive com a suspenso de processos administrativos. A liminar depende de deciso da maioria absoluta dos ministros do STF (dos 11 ministros, 6 devem votar favoravelmente medida liminar). Em caso de extrema urgncia, relevante perigo ou recesso, o relator poder conceder a liminar, ad referendum do Tribunal Pleno. O relator tambm poder conceder o prazo comum de cinco dias para que as autoridades responsveis pelo ato questionado, bem como o advogado-geral da Unio ou o Procurador-Geral da Repblica, se manifestem sobre o pedido de liminar. Concedida ou no a liminar, o relator solicitar as informaes s autoridades responsveis pelo ato questionado, que tero 10 dias para prest-las. Caso entenda necessrio, o relator poder ouvir as partes envolvidas nos processos que ensejaram a argio, requisitar informaes adicionais, designar percia ou, ainda, fixar data para que pessoas com experincia e autoridade na matria objeto da controvrsia sejam ouvidas em audincia pblica. Assim, embora no se admita a interveno de terceiros, tem-se presente a figura do amicus curiae, que d ADPF um carter pluralista e permite ao STF conhecer a questo em toda a sua extenso. Decorrido o prazo das informaes, o Ministrio Pblico ter vista dos autos por cinco dias. No h previso de vista dos autos caso o Ministrio Pblico seja o proponente da ao. Em seguida o relator lanar seu relatrio, com cpias para todos os ministros, e pedir dia para o julgamento. A critrio do relator, podero ser autorizadas a sustentao oral ou a juntada de memoriais. A deciso do pleno ser tomada se presentes na sesso pelo menos dois teros dos ministros (8 dos 11 ministros o quorum de instalao). Na falta de previso expressa, concluo que a deciso declaratria de uma inconstitucionalidade na ADPF depende do voto de 6 ministros. a regra geral prevista no art. 97 da CF, no art. 173 do Regimento Interno do STF e, agora, na Lei n. 9.868/99 (que trata da ADIn e da ADECON). Julgada a ao, o STF comunicar s autoridades ou rgos responsveis as condies e o modo de interpretao e aplicao do preceito fundamental.
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O Presidente do Tribunal determinar o imediato cumprimento da deciso, lavrandose o acrdo posteriormente. No prazo de 10 dias, a contar do trnsito em julgado da deciso, sua parte dispositiva ser publicada pelo Dirio da Justia e pelo Dirio Oficial da Unio. A deciso que julgar procedente ou improcedente a argio no est sujeita a recurso ou a ao rescisria, tem eficcia contra todos (erga omnes) e efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Pblico. Por aplicao analgica do art. 26, da Lei n. 9.868/99 (que disciplina a ADIn) cabem embargos de declarao. A anlise conjunta do 3. do art. 5. e do 3. do art. 10, ambos da Lei n. 9.882/99, indica que os efeitos vinculante e erga omnes atingem os rgos do Poder Judicirio e da Administrao Pblica Federal, Estadual e Municipal. Em razo do efeito vinculante, os juzes e Tribunais devero proferir deciso compatvel com o entendimento do STF sobre a matria objeto da argio. Caso a regra no seja observada, cabe Reclamao ao STF, medida que permite a apreciao da questo "por salto", ou seja, sem a participao dos Tribunais existentes entre o rgo que inobservou o efeito vinculante e o STF. A disposio que d efeito vinculante tambm nas decises decorrentes de uma ADPF tambm de duvidosa constitucionalidade, pois a CF s garante esse efeito s decises definitivas de mrito proferidas pelo STF em aes declaratrias de constitucionalidade - ADECON ( 2. do art. 102 da CF). A exemplo do art. 27 da Lei n. 9.868/99 (que trata da ADIn), o art. 11 da Lei n. 9.882/99 prev que, ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo no processo de argio de descumprimento de preceito fundamental, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, pelo voto de 2/3 de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir do momento fixado. O descumprimento da deciso do STF enseja reclamao (art. 102, I, "l", da CF), instrumento que serve para a preservao da competncia do Tribunal e para garantir a autoridade de suas decises. O CONTROLE DA CONSTITUCIONALIDADE DA LEI MUNICIPAL 1. Introduo. Este artigo contm as idias centrais da monografia por mim submetida banca examinadora da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro, composta pelos ilustres professores Adriano Pilatti, Mauro Dias e Regina Coeli, por ocasio da concluso do curso de Bacharel em Direito. Sob a orientao do professor Adriano Pilatti, procurei, naquele trabalho, analisar as formas de controle da constitucionalidade da lei municipal, diante da constante evoluo da doutrina e da jurisprudncia acerca do assunto. Objetivei, ainda, dar uma viso atual da matria, apontando eventuais falhas em nosso sistema de controle, relativamente lei municipal. Trago agora, neste artigo, alguns dos pontos abordados naquele trabalho. 195
2. Sistema de controle da constitucionalidade na Constituio de 1988. A Constituio Federal de 1988, seguindo a evoluo das Constituies anteriores, manteve sistema hbrido de controle jurisdicional da constitucionalidade (difuso e concentrado), enriquecendo-o, porm, com algumas inovaes. O controle difuso, exercido por via incidental, foi mantido com as caractersticas que lhe foram atribudas pela Carta de 1934. Com relao ao controle concentrado, exercido por via direta, houve inmeras alteraes que ampliaram seu escopo. A ao direta interventiva - que compe um controle concentrado e concreto - foi mantida com as mesmas caractersticas da Constituio anterior, tendo a competncia para o seu julgamento sido estendida tambm ao Superior Tribunal de Justia, novo Tribunal criado pela Constituio de 1988 com a finalidade de guarda do direito federal comum (art. 36, II e IV; arts. 104 e 105). As maiores modificaes nesse controle exercido por via direta ocorreram, contudo, em relao ao controle abstrato. A representao para fins de interpretao de lei ou ato normativo federal ou estadual foi extinta. Criou-se a ao de inconstitucionalidade por omisso (art. 103, pargrafo 2o.), alargando-se tambm a legitimidade para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade, seja ela em razo de ao ou omisso (CF, art. 103). Introduziu-se ainda a argio de descumprimento de preceito fundamental decorrente da Constituio Federal (art.102, pargrafo 1o., alterado pela Emenda no. 3). Esse instrumento de controle, todavia, inoperante, devido falta de previso legal, exigida expressamente para a sua regulamentao. Com a Emenda Constitucional no.3, de 17/03/93, estabeleceu-se a ao declaratria de constitucionalidade (art.103, pargrafo 4o.), cuja competncia originria para processamento e julgamento foi atribuda ao Supremo Tribunal Federal (art.102, I). Os legitimados para essa ao so reduzidos; apenas o Presidente da Repblica, as Mesas do Senado e da Cmara e o Procurador-Geral da Repblica (art.103, pargrafo 4o.). Esse novo mecanismo de controle compe indubitavelmente o controle concentrado e abstrato da constitucionalidade, sendo, portanto, processo objetivo que almeja, ao contrrio da ao direta de inconstitucionalidade, a declarao pelo Supremo da constitucionalidade de determinada norma em face da Constituio Federal. Essa declarao, alm de produzir eficcia erga omnes, ter, ainda, diversamente da ao direta, efeito vinculante relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e do Poder Executivo (art.102, pargrafo 2o.). Em suma, o sistema brasileiro de controle da constitucionalidade encontra-se estruturado da seguinte forma: A) existncia de um controle difuso, por via de exceo, onde qualquer interessado poder suscitar a questo de inconstitucionalidade, em qualquer processo, seja de que natureza for, qualquer que seja o juzo, originando assim uma questo prejudicial que, decidida, surtir efeitos apenas entre as partes do processo; B) ao lado, um controle concentrado, exercido por via de
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ao direta de inconstitucionalidade, e que se divide em trs modalidades 8[1]: 1) - a interventiva, que pode ser federal ou estadual, caracterizando um controle concentrado e concreto (CF, art. 36, III e IV; art. 35, IV, art. 129, IV); 2) - a genrica, caracterizando um controle concentrado e abstrato, a) de competncia do Supremo Tribunal Federal, destinada a obter a decretao de inconstitucionalidade, em tese, de lei ou ato normativo, federal ou estadual, sem outro objetivo seno o de expurgar da ordem jurdica a incompatibilidade vertical; ao que visa exclusivamente o princpio da supremacia constitucional (CF, arts. 102, I, a, e 103, incisos do pargrafo 3o.); b) de competncia do Tribunal de Justia de cada Estado, visando declarao de inconstitucionalidade, em tese, de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual (art. 125, pargrafo 2o.), dependendo de previso nesta; 3) - a supridora de omisso, a) do legislador, que deixa de criar lei necessria eficcia e a aplicabilidade de normas constitucionais especialmente nos casos em que a lei requerida pela Constituio; b) do administrador, que no adota as providncias necessrias para tornar efetiva norma constitucional (art. 103, pargrafo 2o.), ambas caracterizando tambm um controle concentrado e abstrato; C) e , ainda, um controle concentrado e abstrato, exercido mediante ao declaratria de constitucionalidade, visando a declarao da constitucionalidade de determinada norma, com eficcia erga omnes e vinculatria aos demais rgos dos Poderes Judicirio e Executivo. 3. O Municpio na Organizao Federativa A Constituio Federal de 1988, por outro lado, modificou substancialmente a posio dos Municpios na Federao, retirando quaisquer dvidas quanto sua condio de entidades autnomas. O sistema das Constituies anteriores s outorgava aos Municpios governo prprio e um mnimo de competncias exclusivas. Com a nova Constituio, tambm lhes foi reconhecido o poder de auto-organizao, ao lado do governo prprio, e uma ampliao daquelas competncias9[2], libertando-os das amarras que o sistema vigente at ento lhes impunha, especialmente por via de leis orgnicas estabelecidas pelos Estados. Possuindo, assim, plena autonomia poltica (consubstanciada nas capacidades de auto-organizao e de autogoverno), normativa (consubstanciada na capacidade de elaborar leis prprias sobre matria de sua competncia), administrativa (baseada na existncia de administrao prpria e na organizao dos servios de interesse local) e financeira (calcada na capacidade de decretao de seus tributos e aplicao de suas rendas, caracterstica tambm da auto-administrao), os Municpios passaram a ter ampla capacidade de gerir os prprios negcios, dentro de um crculo prefixado pela Constituio Federal atravs da repartio de competncias10[3]. Em decorrncia lgica dessa autonomia, os Municpios editam as leis de sua competncia. Essas leis, assim como quaisquer outras dentro do ordenamento jurdico, devem guardar conformidade com as normas hierarquicamente superiores e
8[1]
Classificao adotada por J.AFONSO DA SILVA, Curso de Direito Constitucional Positivo. 5a.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989, pg.51. 9[2] Verificar artigos 18, 25 a 28 da Constituio Federal. 10[3] Jos Afonso da SILVA, ob.cit., pg.538.
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com os limites constitucionalmente impostos. Por isso, devem se sujeitar ao controle da constitucionalidade, tanto em relao a normas constitucionais federais quanto estaduais. Dessa forma, o poder constituinte originrio, objetivando dar maior segurana ao princpio da rigidez constitucional, estabeleceu que o constituinte estadual dever criar, tambm, a exemplo da Constituio Federal, mecanismos jurisdicionais de controle direto das leis contrrias Constituio Estadual, inclusive das leis e atos normativos municipais. o que dispe o art.125, pargrafo 2o. da CF, in verbis: Art.125. Pargrafo 2o. - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face de Constituio Estadual, vedada a atribuio para agir a um nico rgo.11[4] Tal possibilidade representa limitao expressa mandatria, que implica a adoo pelos Estados de controle da constitucionalidade de leis e atos normativos estaduais e municipais em face da Constituio Estadual, e somente dela, por meio de ao direta perante o Tribunal de Justia. A instituio desse controle dever seguir os princpios estabelecidos pelo controle concentrado no mbito federal. Quis com isso o legislador estender o exerccio da jurisdio constitucional ao mbito estadual, onde o Tribunal de Justia e somente ele competente para julgar a contrariedade de leis ou atos normativos estaduais e municipais perante a Constituio Estadual. 4. O controle da constitucionalidade da lei municipal em face da Constituio Estadual. A estrutura atual do controle jurisdicional da constitucionalidade, no que se refere especificamente ao controle das leis e atos normativos municipais em face da Constituio Estadual, comporta trs formas de controle: a) o difuso ; b) o concentrado, exercido por via de ao direta interventiva; e c) o concentrado, exercido por via de ao direta genrica. Controle Difuso. O controle difuso, como se disse, aquele inerente prpria atividade jurisdicional, sendo exercido incidentalmente, por ocasio do julgamento de um caso concreto. Dessa forma, a argio de inconstitucionalidade de uma lei ou ato municipal, no bojo do caso concreto, e quando argida desde o incio12[5], deve ser enfrentada primeiramente pelo juzo de primeira instncia e depois, atravs do juzo recursal, levada incidentalmente ao conhecimento do pleno ou, se existir, do rgo especial do Tribunal de Justia, para que seja declarada ou no a inconstitucionalidade
11[4]
Apesar do citado dispositivo falar em representao, tecnicamente se est diante de verdadeira ao direta, instrumento de controle concentrado, que se apresenta tambm na esfera estadual como atividade prpria do Poder Judicirio local, por destinao expressa da Constituio Federal. 12[5] Jos Carlos Barbosa MOREIRA, com relao oportunidade da argio, explica que a parte pode argir a inconstitucionalidade em petio inicial, em constestao, em razes de recorrente ou de recorrido, em petio avulsa que junte aos autos durante a tramitao da causa ou do recurso perante o rgo, ou at, se for o caso, em sustentao oral, na sesso de julgamento. Isso porque no h precluso em se tratando de quaestio iuris.(in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, pg.45).
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argida. Para tanto, o relator do processo, ouvido o Ministrio Pblico, submeter a questo, que tem natureza prejudicial, turma ou cmara a que tocar o conhecimento do processo. Se a alegao de inconstitucionalidade for rejeitada, prosseguir o julgamento; se for acolhida, ser lavrado o acrdo, a fim de ser a questo submetida ao pleno (arts.480 e 481 do Cdigo de Processo Civil), suspendendo-se o processo at que seja resolvido o incidente. A inconstitucionalidade argida s poder ser declarada, por sua vez, mediante o voto da maioria absoluta dos membros do pleno ou do rgo especial (art.97 da CF). Declarada a inconstitucionalidade da lei ou ato do governo local, caber ainda recurso extraordinrio, mas somente caso se venha a verificar que essa deciso do tribunal viola dispositivo da Constituio Federal (art.102, III, a)13[6]. A sentena proferida no controle difuso gera to-somente eficcia entre as partes e, sendo reconhecida a nulidade da lei, os efeitos so ex tunc. Para que seja ento suspensa a execuo da lei, atingindo assim a todos indistintamente, necessria a manifestao do Assemblia Legislativa Estadual. Nesse caso, como se estar retirando do ordenamento jurdico a lei declarada inconstitucional pelo Tribunal de Justia, em caso concreto, seus efeitos, com relao s demais pessoas no envolvidas no processo, cessaro apenas desse momento em diante, ou seja, ex nunc. Controle por via de Ao Direta Interventiva. Com relao a essa forma de controle, permanecem tambm as mesmas regras do sistema anterior. O princpio da no interveno gera uma limitao vedatria expressa, cujas excees so elencadas nos incisos do art.35 da Constituio Federal. Dentre estas, encontra-se a de intervir para assegurar a observncia dos princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial (inciso IV). No caso de desrespeito aos princpios insculpidos na Constituio Estadual, a decretao da interveno no Municpio pelo Governador depender de provimento do Tribunal de Justia representao feita pelo Procurador-Geral do Ministrio Pblico local14[7], onde argi a inconstitucionalidade da lei municipal que tenha violado os referidos princpios. Assim, com base no provimento dessa representao, o Governador poder decretar a interveno. Ter, no entanto, a opo de decretar a simples suspenso da lei ou do ato declarado inconstitucional, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade (art.35, pargrafo 4o.). Por ser esse um controle concentrado, porm concreto, a sentena proferida na ao direta interventiva gera efeitos apenas entre as partes (governos
13[6]
Jos Nunes FERREIRA explica a esse respeito que se o plenrio do tribunal a quo der pela inconstitucionalidade de determinada lei, a matria de mrito nela fundada ficar prejudicada quando do julgamento pelo rgo fracionrio. Assim, parece-nos que a hiptese comporta a interposio de apelo extremo com base no permissivo constitucional adequado, com o objetivo de se alcanar a inverso do julgado(in Smulas do Supremo Tribunal Federal, pg.394). Nesse caso, se a deciso do Supremo for no sentido da reforma do aresto impugnado, sendo ento declarada a constitucionalidade do dispositivo local, a Corte dever devolver os autos instncia de origem para que prossiga no julgamento. Em outras palavras, nesse caso, o Supremo no poder adentrar no mrito da questo, sob pena de estar suprimindo instncia julgadora. 14[7] Segundo a smula 614 do STF somente o Procurador-Geral de Justia tem legitimidade para propor ao direta interventiva por inconstitucionalidade de lei municipal.
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estadual e municipal). A lei s retirada do ordenamento quando for suspensa pelo decreto estadual, perdendo a partir da a sua eficcia com relao aos governados. Controle por via de Ao Direta Genrica. A introduo dessa forma de controle foi a grande inovao trazida pela Constituio de 1988. Atravs dela se criou a possibilidade da argio de inconstitucinalidade de lei em tese no mbito do Estado-membro. A competncia para o julgamento dessa argio do Tribunal de Justia. Aplica-se tambm aqui a norma do art. 97 da Constituio Federal, que exige o voto da maioria absoluta do Tribunal para se declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo pblico. No se aplica, porm, a smula 513 do STF, inerente argio incidenter tantum15[8]. As normas relativas ao procedimento so reguladas pelas Constituies Estaduais e pelo regimento interno dos respectivos Tribunais de Justia. No que pertine legitimidade para a propositura dessa ao, deve ser ela prevista pela Constituio Estadual, vedada, porm a legitimao para agir a um nico rgo. Normalmente se aplica aqui o princpio da simetria, adaptando-se em nvel estadual a legitimidade prevista pelo art. 103 da Constituio Federal. Seriam assim partes legtimas, por exemplo, o Governador do Estado, a Mesa da Assemblia Legislativa, o Procurador-Geral do Estado, o Procurador-Geral da Justia, o Conselho Seccional da Ordem dos Advogados, partidos polticos com representao na Assemblia Legislativa, federao sindical e entidade de classe de mbito estadual, bem como, especialmente em relao a leis ou atos municipais, o Prefeito do Municpio e o Presidente da Cmara ou Mesa da Cmara do Municpio interessado, Procurador do Municpio, onde houver, e partidos polticos com representao na Cmara Municipal. Alguns autores entendem que essa legitimidade poderia ser estendida aos cidados estaduais e, no caso de leis e atos municipais, aos cidados do respectivo Municpio. Acreditamos, todavia, ser impossvel tal pretenso, por se tratar aqui de uma limitao implicitamente estabelecida pela Carta Magna. O constituinte originrio, ao enumerar os legitimados constantes do art. 103, deixou evidente a sua inteno de restringir a legitimidade para a propositura dessa ao16[9]. O constituinte decorrente no pode assim ir alm do constituinte originrio. Ademais, o controle por via de ao direta possui carter excepcional, porquanto outorga uma funo eminentemente poltica ao Poder Judicirio, e, portanto, atpica. Assim, se o constituinte originrio, que quem
15[8]
Smula 513: A deciso que enseja a interposio do recurso ordinrio ou extraordinrio no a do plenrio, que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo (Cmaras, Grupos ou Turmas) que completa o julgamento do feito. 16[9] O Deputado Plnio de Arruda Sampaio, relator da Subcomisso do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, na Assemblia Constituinte de 1988, em entrevista concedida ao Professor Adriano Pilatti (PUCRJ), justificou a limitao dos legitimados para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade, constante do seu projeto para alterao do art.103 da CF, argumentando que se a legitimidade fosse estendida a todos os ciddos, haveria um tal afogamento de questes no Tribunal Constitucional, que se banalizaria o recurso . Afirmou tambm que qualquer pessoa (...) sem bom senso, s pelo prazer de litigar, movimentaria toda a mquina judiciria por um ponto tolo. Ento ns temos de ter bom senso, por isso no abri para todo mundo. (...) Se uma pessoa no tiver audincia em nenhum desses lugares (se referindo aos rgos legitimados), porque a pretenso dela no tem maior relevncia. Percebe-se assim a inteno do constituinte de restringir a legitimidade para a utilizao da ao direta de inconstitucionalidade.
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estabelece o princpio da separao de poderes e seus limites, determinou apenas certas caractersticas para o exerccio dessa funo atpica pelo Judicirio, no poder o constituinte decorrente faz-lo de forma a ampli-las. Entendemos que a mesma objeo aplica-se tambm ao direta de inconstitucionalidade por omisso e ao declaratria de constitucionalidade, no obstante o entendimento de grande parte da doutrina no sentido da sua admissibilidade em nvel estadual. O art. 125, pargrafo 2o., da Constituio Federal menciona expressamente a representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos municipais em face da Constituio Estadual. Prev, dessa forma, apenas a ao direta de inconstitucionalidade em razo de uma ao (a edio de leis ou atos normativos contrrios Constituio). No se pode, assim, interpretar o art.125, pargrafo 2o., da Constituio Federal, de modo a situar nele tambm a ao de inconstitucionalidade por omisso, bem como a ao declaratria de constitucionalidade17[10]. Ademais, o fato de a Constituio Federal ter apenas fixado as referidas aes para o mbito federal, sem qualquer vedao expressa para o constituinte estadual, no significa que a competncia para o seu estabelecimento em nvel estadual esteja dentre as competncias remanescentes, includas na clusula de reserva (art.25, pargrafo 1o. )18[11]. Isso porque tal clusula no se limita apenas por vedaes expressas, mas tambm por implcitas. E, como j ressaltado por diversas vezes, o controle concentrado, exercido por via de ao direta (no qual esto inseridas tambm a ao direta de inconstitucionalidade por omisso e a ao declaratria de constitucionalidade) funo poltica, estranha s atividades tpicas do Poder Judicirio, pressupondo assim previso expressa pela Constituio Federal. O fato, portanto, de essas formas de controle terem sido previstas apenas para o mbito federal acarreta, diante da sua natureza excepcionalssima, limitao vedatria implcita para o constituinte decorrente, que no poder assim estabelec-las em nvel estadual. Por outro lado, ter-se-ia ainda outro empecilho para o estabelecimento de tais aes em nvel estadual. que o art. 22 da Constituio Federal, no seu inciso I, prev, como competncia privativa da Unio, legislar sobre direito processual. E no h dvidas de que a previso dessas aes em mbito estadual corresponde criao de instrumentos processuais, tendo em vista, como se disse, no estarem eles englobados pela competncia deferida aos Estados pelo art.125 da Constituio Federal. Dessa forma, alm da alegada vedao implcita ao constituinte decorrente, ter-se-ia tambm essa vedao expressa, impedindo assim qualquer iniciativa legislativa dos Estados nesse sentido.
17[10]
E, com relao especificamente ao declaratria, a partir de uma anlise superficial, pareceria ser ela o inverso da ao direta de inconstitucionalidade, pois, enquanto esta objetiva a declarao de inconstitucionalidade, aquela teria por fim a declarao da constitucionalidade. Todavia, uma anlise mais detalhada permite demonstrar que essa similaridade de fato no ocorre, pois ambas apresentam caractersticas prprias e completamente diversas, como, por exemplo, o efeito vinculante da ao declaratria de constitucionalidade. 18[11] Art.25, pargrafo 1o. - So reservados aos Estados as competncias que no lhe sejam vedadas por esta Constituio.
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Quanto aos efeitos decorrentes da declarao de inconstitucionalidade no controle concentrado, so estes erga omnes. E, por ter a ao como resultado a suspenso da eficcia da norma inconstitucional, tais efeitos so sentidos a partir da declarao de inconstitucionalidade. Todavia, a moderna doutrina vem entendendo que o momento em que comeam a ser produzidos tais efeitos deve ser determinado caso a caso. Em se tratando, por exemplo, de omisso parcial, sustentam alguns autores ser possvel e at mais indicado que no se suspenda imediatamente a eficcia da norma.
5. O Controle da lei municipal em face da Constituio Federal Em sede de controle da constitucionalidade, assume peculiar relevncia, em virtude das discusses por diversas vezes suscitadas na doutrina e na jurisprudncia, a questo acerca da possibilidade de controle da constitucionalidade da lei municipal em face da Constituio Federal. Essa possibilidade surge, primeiramente, quando a deciso atinente contrariedade entre a lei municipal e a Constituio Federal tiver de ser decidida para que haja o deslinde do caso concreto. Ser, ento, suscitada em controle difuso, ou seja, por via incidental. No que toca ao controle exercido por via de ao direta interventiva, a Constituio Federal no d Unio o poder de intervir diretamente nos Municpios. Este dado somente aos Estados-membros. No h, portanto, ao interventiva em se tratando de controle de lei municipal em face da Constituio Federal. Com relao ao controle exercido por via de ao direta genrica, tal possibilidade durante algum tempo causou controvrsia, tendo o Supremo Tribunal Federal finalmente decidido pela inexistncia dessa ao em nosso sistema de controle da constitucionalidade. Tal controvrsia girava em torno, basicamente, de duas possibilidades de se efetuar tal controle: a) atravs do julgamento da contrariedade da lei municipal perante a Constituio Federal pelo Tribunal de Justia; e b) do julgamento dessa contrariedade pelo prprio Supremo Tribunal Federal. Ainda sob a gide da Constituio de 1967/69, e em face da sua omisso quanto forma de controle concentrado da lei municipal exercido por via de ao direta genrica19[12], alguns Estados passaram a sustentar a possibilidade de construir um modelo de controle das leis estaduais e municipais no mbito estadual, nos moldes daquele adotado para as leis estaduais e federais no mbito federal. Esse foi o caso do Estado do Rio Grande do Sul que estabeleceu, mediante construo jurisprudencial, o
19[12]
A Constituio de 1967, bem como a Emenda 1/69, no mais previram o controle concentrado da constitucionalidade da lei municipal, por via de ao direta genrica, como fazia a Constituio de 1946, com a regra do art.124, XIII, introduzida pale Emenda 16/65. Ao contrrio, no que diz respeito ao controle de lei municipal, preferiu o constituinte de 67/69 adotar o controle por via interventiva, exercido no mbito estadual, limitando-o assim aos casos de ofensa aos princpios bsicos das constituies estaduais.
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controle por via de ao direta da constitucionalidade da lei municipal em tese (assim como da estadual) exercido pelo Tribunal de Justia daquele Estado. Essa verificao da constitucionalidade se dava tanto em relao aos dispositivos da Constituio Estadual quanto da Federal. Para tanto, eram aplicadas simetricamente as mesmas regras do sistema adotado no mbito federal, inclusive no que se referia aos atos processuais20[13]. O outro caso foi o do Estado de So Paulo, que buscou soluo baseada em expressa previso dessa forma de controle em sua Constituio (arts. 51, pargrafo nico, e 54, I, e, da Constituio Estadual)21[14]. Segundo essa forma adotada, a ao de inconstitucionalidade deveria ser proposta perante o Tribunal de Justia, sendo conferida a respectiva legitimidade ao Procurador-Geral do Estado. Esse controle englobava tanto a inconstitucionalidade de lei municipal (alm da estadual) em face da Constituio Estadual, como tambm da Constituio Federal, tendo em vista o fato de o art.54, I, e, da Constituio paulista falar, genericamente, em representaes sobre inconstitucionalidade, dando margem ao entendimento de que estariam a todos os casos de inconstitucionalidade de lei em tese no abrangidos pela Constituio Federal22[15]. Ilustres juristas, como JOS AFONSO DA SILVA, DALMO DE ABREU DALLARI, ADA PELLEGRINI GRINOVER e CELSO RIBEIRO BASTOS, lanaram-se em defesa desse sistema adotado pela Constituio de So Paulo. O Supremo Tribunal Federal, todavia, no acolheu nem a tese do controle da lei municipal em face da Constituio Estadual, nem a relativa a esse controle em face da Constituio Federal, afirmando, no se tratar a de competncia residual dos Estados, e nem mesmo de poder implcito decorrente de sua autonomia federativa, que permitisse, diante de omisso da Constituio Federal, a elaborao de um controle concentrado da lei municipal, seja atravs de interpretao jurisprudencial ou por expressa previso nas Constituies Estaduais. Entendeu ao contrrio, tratar-se de um controle poltico, e, portanto, no inerente atividade judiciria, s podendo assim ser atribudo pelo prprio poder constituinte originrio. Dessa forma, diante da apontada omisso, no caberia ao Estado tal atribuio.
20[13]
Na deciso proferida na Representao 19.522, o Tribunal Pleno daquele Estado construiu esse entendimento , que se traduz na ementa do acrdo: inconstitucionalidade em tese de lei municipal. O Tribunal de Justia tem competncia para o exame da inconstitucionalidade, considerando que a observncia dos princpios constitucionais na esfera municipal no se desliga do sistema jurdico-poltico nacional. A incorporao das disposies constitucionais (art.200 da Constituio Federal) Constituio Estadual determina a competncia dos Tribunais Estaduais para o conhecimento e o julgamento de inconstitucionalidade em tese de lei municipal (arts.15 da Constituio Federal e 150 da Constituio Estadual). Representao acolhida e decretao de inconstitucionalidade argida. (cf. Revista de Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, v.41/461, 1973). 21[14] Dispunha o art.54, I, e: Compete ao Tribunal de Justia processar e julgar originariamente as representaes sobre inconstitucionalidade e interveno em municpios, nos termos desta Constituio. E, segundo o art.51, pargrafo nico: Compete ao Procurador Geral do Estado, alm de outras atribues conferidas por lei, representar ao Tribunal competente sobre a inconstitucionalidade de lei ou atos estaduais e municipais, por determinao do Governador ou solicitao do Prefeito ou Presidente da Cmara, interessado, respectivamente. 22[15] Estariam dessa forma includas a ao direta de constitucionalidade de lei municipal em face da Constituio Estadual, a ao de inconstitucionalidade de lei municipal em face da Constituio Federal,e ao de inconstitucionalidade de lei estadual em face de da Constituio Estadual.
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Essa questo foi, pela primeira vez, enfrentada no RE 91.740-3/RS, onde o Supremo decidiu ser inadmissvel argio de inconstitucionalidade, em tese, por contrariedade Constituio Federal, de lei ou ato normativo municipal, mediante representao do chefe do Ministrio Pblico local ao Tribunal de Justia do Estado. Nesse acrdo, o Ministro MOREIRA ALVES explicitou o seguinte entendimento: Com efeito, o controle da inconstitucionalidade das leis em tese, ainda quando deferido - como sucede no Brasil - ao Poder Judicirio, no , ao contrrio do que ocorre com o controle incidenter tantum (que, por isso mesmo, foi admitido nos Estados Unidos da Amrica do Norte, independentemente de texto constitucional que o consagrasse expressamente), nsito atribuio jurisdicional (aplicar a lei vlida e vigente ao caso concreto submetido ao judicirio), mas ato de natureza eminentemente poltica, uma vez que, por ele, se julga, diretamente e em abstrato, a validade de ato de outros poderes do Estado (o Legislativo e o Executivo), em face dos preceitos constitucionais a que todos os Poderes devem guardar obedincia (...). Por isso mesmo, o controle de constitucionalidade in abstrato (principalmente em pases em que, como o nosso, se admite, sem restries, o incidenter tantum) de natureza excepcional, e s se permite em casos expressamente previstos pela prpria constituio, como consectrio, alis, do princpio da harmonia e independncia dos Poderes do Estado. No h que se falar, portanto, nesse terreno, de omisso da Constituio Federal que possa ser preenchida - principalmente quando se trata, como no caso, de meio de controle para preservao da obedincia dela por norma supletiva da Constituio Estadual. Se nem o Supremo Tribunal Federal pode julgar da constitucionalidade , ou no, em tese, da lei ou ato normativo municipal diante de Constituio Federal, como admitir-se que as Constituies Estaduais, sob o pretexto de omisso daquela, dm esse poder, de natureza, como se disse, eminentemente poltica, aos tribunais de justia locais, e, portanto, ao prprio Supremo Tribunal Federal, por via indireta, em grau de recurso extraordinrio?23[16] Essa questo foi novamente suscitada no julgamento do RE 92.169/SP, onde se discutiu a inconstitucionalidade dos referidos dispositivos da Constituio paulista, que asseguravam o controle concentrado da lei municipal pelo Tribunal de Justia daquele Estado. O relator do processo, Ministro CUNHA PEIXOTO, analisando o assunto a partir de um histrico da evoluo do controle da constitucionalidade no Brasil, chega concluso de que o controle da constitucionalidade das leis municipais,
23[16]
Revista de Direito Pblico 53-54/230.
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em face da Constituio Estadual, seria da competncia dos Tribunais de Justia.24[17] Por outro lado, naquele momento, o controle das leis federais ou estaduais poderia ser feito por via de exceo, ou jurisdio difusa, e por via de ao direta, isto , de jurisdio concentrada, sendo, pois, ambos processos autnomos. E, completa: Assim, o controle de constitucionalidade da lei federal ou estadual pelo critrio de jurisdio concentrada de competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal (...). No possvel, pois, ampliar esta atribuio a outros tribunais, sob a alegao de suprir-se uma omisso. Os dispositivos examinados das diversas constituies mostram, com clareza, haver o intuito de se afastar a possibilidade de atribuir o julgamento da matria a mais de um tribunal. Com relao inconstitucionalidade da norma municipal perante a Constituio Federal e diante do silncio desta acerca do assunto, o eminente relator entendeu ser possvel o seu controle por via de ao direta, com base no argumento de ser o Municpio entidade poltico-administrativa autnoma, e consequentemente, integrante da Unio, e, sendo o Supremo Tribunal Federal guardio da Constituio Federal, no seria lgico que os desvios constitucionais nas leis e atos normativos federais e estaduais estivessem sob o crivo direto do Supremo, atravs de representao do Procurador-Geral da Repblica e os Municpios ficassem sobranceiros a esta espcie de censura. O Ministro RAFAEL MAYER, concordou em parte com a tese do relator no sentido de ser implcita a competncia do Supremo para julgar ao direta, proposta pelo Procurador Geral da Repblica, para declarao da inconstitucionalidade da lei municipal em tese. Salientou, contudo, ser tal matria irrelevante para a deciso daquele caso. Da mesma forma, o Ministro MOREIRA ALVES tambm ressaltou no estar em causa, naquela oportunidade, a questo relativa possibilidade de o Supremo julgar representao de inconstitucionalidade de lei municipal diante da Constituio Federal, e sim da possibilidade de o Tribunal de Justia julgar essa representao. Esclareceu, ainda, que tal questo s poderia ser enfrentada diretamente se o Procurador Geral da Repblica viesse a propor, perante o Supremo, a referida representao. No entanto, fazendo essa ressalva, o Ministro MOREIRA ALVES explicitou o seu entendimento sobre tal questo, contrrio ao do Ministro relator e ao do Ministro RAFAEL MAYER, por entender que:
24[17]
Apesar de no chegar a se manifestar claramente acerca da legitimidade do constituinte paulista de enumerar o sistema de controle da lei municipal em tese contrria Constituio Estadual, pois no caso estava em discusso to somente a inconstitucionalidade de lei municipal em face da Constituio Federal, com essa afirmao ele pareceu admitir esse controle mesmo diante da omisso da Carta Federal.
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inexiste lacuna no texto constitucional, uma vez que o controle direto, em nosso sistema jurdico, excepcional, dado o seu carter eminentemente poltico (ao contrrio do que ocorre com a declarao incidente que atribuio necessria ao prprio ato de julgar, para aplicar-se a lei vlida); ademais, a limitao contida na letra l do inciso I do artigo 119 da C.F. foi, recentemente, reiterada (o que demonstra que no se trata de lacuna por impreviso do constituinte), na redao dada a ele (para incluso de representao de interpretao) pela emenda constitucional de 7/77. Passando ento a discutir a questo objeto daquele recurso - o da possibilidade da ao direta de inconstitucionalidade, proposta ao Tribunal de Justia local, de lei municipal, em tese, contrria Constituio Federal - o eminente Ministro estrutura o raciocnio a partir da anlise da prpria evoluo do controle concentrado atravs das vrias Constituies brasileiras, com o objetivo de mostrar o carter excepcional daquela ao, por ele denominada de representao no-interventiva. Com base nessa anlise e no que se refere excluso das leis municipais a esse tipo de controle, sustenta no ter havido sequer omisso por inadvertncia, a nica que configuraria lacuna no ordenamento jurdico, que seria suscetvel de suprimento por via de aplicao da analogia, no sendo, por isso mesmo, passvel de ser usada com relao s normas excepcionais no que diz respeito aos casos no abarcados por elas. E conclui: De outra parte, no podem as Constituies Estaduais, sob a alegao de terem poderes implcitos, dar competncia aos Tribunais Estaduais para julgarem representaes de inconstitucionalidade de leis municipais em face da Constituio Federal. Os poderes implcitos dos Estados-membros no podem restringir a autonomia do Municpio, que disciplinada expressamente pela Constiuio Federal. Nem muito menos podem projetar-se fora do mbito estadual para atribuir a um dos Poderes do Estado-membro funo poltica de guardio da Constituio Federal. Nem se pretenda, como o faz o acrdo recorrido, que essa projeo encontraria apoio no artigo 116 da atual Constituio Federal. Essa norma de carter genrico (e que diz respeito a qualquer Tribunal que no apenas os Tribunais de Justia estaduais e o Supemo Tribunal Federal) se aplica, tambm genericamente, s declaraes de inconstitucionalidade por quaisquer meios (incidenter tantum ou por via direta, para interveno, ou no), nos casos em que, por outras normas que no essa, esses meios sejam permitidos. Tanto assim que, j na Constituio de 1946, quando no havia ainda a representao no-interventiva de inconstitucionalidade, igual princpio constava do art.200.
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Alis, se fosse possvel aos Tribunais de Justia dos Estados o julgamento de representaes dessa natureza, com relao s leis municipais em conflito com a Constituio Federal, poderia ocorrer a seguinte situao esdrxula. da ndole dessa representao - e isso hoje matria pacfica nesta Corte - que ela, transitando em julgado, tem eficcia erga omnes, independentemente da participao do Senado Federal, o que s se exige para a declarao incidenter tantum. O que implica dizer que, se transitasse em julgado a deciso nela proferida por Tribunal de Justia, esta Corte estaria vinculada declarao de inconstitucionalidade de Tribunal que lhe inferior, mesmo nos casos concretos futuros que lhe chegassem por via de recurso extraordinrio. O absurdo da consequncia, que da ndole do instrumento, demonstra o absurdo da premissa. Os demais Ministros daquela Corte, restringindo-se to somente questo levantada pelo Recurso Extraordinrio - o da constitucionalidade do dispositivo da Constituio de So Paulo que criava, no mbito estadual, ao direta (representao) de inconstitucionalidade de lei municipal em tese contrria Constituio Federal acompanharam os mencionados votos, declarando assim, por unanimidade, a inconstitucionalidade dos arts. 51, pargrafo nico, e 54, I, e, daquela Constituio25[18]. Esse entendimento foi reiterado por diversas decises que se seguiram a esta, firmando-se, assim, a deciso do Supremo com relao matria. o que demonstra os julgados RE 93.088, RE 94.241-6, RE 94.039-SP, RE 93.313-SP, RE 87.484, RE 97.911, RE 97.078-SP, RE 99.987-SP, RE 99.267-RS, RE 97.492-SP, RE 109.098-RS. Na representao no.1.405-AC, 18/5/88 (RTJ 127/394) reproduzido na ntegra o parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, da lavra do Procurador GILMAR FERREIRA MENDES, onde este desenvolve, com propriedade, argumentos que vm completar a posio j firmada pelo Supremo a respeito da questo. Nesse parecer, o ilustre Procurador ressalta que a moderna doutrina distingue as lacunas da lei, e inclusive dos textos constitucionais, em dois tipos bsicos: a) as lacunas autnticas, ou de lege lata, que dizem respeito prpria formulao da norma legal, afetando a sua inteligncia, tornando-a, assim, contraditria ou incompleta; e b) as lacunas inautnticas, ou de lege ferenda, que no envolvem propriamente uma contradio do texto legal, decorrendo da prpria inteno jurdica ou do prprio sentido jurdico (seria uma lacuna axiolgica ou de valorao). Dentre as primeiras as lacunas autnticas - a doutrina ainda distingue a chamada lacuna aberta ou patente, da lacuna oculta. Configura-se a lacuna aberta quando a lei no contm disposio relativa a um grupo de casos, embora, conforme sua teleologia, devesse estabelecer tal regra. Por outro lado, tem-se a lacuna oculta quando a lei no contm uma restrio que se afigura
25[18]
Note-se que, com relao ao objeto especfico daquele recurso, no houve qualquer dissidncia nos votos mencionados. A diversidade de entendimentos foi manifestada apenas quanto a hipteses outras que, embora tenham sido tambm discutidas, no faziam parte daquela deciso.
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imanente regra estabelecida26[19]. Ressalta, ainda, que a lacuna patente constitui, no raras vezes, expediente tcnico utilizado pelo legislador ou pelo constituinte, havendo portanto, nesse caso, uma absteno consciente, permitindo-se que uma eventual soluo seja encontrada no mbito da doutrina e da jurisprudncia, ou mesmo da legislao. Diante de tais conceitos, o ilustre Procurador assevera, ento, citando LARENZ, que a lacuna e o silncio da lei no so, simplesmente, a mesma coisa. A concluso a que chega, portanto, de que o prprio desenvolvimento do controle de constitucionalidade no Brasil parece demonstrar que o sistema at ento vigente no continha lacuna patente nem oculta27[20]. Ao contrrio, a aparente omisso do constituinte, antes de caracterizar qualquer lacuna, configurava em verdade, um silncio eloqente, devendo portanto ser entendido como expressa vontade de restringir o controle abstrato da constitucionalidade ao modelo explicitamente deferido no texto Magno. E, dessa forma, a criao de rgos destinados a exercer a jurisdio constitucional no se h de fundar, exclusivamente, na eventual existncia de paradigma no mbito do Poder Central. Cuidando de uma peculiar tarefa poltica, faz-se mister que o constituinte reconhea aos entes federados o poder para instituir rgos de defesa da Constituio. Em outras palavras, no estado federal somente poder existir o exerccio da jurisdio constitucional no mbito do Estado-membro se a Constituio Federal assegurar s unidades federadas, no s a liberdade para criar, por sua prpria deliberao, constituies autnomas, mas tambm o poder de regular, especificamente, a defesa judicial de sua constituio. No basta, assim, a outorga do poder constituinte decorrente, tendo em vista que o controle concentrado e abstrato, no mbito estadual, no constitui consectrio da autonomia do ente federado. necessrio que se reconhea tambm o poder de disciplinar a defesa judicial da sua Lei Maior, juntamente com a indicao de parmetros prprios, distintos daqueles adotados no mbito federal. A invocao de um paradigma federal no , portanto, suficiente para legitimar a criao de cortes constitucionais nos limites do Estado-membro. At mesmo porque, no havendo distino dos parmetros adotados nas duas esferas de controle, ocorreria concorrncia de julgamentos, o que desvirtuaria uma das principais caractersticas do controle concentrado: o monoplio desse controle por um nico rgo constitucional.
26[19]
Segundo GILMAR MENDES, existem ainda outros autores, como Loewenstein e Mauriz, que identificam uma lacuna constitucional oculta cuando en el momento de crear la Constitucin, no existi o no se puedo prever la necessidad de regular normativamente una situacin determinada (in parecer citado no acrdo publicado na RTJ 127/394. 27[20] Segundo o citado autor, a sntese da evoluo histrica do nosso modelo de controle da constitucionalidade est a demonstrar que o constituinte pretendeu distinguir o sistema de controle atinente s leis estaduais e federais, daquele aplicvel s leis municipais. E a introduo da representao interventiva, na esfera estadual - pela EC 1/69 - longe de autorizar uma interpretao ampliada do disposto no art.119, I, l, da Constituio, parece traduzir, de forma inequvoca, o intento restritivo do legislador constituinte. que a representao interventiva no caracteriza modelo de controle de normas, constituindo mecanismo singular de composio de conflito de interesse entre Unio e Estado, ou entre a unidade federada e o ente comunal .
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Esse, portanto, era o posicionamento do Supremo Tribunal Federal com relao matria at o advento da Constituio de 1988, que trouxe, como j ressaltado, algumas modificaes com relao ao controle da constitucionalidade. A nova Carta manteve-se, todavia, silente quanto a qualquer mecanismo de controle abstrato da constitucionalidade da lei municipal em face da prpria Constituio Federal. E de outra forma no poderia ser, sob pena de desvirtuar o modelo abstrato de controle. Permanece, assim, atual o entendimento do Supremo acerca da impossibilidade dessa forma de controle em nosso sistema. Ademais, o constituinte de 1988, provavelmente sensvel a essas questes submetidas ao Supremo, optou por consagrar o controle concentrado e abstrato das leis municipais e estaduais no mbito estadual, retomando o caminho escolhido pelo constituinte de 46. E para tornar esse controle vivel sem descaracterizar o seu prprio sentido, estabeleceu como parmetro para esse controle a Constituio Estadual (art.125, pargrafo 2o.). Essa modificao tornou, assim, ainda mais evidente a inteno do legislador constituinte em distinguir os mecanismos de controle das leis federais e estaduais das municipais, deixando claro no haver qualquer tipo de lacuna a esse respeito no texto constitucional, e sim um silncio eloqente. No entanto, alguns Estados-membros continuaram insistindo na criao de mecanismo de controle abstrato da lei municipal em face da Constituio Federal. E, mais uma vez o Supremo veio a ser chamado para decidir o assunto atravs da ADIn 347-SP e ADIn 409-RS. Alm destes, podem ser ainda citados os julgamentos da reclamao 337-DF, ADIn 508-MG, ADIn 699-MG. Com base nesse entendimento do Supremo Tribunal Federal, fartamente demonstrado, pode-se afirmar ser hoje pacfica a opinio acerca da impossibilidade de o constituinte estadual estabelecer modelo de controle da constitucionalidade da lei municipal, em tese, contrria Constituio Federal. Poderia permanecer, contudo, a dvida acerca da possibilidade desse controle ser efetuado pelo prprio Supremo Tribunal, a partir de interpretao ampliativa dos arts.102 e 103 da CF. Isso porque, tal questo no foi ainda enfrentada diretamente por aquela Corte. O nico momento em que se cogitou do assunto foi por ocasio do julgamento do citado RE 92.169-SP, onde o Ministro Moreira Alves ressaltou que s seria possvel enfrentar tal questionamento em ao direta de inconstitucionalidade de lei municipal em face da Constituio Federal proposta diretamente ao Supremo pelo Procurador-Geral da Repblica (e agora, com a Constituio de 1988, com os demais legitimados pelo art.103). Essa ao, contudo, at onde temos conhecimento, nunca chegou a ser proposta. Entendemos, todavia, com base em argumentos reiteradamente lanados pelo prprio Supremo, no ser possivel essa ao, mesmo quando proposta diretamente quela Corte. Embora essa possibilidade no afete a estrutura do controle concentrado, porquanto mantm o monoplio de seu exerccio nas mos de um rgo constitucional (no caso o Supremo), ela estaria ampliando por meio de interpretao um poder de natureza poltica conferido quele Tribunal, o que no seria possvel. Ademais, mesmo que assim no se pensasse, no h, como j por diversas vezes ressaltado, lacuna no texto constitucional que permita qualquer interpretao ampliativa nesse sentido. 209
Parece estar hoje evidente que o constituinte federal optou por um modelo que distingue o controle das leis federais e estaduais do controle das leis municipais. O constituinte teria silenciado acerca da questo, justamente porque no quis dar ao Supremo esse poder, possivelmente em razo da sobrecarga que isso causaria quela Corte, tendo em vista a grande quantidade de Municpios no pas, assim como do fato de esse controle j ser exercido pela via incidental, sem que haja necessidade de ampli-lo. certo tambm, por outro lado, que o constituinte federal poderia ter estabelecido essa forma de controle, desde que atribusse a competncia para o seu julgamento ao Supremo Tribunal Federal. Deixando de faz-lo, todavia, optou por um sistema em que no h o controle concentrado e abstrato da constitucionalidade da lei municipal em face da Constituio Federal. E, isso no pode ser alterado por via interpretativa ou por atribuio de outro poder, que no o prprio poder constituinte federal. Essa a concluso a que chega tambm JOS AFONSO DA SILVA, em parecer anexado aos autos da reclamao 383-SP (fls.75/76), in verbis: Hoje se pode dizer com indubitvel segurana que no se trata de omisso, mas de uma orientao fundada no sistema adotado, que no desejou, em hiptese alguma, que houvesse ao direta de inconstitucionalidade de leis e atos normativos municipais em conflito com a Constituio Federal.28[21] A inevitvel concluso, portanto, de que, no atual sistema brasileiro, no h controle de lei municipal em face da Constituio Federal, por via de ao direta. Esse controle em nosso sistema exercido somente pela via incidental. 6. O controle da lei municipal em face da Constituio Estadual que repete dispositivo da Constituio Federal. No sistema constitucional anterior, como salientado, no havia a expressa previso do controle concentrado e abstrato da lei municipal no mbito dos Estadosmembros, tendo o Supremo Tribunal Federal decidido que essa forma de controle no poderia ser construda por via interpretativa dos dispositivos da Constituio Federal. O constituinte de 1988, atendendo ento aos apelos da doutrina, ansiosa por um aprimoramento do nosso sistema de controle da constitucionalidade, outorgou aos Estados Federados o poder para estabelecer essa forma de controle, determinando, contudo, certos limites ao seu exerccio, quais sejam, a indicao do parmetro desse controle, que a Constituio Estadual, e a vedao para atribuir a legitimidade para agir a um nico rgo (art.125, pargrafo 2o.). A introduo da ao direta de inconstitucionalidade no mbito estadual, retomando o sistema concentrado j esboado na Constituio de 46, traduz
28[21]
Citado no acrdo da reclamao 383-SP (RTJ 147/404).
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inegavelmente um grande avano, pois alargou a utilizao dessa forma de controle, mais clere e eficiente em relao ao controle tradicional, exercido pela via incidental. No entanto, uma vez colocado em prtica esse novo sistema, verificou-se a existncia do seguinte problema: a possibilidade, diante do duplo exerccio da jurisdio constitucional, de haver conflito de interpretaes entre o Supremo Tribunal Federal e os Tribunais de Justia estaduais, acerca de disposivos materialmente idnticos, embora integrantes de diferentes Constituies, a Federal e a Estadual29[22]. Essa duplicidade de interpretaes poderia ocorrer quando a deciso proferida em ao direta de inconstitucionalidade - ajuzada perante o Tribunal de Justia, e tendo como objeto a contrariedade da lei municipal (ou estadual) em face de dispositivo da Constituio Estadual que reproduz a Constituio Federal - transitar em julgado, sem que se recorra extraordinariamente ao Supremo Tribunal Federal. Essa deciso, que pela prpria ndole da ao direta, gera efeitos erga omnes, em razo de retirada da lei declarada inconstitucional do ordenamento jurdico, resultado de determinada interpretao adotada pelo Tribunal de Justia acerca da norma constitucional. Por outro lado, nada impede que questo semelhante, com base em lei de outro Municpio em face de idntico dispositivo da Constituio Federal, chegue ao Supremo Tribunal, por meio de argio incidental de inconstitucionalidade, permitindo a adoo, pelo Supremo, de interpretao diversa acerca de dispositivo, cujo contedo o mesmo da norma constitucional estadual. Ter-se-a, assim, uma interpretao vigente para todo o territrio nacional, com exceo do Estado-membro que adotou outra interpretao. Essa situao poderia ocorrer, ainda, com os vrios entes federados, que pelo processo exposto, teriam cada qual a sua interpretao acerca de dispositivos reproduzidos da Constituio Federal. Para isso bastaria que a questo no chegasse ao Supremo pela via do recurso extraordinrio, que fica na dependncia unicamente da vontade das partes e da inexistncia de falhas no seu processamento. Ressalte-se que nesse caso no h mais que se falar, propriamente, em vinculao do Supremo Tribunal a decises de tribunais inferiores, porquanto cada um deles estar no pleno exerccio de sua competncia constitucionalmente diferenciada. Trata-se, na realidade, de conflito de interpretaes, pois cada qual poder dar sua interpretao acerca de dispositivos - que tm o mesmo contedo - quando do exerccio da jurisdio constitucional no mbito de sua competncia. De todo modo, essa situao no s inconveniente, como tambm inadmissvel, diante do fato de ser o Supremo Tribunal o guardio da Constituio Federal, e por isso o supremo intrprete de seus dispositivos.
29[22]
Essa possibilidade no s existe, como bastante acentuada, tendo em vista o prprio modelo federativo por ns adotado. A nossa atual Constituio, que permanece fiel tendncia centralizadora mostrada pela histria de nossas constituies, se apresenta de forma extremamente minuciosa com relao s competncias atribudas aos entes federados, deixando pouco espao para o constituinte estadual inovar.
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Essa possibilidade, por outro lado, decorre do elevado nmero de normas de observncia obrigatria a todos os nveis da Federao, consagradas pela Constituio Federal, que so reproduzidas pelas Constituies Estaduais, no s para reunir os princpios bsicos a que ficam sujeitas, mas tambm para que possam sistematizar preceitos a serem por ela estabelecidos, em decorrncia dos poderes implcitos que tm. Resulta da saber se essas normas, de contedo materialmente idntico aos da Carta Federal, e que teriam de ser respeitadas independentemente de sua reproduo nas Constituies Estaduais, do margem a controle concentrado em face de dois parmetros diversos (o da Constituio Federal e o da Constituio Estadual), ou se s permitem esse controle com referncia ao parmetro da Constituio Federal. A primeira definio, dada pelo Supremo no julgamento da reclamao 370-MT, foi no sentido de o controle ser feito unicamente em relao Constituio Federal. Discutiu-se nessa reclamao a propositura por partido poltico, perante o Tribunal de Justia de Mato Grosso, de ao direta de inconstitucionalidade de determinadas leis contrrias Constituio daquele Estado. Em face dessa ao, a Assemblia Legislativa daquele Estado interps a referida reclamao perante a Corte Suprema, sustentando que o processamento daquela ao direta, no Tribunal Estadual, implicaria usurpao da competncia do Supremo Tribunal Federal, dado que a Constituio Estadual limitava-se a reproduzir normas da Constituio Federal30[23]. O relator, Ministro GALLOTTI, entendendo que no caso de mera reproduo da Constituio Federal, a relao de contrariedade se fazia entre a lei impugnada e a prpria Carta Federal, julgou procedente a reclamao, para avocar o conhecimento do processo ao Supremo Tribunal, voto esse acolhido por unanimidade, cujo trecho se transcreve: Nenhum dos dispositivos da Constituio do Mato Grosso, invocado pelo Partido dos Trabalhadores, possui, portanto, contedo prprio ou autnomo, suscetvel de dissociar-se da Constituio Federal, de que so, todos eles, imediatamente e servil conseqncia. Verifica-se, ento, sem maior esforo, que a verdadeira causa de pedir a incompatibilidade do ato normativo estadual, perante a Constituio Federal, o que, em sede de ao direta, s se inscreve na competncia do Supremo Tribunal (Constituio, art. 102, I, a e p), no na consentida aos Tribunais estaduais (art.125, pargrafo 2o.). Desenvolvendo esse entendimento, o Ministro SEPLVEDA PERTENCE, em seu voto, destacou ainda a diferena entre as normas de imitao e as normas de reproduo31[24]. As primeiras seriam, segundo a terminologia adotada por
30[23]
Apesar da referida ao versar sobre a inconstitucionalidade de lei estadual, o mesmo problema ocorre com a norma municipal, sendo portanto considerado o mesmo raciocnio construdo nesse julgamento. 31[24] Essa nomenclatura foi estabelecida por Raul Machado HORTA, em sua obra A autonomia do Estado-membro no Direito Constitucional Brasileiro, Bhte., 1964.
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RAUL MACHADO HORTA, aquelas normas que apenas exprimem a cpia de tcnicas ou de institutos, por influncia ou sugesto exercida pelo modelo superior, sendo, portanto, fruto da autonomia da Estado-membro, da qual deriva a sua validade e, conseqentemente, para todos os efeitos, so consideradas normas cconstitucionais estaduais. J as normas de reproduo seriam as normas de observncia obrigatria para os vrios entes federados, consagradas pela Magna Carta, e que por isso mesmo, dispensam a necessidade de sua reproduo nas constituies estaduais32[25]. Dessa distino, resultaria que: A violao da norma estadual de imitao no implica ofensa norma federal imitada, pois que essa no incide, no pretende aplicar-se por fora prpria, ao mbito normativo da livre ordenao pelos rgos da autonomia local: prova-o a circunstncia de que, nessa hiptese, a alterao da norma federal no teria efeito derrogatrio da correspondente norma local de imitao, que seguiria vlida , no obstante a diversidade de contedo. Radicalmente diversa, logo se percebe, a relao entre a chamada norma estadual de reproduo e a norma federal reproduzida pela Constituio do Estado. A ao contrrio do que se passa na hiptese da imitao, a reproduo no traduz um ato de livre criao da norma local exerccio da autonomia estadual -, mas pelo contrrio, apenas retrata e explicita a recepo ou absoro compulsria pela ordem estadual de um preceito heternomo, o qual - porque tem a eficcia prpria das normas da Constituio total do Estado Federal -, se imporia ao ordenamento da unidade federada, independentemente da sua reproduo, literal ou substancial, no texto constitucional desta. Diante desse raciocnio, as normas constitucionais estaduais que imitam a disciplina constitucional federal, teriam a sua eficcia resultante da prpria autonomia dos Estados, enquanto aquelas que apenas reproduzem normas constitucionais federais obrigatrias a todos os nveis da federao teriam sua eficcia independentemente dessa reproduo. Isso significaria que essa segunda espcie de norma em termos estritamente jurdicos ociosa, o que implicaria dizer que s aparentemente so normas estaduais, mas verdadeiramente, por no poderem inovar na ordem jurdica, sequer so normas jurdicas. A concluso lgica a que se chegaria, ento, de que a norma de reproduo dos dispositivos constitucionais federais de observncia obrigatria, no obstante a forma de proposio normativa de seu enunciado vale por simples explicitao da absoro compulsria do preceito federal, essa a norma verdadeira, que extrai a fora de
32[25]
Exemplo dessas normas de reproduo, que podem ser melhor denominadas de normas de observncia obrigatria, seriam as normas tributrias, principalmente aquelas que distribuem o poder de tributar entre a Unio, os Estados e os Municpios.
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sua recepo pelo ordenamento local, exclusivamente da supremacia hierrquica absoluta da Constituio Federal, em que se insere. Essa concluso importa, em outras palavras, a afirmao de que a ao direta de inconstitucionalidade das leis municipais e estaduais em face desses preceitos contidos nas Constituies Estaduais , na verdade, ao direta de inconstitucionalidade em face da Constituio Federal, e, como tal, deve ser julgada. Por outro lado, restou claro nesse julgamento da reclamao 370-MT, que a preocupao que alimentou esse entendimento desenvolvido pelo Ministro SEPLVEDA PERTENCE a ocorrncia de julgamento definitivo em mbito estadual de questo afeta competncia do Supremo Tribunal Federal, em sede de controle difuso. certo que, se a deciso estadual repelisse a inconstitucionalidade, formalmente suscitada em face da Carta Estadual, no haveria obstculo posterior declarao pelo Supremo, luz da Carta Federal. Se, no entanto, a inconstitucionalidade declarada definitivamente na jurisdio estadual direta, a eficcia objetiva peculiar da deciso fulmina a lei questionada, subtraindo-a da ordem jurdica, seja qual for o parmetro de validade aplicado, impossibilitando assim que o Supremo se pronuncie acerca da sua validade em face de idntico dispositivo da Constituio Federal. Com isso, corre-se o perigo de se ter entendimentos diversos, com decises conflitantes nos vrios entes federados, sendo essa uma caracterstica que no se coaduna com a noo de jurisdio constitucional adotada pelo nosso sistema. Em posterior julgamento, todavia, o Supremo Tribunal Federal mudou o seu entendimento acerca dessa questo, afirmando assim a possibilidade da ao direta de inconstitucionalidade em face da Constituio Estadual, mesmo quando se tratar de normas de observncia obrigatria. A deciso que resultou nesse novo posicionamento do Supremo foi proferida no julgamento da reclamao 383-DF, cuja ementa se transcreve: Reclamao com fundamento na preservao da competncia do Supremo Tribunal Federal. Ao direta de inconstitucionalidade proposta perante Tribunal de Justia na qual se impugna Lei municipal sob a alegao de ofensa a dispositivos constitucionais estaduais que reproduzem dispositivos constitucionais federais de observncia obrigatria pelos Estados. Eficcia jurdica desses dispositivos constitucionais estaduais. Jurisdio constitucional dos Estadosmembros. Admisso da propositura da ao direta de inconstitucionalidade perante o Tribunal de Justia local, com a possibilidade de recurso extraordinrio se a interpretao da norma constitucional estadual, que reproduz a norma constitucional federal de observncia obrigatria pelos Estados, contrariar o sentido e o alcance desta.
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Reclamao conhecida, mas julgada improcedente (Rcl. 383SP, 11/06/92, RTJ 147/404). Nesse caso, a hiptese era propriamente de ao direta de inconstitucionalidade de lei municipal em face de dispositivos da Constituio Estadual, que eram meras repeties de dispositivos, de observncia obrigatria pelos Estado, consagrados no Carta Federal. O relator do processo, o Ministro MOREIRA ALVES, que esteve ausente no julgamento da reclamao 370-MT, alertou para o fato daquele entendimento firmado na referida reclamao acarretar algumas consequncias indesejveis, a comear pelo esvaziamento do controle concentrado atribudo aos Estados por fora do artigo 125, pargrafo 2o. da Constituio Federal, em virtude da grande quantidade de normas constitucionais do Estado serem reprodues de dispositivos da Constituio Federal. Em outras palavras, prevalecendo aquele entendimento a parcela que sobraria da Constituio Estadual capaz de ensejar o controle concentrado em nvel estadual seria mnima. E, tal situao provocaria, indubitavelmente, um retrocesso em nosso sistema de controle da constitucionalidade. A prevalecer, ainda, o entendimento questionado, desapareceria tambm um dos casos em que a Constituio Federal admite a interveno pelo Estado nos Municpios situados em seu territrio, mais precisamente o do inciso IV, do art.35, que estabelece a hiptese de interveno quando o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia dos princpios indicados na Constituio Estadual. Ademais, ressalta o Ministro MOREIRA ALVES que: Tanto para a representao de inconstitucionalidade interventiva quanto para ao direta de inconstitucionalidade, no mbito estadual, o inciso IV do artigo 35 e o pargrafo 2o. do artigo 125, ambos da Carta Magna Federal, estabeleceram como parmetro a Constituio Estadual, sem qualquer distino com relao s normas nela contidas. A distino entre normas de imitao e normas de reproduo estaria impondo, portanto, limites s regras estabelecidas nos referidos artigos, implicando mesmo uma alterao do seu sentido, o que violaria o prprio texto constitucional. Alm disso, se verdadeira a tese de que as normas de reproduo no tm eficcia jurdica como tais, mas tm, verdadeiramente a natureza das normas de hierarquia superior, reproduzidas, ter-se-ia de concluir que a norma ordinria federal, que reproduza preceito da Constituio Federal, no tenha, da mesma forma, eficcia jurdica, impossibilitando assim a interposio de recurso especial33[26]. E mais, ter-se-ia, ainda, de admitir que qualquer ao direta de inconstitucionalidade de ato normativo estadual ou municipal em face da Constituio Estadual ensejasse julgamento preliminar
33[26]
Essa questo inclusive j havia sido firmada pelo Supremo na Argio de Relevncia 12.072, tendo ficado demonstrado a improcedncia da alegao de que no caberia recurso especial cujo objeto seja norma federal que reproduz dispositivo da Constituio Federal.
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pelo Supremo Tribunal Federal, por via de reclamao, para verificar-se a natureza das normas da Constituio Estadual. Por outro lado, a discutida tese tambm no resolveria a questo suscitada, no sentido de impedir que haja interpretaes diversas, no mbito estadual e federal, de dispositivos de contedo idntico. Isso porque, toda vez que surgisse o estado de contrariedade diante das normas de reproduo, ou normas de observncia obrigatria, haveria, como ressaltado, a necessidade da interposio de reclamao ao Supremo Tribunal para que se fizesse um juzo prvio acerca da natureza da norma contrariada. Acontece que essa reclamao depende, tanto quanto o recurso extraordinrio, que as partes procedam a sua interposio. Destarte, o Supremo Tribunal ficaria adstrito vontade das partes para preservar a sua competncia e o problema permaneceria sem soluo, persistindo a possibilidade das interpretaes diversas. Diante dessas conseqncias decorrentes da referida tese, o Ministro MOREIRA ALVES sustenta que soluo melhor para a questo seria a preservao dos parmetros de controle, sem quaisquer restries, tal como estabelecidos pelo constituinte federal, com a possibilidade da interposio do recurso extraordinrio, por ofensa tambm dos dispositivos da Constituio Federal. Essa soluo, segundo o Ministro MOREIRA ALVES, seria, portanto, no s a prefervel em relao outra, pois evitaria as conseqncias apontadas, como tambm seria a soluo correta, uma vez que mantm a integridade do texto constitucional. Essa foi, inclusive, a diretriz adotada tambm pelo Direito alemo que, embora consagre o princpio de que as normas federais prevalecem sobre as normas estaduais - o que no ocorre em nosso Direito -, afastou esse princpio no caso do controle da constitucionalidade, onde haja repetio de dispositivos da Constituio Federal pela Constituio Estadual, justamente para no esvaziar a utilizao do controle no mbito estadual. No se encontrou, portanto, soluo que impea a existncia de interpretaes diversas, nos mbitos estadual e federal, desses preceitos reproduzidos pela Carta Estadual. Ela se faz, contudo, necessria para que haja uma verdadeira integrao do nosso sistema, ainda em evoluo. Entendemos que uma possvel soluo para essa falha seria a adoo, no propriamente de um recurso, mas de um reexame necessrio nas aes diretas de inconstitucionalidade das leis municipais (como tambm das estaduais), em que se verifique a reproduo nas Constituies Estaduais de dispositivos estabelecidos pela Constituio Federal. Ao nosso ver, essa medida contornaria o problema do recurso extraordinrio depender exclusivamente da vontade das partes, obrigando assim que a causa chegue ao Supremo Tribunal. Com isso, mantida a competncia deste como guardio da Constituio Federal e supremo intrprete dos seus dispositivos, afastandose definitivamente a possibilidade de interpretaes diversas, nas esferas federal e estadual da Federao, de dispositivos que, embora formalmente distintos (porque previstos em documentos diversos), possuam o mesmo contedo.
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Ressalte-se, por outro lado, que tal instrumento no importaria, de forma alguma, espcie de avocatria pelo Supremo Tribunal Federal. No seria o Supremo a chamar para si a questo; o rgo ad quo quem remete a questo para ser reexaminada pelo Tribunal ad-quem. O mecanismo, portanto, o mesmo do recurso ex-officio comumente utilizado nas aes em que parte o Estado. Ademais, tal controle concentrado e abstrato no mbito estadual gera um processo objetivo e, portanto, sem partes. O objeto da ao a discusso de lei em tese, onde o conflito instaurado se refere contrariedade entre a lei impugnada e a norma constitucional - e no entre o legitimado e o legislador -, havendo, pois, interesse precpuo do prprio Estado no conflito. Tal soluo, assim, se coaduna perfeitamente com os princpios do direito processual civil. Para que essa medida se efetive, no entanto, preciso que haja a expressa previso em lei. E, por se tratar de matria, sem dvida alguma, processual, a competncia para a seu estabelecimento da Unio. Deve, assim, ser estabelecido atravs de lei ordinria, jamais por via meramente interpretativa ou por meio de previso no regimento interno do prprio Supremo Tribunal federal.
7.
7. Concluses
Em virtude de sua autonomia em nosso modelo federativo, possuem os municpios, dentre as capacidades que lhes so outorgadas pela Constituio Federal, a de legislar sobre assuntos de sua competncia exclusiva. Dessa forma, no s as leis federais e estaduais, mas tambm as municipais esto sujeitas ao controle da constitucionalidade. A Constituio Federal de 1988 elegeu dois parmetros para esse controle : a prpria Constituio Federal e as Constituies Estaduais. Com isso, as leis municipais no s esto sujeitas ao controle em face da Constituio Federal, como tambm em face da Constituio Estadual. As formas de controle da constitucionalidade da lei municipal variam de acordo com o parmetro violado. Tratando-se de violao Constituio Estadual, o controle exercido ou por via incidental (controle difuso), ou por via de ao direta interventiva (controle concentrado e concreto), ou ainda por via de ao direta genrica (controle concentrado e abstrato). No caso de violao Constituio Federal, o controle exercido apenas por via incidental, tendo em vista a inexistncia de controle concentrado de lei municipal em face da Constituio Federal em nosso sistema, seja ele exercido em mbito estadual (pelo Tribunal de Justia), ou em mbito federal (pelo Supremo Tribunal Federal). Quando a Constituio Estadual repete dispositivo da Constituio Federal h uma dupla garantia, no sentido de que o controle da lei municipal poder ser exercido tanto em funo da Constituio Estadual quanto da Constituio Federal (dentro evidentemente das formas prprias para a sua realizao). Essa duplicidade de controles, originada com a reproduo de normas de observncia obrigatria fixadas pela Constituio Federal para os entes da Federao, 217
acarreta a possibilidade de interpretaes conflitantes, nos mbitos estadual e federal, acerca de normas materialmente idnticas. Tal situao demonstra evidente falha em nosso sistema, afrontando o princpio da jurisdio constitucional nacional e a posio do Supremo Tribunal Federal como intrprete maior da Constituio Federal. Acreditamos que uma possvel soluo para essa falha seja o estabelecimento do instituto do reexame obrigatrio, onde o Tribunal de Justia local submeta a matria objeto da argio de inconstitucionalidade de dispositivo da Constituio Estadual que repete a Constituio Federal ao exame do Supremo Tribunal Federal, independentemente da provocao do autor da ao. O instituto do reexame obrigatrio, por outro lado, no fere quaisquer princpios processuais, adaptando-se perfeitamente natureza da ao direta genrica, processo objetivo e, portanto, sem partes. Alm disso, promove a integrao do nosso sistema de controle da constitucionalidade e garante a competncia do Supremo Tribunal Federal como Corte Suprema. Exerccios de reviso Controle de constitucionalidade parte I 08.33. No atual sistema de Direito Brasileiro, a inconstitucionalidade (enquanto vcio) fenmeno jurdico que gera, automaticamente, a (A) violao do princpio da constitucionalidade. (B) anulao ex nunc do ato normativo declarado inconstitucional. (C) nulidade do ato normativo declarado inconstitucional. (D) propositura de ao direta de inconstitucionalidade genrica. 12.27. Quanto hermenutica da Constituio e tcnicas de deciso da Justia Constitucional, admitem-se, nessa ordem, no Brasil, (A) o critrio de que norma especial revoga norma geral e a interpretao da Constituio conforme as leis. (B) a interpretao restritiva de direitos fundamentais e o uso livre de princpios do Direito Natural. (C) a aplicao do postulado da unidade constitucional e a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto. (D) a ampla reviso das clusulas ptreas e a tcnica da coisa julgada material das declaraes de inconstitucionalidade em controle difuso-concreto 14.29. No Brasil, a inconstitucionalidade e a no-recepo tm como diferena a circunstncia de que a primeira (inconstitucionalidade) exige, exclusivamente, (A) um juzo comparativo entre lei ou ato normativo e Constituio, enquanto que a norecepo pode operar tambm entre ato administrativo e Constituio. (B) um juzo comparativo entre lei em sentido estrito e Constituio, atual ou anterior, enquanto que a no-recepo refere-se apenas Constituio em vigor. (C) um controle abstrato, ao passo que a no-recepo pode ser reconhecida por qualquer juiz ou tribunal. (D) atos normativos em vigor no momento do controle 218
15.30. Na recente Reforma do Judicirio, realizada pela Emenda Constitucional n. 45, de 2004, (A) foi suprimido o recurso extraordinrio e o controle difuso-concreto da constitucionalidade dos atos normativos. (B) foram ampliadas as hipteses constitucionais expressas de cabimento do recurso extraordinrio e admitida a aprovao, de ofcio, de smula vinculante pelo Supremo Tribunal Federal. (C) a ao declaratria de constitucionalidade teve sua legitimidade ativa ampliada e a reclamao constitucional foi extinta. (D) extinguiu-se a possibilidade de que em ao direta de inconstitucionalidade por omisso o Supremo Tribunal Federal determine ao rgo administrativo que adote as providncias necessrias, para tornar efetiva a norma, em 30 dias. 34.99. Levando em conta doutrina e jurisprudncia sobre o controle de constitucionalidade marque a opo correta. ( ) a) A declarao de inconstitucionalidade da norma conduz sua nulidade, logo dever surtir efeitos ex tunc, podendo, no entanto, ser concedida eficcia ex nunc. Assim, a eficcia da deciso dever sempre ser ex tunc ou ex nunc. ( ) b) As aes diretas de inconstitucionalidade e as aes declaratrias de constitucionalidade tem carter ambivalente, significando isso que o Tribunal dever declarar simultaneamente a constitucionalidade e a inconstitucionalidade do preceito normativo questionado. ( ) c) No possvel a declarao de inconstitucionalidade de lei de efeitos concretos. ( ) d) O controle concentrado feito, no mbito federal perante o Supremo Tribunal Federal em proteo constituio federal, e no mbito estadual perante os Tribunais de Justia, em proteo s constituies estaduais 39.89. No est constitucionalmente legitimado(a) a propor ao direta de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal: ( ) a) a mesa de Assemblia Legislativa. ( ) b) o Governador de Estado. ( ) c) a entidade de classe de mbito nacional. ( ) d) a federao sindical. 68.78. Segundo a jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, a incompatibilidade vertical superveniente da legislao ordinria, em face de um novo ordenamento constitucional, resolve-se pela: a) derrogao; b) repristinao; c) revogao; d) declarao abstrata de inconstitucionalidade. 72.82. A interpretao conforme a Constituio: a) o resultado da declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto; b) pressupe a escolha de uma, e somente uma, interpretao vlida da norma em harmonia com a Constituio; c) reclama o encaminhamento da deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal para o Senado Federal, com vistas ao exerccio da competncia deste ltimo de suspender a execuo, no todo ou em parte, da lei ou ato normativo impugnado perante o Supremo Tribunal Federal; d) decorre da inconvenincia da declarao de inconstitucionalidade de uma lei. 219
75.85. Indique a assertiva falsa: a) a deciso no controle difuso de constitucionalidade produz efeitos somente entre as partes; b) o Supremo Tribunal Federal competente para processar e julgar originariamente a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal; c) a ao declaratria de constitucionalidade somente pode versar sobre lei ou ato normativo federal; d) o controle de constitucionalidade no direito brasileiro pode ser efetivado por via de ao ou por via de exceo. 88.88. A interpretao conforme a Constituio: ( ) a) Constitui tcnica de deciso, em sede de controle abstrato de constitucionalidade, segundo a qual a Corte Constitucional fixa o sentido da norma impugnada compatvel com o texto da Constituio; ( ) b) Apresenta-se como meio de declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, retirando-os definitivamente do ordenamento jurdico; ( ) c) No existe no ordenamento jurdico brasileiro; ( ) d) o meio pelo qual o Supremo Tribunal Federal informa ao legislador ordinrio que a lei ou ato normativo impugnado est passando por um processo de inconstitucionalizao. 92.92. A declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico: ( ) a) Somente pode acontecer por deciso fundamentada do Supremo Tribunal Federal; ( ) b) No sistema brasileiro, em virtude da clusula de reserva de plenrio, somente ser tomada pelo voto da maioria absoluta dos membros dos tribunais ou dos membros do respectivo rgo especial; ( ) c) No possvel no ordenamento jurdico brasileiro, em virtude do princpio da separao de poderes; ( ) d) Pode ser tomada no mbito dos rgos fracionrios dos tribunais, desde que presentes todos os magistrados que compem a turma ou seo. 94.94. A declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, inclusive a interpretao conforme a Constituio e a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto: ( ) a) Tm eficcia contra todos, mas no so dotadas de efeito vinculante, pois este vedado no ordenamento jurdico brasileiro; ( ) b) No tm eficcia contra todos, mas dotada de efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica Federal, estadual e municipal; ( ) c) Tm eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e municipal; ( ) d) Tm eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio, Legislativo e Executivo. 97.87. Em relao ao controle de constitucionalidade concentrado no mbito do Supremo Tribunal Federal, assinale a alternativa CORRETA. ( ) a) Lei federal anterior promulgao da Constituio de 1988 pode ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade; ( ) b) A liminar concedida em ao direta de inconstitucionalidade ter sempre efeitos ex tunc;
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( ) c) A deciso do Pleno do Supremo Tribunal Federal em ao direta de inconstitucionalidade, salvo expressa deliberao em contrrio, de observncia obrigatria a partir da publicao da ata do resultado de julgamento no Dirio de Justia; ( ) d) Normas constitucionais originrias podem ser objeto de controle concentrado desde que violem clusulas ptreas. 106.86. Em relao ao controle de constitucionalidade concentrado, assinale a alternativa CORRETA: ( ) a) facultado ao autor da ao direta de inconstitucionalidade exercer o direito de desistncia do feito at o incio do julgamento do processo em Plenrio; ( ) b) O ajuizamento de ao rescisria contra acrdo proferido em ao direta de inconstitucionalidade deve ocorrer em at dois anos contados do trnsito em julgado; ( ) c) Pode o Supremo Tribunal Federal, ao julgar ao direta de inconstitucionalidade, decidir a causa por outros fundamentos ainda que no alegados na petio inicial, em razo de a causa de pedir ser aberta. Este poder, entretanto, no permite que o Supremo declare a inconstitucionalidade de dispositivo no argido pelo autor da ao; ( ) d) O descumprimento de acrdo de ao direta de inconstitucionalidade por magistrado federal no admite o ajuizamento de reclamao no Supremo Tribunal Federal. 107.87. Em relao ao controle difuso de constitucionalidade, assinale a alternativa CORRETA: ( ) a) A declarao incidental de inconstitucionalidade no mbito dos Tribunais de Justia , via de regra, realizada por Turma ou Cmara; ( ) b) A origem histrica do modelo de controle difuso de constitucionalidade est no direito norte-americano no clebre julgamento do caso Marbury v. Madison; ( ) c) O Supremo Tribunal Federal est excludo do controle difuso de constitucionalidade uma vez que j detm competncia para o julgamento de aes direta de constitucionalidade e aes declaratrias de constitucionalidade; ( ) d) O Senado obrigado a editar no prazo de 60 dias resoluo para conferir eficcia erga omnes a deciso declaratria de inconstitucionalidade. 150.90. Lei municipal, reputada inconstitucional em face de norma da Constituio Estadual que, por sua vez, cpia literal de norma da Constituio Federal, pode ser objeto de declarao judicial de inconstitucionalidade, em sede de controle concentrado, pelo: ( ) a) Supremo Tribunal Federal; ( ) b) Superior Tribunal de Justia; ( ) c) Tribunal de Justia do Estado a que pertence o Municpio; ( ) d) Tribunal Regional Federal com jurisdio sobre o Estado a que pertence o Municpio. 172.97. Tratando-se de controle difuso, a inconstitucionalidade de lei por um tribunal: ( ) a) pode ser declarada por qualquer de seus rgos fracionados; ( ) b) depende, para ser declarada, do voto da maioria absoluta dos membros do Tribunal ou de seu rgo especial; ( ) c) depende, para ser declarada, do voto de, no mnimo, dois teros dos membros do Tribunal ou de seu rgo especial; ( ) d) Nenhuma das alternativas acima est correta. 173.98. O controle concentrado de inconstitucionalidade de lei do Distrito Federal sobre imposto territorial urbano da competncia do: ( ) a) Supremo Tribunal Federal; ( ) b) Superior Tribunal de Justia; 221
( ) c) Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios; ( ) d) Tribunal Regional Federal da 1 Regio. 175.100. Segundo a Constituio Federal de 1988 e conforme interpretao dada pelo Supremo Tribunal Federal: ( ) a) pode o Distrito Federal estabelecer iseno de ICMS, incondicionalmente; ( ) b) no se exige do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil pertinncia temtica no tocante sua legitimidade para a ao direta de inconstitucionalidade de ato normativo estadual; ( ) c) no se exige de associao de classe de mbito nacional pertinncia temtica no tocante sua legitimidade para a ao direta de inconstitucionalidade de lei federal; ( ) d) incide contribuio, para o financiamento da seguridade social, sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social. 177.87. Para propor ao direta de inconstitucionalidade ao Supremo Tribunal Federal, este exige pertinncia do tema da norma, tida como inconstitucional, com a finalidade do autor ou da autora da ao, quando este ou esta : ( ) a) partido poltico; ( ) b) Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; ( ) c) entidade de classe de mbito nacional; ( ) d) federao sindical. 207.38 As decises definitivas de mrito em ao direta de inconstitucionalidade acarretam: A) a retirada da norma inconstitucional do ordenamento jurdico, aps manifestao do Senado Federal. B) a represtinao do direito anterior, contrrio norma declarada inconstitucional. C) a obrigatoriedade de manifestao do STF sobre os efeitos temporais da declarao. D) a revogao da norma inconstitucional. 226.64. Esto legitimados para propor ao direta de inconstitucionalidade, por ofensa Constituio Federal, dentre outros: a) Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal e Conselho Seccional da OAB. b) Mesa de Cmara Municipal, Governador do Estado e partido poltico com representao no Congresso Nacional. c) Presidente da Repblica, Mesa do Senado Federal e Mesa da Cmara dos Deputados. d) Presidente da Repblica, Procurador-Geral do Estado e Confederao Sindical de mbito nacional. 235.01. De que forma pode um ato normativo municipal ter sua constitucionalidade questionada perante o Supremo Tribunal Federal (STF)? (A) Por intermdio de ao direta de inconstitucionalidade de lei. (B) Somente atravs de recurso extraordinrio em sede de controle difuso. (C) Mediante recurso extraordinrio em sede de controle incidental e de argio de descumprimento de preceito fundamental pela via direta. (D) O STF no pode analisar a constitucionalidade de ato normativo municipal, pois quem tem essa legitimidade so os Tribunais de Justia estaduais. 246.09. A deciso em Ao Direta de Inconstitucionalidade, processada perante o Supremo Tribunal Federal, que declara inconstitucional a Lei B, revogadora da Lei A, produz efeito (A) ex tunc, restaura a eficcia da Lei A e vincula os rgos do Poder Judicirio e a Administrao Pblica. 222
(B) ex nunc, mantm revogada a Lei A e vincula somente os rgos do Poder Judicirio. (C) ex nunc, restaura a eficcia da Lei A e vincula somente os rgos do Poder Judicirio. (D) ex tunc, mantm revogada a Lei A e vincula somente a Administrao Pblica. 247.10. premissa para realizao do controle da constitucionalidade das leis, o princpio da (A) soberania popular. (B) razoabilidade das leis. (C) legalidade. (D) supremacia da constituio. 264.7. Em regra, as Comisses de Constituio e Justia esto aptas a exercer o controle (A) repressivo da omisso inconstitucional, pela via concentrada. (B) preventivo da constitucionalidade das leis. (C) repressivo da constitucionalidade das leis, pela via difusa. (D) repressivo da constitucionalidade das leis, pela via concentrada. 268.1. Por meio de ao direta de inconstitucionalidade e de ao declaratria de constitucionalidade, processadas junto ao Supremo Tribunal Federal, podero ser questionadas (A) as Emendas Constituio Federal e as leis federais, estaduais e municipais. (B) as leis federais, estaduais e municipais. (C) as leis federais e estaduais. (D) as leis federais. 270.3. Lei ordinria federal, dispondo sobre o aumento da remunerao dos servidores pblicos da Unio, cujo projeto de lei tenha sido apresentado por Senador, e que tenha sido promulgada pelo Congresso Nacional, (A) contm vcio formal de inconstitucionalidade, podendo ser questionado via controle difuso. (B) contm vcio material de inconstitucionalidade, podendo ser questionado via controle difuso. (C) contm vcio material de inconstitucionalidade, podendo ser questionado via controle concentrado. (D) no contm vcio de inconstitucionalidade. 286.09 Compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar, originariamente, ao direta de inconstitucionalidade de ato normativo estadual proposta (A) por Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil. (B) por entidade de classe de mbito nacional. (C) por partido poltico com representao na Assemblia Legislativa. (D) pelo Ministrio Pblico de qualquer dos Estados. 302.15 A deciso do Supremo Tribunal Federal que declarasse a constitucionalidade de decreto legislativo ratificador de tratado internacional, em Ao Direta de Inconstitucionalidade, proposta pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, (A) seria incorreta, pois o decreto legislativo em questo no passvel de controle de constitucionalidade. (B) poderia ter efeitos ex nunc, por razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. 223
(C) seria incorreta, pois o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil no parte legtima para a propositura de ADIN. (D) teria efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e municipal. 304.17 O veto do Presidente da Repblica, por motivo de inconstitucionalidade, lei aprovada pelo Congresso Nacional, forma de (A) controle preventivo da constitucionalidade, podendo, as razes, serem questionadas junto ao Poder Judicirio. (B) controle repressivo da constitucionalidade, podendo, as razes, serem questionadas junto ao Poder Judicirio. (C) controle preventivo da constitucionalidade, sendo vedado o questionamento de suas razes junto ao Poder Judicirio. (D) controle repressivo da constitucionalidade, sendo vedado o questionamento de suas razes junto ao Poder Judicirio.
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