REVISTA DO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE MINAS GERAIS

julho | agosto | setembro 2009 | v. 72 n. 3 ano XXVII

Possibilidade de recebimento de gratificao por ocupante de cargo comissionado e impossibilidade por agente poltico
ConsUlta n. 771.253

ementa: Consulta municpio I. Quinqunio adicional por tempo de servio natureza jurdica de vantagem pecuniria II. servidor efetivo ocupante de cargo de natureza poltica remunerao mediante subsdio Percepo de quinqunio, demais adicionais e gratificaes Impossibilidade art. 39, 4, da Cr/88 III. Cargo em comisso Pagamento de gratificao Possibilidade necessidade de lei.
(...) o servidor efetivo no faz jus ao recebimento de quinqunio e demais adicionais e graticaes no perodo em que ocupa cargo de natureza poltica, uma vez que sua remunerao consiste em parcela nica denominada subsdio, em razo do disposto no 4 do art. 39 da Constituio Federal de 1988, com redao dada pela Emenda Constitucional n. 19 de 1988. relator: ConselHeIro elmo BraZ

RELATRIO
Trata-se de consulta formulada pelas Secretrias Municipais de Planejamento e Administrao e de Controle Interno de Baro de Cocais, respectivamente, Tnia Gonalves Corra e Vera Lcia Ferreira, com as seguintes indagaes:
1 O quinqunio uma vantagem ou benefcio? 2 O clculo do quinqunio percebido por servidor efetivo que passa a ocupar cargo de secretrio municipal deve ser feito com base no vencimento do cargo efetivo ou com base no subsdio em razo do cargo de secretrio? 3 possvel uma gratificao ser paga em funo do exerccio de cargo comissionado?

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ASSCOM TCEMG

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4 Em caso positivo, o critrio de concesso tem que estar disposto em lei?

Instada a se manifestar, a Auditoria, na lavra do eminente Auditor Hamilton Coelho, opinou, preliminarmente, pelo conhecimento da consulta por serem as partes legtimas e a matria versada ser de competncia desta Corte de Contas, nos termos da legislao vigente. No mrito, manifestou-se a fls. 08 a 12, concluindo, em sntese, que o quinqunio um adicional por tempo de servio, portanto, espcie da categoria vantagens pecunirias, restrita aos servidores efetivos, sendo ilegal sua extenso a cargo poltico. Considerou lcita a instituio de gratificao pelo exerccio de cargo comissionado, desde que se destine apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento, como permitido pela Constituio da Repblica (art. 37, V) e seja prevista em lei. o relatrio.

PRELIMINAR
Conheo da presente consulta porque presentes os requisitos do art. 212 da Resoluo n. 12/2008 e por ser o consulente parte legtima para formular consulta a esta Corte, nos termos do art. 210, inciso VI, da referida resoluo.

MRITO
Respondo em tese as indagaes do consulente, em acordo com as concluses da Auditoria, fazendo, entretanto, algumas ressalvas quanto fundamentao. Primeira indagao O quinqunio um benefcio ou vantagem? Todo aquele que presta servio ao Estado, no exerccio de uma funo, como agente pblico, tem o direito de receber contraprestao em dinheiro paga pelo Poder Pblico. Convencionou-se chamar esta contraprestao de retribuio pecuniria, que representa o gnero de que so espcies o subsdio, o vencimento, a remunerao, os proventos, as penses e as indenizaes. O subsdio, em sua formatao atual, foi includo na Constituio Federal de 1988, atravs da Emenda Constitucional n. 19/98, consistindo em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer outra espcie de retribuio pecuniria. Pareceres e decises 109

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O vencimento a retribuio pecuniria pelo efetivo exerccio do cargo correspondente ao padro fixado em lei, e a remunerao (ou vencimentos) o vencimento mais outras retribuies pecunirias estabelecidas em lei. Os proventos, as penses, tambm, so espcies de retribuies pecunirias pagas aos agentes pblicos aposentados ou seus beneficirios. A ltima espcie, as indenizaes visam a retribuir o agente pblico pelos gastos extraordinrios contrados no exerccio de sua funo. No que diz respeito, especificamente, natureza do quinqunio, vale consignar o que Odete Medauar, em seu livro Direito Administrativo moderno, p. 322 e 323, ensina a respeito. Diz ela:
As retribuies pecunirias, que aumentam o valor do pagamento do vencimento e que podem ser recebidas pelo servidor, tm a denominao genrica de vantagens. De regra, estas vantagens vm disciplinadas nos estatutos e so institudas por vrias razes, dentre elas o tempo de servio, que considerado um adicional, que, diferente das graticaes, integrado aos vencimentos, independentemente de incorporao, que dependem da permisso de lei. (grifado)

Assim, podemos concluir que o quinqunio uma vantagem pecuniria que recebe o nome especfico de adicional por tempo de servio, devida, apenas, ao servidor efetivo por determinao legal, integrante de sua remunerao. Como salientado pelo douto Auditor,
o termo benefcio carece de preciso tcnico-jurdica, podendo ser usado para indicar qualquer benesse conferida ao servidor em virtude do exerccio de suas funes, de carter pecunirio ou no. Em termos leigos, portanto, friasprmio, planos de sade, auxlio-alimentao podem ser genericamente referenciados por benefcio, bem como o quinqunio.

segunda indagao O clculo do quinqunio percebido pelo servidor efetivo que passa a ocupar cargo de secretrio municipal deve ser feito com base no vencimento do cargo efetivo ou com base no subsdio em razo do cargo de secretrio? Ao servidor efetivo ocupante de cargo de secretrio municipal garantido o recebimento apenas do subsdio do cargo de secretrio municipal, que composto de parcela nica, no sendo permitida a incidncia, sobre o subsdio, de quaisquer outros acrscimos, como vm entendendo os tribunais superiores, inclusive o Tribu-

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nal de Justia de Minas Gerais, conforme julgamento proferido na Apelao Cvel n. 1.0686.07.204015-3/001, da relatoria do Desembargador Ddimo Inocncio de Paula, cujo acrdo foi publicado em 18/11/2008. Assim, o servidor efetivo no faz jus ao recebimento de quinqunio e demais adicionais e gratificaes no perodo em que ocupa cargo de natureza poltica, uma vez que sua remunerao consiste em parcela nica denominada subsdio, em razo do disposto no 4 do art. 39 da Constituio Federal de 1988, com redao dada pela Emenda Constitucional n. 19 de 1998. Verifica-se que no h nenhuma ressalva no Texto Constitucional em relao aos servidores efetivos que porventura viessem a ocupar os cargos enumerados no 4 do referido art. 39 da Constituio Federal, porque o seu objetivo era abarcar todos aqueles que viessem e venham a exercer tais funes, sejam eles servidores dos quadros da administrao ou no. Vejamos a redao do aludido dispositivo:
4 O membro de poder, o detentor de mandato eletivo, os ministros de Estado e os secretrios estaduais e municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio xado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer graticao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI. (grifado)

Os secretrios municipais, com o advento da chamada reforma administrativa, promovida pela Emenda Constitucional n. 19/98, passaram a ser enquadrados como agentes polticos e no mais, como servidores pblicos, estrito senso, conforme ocorria anteriormente. A fixao dos subsdios dos agentes polticos, categoria na qual se enquadram os secretrios municipais, realizada por lei de iniciativa da Cmara de Vereadores, segundo determina o inciso V do art. 29 da Carta Magna. Sabe-se que os vnculos que se estabelecem entre os referidos servidores e a administrao so distintos, sendo que em relao quele que ocupa cargo poltico, como o de secretrio municipal, no se aplica o regime jurdico dos servidores pblicos em geral, mas sim as regras contidas na Constituio Federal, art. 39, 4. Saliente-se que o servidor efetivo, quando afastado do seu cargo para ocupar cargo comissionado ou cargo poltico eletivo, ou no, tem direito contagem de tempo para todos os efeitos.

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Cumpre salientar que as consultas respondidas por esta Corte e indicadas no parecer da Auditoria tratam, especificamente, do servidor efetivo detentor de cargo eletivo Consulta n. 702.636 e servidor efetivo ocupante de cargo comissionado Consulta n. 735.268. Em que pese qualquer analogia, o cargo de secretrio municipal no se enquadra nas caractersticas definidas no art. 37, inciso V, da Constituio da Repblica, pela simples razo de que o prprio Texto Constitucional o equiparou ao agente poltico, como disposto no 4 do art. 39 da Constituio Federal. terceira indagao possvel uma gratificao ser paga em funo do exerccio do cargo comissionado? O cargo em comisso aquele cujo provimento se d independentemente de aprovao em concurso pblico, de livre nomeao e exonerao, destinado somente s atribuies de direo, chefia e assessoramento, caracterizando-se pela transitoriedade da investidura. Pode ser preenchido por pessoa que no seja servidor de carreira, observado o percentual mnimo reservado pela lei ao servidor efetivo. Os cargos em comisso devem integrar o plano de cargos e salrios da administrao pblica e se destinam, exclusivamente, s atribuies definidas no inciso V do art. 37 da Constituio Federal. Considerando que os cargos em comisso devem integrar o plano de cargos e salrios da administrao pblica, somente a lei poder instituir gratificao pelo exerccio de cargo ou funo de chefia, direo e assessoramento. Cumpre salientar que se o Municpio considerar o cargo de secretrio municipal como cargo em comisso, como alguns tm feito, a remunerao do mesmo dever obedecer aos ditames do 4 do art. 39 da Constituio da Repblica, sendo em forma de subsdio, fixada em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, incisos X e XX, da Carta Magna. Quarta indagao Em caso positivo, o critrio de concesso tem que estar disposto em lei? A questo foi respondida no item anterior. o parecer.

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na oportunidade, quanto primeira indagao do consulente, mani-

festou-se o Conselheiro eduardo Carone Costa.

Se a legislao do Municpio acompanhar o raciocnio do relator, a resposta do primeiro quesito est regular. Mas preciso esclarecer que nessa questo de concesso de quinqunio ou de qualquer outra vantagem, pelo regime da Constituio de 1967, no havia dificuldade em se fazer anlise para todos os Municpios, porque naquela Constituio nenhuma vantagem concedida aos funcionrios dos Estados ou dos Municpios poderia ser de forma diferente daquela reconhecida para os funcionrios federais. No tenho dvida de que o quinqunio, na forma da legislao do Estado, um acrscimo ao vencimento. At porque se usa o nome de adicional; adiciona-se a qu? Adiciona-se ao vencimento. Ento, ele base de clculo, na forma da legislao vigente hoje no Estado, de outras vantagens. Mas no obrigatrio ser assim no Municpio, no! O Municpio pode estabelecer outras condies, que no o decurso do tempo, para concesso do quinqunio. Perfeitamente pode. No vige mais o diploma autoritrio, a forma federativa foi plenamente restabelecida nessa parte. Ento, se no Municpio s se exige o decurso do tempo, sem nenhuma outra condio, um adicional, um acrscimo ao vencimento. Quanto questo do subsdio nico que foi implantado pela Emenda 19, evidente que os efeitos dessa emenda passam a viger a partir da data de sua promulgao. Mas quem teve tempo no exerccio de cargos, ainda que depois estivessem sujeitos a subsdio nico, esse tempo no pode ser descaracterizado, sob pena de violao ao princpio do direito adquirido. Tanto que o art. 95, III, da Constituio assegura a irredutibilidade, que hoje no privativa do magistrado, de qualquer funcionrio. preciso que se faam essas observaes tambm.

relativamente segunda indagao do consulente, o Conselheiro

eduardo Carone Costa teceu algumas consideraes.

Segunda indagao: o clculo do quinqunio percebido pelo servidor efetivo que passa a ocupar cargo de secretrio municipal deve ser feito com base no vencimento do cargo efetivo ou com base no subsdio em razo do cargo de secretrio? (...) Existe no Estado, por exemplo, uma legislao que permite a quem estiver nessa condio que opte pelo vencimento do cargo efetivo. lgico que quem opta pelo vencimento do cargo efetivo, opta por todas as vantagens que o cargo assegura, e uma delas o cmputo do tempo para quinqunio. Agora, de qualquer forma, o tempo prestado no cargo em comisso servio pblico e tem que contar para

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efeito de direito a quinqunios, quando o funcionrio optar pelo vencimento do cargo efetivo. Na aposentadoria se aposenta com vencimento do cargo efetivo no mximo com uma apostila de direito ao vencimento do cargo em comisso.

A consulta em epgrafe foi respondida pelo Tribunal Pleno na Sesso do dia 12/08/09 presidida pelo Conselheiro Wanderley vila; presentes o Conselheiro Eduardo Carone Costa, Conselheiro Antnio Carlos Andrada, Conselheira Adriene Andrade, Conselheiro em exerccio Gilberto Diniz e Conselheiro em exerccio Licurgo Mouro, que aprovaram o parecer exarado pelo Relator Conselheiro Elmo Braz.

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