ADRIANO CORRA CARDOSO

RESPONSABILIDADE POR VCIOS E DEFEITOS DOS PRODUTOS E SERVIOS LUZ DO CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Gravata/RS 2009

ADRIANO CORRA CARDOSO

RESPONSABILIDADE POR VCIOS E DEFEITOS DOS PRODUTOS E SERVIOS LUZ DO CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

Trabalho de Concluso de Curso Obteno de ttulo de Bacharel em Direito Universidade Luterana do Brasil ULBRA

Orientadora: Iasmine Caron Alves Gravata/RS 2009

ORIENTADORA: Alves, Gegrafa, de professora

Prof.

Iasmine de Mestre

Caron pelo

professora Direito,

Geografia,

PROPUR/UFRGS.

DEDICATRIA

Dedico esta monografia minha estimada tia Ernestina in memorian, que ao longo da trajetria foi responsvel por minha persistncia, ensinando-me que o esforo e a pacincia so a base primordial para alcanar os sonhos, independente do tamanho desses, e jamais se esquecer do trabalho srio e honesto, fato determinante para a concluso do curso de Direito.

AGRADECIMENTOS

minha esposa, pelo apoio inestimvel, fator fundamental para chegar at este momento; minha irm, Renata Aparecida, minha amiga e companheira de todos os momentos; minha av, Rita Maciel, minha conselheira de todas as horas imprescindveis; Aos meus mestres, especialmente, minha orientadora, pela dedicao, pacincia e ateno; Aos meus amigos e colegas companheiros, que em vrios momentos estiveram ao meu lado; E para finalizar, aos meus pais Jos Paulo e Teresinha Corra, que me incentivaram, apoiaram, depositaram pensamento positivo e suas expectativas, fazendo com que eu, cada vez mais, adquirisse conhecimento e crescimento como indivduo, bem como profissional.

PARECER "Quando voc entra em uma situao tensa, e tudo vem contra voc at parecer que voc no conseguiria aguentar nem mais um minuto sequer, no desista, pois esta justamente a situao e momento em que a mar ir virar. Harriet Beecher Stowe

SUMRIO

INTRODUO...........................................................................................................10 1 EVOLUO HISTRICA DAS RELAES DE CONSUMO................................12 2 RELAO JURDICA DE CONSUMO...................................................................15 2.1 Sujeitos da relao de consumo.......................................................................16 2.2 Conceito consumidor.........................................................................................16 2.3 Conceito fornecedor..........................................................................................17 3 DO OBJETO DA RELAO DE CONSUMO.........................................................20 3.1 Produto................................................................................................................20 3.2 Servio.................................................................................................................21 4 PRINCPIOS DA LEI N. 8.078/1990 E OS DIREITOS BSICOS DO CONSUMIDOR...........................................................................................................23 4.1 Princpio da dignidade da pessoa humana e do consumidor........................23 4.2 Princpio da igualdade.......................................................................................23 4.3 Princpio vida, sade e segurana dos consumidores...............................24 4.4 Princpio da proteo e necessidade...............................................................25 4.5 Princpio da transparncia................................................................................26 4.6 Princpio da harmonia........................................................................................27 4.7 Princpio da vulnerabilidade do consumidor...................................................28 4.8 Princpio da inverso do nus da prova..........................................................29 4.9 Princpio da liberdade de escolha....................................................................30 4.10 Princpio da interveno do Estado...............................................................30 4.11 Princpio do equilbrio.....................................................................................31 4.12 Princpio do dever de informar.......................................................................32 4.13 Princpio da proteo contra a publicidade enganosa ou abusiva.............32 4.14 Princpio da proibio das prticas abusivas...............................................33 4.15 Princpio da modificao das clusulas que estabelecem prestaes desproporcionais.....................................................................................................33 4.16 Princpio da responsabilidade solidria.........................................................34 4.17 Princpio da boa-f...........................................................................................34 5 DA RESPONSABILIDADE PELO FATO DO PRODUTO E DO SERVIO...........37 6 DA RESPONSABILIDADE POR VCIO DO PRODUTO E DO SERVIO.............46 7 DIFERENA JURDICA ENTRE O CDIGO CIVIL BRASILEIRO E O CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR QUANTO AS EXPRESSES VCIO E DEFEITO...............................................................................................52 8 CAUSAS DE EXCLUSO DE RESPONSABILIDADE..........................................55 9 O CASO FORTUITO E A FORA MAIOR.............................................................59

CONCLUSO............................................................................................................62 REFERNCIAS..........................................................................................................66

RESUMO

A presente monografia trata sobre as garantias do consumidor frente ao fornecedor, principalmente, no tocante responsabilidade objetiva por vcios e defeitos dos produtos e servios luz da disposio legal (Lei n. 8.078/1990). O objetivo da referida lei proteger todos os consumidores dos detentores do poder econmico, haja vista esses possurem o conhecimento cientfico e tcnico dos produtos e servios lanados na sociedade de massa, sem esquecer-se de respeitar os princpios constitucionais, bem como aqueles do CBDC, quando diante de uma relao de consumo. Sero analisadas espcies de responsabilidade presentes nesse instituto, bem como, a diferena jurdica entre o Cdigo Civil e o Cdigo de Defesa do Consumidor quanto s expresses vcio e defeito, e ainda, se o caso fortuito e a fora maior por si s acarretam excludentes de responsabilidade do fornecedor quanto aos vcios e defeitos nos produtos ou servios. Ademais, analisase sobre os reflexos jurdicos de distino entre vcio e defeito nas relaes de consumo, e ainda, suas definies. O mtodo utilizado foi o dedutivo atravs de pesquisa doutrinria e jurisprudencial.

Palavras-chave: direito do consumidor, vcios, defeitos e responsabilidade.

ABSTRACT

This monograph deals with the guarantees of the consumer against the supplier, particularly with regard to strict liability for defects and defects in products and services in light of the statutory provision (Law 8078/1990). The purpose of this law is to protect all consumers of the holders of economic power, given these possess the scientific and technical knowledge of products and services launched in mass society, without forgetting to respect constitutional principles, as well as those of the CBDC when faced with a ratio of consumption. They will be examined species present responsibility in this institute, as well as the legal difference between the Civil Code and the Code of Consumer Protection regarding the terms "addiction" and "defect", and, if appropriate circumstances and force majeure on its own lead exclusive responsibility of the supplier as to the vices and defects in products or services. Moreover, we analyze the reflections on the legal distinction between defect and defect in consumer relations, and also their definitions. The method used was through deductive research doctrinal and jurisprudential. Keywords: consumer law, vices, defects and liability.

INTRODUO A presente monografia tem como objetivo desenvolver questes acerca da responsabilidade por vcios e defeitos dos produtos e servios luz da disposio legal (Lei n. 8.078/1990), de fundamental importncia para o sistema jurdico, haja vista, o regramento protetivo de defesa do consumidor. Devido revoluo tecnolgica resultante da produo em srie e a grande diversidade de produtos e servios no mercado, adicionaram os riscos aos consumistas decorrentes de erros tcnicos e falhas resultantes da produo dos mesmos, bem como, a m prestao dos servios realizados pelos fornecedores. Para o exposto, ser levado em considerao anlise de opinies e entrevistas dos consumidores ao produto ou servio adquirido, onde ambos devem restar plenamente satisfatrios aos consumidores, uma vez que, devero estar regularmente postos para com suas finalidades. As grandes questes que disciplinam os embates entre consumidores e fornecedores, com suas devidas transformaes e inovaes tecnolgicas, surgem com a amplitude do processo de industrializao devido produo em srie, haja vista, o crescimento da incidncia de vcios e defeitos nos produtos e servios, resultante do no controle individual de adequao e segurana dos produtos distribudos no mercado. Vrios so os fatores que contribuem para o aumento das demandas judiciais, muitos desses se do face responsabilidade pelo fato do produto ou servio resultante da responsabilidade, tanto de forma contratual, como tambm, quem tenha sofrido algum tipo de dano material ou imaterial. Aps a insero da Lei 8.078/1990 no ordenamento jurdico brasileiro, se tornou possvel aos consumidores a devida conscientizao sobre seus direitos frente aos fornecedores, estes por sua vez, aps tal normatizao obrigando-se se adequar ao Cdigo de Defesa do Consumidor.

Nesta pesquisa ser enfocada sobre a responsabilidade pelos vcios e defeitos nos produtos e servios, sendo que a presente delinear-se-, de modo claro os aspectos positivos e negativos das mais variadas situaes sobre responsabilidade, possibilitando maior entendimento embasado nos maiores doutos da jurisdio vigente. Isso posto, a presente pesquisa tem por escopo, deixar claro quanto os elementos indispensveis proteo dos consumidores nas relaes de consumo relacionado com a responsabilidade de vcios e defeitos dos produtos e servios, bem como, os mais recentes entendimentos jurisprudenciais supra, entre fornecedores e consumidores, sendo esses, tratados com maior respeito e dignidade frente queles, que so os detentores do poder econmico.

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1 EVOLUO HISTRICA DAS RELAES DE CONSUMO inquestionvel a evoluo das relaes de consumo no passar do tempo, notadamente a questo histrica revolucionria, da qual da simples troca de mercadorias, transcendeu-se para as operaes de compra e venda. O que eram pequenas relaes de troca pessoais e diretas, no decorrer dos anos se originaram vultosas e milionrias relaes de consumo, fato este que tornaram as relaes consumeristas inegavelmente impessoais e indiretas. Nesse sentir, Rizzatto Nunes menciona que,
[...] Com o crescimento populacional nas metrpoles, que gerava aumento de demanda e, portanto, uma possibilidade de aumento de oferta, a indstria em geral passou a querer produzir mais, para vender para mais pessoas (o que era e legtimo). Passou-se ento a pensar num modelo capaz de entregar, para um maior nmero de pessoas, mais produtos e mais servios. Para isso, criou-se a chamada produo em srie, a standartizao da produo, a homogeneizao da produo.1

Com o enorme crescimento industrial e comercial e o xodo rural devido agricultura mecanizada, originou-se um aumento populacional desordenado nas metrpoles e nos demais centros urbanos, dessa forma, ocorreu a ampliao de servios, ocasionando assim, grande consumo de produtos e servios, fazendo com que para suprir todas as demandas, entrasse em cena a produo em srie, pois cada vez mais, aumentava o nmero de consumidores. Com a produo em srie, os custos tornaram-se menores, porm houve aumento considervel da oferta, assim, alcanando cada vez mais, uma grande quantidade de pessoas, com isso, os meios de fabricao estavam mais vulnerveis a defeitos e vcios, quando inseridos no mercado de consumo. A produo em srie teve incio entre o sculo XIX e XX intensificando-se a partir da Primeira Guerra Mundial, porm seus ndices de produtividade aumentaram de forma exorbitante a partir da Segunda Guerra Mundial, devido insero da
1

NUNES, Luiz Antonio Rizzatto. Curso de Direito do Consumidor. 2. ed., Revista modificada e atualizada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 3.

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tecnologia, bem como, as inovaes das telecomunicaes, entre outras, Rizzatto Nunes pontua que,
A partir da segunda metade do sculo XX, esse sistema passa avanar sobre todo o globo terrestre, de tal modo que permitiu que nos ltimos anos se pudesse implementar a idia de globalizao [...].2

A sociedade com produo em massa surge aps a metade do sculo XX, a chamada sociedade capitalista contempornea, a qual tem por finalidade um custo inicial para fabricao de um determinado produto, e a partir da, reproduzir o mesmo em srie. Dessa forma, ao invs de elaborar milhares de contratos diferentes uns dos outros, torn-los em contrato nico para todos os consumidores. Diante desse modelo padro de consumo, aqueles que produzem determinado produto ou prestam algum tipo de servio de massa ficam condicionados por um contrato de massa, esse por sua vez, chamado de contrato de adeso, assim so as palavras de Rizzatto Nunes Esse padro , ento, o de um modelo contratual que supe que aquele que produz um produto ou um servio de massa planeja um contrato de massa que veio a ser chamado pela Lei n. 8.078 de contrato de adeso. 3 A Lei n. 8.078/1990 oriunda de um subsistema autnomo inserido pelo sistema constitucional Ptrio, pois atravs deste que se deu a base principiolgica constitucional propulsora dos elementos primordiais ao regramento das relaes de consumo. Ainda mais, importante ressaltar que, o CBDC foi o marco de um novo sistema que tem ligao direta com a Constituio Federal de 1988, haja vista, ser institudo por determinao constitucional. A Lei n. 8.078/1990 veio suprir as normas ultrapassadas do Cdigo Civil de 1916, as quais tratavam com situaes no compatveis com as situaes consumeristas de massa. A finalidade do CBDC dar suporte legal nas relaes de consumo, e ao mesmo passo, impedir abusos praticados diante o emergente modelo
2 3

Op. cit., p. 4. Loc. cit.

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de massificao devido ao acelerado crescimento decorrente do advento tecnolgico, da informtica, do sistema computadorizado, dentre outros, aps a metade do sculo XX. Destarte, a interpretao do CBDC deve ser analisada diante da premissa de que as relaes jurdicas de consumo esto condicionadas ao sistema de produo em srie, ou seja, as relaes consumistas possuem fixao unilateral por parte do fornecedor, o qual atravs de um contrato de adeso vincula vrios consumidores.

2 RELAO JURDICA DE CONSUMO

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Para que seja entendida a relao jurdica existente entre consumidor e fornecedor, necessrio compreender a definio de relao jurdica de consumo. No tocante relao de consumo, Fbio Zabot Holthausen define que:
Trata-se, como relao de consumo, todo negcio jurdico que envolva necessariamente duas figuras definidas por lei, consumidor e fornecedor, tendo por objeto da relao um produto ou um servio, recaindo, sobre o consumidor, a tutela legal por tratar-se de parte considerada pela filosofia do Cdigo como a mais fraca na relao.4

Convm ressaltar que a relao de consumo oriunda do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor tem por finalidade proteger tanto o consumidor como o fornecedor, porm o consumidor considerado pela Lei 8.078/90 como mais vulnervel frente o fornecedor na relao jurdica de consumo, uma vez que o detentor do poder econmico, ou seja, o fornecedor conhecedor de todos os meios de produo, dessa forma, faz com que ocorra uma disparidade na relao consumerista. Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes consignam que:
Relao jurdica de consumo o vnculo que se estabelece entre um consumidor, destinatrio final, e entes a ele equiparados, e um fornecedor profissional, decorrente de um ato de consumo ou como reflexo de um acidente de consumo, a qual sofre a incidncia da norma jurdica especfica, com o objetivo de harmonizar as interaes naturalmente desiguais da sociedade moderna de massa.5

Assim, pela leitura consignada, se observa que atravs da relao de consumo entre consumidor e fornecedor fica estabelecido o vnculo obrigacional quando da contratao de um produto ou servio, tendo por finalidade a proteo harmnica quando da efetivao de uma relao contratual na sociedade de massa, uma vez que o art. 170 da CF/1988 tem por objetivo respeitar o princpio da boa f, bem como o equilbrio nas relaes de consumo sem a ocorrncia de abusos no mercado.
4

HOLTHAUSEN, Fbio Zabot. Inverso do nus da Prova nas Relaes de Consumo: Momento Processual. Tubaro: Ed. Unisul, 2006, p. 64. 5 BONATTO, Cludio e MORAES; Paulo Valrio Dal Pai. Questes Controvertidas no Cdigo de Defesa do Consumidor. Porto Alegre: Livraria do Advogado editora, 2003, p. 63.

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Rizzato Nunes, por sua vez, afirma que: [...] haver relao jurdica de consumo sempre que se puder identificar num dos plos da relao o consumidor, no outro, o fornecedor, ambos transacionando produtos e servios. 6 Assim, constata-se que diante de uma relao consumerista, deve restar identificados, consumidor e fornecedor, bem como produtos ou servios, e ainda, que entre estes, haja uma transao consumista. 2.1 Sujeitos da relao de consumo A identificao de uma relao de consumo est contida na Lei n. 8.078/90 a qual trouxe em seu contedo que, para a ocorrncia de uma relao jurdica de consumo devem estar presente seus sujeitos, ou seja, consumidor e fornecedor. 2.2 Conceito de consumidor A caracterstica no que diz respeito o conceito de consumidor a necessidade de aquisio ou utilizao de determinado produto ou servio, porm fundamental que o consumidor seja destinatrio final destes, atendidas sua necessidade particular, haja vista no dispor do controle produtivo de bens e servios, que dessa forma, resta-se submetido a condies dos detentores dos meios de produo. Para elucidar sobre o conceito de consumidor, segue o artigo 2 e pargrafo nico da Lei n. 8.078/90, que assim se define:
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equiparase a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo.7

A definio de consumidor para Jos Geraldo Brito Filomeno significa que:

6 7

Op. cit., p. 71. Artigo 2 do CBDC in verbis: Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo.

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[...] sob o ponto de vista econmico, consumidor considerado todo indivduo que se faz destinatrio da produo de bens, seja ele ou no adquirente, e seja ou no, a seu turno, tambm produtor de outros bens.8

Dessa forma, no mbito econmico, observa-se que o consumidor tanto aquele que utiliza o produto como destinatrio final, como tambm, aquele que se coloca na posio de intermedirio. A Lei consumerista supra por sua vez, estabelece que todo consumidor aquele que adquire ou utiliza produtos ou servios como destinatrio final, mesmo o consumidor no tendo a posse de bens ou de servios, mas simplesmente, em algum momento ter contato com estes, e ao mesmo passo se utilizando dos mesmos. No entanto, para que a proteo do consumidor seja eficiente, diante da teoria maximalista, necessrio que seja estendida a interpretao do art. 2 do CBDC, assim, Jos Geraldo Brito Filomeno consigna que:
[...] A definio do art. 2 deve ser interpretada o mais extensivamente possvel, segundo esta corrente, para que as normas do CDC possam ser aplicadas a um nmero cada vez maior de relaes de mercado. Consideram que a definio do art. 2 puramente objetiva, no importando se a pessoa fsica ou jurdica tem ou no fim de lucro quando adquire um produto ou utiliza um servio. Destinatrio final seria o destinatrio ftico do produto, aquele que o retira do mercado e o utiliza, o consome [...] 9

Nesse diapaso, observa-se que o CBDC tutela o consumidor por ser considerado mais vulnervel na relao contratual, o qual se sobrepe pela sua no profissionalizao, j a teoria maximalista, tem por finalidade proteger tambm o consumidor profissional, de forma a ampliar os agentes do mercado. 2.3 Conceito de fornecedor O conceito de fornecedor est estampado no artigo 3 da Lei n. 8.078/1990, conforme segue:

FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual de direitos do consumidor. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 34. 9 Op. cit., 41.

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Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.10

Joo Batista de Almeida, por sua vez, define fornecedor da seguinte maneira:
Praticamente, a definio legal esgotou todas as formas de atuao no mercado de consumo. Fornecedor no apenas quem produz ou fabrica, industrial ou artesanalmente, em estabelecimentos industriais centralizados ou no, como tambm quem vende, ou seja, comercializa produtos nos milhares e milhes de pontos de venda espalhados por todo o territrio. Nesse aspecto, portanto, a definio de fornecedor se distancia da definio de consumidor, pois quando este h de ser o destinatrio final, tal exigncia j no se verifica quanto ao fornecedor, que pode ser o fabricante originrio, o intermedirio ou o comerciante, bastando que faa disso sua profisso ou atividade principal. Fornecedor , pois, tanto aquele que fornece bens e servios ao consumidor, como tambm aquele que o faz para o intermedirio ou comerciante, porquanto o produtor originrio tambm deve ser responsabilizado pelo produto que lana no mercado de consumo (CDC, art. 18).11

Como se depreende o conceito de Joo Batista de Almeida, fornecedor aquele que fornece, ou ainda, quem intermedeia ou comercializa produto ou servio. Jos Fernando Simo refere que:
Assim, independentemente da qualidade do que presta o servio profissional ou no -, havendo remunerao e habitualidade, o Cdigo de Defesa do Consumidor considera-o fornecedor e a relao, de consumo. A inteno do legislador foi, certamente, possibilitar a incluso do maior nmero possvel de prestadores de servios no conceito de fornecedores, os quais, portanto, tero suas relaes reguladas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Oportuno repetir que o prestador de servios dever exercer na sua atividade remunerada habitualmente e, se assim no for, estaremos diante de uma relao de direito comum.12

Como restou demonstrado, fornecedor a pessoa fsica ou jurdica, a qual realiza atividade econmica, oferecendo e comercializando produtos ou servios, atravs de transao remunerativa e habitualidade.
10

Artigo 3 do CBDC. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. 11 ALMEIDA, Joo Batista de. A Proteo Jurdica do Consumidor. So Paulo: Saraiva, 1993, p. 31. 12 SIMO, Jos Fernando. Vcios do Produto no Novo Cdigo Civil e no Cdigo de Defesa do consumidor. So Paulo: Editora Atlas S.A, 2003, p. 39.

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Rizzatto Nunes explica a definio de fornecedor, referindo que:

No h excluso alguma do tipo de pessoa jurdica, j que o CDC genrico e busca atingir todo e qualquer modelo. So fornecedores as pessoas jurdicas pblicas ou privadas, nacionais ou estrangeiras, com sede ou no no Pas, as sociedades annimas, as por quotas de responsabilidade limitada, as sociedades civis, com ou sem fins lucrativos, as fundaes, as sociedades de economia mista, as empresas pblicas, as autarquias, os rgos da Administrao direta etc.13

Nessa seara, observa-se que fornecedor aquele que desempenha atividades profissionais com habitualidade, sendo necessria a existncia remuneratria da atividade ora desempenhada. Fbio Zabot Holthausen (2006, p. 60) manifesta-se sobre fornecedor, assinalando que:
Fornecedor , dessa maneira, o ente que, de uma forma ou de outra, abastece o mercado de consumo com produtos ou servios de forma habitual e visa remunerao para tanto, devendo haver o carter de profissionalismo. Percebe-se que o profissionalismo (conceito que tem agregado a habitualidade e o lucro) constante para a caracterizao do fornecedor, eis que o CDC no visa qualificar a pessoa no-profissional como fornecedora (isso pelo carter eventual).14

Assim, a habitualidade tem por significado o carter permanente da atividade, uma vez que, os fornecedores objetivam o oferecimento da oferta de produtos e servios atravs do abastecimento ou fornecimento habitual no mercado de consumo. Assim, conclu-se que fornecedor aquele que coloca no mercado de consumo bem mvel ou imvel, material ou imaterial, bem como o fornece atividade mediante remunerao, com habitualidade e lucro, com profissionalismo, assumindo a responsabilidade objetiva derivada de sua atividade. 3 DO OBJETO DA RELAO DE CONSUMO 3.1 Produto
13 14

Op. cit., p. 85. Op. cit., p. 60.

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Produto segundo o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, estabelecido no seu artigo 3, 1, significa que: Art. 3, 1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. 15 Rizzatto Nunes consigna que:
Esse conceito de produto universal nos dias atuais e est estreitamente ligado ideia do bem, resultado da produo no mercado de consumo das sociedades capitalistas contemporneas. vantajoso seu uso, pois o conceito passa a valer no meio jurdico e j era usado por todos os demais agentes do mercado (econmico, financeiro, de comunicaes etc.).16

Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes (2003, p. 96) consignam sobre produto da seguinte forma: Concluindo, entendemos que qualquer bem pode ser produto, desde que vise satisfao de uma necessidade de pessoa e, em conseqncia, seja objeto de relao jurdica de consumo. 17 Jos Fernando Simo, por sua vez, afirma que:
Se o Cdigo de Defesa do Consumidor opta por definir produto como qualquer bem, podemos considerar que, para as relaes jurdicas de consumo, bem e produto tm idntico significado. Ainda que procedentes as crticas sobre a utilizao do termo bens no lugar de produtos, sendo mais adequada porque mais abrangente, parece-nos clara a inteno do legislador de utilizar as expresses como sinnimas.18

Nota-se assim que, o legislador tem por objetivo ampliar o cenrio do CBDC, usando do termo produto como qualquer bem, possibilitando a amplitude da utilizao do mesmo para que o consumidor satisfaa determinada necessidade originria da relao de consumo. Entretanto, Fbio Zabot Holthausen (2006, p.62) consigna que:
Salienta-se que os bens impossveis e os ilcitos no podem ser objeto de uma relao de consumo. Ainda que haja um fornecedor e um
15 16

Artigo 3, 1 do CDBC. Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. Op. cit., p. 90. 17 Op. cit., p. 96. 18 Op. cit., p. 39.

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consumidor, assim definidos pela norma, a relao no ser de consumo, em ambas as situaes h proibio legal de contratao.19

Conforme preceito exposto observa-se que quando ocorrer existncia tanto de bens impossveis como ilcitos, resta frustrada a relao jurdica de consumo, dessa forma fazendo valer as normas de direito, ou seja, para a efetuao de qualquer negcio, deve existir capacidade, legitimidade e objeto lcito. 3.2 Servio Servio segundo o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, no seu artigo 3, 2, dispe que:
Art. 3, 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhistas.20

No tocante a definio de servio, Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes consignam que: Servio, como objeto da relao de consumo, tem como elemento fundamental a existncia de remunerao.21 Jos Fernando Simo pontua que: Servio significa atividade que decorre de uma ao humana e as aes humanas esgotam-se aps serem praticadas. 22 Nota-se nas palavras de Jos Fernando Simo que o servio uma atividade que resta configurada no momento em que o indivduo motiva sua ao. Servio nas palavras de Fbio Zabot Holthausen significa que:
Servio o fornecimento de certa atividade colocada no mercado disposio dos consumidores em geral; , com o fruto do trabalho, desenvolver a produo de atividades que satisfaam as necessidades

19 20

Op. cit., p. 62. Artigo 3, 2 do CBDC. Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhistas. 21 Op. cit., p. 98. 22 Op. cit., p. 40.

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humanas em determinada rea especfica, como por exemplo, os servios prestados pelas empresas de transporte, segurana e bancrias.23

Assim fica evidenciado que, servio a disponibilizao de uma atividade no mercado de consumo, que seja remuneratria, decorrente de uma ao humana, que tenha por finalidade satisfazer determinadas necessidades humanas. Por fim, conclui-se que deve ser garantido a todos consumidores a prestabilidade do fornecimento de servios e que estes atendam satisfatoriamente as necessidades para as quais foram confiadas. Relevante mencionar que a no eficincia da prestao de servios configura a responsabilidade objetiva do fornecedor, o qual deve zelar pela da necessidade satisfativa do consumidor, bem como controlar a prestao dos servios ofertados no mercado de consumo.

4 PRINCPIOS NORTEADORES DA LEI N. 8.078/1990 E OS DIREITOS BSICOS DO CONSUMIDOR

23

Op. cit., p. 63.

23

Os princpios norteadores da Lei n. 8.078/90 e os direitos bsicos do consumidor visam garantir a proteo do consumidor, parte mais vulnervel na relao de consumo, atendendo as necessidades do mesmo, com a finalidade de garantia da dignidade, sade e segurana, refletida nos princpios constitucionais. 4.1. Princpio da dignidade da pessoa humana e do consumidor Este princpio reflete a soberania do texto constitucional, o qual garante o respeito dos demais princpios por ser norma norteadora da Carta Magna. A dignidade da pessoa humana expressa no artigo 4 da lei n. 8.078/1990 est correlacionada garantia constitucional elencada na Constituio federal. Rizzatto Nunes consigna que: A dignidade da pessoa humana e do consumidor garantia fundamental que ilumina todos os demais princpios e normas e que, ento, a ela devem respeito, dentro do sistema constitucional soberano brasileiro. 24 Pelo princpio da dignidade da pessoa humana, constata-se que a base constitucional dos demais princpios contidos na Lei n. 8.078/90 tem sua origem na Carta Magna, especificamente no art. 1, III, da CF/1988
25

. A finalidade deste

princpio garantir aos consumidores que os produtos e servios colocados no mercado sejam adequados ao fim que se destinam, sem vcios e defeitos. 4.2 princpio da igualdade A igualdade um direito assegurado a todos, conforme preceitua o art. 5 da CF/1988, o qual se estende as relaes de consumo, garantindo o equilbrio contratual entre as partes, consumidor e fornecedor, na efetivao da compra de um produto ou prestao de um servio.
24 25

Op. cit., p. 123. Artigo 1 da CF/88. A Republica Federativa do Brasil, formada pela Unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana.

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O princpio da igualdade est inserido no CBDC, e para melhor elucidar o presente princpio, seguem as palavras de Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes:
O Cdigo de Defesa do Consumidor veio para confirmar, de maneira concreta, o princpio da igualdade, pois surgiu para cumprir o objetivo maior de igualar os naturalmente desiguais, jamais podendo acontecer o inverso, isto , desigualar os iguais. 26

de fundamental importncia o princpio da igualdade, o qual deixa claro no art. 5, I da CF/88

27

a imprescindibilidade proteo e o equilbrio individual,

permitindo assim, um convvio de harmonia, compreendendo dessa forma o pretendido pelo legislador, ou seja, possibilitar a igualdade dos indivduos participantes da relao de consumo. Assim, observa-se que a igualdade objetiva proteger o consumidor na relao de consumo, por ser este hipossuficiente e no possuir conhecimento tcnico quando da compra de um produto ou na contratao de um servio, e ainda garante que os vcios e defeitos destes, sejam sanados pelo fornecedor, haja vista sua responsabilidade objetiva. 4.3 Princpio vida, sade e segurana dos consumidores No tocante o princpio vida, sade e segurana dos consumidores expressos no art. 6, I da Lei n. 8.078/1990
28

, dizem respeito a direitos oriundos do

princpio da dignidade da pessoa humana, observa-se assim, ser preceito basilar na garantia de uma qualidade de vida do consumidor, respeitada sua sade e segurana. Rizzatto Nunes pontua que:

26 27

Op. cit., p. 30. Artigo 5 da CF/88. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindose aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio. 28 Artigo 6 do CBDC. So direitos bsicos do consumidor: I a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos.

25

Percebe-se ento, que, consequentemente, a regra do caput do art. 4 descreve um quadro amplo de asseguramento de condies morais e materiais para o consumidor. Quando se refere melhoria de qualidade de vida, est apontando no s o conforto material, resultado do direito de aquisio de produtos e servios, especialmente os essenciais (servios pblicos de transporte, gua e eletricidade, gs, os medicamentos e mesmo imveis etc.), mas tambm o desfrute de prazeres ligados ao lazer (garantido no texto constitucional art. 6, caput) e ao bem-estar moral ou psicolgico. 29

Assim, constata-se que, o princpio supra, tem por objetivo assegurar condies morais ao consumidor, permitindo este, adquirir produtos e servios, bem como aqueles imprescindveis a uma vida digna e no sejam surpreendidos por nenhum vcio ou defeito de um produto ou servio. 4.4 Princpio da proteo e necessidade O princpio da proteo e necessidade tem por finalidade possibilitar melhores condies de vida ao consumidor, bem como, garantir produtos e servios essenciais a vida comum. O princpio da proteo e necessidade est contido no artigo 1 da Lei n. 8.078/1990 30, esse princpio visa proteo e o interesse social do consumidor. Rizzatto Nunes refere que: Uma das questes bsicas que justificam a existncia da lei, indo at a interveno do Estado no domnio econmico, a da necessidade de proteo do consumidor em relao a aquisio de certos produtos e servios. 31 Para a compreenso do princpio da proteo e necessidade em face da Lei 8.078/1990 necessrio entender que o Estado responsvel pelo domnio econmico, tem a necessidade de intervir na relao de consumo, para o consumidor ser protegido nas relaes consumeristas.

29 30

Op. cit., p. 124. Artigo 1 do CBDC. O presente cdigo estabelece normas de proteo e defesa do consumidor, de ordem pblica e interesse social, nos termos do art. 5, inciso XXXII, 170, inciso V, da Constituio Federal e art. 48 de suas Disposies Transitrias. 31 Loc. cit.

26

Dessa forma, observa-se que, tanto a melhoria de vida do consumidor, como a aquisio de produtos e servios essenciais e aqueles que diz respeito ao lazer, necessitam de perfeita qualidade ao fim que se destinam, sem a presena de vcios e defeitos. 4.5 Princpio da transparncia O princpio da transparncia consiste na efetivao de publicidade por parte do fornecedor sobre informaes de produtos e servios possibilitando ao consumidor conhecer previamente qual sua finalidade ftica, tcnica e cientifica, conforme previso do artigo 36, pargrafo nico do CBDC 32. Sobre o princpio da transparncia, Josimar Santos Rosa, menciona que: [...] no se pode pensar em transparncia, quando esta possa estar divorciada dos padres relativos boa-f, elemento capaz de ativar um negcio jurdico, que possa estar em verdadeira inrcia em termos conclusivos. 33 Destarte, observa-se que o negcio jurdico para ser perfeito deve respeitar certos pressupostos de lealdade e oportunizar ao consumidor a maior transparncia possvel sobre determinado produto ou servio, afim de que prevalea a boa-f diante da confiabilidade recproca entre as partes contratantes da relao de consumo. Desta forma, o princpio da transparncia finda obrigar o fornecedor possibilitar ao consumidor a oportunidade de conhecer os produtos e servios disponveis e ofertados no mercado de consumo, obrigando o fornecedor disponibilizar a clareza prvia que o consumidor deve dispor na aquisio de produtos ou de servios.

32

Artigo 36, pargrafo nico do CBDC. O fornecedor, na publicidade de seus produtos ou servios, manter, em seu poder, para a informao dos legtimos interessados, os dados fticos, tcnicos e cientficos que do sustentao mensagem. 33 ROSA, Josimar Santos. Relaes de consumo: a defesa dos interesses de consumidores e fornecedores. So Paulo: Atlas, 1995, p. 39.

27

Nessa

seara, evidencia-se

que

oferta

de

produtos

ou

servios

disponibilizada aos consumidores deve estar de acordo antes da efetivao do contrato, bem como aps a concluso do mesmo, sem vcios e defeitos dos produtos ou servios. 4.6 Princpio da harmonia O princpio da harmonia tem por finalidade harmonizar as partes na relao de consumo no que tange seus interesses, de forma que, ocorra a oportunidade de desenvolvimento econmico atravs do respeito a boa-f, bem como o equilbrio contratual sem a ocorrncia de vcios ou defeitos nos produtos ou servios lanados no mercado de consumo. O presente princpio tambm est esculpido no artigo 4, III do CDC, este se d frente harmonia das relaes de consumo, tendo por origem o princpio constitucional da isonomia e princpios da atividade econmica, conforme estabelece o art. supra, assim exposto:
Art. 4, III. Harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 179 da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores. 34

Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes ressaltam que:

[...] harmonizar o mercado de consumo significa, concretamente, atender quase totalidade dos princpios da ordem econmica consubstanciados no artigo 170 da Constituio Federal. 35

O que se pode ver que a harmonizao do mercado de consumo depende da efetiva prestabilidade de produtos e servios com a melhor qualidade a que se destinam, como fornecer ao consumidor no somente produtos e servios sem
34

Artigo 4, III do CBDC. Harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 179 da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores. 35 Op. cit., p. 57.

28

vcios e defeitos, mas sim, estabelecer relaes de equilbrio, lealdade, boa-f, segurana, entre outros. Assim, o desenvolvimento econmico e tecnolgico estar respeitando o preceito contido no art. 170, inciso V da CF/ 1988. 36 4.7 Princpio da vulnerabilidade do consumidor A vulnerabilidade do consumidor questo imprescindvel a ser tratada na relao de consumo, pois esse considerado parte mais fraca, haja vista a fragilidade do consumidor na relao contratual resultar da questo tcnica e econmica. O fornecedor considerado na maioria das vezes o detentor do poder econmico devido deter na maior parte das vezes superioridade econmica decorrente do conhecimento dos meios de produo e por optar, quando e como produzir ou prestar o servio, para esclarecer, Joo Batista de Almeida consigna que:
[...] os danos enfrentados isoladamente pelos consumidores quase sempre ficaram sem preparao, quer porque pequenos se individualmente considerados, quer por motivos econmicos, j que o consumidor geralmente no possui recursos para a contratao de advogados e para pagar as despesas processuais. Alis, nesse ltimo item salta aos olhos a franca superioridade dos fornecedores, que possuem, em seus estabelecimentos, departamentos jurdicos organizados e de bom nvel tcnico, o que faz aumentar ainda mais a situao de inferioridade do consumidor, a justificar-lhe a tutela. 37

O presente princpio visa no s o equilbrio na relao de consumo na qual o consumidor encontra-se vulnervel diante da produo em massa e de prticas comerciais abusivas. A presuno de vulnerabilidade absoluta, e ainda, alcana qualquer classe social, sem fazer distino de poder econmico, haja vista o consumidor no obter conhecimento especfico sobre determinados produtos ou servios, quando na aquisio destes.

36

Artigo 170, da CF/88. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos a existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: V defesa do consumidor. 37 ALMEIDA, Joo Batista de. A Proteo Jurdica do Consumidor. 4 edio revista e atualizada. Ed. Saraiva, 2003, p. 22.

29

No que concerne a hipossuficincia, est adstrita a pessoa do consumidor, e que diante do caso concreto, caber ao juiz a anlise efetuar a verossimilhana alegada pelo consumidor, uma vez que este no encontra-se nas mesmas condies de exigncias em relao ao fornecedor. Destarte, importante consignar a diferena dos institutos da vulnerabilidade do consumidor e sua hipossuficincia. O princpio da vulnerabilidade aquele que abrange todos os consumidores, conforme preceito do artigo 4, inciso I do CBDC 38, j a hipossuficincia, tem como caracterstica a individualidade destes, diante do estabelecido pelo artigo 6, inciso VIII do CBDC. 39 Nesse contexto, mesmo sendo institutos distintos, muitos utilizam como sinnimos, erroneamente, uma vez que, as realidades jurdicas so antagnicas. 4.8 Princpio da inverso do nus da prova O princpio da inverso do nus da prova considerado um direito bsico do consumidor, conforme prev o art. 6, VIII do CBDC, cujo objetivo facilitar a defesa dos direitos do mesmo na relao de consumo. O nus da prova, via de regra, quem alega, questo esta preceituada no Cdigo Civil Brasileiro, j no CBDC ocorre a inverso deste nus. Para esclarecer este tema, Jos Geraldo Brito Filomeno consigna que:
No caso do consumidor, contudo, em face de sua reconhecida vulnerabilidade pode haver a inverso desse nus, ou seja, fica a cargo do ru demonstrar a inviabilidade do fato alegado pelo autor. Referida inverso, contudo, no obrigatria, mas faculdade judicial, desde que a alegao tenha aparncia de verdade, ou quando consumidor for hipossuficiente, isto , exige-se, neste ltimo caso, que ele no tenha meios para custear percias e outros elementos que visem demonstrar a viabilidade de seu interesse ou direito. 40
38

Artigo 4 do CBDC. A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: I reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo. 39 Artigo 6 do CBDC. So direitos bsicos do consumidor: VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. 40 Op. cit., p. 321.

30

Assim, constata-se que no CBDC a inverso do nus da prova ocorre devido a produo em massa, na qual o consumidor no possui meios adequados para demonstrar a evidncia de determinado defeito do produto. Cabe salientar que, o CBDC dispe sobre a vulnerabilidade do consumidor, pois este no detm o mesmo grau de conhecimento tcnico dos produtos e servios que possui o fornecedor. 4.9 Princpio da liberdade de escolha A concepo de princpio da liberdade para Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes significa que: Liberdade significa, portanto, plena possibilidade de ao no meio social, desde que tal atitude no atinja o mesmo direito de liberdade que reconhecido aos demais integrantes da sociedade. 41 Como se v, a liberdade de escolha correlaciona-se com o princpio da vulnerabilidade, onde garantida ao consumidor a liberdade no momento da contratao na relao de consumo. Destarte, importante consignar que o presente princpio visa garantir a proteo do consumidor frente os contratos de massa, os quais no possibilitam a estipulao de clusulas, devido serem taxativas. Assim, o consumidor encontra-se adstrito a vontade contratual do fornecedor. 4.10 Princpio da Interveno do Estado O Estado visa garantia no apenas do consumidor ter acesso aos produtos e servios, mas tambm oportunizar a qualidade e adequao dos mesmos. Esse princpio anda juntamente atrelado aos princpios constitucionais, dando mais enfoque aquele ligado ao da dignidade da pessoa humana, conforme o preceito

41

Op. cit., p. 35.

31

legal contido no artigo 4, II do CDC Nunes (2005, p. 126):

42

, nesse sentir, segue as palavras de Rizzatto

O inciso II do art. 4 autoriza a interveno do Estado para proteger efetivamente o consumidor, no s visando assegurar-lhe acesso aos produtos e servios essenciais como para garantir qualidade e adequao dos produtos e servios (segurana, durabilidade, desempenho). E volta no inciso VI deste mesmo art. 4, pela qual se verifica a estreita consonncia com os maiores princpios constitucionais, especialmente os da dignidade da pessoa humana, isonomia e princpios gerais da atividade econmica.

Conforme o referido, a interveno do Estado se faz necessrio, intervir na rea econmica e prestar a tutela necessria ao consumidor, atravs da valorizao digna do trabalho de acordo como prev o artigo 170 da CF/1988. Como se v, a finalidade do presente princpio garantir a proteo do consumidor no que se refere qualidade e adequao dos produtos e servios ofertados no mercado de consumo, bem como atender a dignidade humana diante dos interesses econmicos. 4.11 Princpio do equilbrio Esse princpio tem por finalidade garantir um tratamento igualitrio e equilibrado nas relaes jurdicas, conforme preceitua o artigo 3, I, da CF. 43 No entanto, Joo Batista de Almeida assinala que:
Numa considerao talvez utpica, poder-se ia dizer que, uma vez alcanando esse to almejado equilbrio ideal , o consumidor seria alado condio de igualdade em face do empresrio, e, nesse relacionamento de maturidade e conscincia, no haveria mais necessidade de tutela. Ele estaria emancipado: no seria hipossuficiente, nem vulnervel.
44

42

A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: II ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor. 43 Artigo 3 da CF/88. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria. 44 Op. cit., p. 33.

32

Como demonstra o princpio do equilbrio, busca-se a garantia do cumprimento obrigacional decorrente da relao de consumo entre fornecedor e consumidor, assim, o objetivo desta relao a satisfazer as necessidades do consumidor e harmonizar os interesses dos contratantes. 4.12 Princpio do dever de informar Trata-se o presente princpio da obrigao do fornecedor a fornecer informaes dos produtos e servios, bem como, caractersticas, qualidades, entre outros, de forma que apresente clareza e preciso, de outro lado, proibir omisses e falhas, conforme preleciona Rizzatto Nunes:
Trata-se de um dever exigido mesmo antes do incio de qualquer relao. A informao passou a ser componente necessrio do produto e do servio, que no podem ser oferecidos no mercado sem ela. 45

Assim, o princpio da informao se efetiva com a prestao de informaes antes do comeo de uma relao de consumo sobre o produto e o servio, e ainda, est intimamente em consonncia com o princpio da transparncia, somando assim, o dever do fornecedor prestar informaes quanto aos produtos e servios ofertados no mercado. 4.13 Princpio da proteo contra a publicidade enganosa ou abusiva Trata esse princpio da proteo do consumidor quanto explorao da atividade econmica, no que tange a atividade publicitria. a forma pela qual os produtos e servios se expressam diante dos consumidores, conforme artigo 6, IV do Cdigo de defesa do Consumidor 46. Ademais ressalta Rizzatto Nunes:
A idia da abusividade tem relao com a doutrina do abuso do direito. Foi a constatao de que o titular de um direito subjetivo pode dela abusar no seu exerccio que acabou por levar o legislador a tipificar certas aes como abusivas. 47

45 46

Op. cit., p. 129. Artigo 6 do CBDC. So direitos bsicos do consumidor: IV a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios. 47 Op. cit., p. 132.

33

Dessa forma, constata-se que a publicidade enganosa ou abusiva fere diretamente o consumidor, o qual no possui os meios adequados na compra de um produto ou contratao de um servio, haja vista ser vulnervel, parte mais fraca na relao de consumo. 4.14 Princpio da proibio de prticas abusivas O princpio proibitivo das prticas abusivas est relacionado ao abuso do direito, ou seja, este abuso se define pelo excesso do exerccio de um direito, atravs do irregular direito por aquele que exerce a titularidade do mesmo, nesse sentido estabelece os artigos 51 a 53 do CBDC. Nesse contexto, os artigos 51 a 53 expressam caractersticas que visam coibir abusos oriundos da atividade econmica que abuse da colocao de produtos ou servios no mercado de consumo, haja vista a imposio de regras contratuais abusivas. 4.15 Princpio da modificao das clusulas que estabeleam prestaes desproporcionais A garantia desse princpio diz respeito proteo do consumidor diante das clusulas contratuais desproporcionais relacionadas s prestaes, resultando da, garantir a reviso de determinadas clusulas que se tornem onerosas demais, dessa forma Rizzatto Nunes conceitua assim:
A lei n. 8.078, com supedneo nos princpios da boa-f e do equilbrio (art. 4, III), da vulnerabilidade do consumidor (art. 4, I), que decorre da necessidade da aplicao concreta do princpio constitucional da isonomia (art. 5, caput, da CF), garante o direito de modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais, bem como assegura o direito reviso das clusulas em funo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas [...]. 48

Nesse

diapaso,

deve

ressaltar

que

tornando

nula

uma

clusula

desproporcional, no enseja extino do contrato, pois esse princpio tem por finalidade modificar o contrato e no extingui-lo.
48

Op. cit., p. 133.

34

Assim,

quando

consumidor

sentir

sobrepeso

em

prestaes

desproporcionais, acarretar a faculdade de modificaes das clusulas sem extino do contrato. 4.16 Princpio da responsabilidade solidria A responsabilidade solidria aquela que em decorrncia de dano, respondero solidariamente o fabricante, o produtor, o construtor, o importador e o comerciante tendo que reparar todos os prejuzos causados ao consumidor. O princpio da responsabilidade solidria est contido no pargrafo nico do artigo 7 do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. 49 Assim, compreende-se que, resta ao consumidor ser indenizado e ressarcido, diante de seus prejuzos pelo responsvel uma vez acionado, cabendo a este, ingressar contra os demais responsveis caso queira restituir os gastos assumidos, uma vez que, a responsabilidade solidria configura-se na responsabilidade objetiva, ou seja, quando da existncia de um defeito ou vcio de um produto ou servio, continua o consumidor a merc da reparao do dano. 4.17 Princpio da boa-f O princpio da boa-f segundo Josimar Santos Rosa aquele que: Pelo exerccio da transparncia torna-se evidente o princpio da boa-f, que deve caracterizar-se como meio de recomendao para o desenvolvimento do prprio consumo. 50 A boa-f objetiva para o renomado autor Rizzatto Nunes, assim se expressa: um princpio que visa garantir a ao sem abuso, sem obstruo, sem causar leso a ningum, cooperando sempre para atingir o fim colimado no contrato, realizando os interesses das partes. 51
49

Artigo 7, pargrafo nico do CBDC. Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de consumo. 50 Op. cit., p. 46. 51 Op. cit., p. 128.

35

No que tange sobre o princpio da boa-f, manifestam-se Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes que:
A boa-f objetiva traduz a necessidade de que as condutas sociais estejam adequadas a padres aceitveis de procedimento que no induzam a qualquer resultado danoso para o indivduo, no sendo perquirido da existncia de culpa ou de dolo, pois o relevante na abordagem do tema a absoluta ausncia de artifcios, atitudes comissivas ou omissivas, que possam alterar a justa e perfeita manifestao de vontade dos envolvidos em um negcio jurdico ou dos que sofram reflexos advindos de uma relao de consumo. 52

Analisando o princpio da boa-f, constata-se que a relao de consumo necessita no apenas da manifesta vontade das partes, mas sim, atingir a finalidade do contrato, ou seja, as partes devem seguir parmetros de lealdade e honestidade, objetivando a garantia da ao sem abuso. Por fim, observa-se que os princpios que norteiam as relaes de consumo possuem caractersticas de ordem pblica e de interesse social, tendo por finalidade garantir uma sociedade jurdica harmnica, permitindo o acesso dos cidados justia com o objetivo de equilbrio entre os contratantes da relao de consumo, ou seja, consumidor e fornecedor. Neste contexto, nota-se a relevncia desses princpios norteadores, que diante das modificaes dinmicas das relaes do mercado de consumo, servem para proteger e atender as necessidades do consumidor diante do aumento massificado de produtos e servios inseridos diariamente no grande mercado, desta forma, objetiva-se coibir prticas lesivas de vontade unilateral.

52

Op. cit., p. 37/38.

36

5 DA RESPONSABILIDADE PELO FATO DO PRODUTO E DO SERVIO Para iniciar, importante ressaltar a definio jurdica de responsabilidade, assim, deve-se consignar sobre as modalidades existentes no Cdigo Civil Brasileiro, bem como no Cdigo de Defesa do Consumidor. O CCB contempla a responsabilidade subjetiva e a responsabilidade objetiva, nesse diapaso Marcelo Silva Britto afirma que:

37

O Direito Civil moderno consagra o princpio da culpa como basilar da responsabilidade extracontratual, abrindo, entretanto, excees para a responsabilidade por risco, criando-se, assim, um sistema misto de responsabilidade. 53

O que se pode observar que o sistema misto oriundo da responsabilidade de risco abre portas para a responsabilidade objetiva no CCB, haja vista, a predominante nesse instituto a subjetividade. A definio de responsabilidade decorre da obrigao contratada, a qual tem por objetivo o dever de atingir a finalidade pactuada na relao contratual, caso restar prejudicada, assume o responsvel como seus, os danos causados a outrem devendo indeniz-los. Diante do receio de possveis danos causadores de prejuzo para os consumidores, decorrente do fato do produto e do servio, o CBDC adotou a responsabilidade objetiva, dessa forma demonstrando a devida preocupao de ordem pblica. Assim posiciona-se Danielle Silva Moreira:
O Cdigo de Defesa do Consumidor foi positivado a fim de prevenir e reparar os danos causados aos consumidores finais que muitas vezes no tinham seus interesses de reparao frustrados devido ao fato de em muitos casos a prova da culpa do fornecedor ser invivel para eles. Destarte, a adoo da responsabilidade objetiva dos fornecedores de produtos e servios e a conseqente tutela do consumidor vulnervel tm a finalidade de incentivar a qualificao dos bens e servios postos no mercado de consumo, bem como garantir o respeito dignidade, sade e segurana do pblico consumidor. 54

Nesse contexto, antes da insero da responsabilidade objetiva contida do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, no dispunha o consumidor dos meios necessrios para constituir prova de que o fornecedor era o culpado pelo evento danoso, razo pela qual, muitos fornecedores, utilizavam deste artifcio prejudicando
53

BRITTO, Marcelo Silva. Alguns aspectos polmicos da responsabilidade civil objetiva no novo Cdigo Civil. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=5159. Acesso em 20/11/2009, p. 4.
54

MOREIRA, Danielle Silva. Direito do Consumidor Da responsabilidade pelo Fato do Produto e do Servio. Disponvel em: http:// http://www.webartigos.com/articles/15939/1/direito-do-consumidor--daresponsabilidade-pelo-fato-do-produto-e-do-servico/pagina1.html. Acesso em: 05/06/2009, p. 9.

38

a relao de consumo, pois sendo este o detentor do poder econmico e o consumidor sem possuir meios adequados para fazer valer seu direito, cada vez mais, ocorria o desequilbrio nas relaes contratuais de consumo. O legislador ao inserir a responsabilidade objetiva na Lei n. 8.078/90 fez com que aproximasse consumidor e fornecedor em uma relao de consumo mais equilibrada, pois assim, alm de fazer com que o fornecedor qualifique seus bens e servios lanados no mercado, garantisse o respeito dignidade, sade e segurana aos consumidores finais. Para melhor vislumbrar sobre a responsabilidade subjetiva, esta est contida no artigo 186 do Cdigo Civil Brasileiro, conforme segue:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. 55

Welynton Dourado Gomes no que refere responsabilidade subjetiva assinala que:

Por fim, no mbito da responsabilidade civil subjetiva ou aquiliana, o elemento subjetivo culpa est fortemente enraizado, devendo a vtima, alm de provar a leso e o nexo de causalidade, fazer prova de que o agente violador da norma agiu com dolo ou culpa. 56

importante ressaltar que a reparao do dano somente ocorrer quando o consumidor provar a existncia de culpa do fornecedor, questo esta de difcil probabilidade devido o altssimo desenvolvimento tcnico dos produtos e servios inseridos no mercado, e ainda, face produo em massa, jamais ter o consumidor meios adequados para que possa constituir prova de culpa contra o detentor do poder econmico, ou seja, o fornecedor.

55

Artigo 186 do CCB. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. 56 GOMES, Welynton Dourado. A responsabilidade civil subjetiva no Cdigo de Defesa do Consumidor. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=12332. Acesso em 13/10/2009, p. 2.

39

Sendo assim, a responsabilidade objetiva atravs de seu carter protetivo possibilita relaes de consumo com maior equidade, no simplesmente para proteger nica e exclusivamente o consumidor, mas sim, equilibrar as relaes consumeristas entre consumidor e fornecedor. Nesta seara, a Lei n. 8.078/1990 trouxe em seu contedo a responsabilidade objetiva, mais especificamente nos seus artigos 12 a 14. Nesse contexto, o defeito em face do fato do produto aquele em que no oferece a segurana esperada, quanto sua apresentao e riscos esperados, de outro lado, o defeito em face do servio resulta quando no existe a devida segurana do servio oferecido ao consumidor, no que se refere seu fornecimento, os riscos esperados e o perodo de seu fornecimento. No que tange a responsabilidade pelo fato do produto e do servio, Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes se posicionam da seguinte forma:
Importa frisar, desde j, que no fundamental para esta norma a existncia de relacionamento contratual, j que o resultado final, ou seja, um dano em uma das trs modalidades inicialmente declinadas (incolumidade fsica, psquica ou dano externo ao produto ou servio) suficiente para o reconhecimento do dever de indenizar. 57

Cabe ressaltar que o fato do produto decorre de um defeito, este por sua vez, aps ser inserido no mercado de consumo acarretar prejuzo a sade e segurana dos consumidores. Este defeito o causador de um dano moral ou material, mesmo que seja um dano externo ao produto ou servio enseja o dever de indenizao. Portanto, os riscos de desenvolvimento dos produtos ou de servios inseridos no mercado de consumo, mesmo que, analisados por todas as normas tcnicas de segurana e no podendo ser identificados, a responsabilidade cabe ao fornecedor, pois este assume como seus os riscos do desenvolvimento, dessa forma, deve reparar os danos fsicos, psquicos ou aqueles externos ao produto ou servio.

57

Op. cit., p. 115.

40

Convm ressaltar que, quando no for possvel identificar o fornecedor, o consumidor pleitear a responsabilidade do comerciante, pois este tambm responde objetivamente, pois diante do artigo 3 da Lei n. 8.078/90
58

, tambm

considerado fornecedor aquele que comercializar produtos ou prestar servios. A responsabilidade objetiva se estende ao comerciante, conforme estabelece o artigo 13 do CBDC, nesse sentido:
O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando: I o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados. II o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador. III no conservar adequadamente os produtos perecveis. 59

Nota-se que o comerciante tem responsabilidade objetiva e solidria, ou seja, responde objetivamente pelo produto colocado no mercado independentemente do fornecedor ser ou no identificado, a no identidade do produto, bem como a m conservao dos produtos. Quanto responsabilidade solidria, poder o comerciante se ressarcir dos danos causados e buscar a restituio do fabricante, do produtor e do importador, para juntos assumirem o controle sobre os produtos inseridos no mercado, assim, o consumidor no fica vulnervel e desprotegido. Quanto responsabilidade solidria, assim se manifestou a jurisprudncia:
CONSUMIDOR. PROTESTO INDEVIDO. ABALO DE CRDITO. DANO MORAL. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. VALOR DA INDENIZAO. I. irrelevante perante a consumidora lesada a discusso acerca da responsabilidade pela emisso dos boletos bancrios defeituosos (a ela entregues pela prpria comerciante), cujo pagamento no acusado gerou a negativao indevida. Matria a ser solvida entre os parceiros da cadeia de fornecedores em via de regresso. Responsabilidade solidria (CDC, art. 7, par. nico). II. O valor da indenizao por dano moral decorrente de abalo de crdito por negativao indevida, fixado que foi pela sentena em R$ 2.500,00, no comporta reduo, ainda que a recorrente tenha prontamente levantado o protesto to logo citada e a dvida
58

Artigo 3 do CBDC. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. 59 Artigo 13 do CBDC. O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando: I o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados. II o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador. III no conservar adequadamente os produtos perecveis.

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questionada fosse de pequeno valor, uma vez que a natureza da leso por si s j autorizaria a fixao de valor superior. Sentena confirmada pelos prprios fundamentos. Recurso desprovido. Unnime. (Recurso Cvel N 71001788108, Primeira Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais, Relator: Joo Pedro Cavalli Junior, Julgado em 16/10/2008). 60

Desta forma, observa-se que quando surge uma obrigao por parte do fornecedor, poder o consumidor pleitear seu direito junto os agentes detentores do poder econmico, pois estes detm o controle sobre seus produtos, haja vista serem os responsveis pela colocao de determinado produto no mercado de consumo. O propsito do CBDC a responsabilizao objetiva do fornecedor, uma vez esse desenvolver uma atividade de risco decorrente do desenvolvimento da atividade. No que diz respeito responsabilidade pelo fato do produto e do servio, Joo Batista de Almeida destaca que:
Os produtos e servios ofertados no mercado destinam-se a satisfazer as necessidades dos consumidores, nos aspectos de indispensabilidade, utilidade e comodidade, sendo conatural a expectativa de que funcionem conveniente e adequadamente ou se prestem finalidade que deles legitimamente se espera. No fosse assim e no estaria justificada a razo de sua existncia. 61

Importante ressaltar que os fornecedores de produtos e servios na suas atividades buscam atingir a finalidade para quais estes so colocados no mercado consumista, ou seja, a atividade fim procura ser segura e eficiente atravs de meios de controle e qualidade, evitando o mximo colocar produtos ou prestar servios defeituosos no mercado de consumo. Nesse sentir, a teoria do risco/custo/benefcio para Rizzatto Nunes significa:
A reduo da margem de risco a baixos nveis (isto , a aplicao mxima no estudo de todas as variveis) eleva o custo a valores astronmicos, inviabilizando o projeto econmico. Em outras palavras, o

60

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Recurso Cvel N 71001788108, Primeira Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais, Relator: Joo Pedro Cavalli Junior, Julgado em 16/10/2008. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em 23/11/2009. 61 Op. cit., p. 80.

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custo, para ser suportvel, tem de ser definido na relao com o benefcio. Esse outro binmio custo benefcio tem de ser considerado. 62

Na anlise estabelecida por Jos Fernando Simo preleciona:

Em regra, a responsabilidade civil nas relaes de direito comum subjetiva, tornando-se objetiva apenas por fora de lei, J no Cdigo de Defesa do Consumidor, a questo seria encarada de maneira oposta: a regra a responsabilidade objetiva, sendo subjetiva como exceo (e. g., a responsabilidade dos profissionais liberais do art. 14, 4, que ser apurada mediante a verificao de culpa). 63

Mesmo o fornecedor tomando todos os cuidados cabveis na produo ou prestao do servio, acaba adentrando no mercado consumista produtos e servios inaptos ao fim que se destinam. No entanto, est sujeito o fornecedor a responsabilidade objetiva, conforme preceitua Fabrcio Castagna Lunardi:
Na dogmtica, encontra-se que a responsabilidade civil pode ser classificada em contratual e extracontratual. Responsabilidade contratual aquela que decorre diretamente e em funo de um contrato, ou seja, de uma obrigao contratual originria, de modo que ser responsabilizado civilmente aquele que inadimplir essa obrigao. A responsabilidade extracontratual, tambm chamada de aquiliana, deriva, geralmente, de um ato ilcito, de uma obrigao jurdica que decorre de uma norma legal, e no do contrato. Essa distino, em relao matria de proteo do consumidor, entretanto, resta superada. 64

fornecedor

ao

desenvolver

determinada

atividade

que

possa

posteriormente causar algum dano, assume como exclusivamente seus os riscos do negcio, assim surgiu teoria do risco, diante dos produtos ou servios disponibilizados no mercado. Assim, a responsabilidade objetiva se estende ao comerciante, com base nas palavras de Rizzatto Nunes as quais destacam:
No que respeita ao caput do art. 13, necessrio ressaltar que o vocbulo igualmente tem de ser interpretado no duplo sentido de que o comerciante tem as mesmas responsabilidades firmadas no artigo anterior (o12) e que ele solidariamente responsvel com os agentes do art. 12. E assim, todos so solidrios. Nem poderia ser de outra forma, porquanto a responsabilidade do comerciante, pelo menos nas hipteses dos incisos I e
62 63

Op. cit., p. 154. Op. cit., p. 174/175. 64 LUNARDI, Fabrcio Castagna. A responsabilidade civil do fornecedor por vcios dos produtos no Cdigo de Defesa do Consumidor. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp? id=8267. Acesso em 29/05/2009, p. 3.

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II, somente existe porque o produto original no foi ou no est identificado. Bastava a identificao para excluir a responsabilidade do comerciante. 65

A responsabilidade pelo fato do produto e do servio do fornecedor objetiva, no h necessidade da comprovao de culpa deste, basta apenas o consumidor demonstrar o dano e o nexo causal, para melhor elucidar, afirma Joo Batista de Almeida que:
Consagrada a responsabilidade objetiva do fornecedor, no se perquire a existncia de culpa; sua ocorrncia irrelevante e sua verificao desnecessria, pois no h interferncia na responsabilizao. Para a reparao de danos, no particular, basta a demonstrao do evento danoso, do nexo causal e do dano ressarcvel e sua extenso. 66

Importante ressaltar a exceo do Cdigo de Defesa do Consumidor no que se refere responsabilidade civil objetiva dos profissionais liberais, a qual baseia-se na culpa. Finalmente, no alcana esta exceo empresas que prestam servio em larga escala, conforme sustenta Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes:
Saliente-se, ainda, que nas empresas que exercem a prestao de servios em larga escala j existe todo um planejamento prevendo os custos das possveis indenizaes a serem pagas, custos estes que so automaticamente repassados para o preo final pago pelos consumidores. Esta estrutura organizacional, de um modo geral, no existe no campo das profisses liberais, pelo que no praticada a socializao dos prejuzos antes comentada, ficando estes individualizados na pessoa do profissional liberal. 67

Importante ressaltar sobre a responsabilidade extracontratual luz do CBDC, esta por sua vez aquela que necessariamente no esteja adstrita aquele que contratou determinado produto, mas quem tenha sofrido algum tipo de dano, sobre isso destaca Marcelo Azevedo Chamone que:
A responsabilidade pelo fato do produto ou do servio extracontratual, no estando relacionada ao correto adimplemento do contratado. Como conseqncia disso, temos que poder ser vtima do acidente de consumo no s aquele que contratou, mas qualquer um que tenha sofrido danos, materiais ou imateriais, em razo do evento CDC, art. 17. 68
65 66

Op. cit., p. 275. Op. cit., p. 84. 67 Op. cit., p. 127. 68 CHAMONE, Marcelo Azevedo. A proteo do consumidor em razo do fato e do vcio do produto ou servio. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9069. Acesso em 30/03/2009, p. 3.

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Acerca do tema ora proposto, Michele Oliveira Teixeira e Simone Stabel Daudt destacam que:
Portanto, para haver a responsabilidade do fornecedor necessrio, alm claro, do defeito e do nexo de causalidade entre este e o dano sofrido pelo consumidor, que o produto entre no mercado de consumo de forma voluntria e consciente. 69

O CBDC um sistema autnomo e prprio o qual orienta-se pela Carta Magna quando se trata de relao de consumo. Conforme vimos anteriormente, importante consignar a distino da responsabilidade pelo fato do produto no CBDC nas palavras de Silvio Lus Ferreira da Rocha, o qual afirma que:
[...] O Cdigo tem em mira duas rbitas de proteo do consumidor. A primeira voltada para a incolumidade fsico-psquica do consumidor, isto , procurando proteger a sade e segurana do consumidor dos danos causados por produtos defeituosos (os chamados acidentes de consumo). A segunda, voltada para a incolumidade econmica do consumidor, procurando proteger o patrimnio dele dos prejuzos relacionados com a qualidade e com quantidade dos produtos introduzidos no mercado. 70

Nesse contexto, observa-se que a responsabilidade pelo fato do produto origina-se quando ocorrer a existncia de danos a sade e segurana do consumidor, haja vista a insero de produto com defeito no mercado.

69

TEIXEIRA, Michele Oliveira; DAUDT, Simone Stabel. Aspectos da responsabilidade civil no Cdigo de Defesa do Consumidor. Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=9453. Acesso em 13/10/2009, p. 4. 70 ROCHA, Silvio Lus Ferreira. Responsabilidade civil do fornecedor pelo fato do produto no direito brasileiro. 2 ed. ver. Atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 64/65.

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6 DA RESPONSABILIDADE POR VCIO DO PRODUTO E DO SERVIO A responsabilidade por vcio do produto e do servio est inserida no artigo 18 CBDC, o qual estabelece:
Art. 18 Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 71

71

Artigo 18 do CBDC. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas.

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O julgado que segue, do egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul demonstra configurado vcio de qualidade do produto, verbis:
APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. QUESTO DE FATO. CORPO ESTRANHO ENCONTRADO NO INTERIOR DE GARRAFA DE CERVEJA. DANO MORAL VERIFICADO. QUANTUM INDENIZATRIO. Hiptese em que foi encontrado um objeto dentro de uma garrafa de cerveja, o que implica em vcio de qualidade do produto (art. 18 do CDC). Dano moral que se caracteriza em razo do prprio fato, ante o inusitado, no havendo a necessidade do consumo do produto para a caracterizao do dano, situao somente que agravaria os dissabores. Valor da condenao fixado de acordo com as peculiaridades do caso em concreto, os princpios da razoabilidade e proporcionalidade, alm da natureza jurdica da indenizao. APELO PROVIDO. UNNIME. (Apelao Cvel N 70020983052, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Tasso Caubi Soares Delabary, Julgado em 12/12/2007). 72

Nesse sentido, segue a jurisprudncia:

RESPONSABILIDADE CIVIL - AO COMINATRIA CUMULADA COM PEDIDO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. COMPRA E VENDA DE CASA MISTA. VCIOS DE QUALIDADE. Em princpio, negcios devem ser bons para ambas as partes, sendo indesejvel a baixa qualidade do produto ou servio. O Cdigo de Defesa do Consumidor tem por finalidade proteger as expectativas legtimas do contratante. Compete ao fornecedor informar com a maior preciso, clareza e veracidade acerca do negcio contratado, inclusive na fase pr-contratual, no importando ser uma construo de baixo custo. Dever legal de garantia. H infringncia do fornecedor aos princpios da informao e confiana que regem a legislao consumerista quando no h esclarecimentos acerca da prematura deteriorao do imvel em razo do material disponibilizado. Constitui publicidade enganosa propaganda veiculando caractersticas falsas sobre o imvel colocado a venda e omitindo dados importantes, induzindo o consumidor a erro sobre a adequao do imvel s suas expectativas. Reconhecido dano material em razo da necessidade de reconstruo da moradia pelos vcios apresentados. Incidncia de dano moral pela frustrao de expectativa e constrangimento sofrido na aquisio da casa prpria. Apelao desprovida. Sentena mantida. Deciso unnime. (Apelao Cvel N 70016131872, Dcima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jorge Alberto Schreiner Pestana, Julgado em 17/05/2007). 73

Como se v, observa-se que os vcios de qualidade so aqueles que diminuem o valor do produto ou do servio prestado, restando assim, estes por sua vez, em desacordo com as mensagens, publicitrias, oferta e contrato.
72

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70020983052, Nona Cmara Cvel, Relator: Tasso Caubi Soares Delabary, Julgado em 12/12/2007. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009.
73

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70016131872, Dcima Cmara Cvel, Relator: Jorge Alberto Schreiner Pestana, Julgado em 17/05/2007. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009.

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A responsabilidade por vcio do produto e do servio responsabiliza o fornecedor independente de culpa, conforme viso dos ilustres doutrinadores Cludio Bonatto e Paulo Valrio Dal Pai Moraes (2003, p. 137) os quais colocam:
Tem suporte a responsabilizao do fornecedor independentemente de culpa, tambm na necessidade de socializao dos custos, internalizando estes na estrutura produtiva dos agentes econmicos, a fim de que sejam distribudos. 74

Na seara da responsabilidade objetiva, decorrente da teoria do risco do negcio, Marcelo Azevedo Chamone afirma que:
Assim, a presena do aspecto subjetivo no elemento ato antijurdico do trip da responsabilidade civil (ato antijurdico + nexo de causalidade + dano), mostra-se desnecessria, e nem mesmo chega a ser investigada para fins de apurao da responsabilidade do agente. Ainda que ele tenha pautado sua atuao com diligncia, no incorrendo em culpa em momento algum, poder vir a ser responsvel pelo vcio do produto ou servio, ou ainda pelo acidente de consumo causado pelo produto ou servio. 75

Nesse contexto, o legislador menciona a teoria do risco do negcio como fator determinante para a responsabilizao objetiva do fornecedor, pois uma das caractersticas primordiais da atividade econmica o risco do negcio, sendo garantido ao empreendedor a livre iniciativa, porm est sujeito tanto ao sucesso como ao fracasso. A responsabilidade objetiva nada mais que a garantia de que o fornecedor colocar no mercado de consumo produtos e servios de qualidade, garantindo assim, direito bsico do consumidor. Quanto ao tema da responsabilidade por vcio do produto e do servio, Joo Batista de Almeida esclarece que:
(...) a responsabilidade por vcios busca proteger a esfera econmica, ensejando to somente o ressarcimento segundo as alternativas previstas na lei de proteo, substituio da pea viciada, substituio do produto por outro, restituio da quantia paga ou abatimento do preo (art. 18, caput e 1, I a III). 76

74 75

Op. cit., p. 137. Op. cit., p. 2. 76 Op. cit., p. 92.

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O julgado abaixo deixa clara a responsabilizao do fornecedor quando configurado o vcio do produto, verbis:

EMENTA: APELAAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. VCIO DO PRODUTO. APARELHO CELULAR QUE NO ATENDEU AO FIM QUE SE PROPUNHA. INCIDNCIA DO ART. 18 DO CDC. DESCASO DO FORNECEDOR E DA FABRICANTE COM O CONSUMIDOR. DANO MORAL CONFIGURADO NO CASO CONCRETO. NUS DA PROVA. TEORIA DA CARGA DINMICA DO NUS DA PROVA. PRELIMINAR AFASTADA. PRELIMINAR AFASTADA. APELOS DESPROVIDOS. (Apelao Cvel N 70019550425, Sexta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Artur Arnildo Ludwig, Julgado em 28/08/2008). 77

Assim, cabe ao fornecedor restituir o consumidor que adquiriu o produto ou o servio com vcio, nesse sentido segue o posicionamento jurisprudencial:
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO COMINATRIA. DECISO QUE DEFERIU LIMINAR DETERMINANDO QUE A LOJA REQUERIDA FORNECESSE NOVO CELULAR REQUERENTE. Trata-se de tpico caso de responsabilidade por vcio do produto, porquanto o celular adquirido na loja requerida no funciona. Medida liminar que encontra respaldo no art. 18, 1, I, CDC, que concede ao consumidor a faculdade de exigir do fornecedor a substituio do produto inadequado por outro da mesma espcie. AGRAVO A QUE SE NEGA SEGUIMENTO. (Agravo de Instrumento N 70011336427, Vigsima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Aquino Flores de Camargo, Julgado em 05/04/2005) 78

E ainda, no que tange a responsabilidade do fornecedor pelos vcios do produto ou do servio, Roberto Senise Lisboa afirma que:
Vcio de qualidade do produto aquele que existe poca da sua aquisio junto ao fornecedor, que torna o bem inadequado para o fim ao qual ordinariamente se destina. Trata-se, pois, de vcio que afeta a funcionalidade econmica do produto, dele no se podendo extrair o proveito esperado. O vcio de qualidade do produto inviabiliza a satisfao dos interesses do consumidor, causando prejuzo econmico ao seu adquirente. 79

77

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70019550425, Sexta Cmara Cvel, Relator: Artur Arnildo Ludwig, Julgado em 28/08/2008). Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009.
78

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Agravo de Instrumento N 70011336427, Vigsima Cmara Cvel, Relator: Jos Aquino Flores de Camargo, Julgado em 05/04/2005. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009. 79 LISBOA, Roberto Senise. Responsabilidade Civil nas Relaes de Consumo. 2 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 220/221.

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Para o ilustre doutrinador Rizzatto Nunes a responsabilidade pelo vcio do produto atinge aos participantes do ciclo de produo, conforme cita:
Dessa maneira, a norma do caput do art. 18 coloca todos os partcipes do ciclo de produo como responsveis diretos pelo vcio, de forma que o consumidor poder escolher e acionar diretamente qualquer dos envolvidos, exigindo seus direitos que adiante examinaremos. 80

No que tange responsabilidade solidria, assim se manifesta a jurisprudncia:

APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL. CONSUMIDOR. VCIO NO TELEFONE MVEL. ACIDENTE DE CONSUMO. COMERCIANTE. ILEGITIMIDADE PASSIVA. O artigo 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor expressa que o comerciante responsvel subsidirio por vcio do produto, devendo compor a lide apenas nos casos em que vier como litisconsorte do fabricante ou quando este no puder ser identificado. Assim, quando ajuizada ao apenas contra o comerciante, tendo em vista possvel a identificao do fabricante, aquele deve ser considerado parte ilegtima. APELAO DA R PROVIDA, PREJUDICADA A APELAO DA AUTORA. (Apelao Cvel N 70023532963, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 03/09/2008). 81

A despeito da responsabilidade civil no mbito das relaes de consumo, refere-se Fabrcio Castagna Lunardi.
[...] a responsabilidade civil, no direito consumerista brasileiro, como o dever jurdico que surge para o fornecedor em conseqncia de um vcio de inadequao ou de insegurana do produto ou servio, que cause um dano efetivo ao patrimnio, integridade fsica ou vida do consumidor. Os elementos identificadores e que geram a responsabilidade civil do fornecedor so, portanto, o vcio (ou defeito) no produto, o dano ou prejuzo ao consumidor e o nexo de causalidade. Para obter a indenizao, o consumidor somente precisa demonstrar a verossimilhana da existncia desses trs elementos, incumbindo ao fornecedor a prova de alguma das excludentes de sua responsabilidade. 82

80

Op. cit., p. 171. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70023532963, Nona Cmara Cvel, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 03/09/2008.
81
82

Op. cit., p. 5.

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No que concerne a responsabilidade civil, o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor foi inovador frente tal tema, o qual deixa claramente exposto em seu contedo que, os vcios uma vez constatados, h necessidade apenas de verificao da m informao da qualidade ou quantidade do produto. No que diz respeito responsabilidade por vcio do produto e do servio, verifica-se que o consumidor deve ser ressarcido dos prejuzos causados pelos fornecedores, independentemente quem seja os envolvidos, basta apenas acionar um deles ou ambos os responsveis. Nessa linha de pensamento, importante ressaltar sobre o vcio de qualidade do produto e ou do servio, no h necessidade que seja causado diretamente o dano, basta apenas o produto ou o servio no oferecer sua qualidade, resta viciado o mesmo. Cabe salientar que, no causa determinante que ocorra a caracterizao do dano, porm basta caracterizao do fato em si. O simples fato de constatao do vcio de qualidade do produto gera a responsabilizao objetiva do fornecedor, uma vez que este tem o dever de colocar no mercado de consumo produtos aptos ao fim que se destinam, haja vista ser condio imprescindvel do fornecedor assumir como seus os riscos da atividade. Portanto, cumpre informar que este trabalho d nfase no que se refere responsabilidade objetiva do fornecedor quando este no cumpre a finalidade a qual se dispe ao inserir produto viciado no mercado de consumo e no toma os devidos cuidados segurana do consumidor.

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7 DIFERENA JURDICA ENTRE O CDIGO CIVIL BRASILEIRO E O CDIGO BRASILEIRO DE DEFESA DO CONSUMIDOR QUANTO S EXPRESSES VCIO E DEFEITO A responsabilidade dos vcios e defeitos dos produtos e dos servios est devidamente regulamentada no sistema jurdico vigente, no entanto existem diversas divergncias deste tema quanto s decises prolatadas no ordenamento brasileiro no que se refere s expresses vcio e defeito. Para Jos Fernando Simo a distino no que tange a responsabilidade pelo fato e pelo vcio do produto est ligada distino doutrinria entre defeito e vcio. Na seara dessa distino, Jos Fernando Simo ensina que:
Responsabilidade pelo fato do produto e do servio aquela que decorre de defeitos, defeitos esses que pem em risco a segurana dos consumidores e sua integridade fsico-psquica, o que, alis, decorre do prprio texto de lei, que denomina o produto defeituoso (seo II). J a responsabilidade pelos vcios do produto diz respeito s caractersticas

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inerentes da coisa que afetam sua prestabilidade e qualidade ou diminuem seu valor e quantidade (seo III). 83

Dessa forma, so considerveis as diferenas entre vcio e defeito e importante delimitar a responsabilidade do fornecedor. Como restou demonstrado, se constata que o CBDC inseriu distintamente as questes sobre os defeitos do produto e as questes relacionadas ao vcio do produto, ao deixar claro que ocorre defeito quando existir dano material ou moral acrescidos vcios causadores de leses ao consumidor. Para melhor esclarecer a diferena dessas expresses luz do CBDC, Rizzato Nunes conceitua vcio da seguinte maneira:
So considerados vcios as caractersticas de qualidade ou quantidade que tornem os produtos ou servios imprprios ou inadequados ao consumo que se destinam e tambm que lhes diminuam o valor. Da mesma forma so considerados vcios os decorrentes da disparidade havida em relao s indicaes constantes no recipiente, embalagem, rotulagem, oferta ou mensagem publicitria. 84

Quanto expresso defeito, Rizzatto Nunes leciona que:

O defeito o vcio acrescido de um problema extra, alguma coisa extrnseca ao produto ou servio, que causa um dano maior que simplesmente o mau funcionamento, o no-funcionamento, a quantidade errada, a perda do valor pago j que o produto ou servio no cumpriram o fim ao qual se destinavam. O defeito causa, alm desse dano do vcio, outro ou outros danos ao patrimnio jurdico material e/ou moral e/ou esttico e/ou imagem do consumidor. 85

O Cdigo Civil brasileiro no faz distino entre as expresses vcio e defeito, nesse sentido Jos Fernando Simo menciona que: J o Cdigo Civil vigente, assim como fazia o Cdigo Civil de 1916, utiliza as palavras vcio e defeito como sinnimas, no fazendo qualquer distino conceitual e dando aos termos o mesmo tratamento. 86

83 84

Op. cit., p. 56. Op. cit., p. 166. 85 Op. cit., p. 167. 86 Op. cit., p. 57.

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Assim, constata-se que tal distino se manifesta da seguinte forma frente Lei n. 8.078/90, o vcio est intimamente ligado ao produto ou servio e o consumidor, nem seus bens sero afetados, j o defeito, ultrapassa essa questo, ou seja, este afeta diretamente o consumidor e seus bens. Importante exemplificar sobre o vcio do produto, vejamos: quando as informaes no estiverem de acordo, como o saco de 5 kg de arroz que s tem 4,7 kg. No que tange o defeito do produto, segue o exemplo: dois consumidores compram dois veculos zero quilmetro. O primeiro se depara com problemas no freio, mas consegue parar o veculo. O segundo consumidor com o outro veculo ocorre o mesmo problema nos freios, s que este no consegue parar o veculo no semforo a si e a terceiros, nesse caso ocorreu o defeito. O vcio em servio ocorre quando se tornam inadequados ao fim que se destinam, como por exemplo, o bloqueio injustificado do carto de crdito. J o defeito em servio, por exemplo, aquele que a empresa prestadora de servio X ao concertar um vazamento na torneira da pia da cozinha de forma inadequada, foi fator determinante para que o vazamento se alastrasse at a sala e causasse deteriorizao de mveis.

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8 CAUSAS DE EXCLUSO DE RESPONSABILIDADE Diante do Cdigo de Defesa do Consumidor, o fornecedor somente se isentar da responsabilidade quando provar umas das excludentes inseridas no 3 do artigo 12 da Lei n. 8078/1990, conforme segue:
Art. 12, 3 O fabricante, o construtor ou o importador s no ser responsabilizado quando provar: I que no colocou o produto no mercado; II que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. 87

Na seara da responsabilidade objetiva, Joo Batista de Almeida ressalta a exceo dos profissionais liberais:
A regra geral da responsabilidade objetiva do fornecedor pelo fato do produto ou servio contm uma exceo quanto responsabilidade dos

87

Artigo. 12, 3. O fabricante, o construtor ou o importador s no ser responsabilizado quando provar: I que no colocou o produto no mercado; II que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

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profissionais liberais, que se estabelece somente mediante verificao de culpa (art. 14, 4). 88

Assim, importante ressaltar que os profissionais liberais no tem por finalidade prestao de servio que dependa hierarquicamente de outra, no entanto possui caractersticas de pessoa fsica. O profissional liberal aquele que desempenha a prestao de um servio autonomamente, como pessoa fsica, sem que haja subordinao, sendo esta prestao, realizada de forma pessoal, tornando-se assim, um agente que objetiva auxiliar os interesses sociais. Chama-se a ateno que, uma vez comprovada a verificao de culpa do profissional liberal, este responder subjetivamente, nesse contexto, esclarece Welyton Dourado Gomes que:
Em se tratando de obrigao de meio, a responsabilidade subjetiva do profissional liberal no precisa ser minuciosamente demonstrada, bastando que sejam produzidos em juzo os elementos suficientes, na concepo do julgador, para que lhe seja imputado (ao profissional liberal) o dever de reparao dos prejuzos causados ao consumidor. 89

No entanto, o que se observa que sendo uma obrigao de meio, o profissional liberal tem que cumpri-la com razoabilidade, agir prudncia e diligncia, submetendo o consumidor a um risco no futuro, o qual se poder alcanar um resultado no favorvel, pois a atividade aqui mencionada meio e no de fim, o profissional liberal em nenhum momento garante o resultado desejado. Por sua vez, Silvio Lus Ferreira da Rocha consigna que:
A responsabilidade civil do fornecedor pelo fato do produto, embora objetiva, no equivale responsabilidade fundada sobre o simples nexo causal entre o uso do produto e o dano, devendo, ao contrrio, entre esses dois elementos interpor-se um defeito do produto. Evita-se, com isso, transformar o fornecedor num simples assegurador do produto. A responsabilidade civil do fornecedor admite, portanto, prova liberatria. 90

88 89

Op. cit., p. 84. Op. cit., p. 4. 90 Op. cit., p. 104.

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Esta uma observao pertinente, uma vez que, o fornecedor exonera-se da responsabilidade objetiva quando no for possvel a comprovao do nexo causal entre o uso do produto e o dano quando no houver defeito do mesmo, garantindo assim, o fornecedor constituir prova de que, da inexistncia do defeito, no cabe a responsabilizao do fornecedor, ou seja, primordial existir a ocorrncia de um defeito resultante do uso do produto, bem como, a existncia do dano. de crucial importncia, deixar claro que mesmo institudo no CBDC a responsabilidade objetiva pelo vcio do produto ou do servio, podero existir hipteses de que o fornecedor se eximir da responsabilidade, como por exemplo, quando o fornecedor provar que no colocou o produto do mercado, embora haja colocado o produto no mercado, no existe defeito e ou existir culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. Face ao exposto, quanto ao no lanamento do produto no mercado, observa Paulo Luiz Netto Lbo que:
Se o produto ou servio no foi lanado no mercado de consumo, inexistir tutela do consumidor e responsabilidade do fornecedor. O produto ou servio podem estar ainda em fase de testes ou experimentao, no tendo ainda ingressado na atividade econmica regular do fornecedor. Pode ter havido, ainda, reproduo indbita do modelo ou utilizao fraudulenta da marca. 91

A comprovao da no colocao do produto no mercado de consumo pelo fornecedor isenta este da responsabilidade prevista no CBDC, uma vez que para a configurao desta, h a necessidade de colocao do produto de forma voluntria no mercado. No tocante a inexistncia do defeito, Silvio Lus Ferreira da Rocha consigna que:
Inexistindo o defeito, o fornecedor no responsvel pelos prejuzos ocasionados pelo produto. Entretanto, a prova da inexistncia do defeito compete ao fornecedor. Para exonerar-se da responsabilidade dever

91

LBO, Paulo Luiz Netto. Responsabilidade por vcio do produto ou do servio. 1. ed. Braslia, DF: Livraria e Editora Braslia Jurdica, 1996, p. 119.

57

demonstrar a inexistncia do defeito por ocasio da colocao do produto em circulao. 92

Como se v, quando inexistir o defeito, cabe ao fornecedor demonstrar a inexistncia do mesmo, haja vista ocorrer a inverso do nus da prova, quando o magistrado verificar a verossimilhana das alegaes do consumidor, conforme estabelece o artigo 6, inciso III do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. 93 Cabe salientar que no existindo defeito do produto ou do servio, a prova fica por conta do fornecedor na demonstrao que no restou configurado antijuridicidade, e ao consumidor basta apenas, demonstrar a verossimilhana alegada entre o pedido e a verdade dos fatos. Por fim, acrescenta-se s causas de excluso de responsabilidade, a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. No tocante esta matria, Silvio Lus Ferreira da Rocha manifesta-se da seguinte forma:
A soluo adotada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor parcialmente correta. Justifica-se a culpa exclusiva, como excludente da responsabilidade do fornecedor, apenas no caso de culpa de terceiro. Com efeito, tratando-se de terceiro, no teria sentido a culpa concorrente dele excluir a responsabilidade do fornecedor, porque isso redundaria em irreparvel prejuzo para o consumidor. Assim, a concausalidade culposa de terceiro no constitui causa de reduo nem de excluso da responsabilidade do fornecedor perante a vtima. 94

Diante do manifesto, observa-se que a excludente de responsabilidade no que tange a culpa concorrente, no teria aparato para a excluso de responsabilidade do fornecedor, uma vez que, configurada a concorrncia, restaria prejudicado o consumidor, somente ocorreria a no responsabilizao do fornecedor se houvesse a configurao de culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro. Destarte, importante considerar que, fundamental o reconhecimento da exclusividade da culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro para que o fornecedor no seja responsabilizado, dessa forma se faz necessrio que o
92 93

Op. cit., p. 106. Artigo 6 do CBDC. So direitos bsicos do consumidor: III a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem. 94 Op. cit., p. 107.

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fornecedor deva apurar a demonstrao da conduta culposa, haja vista o princpio da inverso do nus da prova contido no Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. No se deve confundir a culpa exclusiva com a culpa concorrente, pois nesta, a responsabilidade se d de maneira concorrente, ou seja, reporta-se a inexistncia de defeito do produto.

9 O CASO FORTUITO E A FORA MAIOR O Cdigo de Defesa do Consumidor no tem previso como causas de excluso da responsabilidade frente o caso fortuito a e fora maior, no entanto, entende de forma diferente Fabrcio Castagna Lunardi:
Para verificar se o caso fortuito e a fora maior atuaro como excludentes de responsabilidade do fornecedor, deve ser analisado o momento de sua ocorrncia. Caso ocorram na concepo ou na produo, ou, ainda, quando o produto est sob a guarda do comerciante, o caso fortuito e a fora maior sobrevierem depois da tradio (entrega) do produto ao consumidor, no tero os fornecedores qualquer responsabilidade. 95

O caso fortuito e a fora maior no so excludentes de responsabilidade, para melhor esclarecer o tema, seguem as palavras de Rizzatto Nunes:
O que acontece que o CDC, dando continuidade, de forma coerente, normatizao do princpio da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo, preferiu que toda a carga econmica advinda do
95

Op. cit., p. 8.

59

defeito recasse sobre o agente produtor. Se a hiptese de caso fortuito ou de fora maior e em funo disso o consumidor sofre acidente de consumo, o mal h de ser remediado pelo agente produtor. Na verdade o fundamento dessa ampla responsabilizao , em primeiro lugar, o princpio garantido na Carta Magna da liberdade de empreendimento, que acarreta direito legtimo ao lucro e responsabilidade integral pelo risco assumido. E a Lei n. 8.078, em decorrncia desse princpio, estabeleceu o sistema de responsabilidade civil objetiva. Portanto, trata-se apenas de questo de risco do empreendimento. Aquele que exerce a livre atividade econmica assume esse risco integral. 96

Sobre o tema, segue o posicionamento jurisprudencial dominante no TJ/RS:

APELAO CVEL. RGE. CONCESSIONRIA DE ENERGIA ELTRICA. DANIFICAO DE APARELHOS ELTRODOMSTICOS. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. CDC. CURTO-CIRCUITO. FORA MAIOR. DANOS MATERIAIS VERIFICADOS. DANOS MORAIS. INOCORRNCIA. RESPONSABILIDADE DA RGE. A pessoa jurdica de direito privado, concessionria de servio pblico, enquadra-se nas normas disciplinadas na Constituio Federal de 1988, aplicabilidade do art. 37, 6, do quer resulta sua responsabilidade objetiva pelos danos causados aos usurios. Outrossim, tem-se a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, corroborando o entendimento de que a responsabilidade da r objetiva, na esteira do art. 14 do referido diploma legal. Na hiptese, a queda na chave do transformador decorrente de um raio, a qual gerou o curto-circuito na rede eltrica do imvel do autor, danificando alguns aparelhos eletrodomsticos, pode ser imputada RGE, na medida em que tempestades, eventos normais e previsveis, so fenmenos da natureza que devem, via de regra, ser suportados pelos dispositivos de segurana dos transformadores que instala, no se enquadrando no conceito de fora maior. DANOS MATERIAIS VERIFICADOS. Comprovada a danificao de um computador, um aparelho bina, um aparelho telefone sem fio e a instalao eltrica do imvel em razo do evento danoso, impe-se o ressarcimento pelos danos materiais ao autor. DANO MORAL. INOCORRNCIA. O mero transtorno na vida do autor gerado pelas avarias em alguns bens e pela falta de luz, por curto perodo do tempo, no pode dar azo reparao pecuniria pretendida. Os dissabores e incmodos vivenciados pelo demandante no constituram nada mais do que percalos do cotidiano que facilmente podem (e devem) ser absorvidos, tendo em vista que no exorbitaram aquilo que deve ser tolerado na vida em sociedade. APELAO DESPROVIDA. RECURSO ADESIVO DESPROVIDO. (Apelao Cvel N 70013087291, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 09/11/2005). 97

Como se viu, no momento em que o empreendedor assume como exclusivamente seus os riscos do negcio, tambm assume para si a responsabilidade decorrente do exerccio da atividade econmica.

96

Op. cit., p. 271. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70013087291, Nona Cmara Cvel, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 09/11/2005. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009.
97

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O Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor no exps no seu contedo no que diz respeito ao caso fortuito ou a fora maior, dessa forma, no lhes atribuiu como causa de excludente de responsabilidade. Assim o fornecedor continua sendo o responsvel pelos danos oriundos dos produtos ou servios inseridos no mercado de consumo. Paulo Luiz Netto Lbo ao manifestar-se sobre o caso fortuito ou a fora maior, refere que:
Impe-se ao fornecedor o nus de provar que os danos derivados do vcio do produto ou do servio foram oriundos de caso fortuito ou fora maior, sem qualquer relao com sua atividade regular. No se tem como inevitvel a existncia de vcio em produtos ou servios oferecidos em massa; ao contrrio, e justamente por esta razo, obrigao de resultado do fornecedor lan-los no mercado de consumo, livres de qualquer vcio. 98

Por fim, observa-se que, sendo omisso o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor a respeito do caso fortuito ou da fora maior, este se embasa na responsabilidade objetiva diante do risco do desenvolvimento, responsabilizando o fornecedor objetivamente, haja vista os consumidores ser hipossuficientes quanto aos riscos de determinados produtos ou servios postos no mercado de consumo. Importante consignar que mesmo no havendo previso de excludente de responsabilidade no Cdigo de Defesa do Consumidor a respeito do caso fortuito ou fora maior, esclarece Mrio de Camargo Sobrinho que:
Muito embora o legislador do CDC no enumerar expressamente o caso fortuito e a fora maior como causas excludentes de responsabilidade, no afastou o reconhecimento como forma de excluso aps colocao do produto no mercado, na hiptese de ruptura do nexo de causalidade que liga o defeito ao evento dano. 99

Cumpre referir que sendo comprovada a ocorrncia do caso fortuito ou a fora maior, e ao mesmo passo inexistir relao entre o evento causador do dano, poder

98

Op. cit., p. 120. SOBRINHO, Mrio de Camargo. Aspectos da responsabilidade civil por defeitos e vcios dos produtos e servios em face do Cdigo de Defesa do Consumidor. Disponvel em: http://ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2224. Acesso em 23/10/2009, p. 5.
99

61

ser este o vis para a iseno de responsabilizao do fornecedor, haja vista, no existir relao do nexo de causalidade com o defeito oriundo do dano.

CONCLUSO

Conclui-se que o Estado elencou a garantia de proteo do consumidor no que concerne responsabilidade por vcios e defeitos dos produtos e servios luz do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor com o objetivo de coibir abusos econmicos nas relaes de consumo. O tema proposto tem por finalidade a anlise de questes sociais existentes no CBDC no que diz respeita a responsabilidade civil objetiva de danos causadores aos consumidores decorrentes de defeitos ou vcios dos produtos ou servios. O tema proposto reflete a necessidade de demonstrar as caractersticas da responsabilidade contida no CBDC, neste contexto, surge distino entre a responsabilidade do CC e a do CBDC. Observa-se que as relaes de direito comum distinguem-se das relaes de consumo, haja vista o consumidor obter direitos quase que absolutos, j as relaes civis, tem por pressuposto regular as questes relacionadas ao direito comum. O CBDC inseriu a responsabilidade objetiva devido teoria subjetiva predominante antes da edio da Lei n. 8.078/1990 que regulava os interesses empresariais, assim cabia ao consumidor fazer prova contra o fornecedor dos prejuzos causados oriundos de produtos ou servios defeituosos ou viciados. Com a vnia, as disciplinas da teoria subjetiva restaram inadequadas aps o incio da produo em srie, o que causou desequilbrio nas relaes de consumo. A Lei n. 8.078/1990 foi instituda com o objetivo de proteger os consumidores por serem economicamente mais fracos que os fornecedores, haja vista ser estes os detentores dos meios de produo, questo que os tornam, via de regra, detentores do poder econmico, j aqueles, so considerados fsicos psiquicamente inferiores. Destarte, o que se v, que quando o CBDC no encontra disposies no seu texto prprio, busca de forma subsidiria o que disciplina o Cdigo Civil Brasileiro,

assim, convivem harmonicamente estes dois institutos. Dessa forma as relaes de consumo esto de certa forma, amparadas diante de produtos ou servios defeituosos ou viciados inseridos no mercado de consumo. Com a edio da Lei 8.078/1990 que regula a Poltica Nacional de Relaes de Consumo, possibilita ao consumidor proteo de natureza pblica atravs da tutela especfica no que concerne a responsabilidade objetiva do fornecedor, assim, este por correr o risco da atividade tem o dever de ressarcir os danos causados ao consumidor quando os produtos ou servios colocados no mercado de consumo no atingem as finalidades que se esperam, danos estes que restam inadequados ao fim de se destinam, o que configura o defeito ou vcio. Em suma, deve ser ressaltado que a efetiva tutela do Cdigo de Defesa do Consumidor dar-se- quando respeitados forem os princpios constitucionais, bem como aqueles contidos na Lei n. 8.078/1990. Portanto a lei somente atinge sua finalidade quando respeitam princpios bsicos de regulam a sociedade, tais como, aqueles inerentes a conduta e organizao. Nesta seara, o princpio da harmonia nas relaes de consumo reflete claramente a valorizao fundamental de satisfao do consumidor quando da perfeita aquisio de um produto ou servio. Tambm importante consignar sobre a igualdade entre os contratantes na relao de consumo, uma vez que, quando consumidor e fornecedor estiverem em condies igualitrias, se atingir a harmonia na presente relao. Importa observar, tambm, que a responsabilidade objetiva do fornecedor estende-se ao comerciante quando no for encontrados o fabricante, produtor ou importador. Dessa maneira, quando restar o produto ou servio defeituoso ou viciado, o comerciante responder objetivamente pelos mesmos, mas tem o direito de regresso para postular o ressarcimento do seu prejuzo. O consumidor poder buscar a restituio do dano contra o fornecedor e o comerciante, bastando apenas demonstrar o dano e o nexo de causalidade entre o produto ou servio defeituoso ou viciado; com a responsabilidade objetiva ocorre a

presuno do defeito ou vcio do produto ou servio, cabendo ao fornecedor demonstrar a inexistncia dos mesmos; e ainda, se faz valer do princpio da inverso do nus da prova em favor do consumidor, uma vez que, os defeitos e vcios decorrem da fabricao do produto ou prestao do servio. Importa consignar que pode ocorrer a excluso de responsabilidade do fornecedor, desde que, faa a prova de que no colocou o produto ou servio no mercado; prove que no existe o defeito ou vcio dos mesmos; e que a culpa seja exclusiva do consumidor ou de terceiro. Cabe ainda mencionar sobre o caso fortuito e a fora maior, estes por sua vez, no so consideradas causas excludentes de responsabilidade, porm a doutrina diverge-se a respeito deste tema. A credibilidade do Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor decorre da atividade econmica baseada nos seus prprios princpios, haja vista predominar a vulnerabilidade do consumidor frente o poder econmico, posto que no possa ocorrer o silncio da responsabilidade civil, bem como a penal. Cabe salientar que pressuposto essencial no CBDC a manifestao de vontade na relao jurdica de consumo por ambas as partes contratantes, consumidor e fornecedor, tanto de um como de outro. Porm, a relao de consumo, muitas vezes no possibilita a escolha por parte do consumidor, diante disso, no existe a possibilidade de negociao das clusulas contratuais, fato este que impossibilita a manifestao de vontade, como por exemplo, o monoplio de produtos ou de servios, assim, quando esses restarem defeituosos ou viciados, caber a responsabilizao objetiva do fornecedor. Importante referir que a relao jurdica de consumo possui dois pressupostos essenciais para a caracterizao da responsabilidade objetiva, primeiro importa observar que esta relao volta-se para a obteno de lucro do fornecedor; segundo deve ressaltar que o consumidor busca a perfeio do produto ou do servio disponibilizado no mercado, basta apenas que estes atinjam suas finalidades. Com isso, se demonstra que, o desequilbrio dos valores supra mencionado, configuram a inexistncia de igualdade no sistema social de consumo, questes estas que geram a responsabilizao objetiva.

Neste

contexto,

observadas

essas

premissas,

conclu-se

que

responsabilidade contida no CBDC objetiva, no entanto ocorrer responsabilizao subjetiva dos profissionais liberais quando estes causarem dano ao consumidor, nesse caso caber provar, alm do dano e o nexo de causalidade, culpa ou dolo do profissional liberal participante da relao de consumo. Enfim observa-se que o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor alcana todas as categorias jurdicas do Direito, determina o regramento de todas as matrias que visam a proteo do consumidor, o que resulta seu carter especial dos direitos bsicos do consumidor em razo da tutela individual. Sendo assim, pretende esse instituto evitar que o consumidor seja mira de danos de produtos ou servios com defeitos ou vcios, uma vez que a proteo do consumidor tem origem determinada pela Constituio Federal de 1988, assim, o CBDC consagra a responsabilidade objetiva do fornecedor conforme teoria do risco da atividade, mesmo que no haja a inteno de causar dano a outrem, prevalece a obrigao de reparao, e ainda devido estarmos diante tecnologia da sociedade de massa, o prejuzo originrio de uma relao de consumo deve ser suportado por aquele que detm o poder econmico atravs dos meios de produo; e ainda, tal responsabilidade foi positivada no ordenamento jurdico, especificamente nas relaes de consumo por prevalecer o princpio da boa-f.

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16ROCHA, Silvio Lus Ferreira. Responsabilidade civil do fornecedor pelo fato do produto no direito brasileiro. 2 ed. ver. Atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000.

17TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70020983052, Nona Cmara Cvel, Relator: Tasso Caubi Soares Delabary, Julgado em 12/12/2007. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009.

18TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70020983052, Nona Cmara Cvel, Relator: Tasso Caubi Soares Delabary, Julgado em 12/12/2007. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009. 19TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70016131872, Dcima Cmara Cvel, Relator: Jorge Alberto Schreiner Pestana, Julgado em 17/05/2007. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009. 20TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70019550425, Sexta Cmara Cvel, Relator: Artur Arnildo Ludwig, Julgado em 28/08/2008. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009. 21TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Agravo de Instrumento N 70011336427, Vigsima Cmara Cvel, Relator: Jos Aquino Flores de Camargo, Julgado em 05/04/2005. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009. 22LISBOA, Roberto Senise. Responsabilidade Civil nas Relaes de Consumo. 2 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. 23TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70023532963, Nona Cmara Cvel, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 03/09/2008. Disponvel em: http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em 23/11/2009. 24LBO, Paulo Luiz Netto. Responsabilidade por vcio do produto ou do servio. 1. ed. Braslia, DF: Livraria e Editora Braslia Jurdica, 1996. 25TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL. Apelao Cvel N 70013087291, Nona Cmara Cvel, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi,

Julgado

em

09/11/2005.

Disponvel

em:

http://tj.rs.gov.br/site_php/jprud2/ementa.php. Acesso em: 23/11/2009. 26SOBRINHO, Mrio de Camargo. Aspectos da responsabilidade civil por defeitos e vcios dos produtos e servios em face do Cdigo de Defesa do Consumidor. Disponvel em: http://ambito-juridico.com.br/site/index.php? n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=2224. Acesso em 23/10/2009.