0299-2010/CEB-INDECOPI

15 de diciembre del 2010

EXPEDIENTE N 000141-2010/CEB DENUNCIADA : MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE LINCE DENUNCIANTE : TELEFONICA DEL PER S.A.A. RESOLUCION FINAL SUMILLA: Se declaran ilegales los derechos de tramitacin cuyo pago exige la Municipalidad Distrital de Lince a Telefnica del Per S.A.A. a travs de la Liquidacin N 001/2010/SGFCA/LINCE por la instalacin de postes, cmaras y canalizacin. La ilegalidad de dichos derechos radica en que la Municipalidad no ha acreditado: (i) Que la determinacin de los derechos en funcin a los metros lineales, unidades o metros cuadrados de la infraestructura existente guarde relacin con el costo que le demanda la regularizacin de las autorizaciones correspondientes, conforme a lo dispuesto en los artculos 45 de la Ley N 27444, 70 de la Ley de Tributacin Municipal y 7 de la Ley N 29022. (ii) Contar con ley expresa que la faculte a exigir el pago de derechos por conformidad de obra respecto de los trabajos ejecutados objeto de la regularizacin, conforme a lo dispuesto en el artculo 67 de la Ley de Tributacin Municipal. Se dispone la inaplicacin a la denunciante de los derechos declarados como barreras burocrticas ilegales, de acuerdo a lo establecido en el artculo 48 de la Ley N 27444, modificado por la Ley N 28996. El incumplimiento de lo resuelto podr ser sancionado de conformidad con lo dispuesto en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868. La Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas:

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I. A. 1.

ANTECEDENTES: La denuncia: Mediante escrito del 23 de septiembre de 2010, complementado con el escrito del 19 de octubre del mismo ao, Telefnica del Per S.A.A (en adelante, la denunciante) interpuso denuncia contra la Municipalidad Distrital de Lince (en adelante, la Municipalidad), por presunta imposicin de barrera burocrtica ilegal y/o carente de razonabilidad, originada en la exigencia del pago de derechos de tramitacin de S/.0593,984.20 por instalacin de postes, cmaras y canalizacin; contenida en la Liquidacin N 001/2010/SGFCA/LINCE por concepto de regularizacin. Fundamenta su denuncia en los siguientes argumentos: (i) Seala que a travs del Oficio N 177-2010/SGFCA/MDL1, la Municipalidad le acot el monto de los derechos cuestionados conforme se indica en la Liquidacin N 001/2010/SGFCA/LINCE:
DESCRIPCIN CANTIDAD PRECIO POR UNIDAD 63.00 58.00 63.00 58.00 63.00 58.00 47.00 PAGO S/. 53,133.00 51,678.00 107,811.00 10,080.00 9,280.00 19,360.00 175,054.95 161,161.70 336,216.65 130,596.65 130,596.65 593,984.20

2.

Autorizacin de Instalacin de postes Conformidad de Obra por instalacin de postes Total de liquidacin por postes Autorizacin por cmaras Conformidad por cmaras Total liquidacin por cmaras Autorizacin por canalizacin Conformidad por canalizacin Total de liquidacin por canalizacin Cobro por refaccin de pistas Total de cobro por refaccin de pistas TOTAL LIQUIDACIN DE INFRAESTRUCTURA

891 postes. 891 postes. 160 cmaras 160 cmaras 13,893.26 ml 13,893.26 ml m2

Del 31 de agosto de 2010

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(ii)

Que mediante Oficio N 189-2010/SGFCA/MDL2 la Municipalidad le reiter la exigencia del pago contenida en la citada liquidacin, sealndole que de incumplir con dicha obligacin, sera pasible del inicio de un procedimiento sancionador y de la imposicin de una multa administrativa de S/. 4392,586.80.

(iii) Refiere que si bien las municipalidades se encuentran facultadas para establecer tasas por servicios administrativos o derechos de tramitacin de procedimientos, los mismos deben estar determinados conforme a lo previsto en los artculos 7 de la Ley N 29022, 45 de la Ley N 27444 y 70 de la Ley de Tributacin Municipal, es decir, en funcin al costo del servicio prestado y no exceder de 1 UIT. (iv) Asimismo, que el marco legal vigente no permite a las municipalidades cobrar tasas por la fiscalizacin o control de actividades comerciales, industriales o de servicios, que deben efectuar de acuerdo a lo establecido en la Ley Orgnica de Municipalidades3, salvo que se trate de actividades que requieran de una fiscalizacin o control distinto al ordinario y que se cuente con una ley expresa del Congreso que autorice a su cobro. (v) Que en el presente caso la Municipalidad sustenta su acotacin en un informe emitido por su rea tcnica, sin embargo en dicho informe no se alude a ningn instrumento normativo que justifique legalmente los derechos cuestionados.

B. 3.

Admisin a trmite: Mediante Resolucin N 0235-2010/STCEB-INDECOPI del 27 de octubre de 2010 se dispuso, entre otros aspectos, admitir a trmite la denuncia y conceder a la Municipalidad un plazo de cinco (5) das hbiles para que formule sus descargos. Dicha resolucin fue notificada a la denunciante y a la Municipalidad el 28 de octubre de 2010,

Del 15 de septiembre del 2010.

Ley N 27972.

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conforme consta en los cargos de las Cdulas de Notificacin respectivas4. C. 4. Contestacin de la denuncia: Mediante escrito del 4 de noviembre de 2010, la Municipalidad se aperson al procedimiento y solicit se le conceda una prrroga adicional de quince (15) das hbiles, la misma que le fue concedida mediante Resolucin N00246-2010/STCEB-INDECOPI del 5 de noviembre de 2010. Dicha Resolucin fue notificada a la denunciante y a la Municipalidad el 8 de noviembre de 2010, conforme consta en los cargos de las Cdulas de Notificacin respectivas5. El 26 de noviembre de 2010, la Municipalidad present sus descargos con base en los siguientes argumentos: (i) Que la denunciante al recurrir a la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas nicamente busca dilatar el pago que por regularizacin de trabajos en la va pblica le corresponde efectuar, pues si lo que pretende es cuestionar los derechos exigidos hubiera tenido que recurrir a una reclamacin administrativa o al proceso de amparo. Que la liquidacin en s misma no impide u obstaculiza el ejercicio de ninguna actividad a la denunciante, en este caso la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones, tanto es as que no se le ha impedido la instalacin o saneamiento de su infraestructura.

5.

(ii)

(iii) Que la Ley N 29022 establece un rgimen especial y temporal para la instalacin y desarrollo de la infraestructura necesaria para la prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones, as que nada ms simple para la denunciante que regularizar su infraestructura con el pago de los derechos reclamados que le permita mantener su competitividad en el mercado.

4 5

Cdulas de Notificacin N 1106-2010/CEB y N 1107-2010/CEB. Cdulas de Notificacin N 1157-2010/CEB y N 1158-2010/CEB.

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(iv) Que segn lo establecido en el Artculo 200 de la Constitucin, debe considerarse que las ordenanzas tienen rango de ley por lo que se encuentran en el mismo nivel de jerarqua que el Decreto Legislativo N 776 y la Ley N 27444. En consecuencia, de existir incompatibilidad entre las mencionadas normas prevalecera lo dispuesto en la ordenanza municipal, toda vez que es una norma especfica y especializada del gobierno local. (v) Que es competente para crear tasas y que ha cumplido con la formalidad ordenada por la ley (artculos 36 y 44 de la Ley N027972) para exigir los derechos cuestionados por lo que su exigencia no constituye la imposicin de una barrera burocrtica ilegal.

(vi) Que ella no ha motivado el supuesto conflicto, ya que fue la denunciante quien remiti una autoliquidacin a travs de su representante6 a fin de regularizar la infraestructura construida en el distrito sin autorizacin municipal y en la que no cuestion el TUPA ni los montos que por similares conceptos deban abonarse. (vii) Que en dicha oportunidad la denunciante efectu un pago por S/.076,463.52 por ejecucin de obras no autorizadas (pago de derechos) que comprendan la regularizacin de 45 postes, 81 cmaras y 1,821.00 ml de canalizacin sin aludir en ningn momento a proyectos, sino a unidades y metros lineales conforme a su propia autoliquidacin y bajo los mismos costos que se pretenden cuestionar como ilegales e irracionales en el presente procedimiento. (viii) Que conforme a lo establecido en el artculo 17 del Reglamento de la Ley N 29022, se entiende que se debe pagar por la totalidad de la obra pero en funcin a los costos reales en que incurre cada municipalidad para su otorgamiento, ms no se puede considerar una sola obra o elementos colocados en proyectos y aos distintos, como ocurre en el presente caso.

AM & Massi S.A.C.

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(ix) Que las empresas de telefona estn obligadas al pago de las multas que se les impongan, a regularizar o sanear la planta antirreglamentaria, solicitar la conformidad de obra y al pago de las tasas correspondientes. (x) Que la Liquidacin N 001/2010/SGFCA/LINCE es racional porque no establece un trato discriminatorio, no es arbitraria en tanto se sustenta en los montos que la propia denunciante reconoci al efectuar un primer pago por la regularizacin, y tampoco es desproporcionada al estar referida a diversos proyectos y de diferentes aos.

(xi) Que slo se exige la regularizacin de los derechos por instalacin de infraestructura y no de una sancin o multa, cuyos montos si resultaran millonarios. II. A. 6. ANALISIS: Competencia de la Comisin y metodologa de anlisis del caso: La Municipalidad ha sostenido que la denunciante al recurrir a la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas (en adelante, la Comisin), nicamente busca dilatar el pago que por regularizacin de trabajos en la va pblica le corresponde efectuar. Asimismo, ha sealado que si lo que pretenda era cuestionar los derechos exigidos hubiera tenido que recurrir a una reclamacin administrativa o al proceso de amparo. 7. Sobre el particular, el artculo 26BIS de Decreto Ley N025868, establece que la Comisin es competente para conocer de los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica que generen barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos en el mercado7.
Decreto Ley N 25868 Artculo 26BIS.- La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos

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8.

Por su parte, el artculo 2 de la Ley N 289968, establece que constituyen barreras burocrticas, los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica que establecen exigencias, requisitos, prohibiciones y/o cobros para la realizacin de actividades econmicas, que afectan los principios y normas de simplificacin administrativa contenidos en la Ley N 27444 y que limitan la competitividad empresarial en el mercado. Asimismo, el artculo 48 de la Ley N 27444 modificado por el artculo 3 de la Ley N 28996, establece que cuando en un asunto de competencia de la Comisin, la barrera burocrtica haya sido establecida por un decreto supremo, una resolucin ministerial o una norma municipal o regional de carcter general, dicha Comisin se pronunciar, mediante resolucin, disponiendo su inaplicacin al caso concreto.

9.

10. Cabe sealar que el Tribunal Constitucional a travs de la Sentencia del 25 de agosto de 2010, ha sealado que la Comisin se encuentra plenamente facultada para resolver antinomias generadas por el exceso de normas municipales o regionales de carcter general, pudindose declarar su ilegalidad en preferencia de las normas de alcance nacional9.

y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes econmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por el cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N 283, 668, 757, el Artculo 61 del Decreto Legislativo N 776 y la Ley N 25035, en especial los principios generales de simplificacin administrativa contenidos en su Artculo 2, as como las normas reglamentarias pertinentes. Ninguna otra entidad de la Administracin Pblica podr arrogarse estas facultades. (). Ley de Eliminacin de Sobrecostos, Trabas y Restricciones a la Inversin Privada Artculo 2.- Definicin de barreras burocrticas Constituyen barreras burocrticas los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica que establecen exigencias, requisitos, prohibiciones y/o cobros para la realizacin de actividades econmicas, que afectan los principios y normas de simplificacin administrativa contenidos en la Ley N 27444 y que limitan la competitividad empresarial en el mercado. Sentencia recada sobre el Expediente N 00014-2009-PI/TC respecto de la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Alcalde de la Municipalidad Metropolitana de Lima contra el artculo 3 de la Ley N 28996, modificatoria del artculo 48 de la Ley N 27444.

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11. Finalmente, la Comisin tambin es competente para conocer de las denuncias que se formulen por incumplimiento a las disposiciones contenidas en la Ley N 29022, conforme lo establecido en el artculo 10 de dicha ley10; la misma que dispone entre otros aspectos, la obligacin de determinar los derechos por autorizaciones en funcin a los costos reales en que incurren las entidades (artculo 7)11. 12. Conforme a lo expresado, la denunciante se encuentra en facultad de cuestionar el cobro de los derechos ante esta Comisin, independientemente a que haya optado o no por presentar una reclamacin administrativa o una demanda de amparo respecto de tales derechos, toda vez que los mismos califican como barreras burocrticas susceptibles de ser evaluados en el presente procedimiento, por lo que corresponde desestimar el cuestionamiento efectuado por la Municipalidad. 13. Para efectuar la presente evaluacin se toma en consideracin lo dispuesto en el precedente de observancia obligatoria sancionado mediante Resolucin N 182-97-TDC del Tribunal de Indecopi. En tal sentido, corresponde analizar si la barrera burocrtica cuestionada es: (i) legal o ilegal; y, slo en el caso de comprobada su legalidad, si es (ii) racional o irracional.12 B.
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Cuestin controvertida:
Artculo 10.- Cumplimiento de la Ley () Adicionalmente, precisase que corresponder al Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual - INDECOPI, a travs de la Comisin de Acceso al Mercado, conocer de las denuncias que se formulen por incumplimiento por parte de las Entidades de la Administracin Pblica, de las disposiciones de la presente Ley, de acuerdo a sus competencias. Artculo 7.- Tasas o derechos Las tasas o derechos, que resultasen exigibles para la obtencin de los permisos y/o autorizaciones a que se refieren los artculos precedentes, debern corresponder a los costos reales en los que incurren las Entidades de la Administracin Pblica para su otorgamiento, debiendo sujetarse a lo prescrito en los artculos 44 y 45 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y al Cdigo Tributario. Resolucin N 182-97-TDC, publicada en el diario oficial El Peruano el da 20 de agosto de 1997, en cuyo flujograma se seala como precedente metodolgico que, si luego de efectuar el anlisis de legalidad, ste no es satisfactorio, la Comisin debe declarar fundada la denuncia. Slo en el caso que la barrera cuestionada supere el anlisis de legalidad la Comisin debe continuar con el anlisis de racionalidad.

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14. Determinar si la exigencia del pago de derechos por instalacin de postes, cmaras y canalizacin, establecida en la Liquidacin N0001/2010/SGFCA/LINCE, constituye una barrera burocrtica ilegal y/o carente de razonabilidad. C. Evaluacin de legalidad:

15. La Ley Orgnica de Municipalidades13 faculta a las municipalidades a autorizar y fiscalizar la ejecucin del plan de obras que utilicen la va pblica o zonas areas14, a travs del procedimiento que establezcan para tal efecto. Asimismo, el artculo 68 de la Ley de Tributacin Municipal establece que las municipalidades cuentan con la potestad tributaria para imponer el pago de tasas por la tramitacin de los procedimientos administrativos que tienen a su cargo15. 16. Sin embargo, el ejercicio de dichas facultades se encuentra sujeto al cumplimiento de las formalidades y lmites previstos por el marco legal vigente. As, para el cobro de derechos de trmite, la Municipalidad debe acreditar, entre otros aspectos, lo siguiente: (i) Que los derechos hayan sido aprobados mediante ordenanza y que sta haya sido ratificada por la municipalidad provincial correspondiente, conforme a lo dispuesto en el artculo 40 de la Ley N 2797216.

13 14

15

16

Ley N 27972. Artculo 79.-Organizacin del espacio fsico y uso del suelo Las municipalidades, en materia de organizacin del espacio fsico y uso del suelo, ejercen las siguientes funciones: 3. Funciones especficas exclusivas de las municipalidades distritales: 3.2. Autorizar y fiscalizar la ejecucin del plan de obras de servicios pblicos o privados que afecten o utilicen la va pblica o zonas areas, as como sus modificaciones; previo cumplimiento a las normas sobre impacto ambiental. Decreto Legislativo N 776 Artculo N 68.- Las municipalidades podrn imponer las siguientes tasas: () b) Tasas por servicios administrativos o derechos: son las tasas que debe pagar el contribuyente a la Municipalidad por concepto de tramitacin de procedimientos administrativos o por el aprovechamiento particular de bienes de propiedad de la Municipalidad. () Artculo 40.- Ordenanzas ()

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(ii)

Que las normas de aprobacin y ratificacin respectivas hayan sido debidamente publicadas, conforme lo establece el artculo 44 de la Ley N 2797217.

17. La Municipalidad ha sealado haber cumplido con aprobar los derechos de trmite cuestionados a travs de la Ordenanza N 250-MDL que modific la Ordenanza N 240-MDL, mediante la cual se aprob el TUPA de dicha entidad y las tasas y derechos de los procedimientos administrativos contenidos en dicho texto; dicha ordenanza fue ratificada mediante Acuerdo N 551 de la Municipalidad Metropolitana de Lima (publicado en el diario oficial El Peruano el 31 de diciembre de 2009). 18. Conforme a lo expresado, esta Comisin considera que se ha cumplido con la formalidad prevista en los artculos 40 y 44 de la Ley N 27972, en cuanto a la aprobacin, ratificacin y publicacin de normas en materia de tasas municipales. 19. Prosiguiendo con el presente anlisis, corresponde evaluar si la Municipalidad ha respetado los lmites establecidos para la determinacin de derechos de trmite, teniendo en cuenta que dicho aspecto tambin ha sido cuestionado por la denunciante. 20. De acuerdo con el artculo 45 de la Ley N 2744418 y el artculo 70 de la Ley de Tributacin Municipal19, las municipalidades deben respetar los siguientes lmites al establecer el monto por derechos de trmite:
Mediante Ordenanza se crean, modifican, suprimen o exoneran, los arbitrios, tasas, licencias, derechos y contribuciones, dentro de los lmites establecidos por ley. () Las ordenanzas en materia tributaria expedidas por las municipalidades distritales deben ser ratificadas por las municipalidades provinciales de su circunscripcin para su vigencia. (). Artculo 44.- Publicidad de las Normas Municipales Las ordenanzas, los decretos de alcalda y los acuerdos sobre remuneracin del alcalde y dietas de los regidores deben ser publicados: 1. En el Diario Oficial El Peruano en el caso de las municipalidades distritales y provinciales del departamento de Lima y la Provincia Constitucional del Callao. () Artculo 45.- Lmite de los derechos de tramitacin 45.1 El monto del derecho de tramitacin es determinado en funcin al importe del costo que su ejecucin genera para la entidad por el servicio prestado durante toda su tramitacin y, en su caso,

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(i)

Que el monto sea determinado en funcin al costo que le genera a la entidad tramitar el procedimiento administrativo respectivo; y Que el monto no exceda 1UIT, salvo que se acredite encontrarse en el rgimen de excepcin previsto por la ley.

(ii)

21. Asimismo, la Ley N 29022 con respecto a las tasas o derechos20, que resultasen exigibles para el uso de reas y bienes de dominio pblico, establece que los mismos debern corresponder a los costos reales en los que incurren las entidades de la Administracin Pblica para su otorgamiento, debiendo sujetarse a lo prescrito en los artculos 44 y 45 de la Ley N 27444 y al Cdigo Tributario. 22. El Reglamento de la citada ley21, seala adems que no corresponder aplicar tasas o derechos administrativos en funcin a criterios tales como: el valor, medida, tipo, unidades o nmero de elementos a instalar; la dimensin, extensin o valor de la obra, cuya colocacin es autorizada; las unidades o nmero de elementos, la extensin de los cables areos o subterrneos segn metros lineales, la extensin del rea que se ocupa; los sectores en los que el trabajo se ha de realizar; la forma de desarrollar la obra; el tiempo que dure la ejecucin de la obra; temporalidad; o similares.

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por el costo real de produccin de documentos que expida la entidad. Su monto es sustentado por el funcionario a cargo de la oficina de administracin de cada entidad. Cuando el costo sea superior a una UIT, se requiere acogerse a un rgimen de excepcin, el cual ser establecido mediante decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro de Economa y Finanzas. (). Artculo 70.- Las tasas por servicios administrativos o derechos, no excedern del costo de prestacin del servicio y su rendimiento ser destinado exclusivamente al financiamiento del mismo. En ningn caso el monto de las tasas por servicios administrativos o derechos podrn ser superior a una (1) UIT, en caso que stas superen dicho monto se requiere acogerse al rgimen de excepcin que ser establecido por Decreto Supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros y el Ministro de Economa y Finanzas conforme a lo dispuesto por la Ley del Procedimiento Administrativo General. (...). Artculo 7 de la Ley N 29022. Decreto Supremo N 039-2007-MTC.

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Asimismo indica que el importe de las tasas y derechos incluye el costo de la fiscalizacin que puede formar parte del procedimiento para la obtencin de la autorizacin a que se refiere la ley. 23. Mediante Oficio N 174-2010/SGFCA/MDL22, la Municipalidad remite a la denunciante la Liquidacin N 001/2010/SGFCA/LINCE, a travs de la cual le exige el pago de derechos de trmite ascendentes a S/.0593,984.20 por instalacin de postes, cmaras y canalizacin por regularizacin, de acuerdo al siguiente detalle:
DESCRIPCIN Autorizacin de Instalacin de postes Conformidad de Obra por instalacin de postes Total de liquidacin por postes Autorizacin por cmaras Conformidad por cmaras Total liquidacin por cmaras Autorizacin por canalizacin Conformidad por canalizacin Total de liquidacin por canalizacin Cobro por refaccin de pistas Total de cobro por refaccin de pistas TOTAL LIQUIDACIN DE INFRAESTRUCTURA CANTIDAD 891 postes. 891 postes. 160 cmaras 160 cmaras 13,893.26 ml 13,893.26 ml m2 (*) PRECIO POR UNIDAD 63.00 58.00 63.00 58.00 63.00 58.00 47.00 PAGO S/. 53,133.00 51,678.00 107,811.00 10,080.00 9,280.00 19,360.00 175,054.95 161,161.70 336,216.65 130,596.65 130,596.65 593,984.20

(*) Dato obtenido del TUPA de la Municipalidad (Procedimiento 01.23), toda vez que la medida utilizada para el clculo no ha sido indicada en la Liquidacin N 001/2010/SGFCA/LINCE.

24. De la revisin de la citada liquidacin remitida a la denunciante, se advierte que los derechos cuestionados han sido determinados en funcin a unidades, metros lineales y metros cuadrados. Al respecto, esta Comisin ha sealado en anteriores pronunciamientos, que los metros lineales de extensin de una obra o la unidad de elementos a instalarse no constituyen un referente de clculo vlido que se encuentre relacionado con el costo que demanda tramitar una autorizacin para ejecutar obras23.
22 23

Del 24 de agosto de 2010 Criterio compartido por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Indecopi, a travs de las Resoluciones N 0157-2005/TDC-INDECOPI y N 1009-2006/TDC-INDECOPI del 11 de febrero de 2005 y 28 de junio de 2006, respectivamente.

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25. Durante el transcurso del procedimiento, la Municipalidad no ha acreditado de qu manera las unidades y/o conceptos utilizados para efectuar el clculo de los derechos contenidos en la Liquidacin N0001/2010/SGFCA/LINCE, constituyen un criterio de determinacin que se relacione con el costo del servicio administrativo que genera la tramitacin de la autorizacin en va de regularizacin que solicita la denunciante, por lo que no se evidencia que los derechos cuestionados hayan sido determinados conforme a ley. 26. Dicha forma de determinar los derechos, no solo es contraria a lo establecido en los artculos 45 de la Ley N 27444 y 70 de la Ley de Tributacin Municipal, sino que contraviene tambin el artculo 7 de la Ley N 29022, el cual dispone que las tasas que se cobren por la obtencin de autorizaciones para el despliegue de infraestructura en telecomunicaciones deben corresponder a los costos reales en los que incurren las entidades de la Administracin Pblica para su otorgamiento. 27. Asimismo, la forma de determinar tales derechos genera que el monto de los mismos (S/.0593,984.20) sea superior al lmite de 1UIT vigente, contraviniendo lo dispuesto en el artculo 45 de la Ley N027444 y el artculo 70 de la Ley de Tributacin Municipal, no habindose acreditado que la Municipalidad se encuentre en el rgimen de excepcin previsto por la ley para dicho exceso. 28. Adicionalmente el artculo 67 de la Ley de Tributacin Municipal, establece que las municipalidades no pueden cobrar tasas por la fiscalizacin que deben efectuar dichas entidades de acuerdo a las facultades que les otorga la Ley N 27972, a menos que se trate de actividades que requieran fiscalizacin o control distinto al ordinario, para lo cual debern contar con una ley expresa del Congreso que les permita cobrar una tasa especfica por tal concepto24; situacin que no ha sido probada por la Municipalidad en el presente procedimiento.
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"Artculo 67.- Las municipalidades no pueden cobrar tasas por la fiscalizacin o control de actividades comerciales, industriales o de servicios, que deben efectuar de acuerdo a sus atribuciones previstas en la Ley Orgnica de Municipalidades.

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29. Por tanto, la exigencia de derechos por conformidad de obra respecto de los trabajos ejecutados en el presente caso contraviene lo dispuesto en el artculo 67 de la Ley de Tributacin Municipal, por lo que la exigencia de dichos derechos deviene en ilegal tambin por dicho fundamento. 30. Por otra parte, la Municipalidad ha manifestado que la Liquidacin N0001/2010/SGFCA/LINCE no contiene un proyecto, sino varios proyectos ejecutados en su jurisdiccin, los mismos que han sido ejecutados en diversos aos y que no han sido especificados en la denuncia. 31. Al respecto, cabe sealar que la Municipalidad no ha alcanzado informacin alguna en la que se evidencie a que la infraestructura detallada en la liquidacin materia de cuestionamiento, se encuentre referida a diferentes proyectos o en su defecto a infraestructura instalada en aos diferentes. Por el contrario, de la informacin que obra en el expediente, se aprecia que se est frente a un procedimiento administrativo iniciado por la denunciante, dirigido a regularizar la infraestructura instalada en el distrito de Lince. 32. Por tanto, estando frente a un procedimiento administrativo, las tasas y derechos que resultasen exigibles para el uso de reas y bienes de dominio pblico, deben observar lo dispuesto en los artculos 67 y 70 de la Ley de Tributacin Municipal y 45 de la Ley N027444. 33. Es de indicarse que la ilegalidad identificada, no desconoce la atribucin de la Municipalidad de exigir autorizaciones y fiscalizar la ejecucin del plan de obras de servicios pblicos o privados que afecten o utilicen la va pblica o zonas areas, as como sus modificaciones.

Slo en los casos de actividades que requieran fiscalizacin o control distinto al ordinario, una ley expresa del Congreso puede autorizar el cobro de una tasa especfica por tal concepto. La prohibicin establecida en el presente artculo no afecta la potestad de las municipalidades de establecer sanciones por infraccin a sus disposiciones."

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34. De acuerdo a ello, sera factible que la Municipalidad exija autorizaciones y fiscalice la ejecucin del plan de obras de servicios pblicos o privados que afecten o utilicen la va pblica o zonas areas a travs de un procedimiento previsto para ello y el pago de los derechos de trmite correspondientes, en tanto dichos derechos cumplan con las formalidades previstas para su exigencia y estn determinados en funcin al costo de los servicios prestados y no sean exigidos por el control o fiscalizacin de los trabajos efectuados en tanto no se cuente con una ley expresa que faculte a ello. 35. Por lo expuesto se concluye que los derechos de tramitacin cuyo pago exige la Municipalidad Distrital de Lince a Telefnica del Per S.A.A. a travs de la Liquidacin N 001/2010/SGFCA/LINCE por la instalacin de postes, cmaras y canalizacin constituyen la imposicin de una barrera burocrtica ilegal en cuanto a su determinacin, debiendo la municipalidad cobrar derechos en funcin al costo real que le demanda el trmite de regularizacin de las obras ejecutadas. E. Evaluacin de razonabilidad de la barrera burocrtica cuestionada:

36. De conformidad con el precedente de observancia obligatoria aprobado por el Tribunal de Indecopi mediante Resolucin N 182-97-TDC, habiendo identificado que las exigencias materia de la cuestin controvertida constituyen la imposicin de una barrera burocrtica ilegal, no corresponde efectuar el anlisis de racionalidad de la misma. POR LO EXPUESTO: En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868 y el artculo 48 de la Ley N 27444, modificado por la Ley N 28996; as como en la Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 807; RESUELVE: Primero: desestimar el cuestionamiento efectuado por la Municipalidad Distrital de Lince respecto a la utilizacin del presente procedimiento para

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cuestionar los derechos exigidos a la empresa denunciante establecidos en la Liquidacin N0001/2010/SGFCA/LINCE. Segundo: declarar fundada la denuncia presentada por Telefnica del Per S.A.A. contra la Municipalidad Distrital de Lince, al constituir barrera burocrtica ilegal los derechos de tramitacin establecidos en la Liquidacin N0001/2010/SGFCA/LINCE por la instalacin de postes, cmaras y canalizacin. Tercero: disponer la inaplicacin a Telefnica del Per S.A.A. de la barrera burocrtica declarada ilegal en el presente procedimiento, de conformidad con lo sealado en el artculo 48 de la Ley N 27444, modificado por la Ley N 28996. Cuarto: declarar que el incumplimiento de lo dispuesto en la presente resolucin podr ser sancionado de conformidad con lo establecido en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868. Con la intervencin y aprobacin de los seores miembros de la Comisin: Jos Luis Sardn de Taboada, Jorge Chvez lvarez, Alfredo Mendiola Cabrera y Eduardo Garca-Godos Meneses.

JOS LUIS SARDN DE TABOADA PRESIDENTE

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