BIBLIOGRAFIA

Curso de Dir. Adm. Celso Antnio Bandeira de Mello Ed. Malheiros

(CESP x Iederais);

Manual de Dir. Adm. Jose dos Santos Carvalho Filho Ed. Lumen
Iuris; e

Dir. Adm. Fernanda Marinela.


LEITURA OBRIGATORIA:

CF/88;
Ler inIormativos STF e STJ;
Sumulas Vinculantes; e
Fazer provas (teste).



NOES DE ADMINISTRAO PUBLICA



Dica: ter conceitos prontos (ex: direito posto, poderes da AP).

Direito e um conjunto de normas juridicas, coativas e impostas pelo
Estado para possibilitar uma coexistncia paciIica dos seres em sociedade
(harmonia e Iraternidade).

Para Iins didaticos, o direito e dividido em interno (se preocupa com
as relaes internas) e externo (direito internacional).

O direito interno ainda e dividido:

-Em publico (a Iinalidade primordial e a regulao dos interesses estatais e
sociais, so alcanando as condutas individuais de Iorma indireta. O direito
publico se preocupa com a atuao do Estado na satisIao do interesse
publico. A principal caracteristica e a existncia de uma desigualdade
juridica entre os polos dessas relaes); e

-Em privado (ele se preocupa com a regulamentao dos interesses
individuais, como Iorma de possibilitar o convivio das pessoas em
sociedade e uma harmnica Iruio de seus bens, quer seja entre os
interesses individuais ou entre os interesses individuais e estatais).

Direito posto e aquele direito vigente em um dado momento
historico. O ramo de direito publico e norma de ordem publica, cogente,
inaIastavel pelas partes. Mas nem toda norma de ordem publica e direito
publico, pois ha normas de ordem publica no direito privado.

O Direito Administrativo e um ramo do Direito Publico, pois ele rege
a organizao e o exercicio estatal para a satisIao do interesse publico.
Trata-se de um ramo do Direito Publico. Qual o Ioco deste ultimo? Ao
pensar em publico aIlora a ideia de atuao do Estado a Iim de satisIazer
o interesse publico.

Conceito de Direito Administrativo: e certo que os manuais trazem
longos conceitos, deIinies, em razo da indeIinio do objeto do Dir.
Adm. em si, assim, varios conceitos e teorias Ioram criadas. Vamos
analisar as teorias, bem como a sua eventual aplicao no ordenamento
juridico brasileiro.


TEORIAS

Legalista (ou exegetica): o Direito Administrativo e so o estudo de
leis. No Ioi adotada no Brasil. A lei no e a unica Ionte do direito
administrativo. A doutrina brasileira reconhece que vamos estudar as leis
sim, mas vamos somar a analise dos principios. Com base no binmio:
principio lei.

Surgiram varias teorias. Vejamos:

Escola do servio publico: o Direito Administrativo estuda todo servio
prestado pelo Estado. No Ioi adotada pelo Brasil. O direito administrativo
no estuda servio privado prestado pelo Estado, no sendo to amplo
assim. Essa teoria no serve, alem do mais, ela exclui outros institutos do
direito administrativo como os bens publicos e a interveno na
propriedade. Ademais, tambem temos os atos DA administrao publica e
no to-somente atos administrativos.

Criterio do Poder Executivo: o Direito Administrativo so se preocupa
com a atuao do Poder Executivo, ignorando o Legislativo e o Judiciario.
A teoria do CRITERIO ADMINISTRATIVO* e insuIiciente, ja que o
direito administrativo estuda os trs poderes estatais, desde que estejam
administrando. *CAI MUITO EM CONCURSO, CONTUDO TRATA-SE
DE CRITERIO SUPERADO. ATE FCC JA INDAGOU.

Relaes juridicas: o Direito Administrativo tem como objeto o estudo de
todas as relaes juridicas do Estado. Critica-se essa teoria, pois o Dir.
Adm. no estuda todas as relaes juridicas do Estado, caso contrario,
excluiriamos os outros poderes como o Legislativo e o Judiciario. Ademais,
ha questes de mbito exclusivamente privado.
Se o Dir. Adm. estudasse tudo prejudicaria outros ramos. Por obvio, tal
criterio tambem no corresponde com nosso ordenamento.

Agora veremos algumas teorias que Ioram adotadas pelo Brasil, mas
Ioram tidas como incompletas.

Criterio teleologico: o Direito Administrativo e um conjunto de
principios e regras. Esse criterio e insuIiciente. E verdade tal conceito,
porem no Iala sobre o que rege, o que permite, 'o qu?.

Criterio Residual (ou tambem negativo): o Direito Administrativo e
deIinido por excluso. Ele tem por objeto aquilo que no e legislar nem
julgar. Tambem e um criterio insuIiciente.

Criterio de distino: o Direito Administrativo estuda a atividade
juridica e no a atividade social. E muito pobre para ser conceito de Direito
Adm. Por obvio, no estudados a politica, mas estudados a sua
viabilizao. Ex: Iome zero, mas como sera paga a bolsa Iamilia a Iim de
combater a Iome?

Criterio da Administrao Publica (HELY LOPES MEIRELLES): e o
conceito moderno de Direito Administrativo, que o determina como:
conjunto de principios e regras criterio teleologico (regime juridico da
administrao) que legitimam a disciplina administrativa, estudando os
seus orgos, agentes e a sua atividade, de Iorma direta (sem provocao),
concreta criterio residual e imediata criterio da distino (Iuno
juridica do Estado) a realizar os desejos estatais.

Quem deIine os Iins do Estado e o Direito Constitucional e o Dir.
Adm. apenas viabilizam esses Iins. Dai concluir que o Direito
Administrativo e o Direito Const. andam juntos, so aIins, o porqu das
questes de segunda Iase abordarem tais disciplinas de Iorma conjunta.

O Poder Judiciario precisa de provocao, agindo, assim, de Iorma
indireta.
O Poder Legislativo e quem cria normas abstratas. A Iorma mediata
de o Estado agir esta ligada com sua Iuno social, como por exemplo, com
a escolha da politica publica.

Conceito: o Direito Administrativo e o conjunto de regras e
principios que rege de Iorma eIetiva as entidades, os agentes e os orgos
publicos e assim cuida das atividades administrativas do Estado, as quais
so realizadas de Iorma direta, concreta e imediata para atingir os Iins
desejados pelo Estado.

Direta Independe de provocao. Exemplo de Iorma indireta, que
depende de provocao e a Iuno jurisdicional

Concreta Exclui tambem a Iuno legislativa do Estado, pois e abstrato

Imediata Exclui a Iuno social do Estado, assim Iica com os cuidados da
ativ. Juridica.

Situaes x exemplos:

Nomeao de servidor e concreta
Desapropriao e um ato concreto. Situao concreta.
Multa trnsito ato concreto.
Logo, no tem a ver com a atividade abstrata do Estado. A Iuno abstrata
por excelncia e a legislativa.


FONTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO

Leis:

E Ionte primaria. Lei em sentido amplo (CF, LC, MP, LO e outras
especies normativas) e toda e qualquer especie normativa, desde que
respeite a relao de compatibilidade vertical, haja vista que nosso sistema
esta posto em Iorma hierarquizada. Frisa-nos que os atos administrativos
esto na base da pirmide. Assim, a norma inIerior precisa ser compativel
com o ato superior (logo, o ato conIorme a lei a lei conIorme a CF).

Segundo o STF, o nosso ordenamento juridico e organizado numa
estrutura com norma superior e norma inIerior, e por isso e escalonado,
hierarquizado. E a lei que traa os limites de atuao dos individuos e do
proprio Estado nas atividades administrativas, devido ao seu conteudo
normativo e obrigatorio.

Doutrina:

E Ionte secundaria. E o conjunto de ideias e trabalhos emanados dos
nossos estudiosos administrativistas. Por ser a doutrina altamente
divergente, a jurisprudncia, principalmente no direito administrativo,
'ajuda nas solues de opinies contraditorias. Frisa-se que nossas leis so
esparsas e no codiIicadas.

Jurisprudncia:

E Ionte secundaria. So decises judiciais reiteradas num mesmo
sentido. A jurisprudncia consolidada, cristalizada Iaz originar uma sumula
(eIeito orientativo), como regra. A partir da EC/45 algumas sumulas podem
vincular, mas para tanto a sumula deve passar por um procedimento
proprio (Irisa-se que as vinculantes provm do STF), as quais so
constituidas quando o assunto ja Ioi amplamente discutido (em tese).

Quanto a 'repercusso geral e certo que tambem tem eIeito
vinculante, o mesmo poder (leading case).

LER: site STF jurisprudncia repercusso geral merito julgado.

Materias com merito da Repercusso Geral julgado.

1. Competncia. Justia do Trabalho e Justia Estadual. Art. 114, I e IX da
CF. Deciso sobre Iorma de pagamento dos creditos previstos no quadro
geral de credores e no plano de recuperao Judicial. Varig Linhas Aereas
S/A. Recuperao judicial e Ialncia. Lei n 11.101/2005.

2. Compensao de prejuizos e lei 8.981/95.

3. Auxilio-recluso e renda bruta do segurado preso.

4. Mandado de segurana. Cabimento. Impetrao de mandado de
segurana contra deciso de juiz de juizado especial que deIere liminar.

5. GratiIicao: Dispensa de avaliao e extenso aos inativos.

6. Previdenciario. Calculo de aposentadoria e impossibilidade da adoo de
sistema hibrido.

7. Iseno de coIins e revogao por lei ordinaria.

8. Justia do Trabalho. Ao de interdito proibitorio e greve.

9. Inelegibilidade. Dissoluo de sociedade conjugal no curso do mandato.

10. Vedao ao nepotismo e aplicao aos trs poderes.

11. Alienao Iiduciaria e depositario inIiel. Priso civil.
12. Fracionamento de precatorio: Custas processuais e requisio de
pequeno valor.

13. IPI: Iseno ou aliquota zero e compensao de creditos.

14. Art. 118, 3, do regimento interno do STM e lavratura de acordo.

15. Forma de calculo da remunerao e inexistncia de direito adquirido a
regime juridico.

16. ICMS. Repartio de receitar.

17. Contratao temporaria e competncia da Justia Comum.

18. COSIP e principios da isonomia e da capacidade contributiva.

19. Lei 10.438/2002: Encargo de capacidade emergencial e
constitucionalidade.

20. Criao de cargos publicos e decretos distritais.

21. Taxa de matricula e gratuidade do ensino publico.

22. Justia do Trabalho. Execuo de oIicio de contribuies
previdenciarias e alcance.

23. Salario minimo como base de calculo ou indexador de adicional de
insalubridade.

24. Cobrana de pulsos teleInicos alem da Iranquia. Competncia da
Justia Estadual.

25. Prescrio e decadncia em materia tributaria.

26. Pagamento de soldo inIerior ao minimo.

27. Inelegibilidade. Membro do Ministerio Publico Estadual. Vedao do
exercicio de atividade politico-partidaria. Possibilidade de reeleio. EC N
45/2004.

28. Direito do consumidor. Servio de teleIonia. Assinatura basica.
Competncia da Justia Federal. Competncia regulatoria da Anatel.

29. Extenso a aposentados do pagamento da gratiIicao por atividade de
magisterio GAM. Lei complementar estadual 977/05. EC 41/03, Art. 7.
Direito a paridade de proventos de inatividade com vencimentos pagos aos
servidores ativos.

30. CPMF. Aliquota de 0,38. EC 42/2003. Anterioridade nonagesimal.

31. COFINS. Majorao de aliquota. Necessidade de Lei Complementar.
Lei n 9.718/98, artigo 8.

32. IPI. Credito-Prmio do Imposto Sobre Produtos Industrializados. Art.
1 do Decreto-Lei n 491/1969. Art. 41, 1, do Ato das Disposies
Constitucionais Transitorias.

33. ConIlito de competncia. Juizado Especial Federal e Juizo Federal da
mesma seo Judiciaria. Art. 105, I, 'D, da CF.

34. Responsabilidade civil objetiva. Empresa privada prestadora de servio
publico. Terceiro no-usuario do servio. Art. 37, 6 da CF.

35. Servidor Publico. Ferias. Direito de servidor publico comissionado a
perceber Ierias no gozadas acrescidas de um tero.

36. Imposto de exportao. Constitucionalidade da resoluo n 15/2001 da
cmara de comercio exterior - CAMEX, que majora aliquotas do imposto
de exportao. Competncia privativa do Presidente da Republica. Art.
153, 1 da Constituio da Republica.

37. Principio da anterioridade (Art. 150, III, 'c, da CF). Imposto sobre a
circulao de mercadorias e servios (ICMS). Lei estadual que prorroga
majorao de aliquota estabelecida em lei anterior. Constitucionalidade.

38. ISS. Incidncia. Arrendamento mercantil. Leasing.

39. ICMS. Aliquota. Lei estadual que prorroga majorao de aliquota
estabelecida em lei anterior. Proibio de vinculao de receita de
impostos. Art. 167, IV da CF. Leis N 9.903/97 E 10.136/98 de So Paulo.



Costumes:

E Ionte secundaria. E a pratica habitual, a qual se tem por
obrigatoria. O nosso costume no cria obrigao nem desobriga-nos de
certo ato juridico, como por exemplo, o pagamento de um tributo.

Principios gerais do Direito:

E Ionte secundaria. So vigas mestras do ordenamento juridico. Em
regra, esto implicitas. Esto no alicerce do nosso ordenamento juridico.
Ex: sujeito causa dano a outrem tera de indenizar; no precisa de norma
expressa, pois isso e obvio. Outro exemplo e a vedao do enriquecimento
ilicito sem causa; e, ainda, o de que ninguem pode se beneIiciar da propria
torpeza.



SISTEMAS ADMINISTRATIVOS

Sistema administrativo e o regime adotado pelo Estado para o
controle dos atos administrativos ilegais ou ilegitimos praticados pelo
Poder Publico em seus varios niveis de governo.

1. Sistema Irancs* ou do contencioso administrativo

Os atos administrativos so podem ser revistos pela AP.
Excepcionalmente, o Judiciario pode controlar o ato administrativo quando
se tratar de atividade publica de carater privado (aquela Ieita pelo Estado
em que regime e privado), como por exemplo, nos casos de:

- Aes ligadas ao estado e a capacidade das pessoas;
- Represso penal; e
- Propriedade privada.

*CESP adota tal expresso.

2. Jurisdio unica ou sistema ingls

O Poder Judiciario e quem rev; controla; da a palavra Iinal. E
adotado no Brasil, havendo algumas decises administrativas no nosso
ordenamento, como o PAD (e exceo e so Iaz coisa julgada
administrativa***, ou seja, sem deIinitividade).

***coisa julgada administrativa e a impossibilidade de mudana dentro da
administrao publica. No e uma verdadeira intangibilidade juridica, pois
nada impede a sua modiIicao na via judicial.

AIinal, o Principio da InaIastabilidade de Jurisdio ou da Unicidade
de Jurisdio principio de direito Iundamental (CF/88) e a base do
sistema adotado na Jurisdio Unica.

A doutrina diz no ser possivel a criao de um SISTEMA MISTO,
pois a mistura entre eles e algo natural. O criterio existente e o da
predominncia.

- ja Ioi objeto de questo da FCC a possibilidade de adoo do chamado
SISTEMA MISTO.

O Brasil tentou introduzir o sistema Francs em 1977 por meio da
EC n. 07. Contudo, ela Ioi inoperante e no saiu da esIera teorica. Ha duas
situaes em que se exige o exaurimento no mbito administrativo: a
justia desportiva e o Habeas Data.

Questo de prova (Ialar se e verdadeira ou Ialsa a assertiva abaixo):
A responsabilidade civil da Administrao e, em regra, objetiva.

FALSA.

(A responsabilidade civil no e da Administrao e sim do Estado).

Logo, no Ialar de exonerao e demisso como sinnimas. Tambem
no Ialar da licitao dispensavel e inexigivel como sinnimas.

Agora questiona: o que e Estado?

O Estado e pessoa juridica de direito publico* Iormado pelos
elementos: Soberania (expressa a supremacia na ordem interna e representa
a independncia na ordem externa); territorio; e povo.

*tem personalidade juridica, sujeito de direito e obrigaes.

Nem sempre o Estado Ioi pessoa juridica de direito publico. Houve
uma epoca em que se deIendia a chamada TEORIA DA DUPLA
PERSONALIDADE*: ora o Estado era pessoa juridica de direito publico
(interesse publico), ora pessoa juridica de direito privado. Tal teoria Ioi
superada.

* JA FOI QUESTO DA ESAF.

O Estado pode organizar politicamente seu territorio em central
(estado unitario) ou em descentralizado (estado Iederado, ja que os poderes
coexistem distintamente convenincia). A Iorma de estado brasileiro e a
Federao.

O Estado e composto de poderes (diviso estrutural interna)
destinados as execues de certas Iunes (no ha exclusividade no
exercicio dessas Iunes lembrar das Iunes tipicas e atipicas).

Governo e o conjunto de poderes, orgos constitucionais
responsaveis pela Iuno politica do Estado. E a direo, comando. O
governo deve ser soberano, ou seja, independente internacionalmente e
supremo na ordem interna.

Sistema de governo e a Iorma com que se da a relao entre o Poder
Legislativo e o Poder Executivo.

Forma de governo e o meio com que se da a instituio do poder na
sociedade, bem como a relao entre governantes e governados.

Funo publica e a atividade exercida em nome e no interesse do
povo. Funo administrativa e a aplicao da lei, ex oIIicio, aos casos
concretos, para sanar interesse coletivo.

Montesquieu dividiu os poderes organicamente em:
Legislativo (legislativa e Iiscaliza),
Executivo (administrativa resolvia o dia-a-dia); e
Judiciario (jurisdicional paciIicao dos conIlitos no caso concreto).

Por Iim, Irisa-se que o mestre CABM criou uma quarta Iuno, a
saber:

A FUNO DE GOVERNO (ou Iuno politica): consoante a
doutrina moderna e a atividade de governo que no se mistura com as
demais, por serem consideradas mais importantes e incapazes de serem
incluidas naquelas. Exemplo: guerra, paz, estado de deIesa, estado de sitio,
veto presidencial. Nenhum desses exemplos so coisas do cotidiano.
(CABM deIine bem tal conceito).

Governo - E o comando do Estado.

- Funo de governo: declarao de guerra, celebrao de paz, decretao
de estado de sitio e de deIesa, sano e veto.

- Exerce atividade politica discricionaria.

Estado e pessoa juridica de direito publico.

- O Estado e dividido em Poderes (diviso orgnica), onde cada um exerce
Iunes tipicas e atipicas.

Administrao Publica - E a maquina e a estrutura administrativa.

- Executa os comandos ditados pelo governo.
- Exerce atividade nos limites da lei.

Por Iim, vamos conceituar a ADMINSTRAO:

A ADMINISTRAO e subdivida em dois criterios:

1 pelo criterio Iormal (subjetivo ou orgnico): e a maquina administrativa
Iormada pelos agentes, orgos, entidades e bens (o patrimnio), que
compem o Estado; e

2 pelo criterio material (ou objetivo): e a atividade administrativa (a
doutrina usa letra minuscula para administrao publica).

A administrao consiste em atividade nos limites da lei ou da norma
tecnica (criterio da subordinao). Administrar e decidir questes
corriqueiras do dia-a-dia da Administrao Publica. Assim, Iuno politica
no pode ser conIundida com a Iuno administrativa dos Poderes.

A Administrao Publica e o instrumento de que disponibiliza o
Estado para executar as decises politicas do Governo; e a estrutura Iisica
que executa as decises do Governo.

-CESP A Administrao e o instrumental de que dispe o Estado para por
em pratica as disposies politicas (V).

-Juiz Iederal da 4 regio Enquanto o Governo e pratica das disposies
politicas e discricionaria a Adm. e ativ. exercida nos limites da lei e da
norma tecnica (V).


REGIME JURIDICO ADMINISTRATIVO

E o conjunto de principios e regras que tm um ponto de
coincidncia e que regem o direito administrativo. Os principios guardam
entre si uma correlao logica. Trata-se de criao da doutrina moderna.
Conjunto de principios que regem o Dir. Adm.

A doutrina brasileira ainda no decidiu quais so e quantos so os
principios do Direito Administrativo. Quantos principios? No ha numero,
mas ha uma correlao logica.

Os principios que temos no so listados por acaso, pois guardam
uma coerncia logica.

Assim, diante de uma questo: temos a impresso de que Ialam sobre
varios principios. Ex: promoo pessoal do administrador - se ele Iaz isso
viola 'n principios.

Antes de abordarmos os principios, ressalva (ja Ioi objeto de questo
de prova) o seguinte:

Quais so as PEDRAS DE TOQUE *do Direito Administrativo?
*CABM

So os principios basilares que esto na base:

a) Supremacia do interesse publico; e

b) Indisponibilidade do interesse publico.


A)Supremacia do interesse publico:

O que e interesse publico? VER MATERIAL DE ESTUDO
(aproIunda conceito)

Interesse publico e o somatorio dos interesses individuais dos seres
em sociedade desde que esse numero represente a vontade da maioria. O
qual se desdobra em:

- Interesse publico primario: POVO; e
- Interesse secundario: ESTADO (como pessoa juridica).

Interesse publico primario e a vontade e o interesse da coletividade.
Para encontrar o interesse publico primario, Celso Antnio ensina que se
devem somar os interesses individuais (o que quer cada um). No e a
vontade de todos, mas sim da maioria (ex: proteo ambiental x alguns
administrados exploradores de recursos).

Interesse publico secundario e o interesse do Estado, o que quer a
pessoa juridica (ex: demora no pagamento dos precatorios). Portanto,
interesse publico e a soma dos interesses individuais dos membros de uma
sociedade, desde que em sua maioria.

Em regra, o interesse publico primario deve coincidir com o interesse
publico secundario. Na coliso entre os interesses primario e secundario,
devera prevalecer o primario (ex: a arrecadao Iiscal deve ocorrer segundo
a capacidade contributiva, e no pela maior arrecadao possivel).

Supremacia do interesse publico e a sobreposio/ da superioridade
do interesse publico e assim a AP tem prerrogativas e privilegios. EnIim,
prevalece o interesse publico em Iace do interesse particular. O que e
Iundamental para o convivio social. A superioridade no e da maquina,
nem do administrador. E Iundamental para a existncia do Estado
Democratico de Direito. Esta implicito no texto constitucional.

CESP troca palavras mas o correto e SUPREMACIA
COLETIVA (DO INTERESSE PUB.) e no da maquina nem do
administrador.

Tal principio e de suma importncia. Ex: poder de policia; atos
administrativos; contratos administrativos e a alterao unilateral;
requisio do patrimnio do particular em calamidade; desapropriao.

Obs.: ha uma parte minoritaria da doutrina que diz que o principio da
supremacia do interesse publico precisa ser reescrito, pois muitas vezes
'legitima os abusos, a arbitrariedade e aIins. Cita o MARAL JUSTEN
FILHO como deIensor de tal corrente.


B) Indisponibilidade do interesse publico:

Em nome do principio da supremacia, a AP pode quase tudo (so no
pode dispor do interesse publico), como exemplo, ela tem o poder de
autoexecutoriedade. A administrao no pode dispor do interesse publico,
pois este no e dele, e sim da coletividade. A Iuno publica e a atividade
exercida em nome do povo.

E limitao ao principio da supremacia. O administrador exerce
Iuno publica (munus publico). Obrigao de bem servir ao Estado.
Administrador no pode abrir mo (dispor) do servio publico. Ex.
obrigatoriedade de licitao, salvo excees. Falsa dispensa contrato
ilegal viola a indisponibilidade; Contratar sem concurso tambem viola,
etc.

Em nome do interesse publico a Administrao Publica pode quase
tudo (supremacia), mas no pode dispor do interesse publico
(indisponibilidade).

Para contratao do servidor, por exemplo, no pode a AP dispor do
concurso publico. O interesse publico conIunde-se com a Democracia. E
certo que Democracia traduz a realizao da vontade do povo.

Ademais, serve para o administrador cuidar da administrao para a
administrao Iutura. Cita a LRF.

Segundo o art. 37 da CF, a administrao publica direta e indireta de
qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municipios obedecera aos principios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eIicincia, (o ultimo principio Ioi incluido pela
EC/19 que trouxe a reIorma adm. OBS.: a EC20 modiIicou a
aposentadoria.

tem concurso que aborda numero da emenda!) os quais so os principios
minimos.

Este dispositivo e aplicado a todo e qualquer ente da AP direta e
indireta, Poder Judiciario e Poder Legislativo. Porem, a AP no esta sujeita
apenas a estes principios como se vera a seguir.


LEGALIDADE

Comeamos a observar o principio da legalidade no art. 5, repetiu
no art. 37, e mais uma vez no art. 150. Legalidade esta na CF de Iorma
repetida.

Alem disso, lembrar dos dois enIoques.

Segundo Seabra Fagundes a legalidade signiIica administrar e aplicar
a lei de oIicio (FCC ja indagou).

A legalidade tem dois enIoques:

a) legalidade para o interesse publico; e

b) legalidade para o interesse privado.

Para o direito publico, a legalidade signiIica que o administrador so
pode Iazer o que a lei autoriza, no pode inventar regra nova. E o criterio
de subordinao a lei. O direito publico deve estar amparado em lei.
Portanto, no pode o administrador, por exemplo, conceder um aumento
com base em um decreto, salvo se anteriormente previsto em lei.

Para o direito privado, a legalidade signiIica que o particular pode
tudo, exceto o que estiver proibido em lei. E o criterio de no contradio a
lei (FCC usa tal expresso).

Os limites da lei no impedem a liberdade do administrador.
SigniIica que ele continua tendo a sua liberdade
(DISCRICIONARIEDADE liberdade nos limites da lei). Questo que diz
respeito a amplitude: obedincia a toda e qualquer especie normativa
(legalidade em sentido amplo).

Tal principio esta na base de um Estado de Direito. Estado de Direito
e a pessoa juridica politicamente organizada, a qual obedece a suas proprias
leis.

Principio da legalidade e entendido em sentido amplo, pois no ha
somente o controle por meio da aplicao de lei, mas tambem por regras e
principios constitucionais. Se o Poder Judiciario controla o ato com base
em principios constitucionais, havera controle de legalidade.

PONDERAO DE INTERESSES: a Iim de aplicar certo principio.
No ha um principio absoluto. Antes o ato ilegal era retirado, mas hoje em
nome de outros principios (segurana juridica e boa-Ie) no se retira mais o
reIerido ato. EnIim, e a Teoria da Ponderao de interesses: no ha um
principio absoluto; todos os principios do nosso ordenamento so
importantes e devem ser levados em considerao.

Assim, ao avaliar o caso concreto, pondera-se os interesses e
veriIica-se qual o principio que deve prevalecer. Ex: servidor contrato sem
concurso depois da CF de 88; assim, o ato e ilegal; o caminho natural seria
retirar do ordenamento. Mas depois de vinte anos retirar este ato pode
atingir a boa-Ie, a segurana juridica e outros principios, consoante
entendimento do STJ e STF.

Principio da legalidade no e sinnimo da reserva legal. Reserva
legal nada mais e que reservar determinada materia a uma especie
normativa (ex: cabe a lei complementar regular sobre direito tributario); e
um dos pontos da legalidade (e muito mais restrito).

Obs.: lei especiIica no se conIunde com LEI COMPLEMENTAR (lei
especiIica e a lei ordinaria).


IMPESSOALIDADE

A impessoalidade signiIica que o administrador no pode buscar
interesses pessoais, dos seus Iamiliares ou amigos. Impessoalidade e
sinnimo de ausncia de subjetividade por parte do administrador.

O ato praticado pelo administrador no e dele, mas sim do ente da
Administrao Publica ao qual ele pertence (ato impessoal).

A licitao e o concurso publico so dois institutos previstos na CF
que representam o exercicio do principio da impessoalidade.

Para CABM, a impessoalidade traduz a ideia de que a AP tem de
tratar a todos sem discriminaes beneIicas ou prejudiciais; Iavoritismos e
perseguies so intoleraveis; simpatias e animosidades pessoais, politicas
ou ideologicas no podem interIerir na atividade administrativa. Segundo o
reIerido autor, a impessoalidade esta ligada a isonomia.

Doutrina tradicional: HLM. O principio da impessoalidade e
sinnimo do principio da imparcialidade e Iinalidade. SigniIica buscar
interesse publico, e no interesse pessoal.

Doutrina Moderna: CABM. Impessoalidade e Iinalidade so
principios autnomos, em apartado, no se substituem. Finalidade signiIica
buscar o espirito da Lei (vontade maior da lei).

E possivel aplicar uma lei sem cumprir o seu espirito, ou o espirito
sem cumprir a lei? Ento CABM diz: na verdade a Iinalidade (autnomo)
esta intimamente ligada a legalidade (prevalece).

Art. 2 da lei 9784/99* (Processo Administrativo): A Administrao
Publica obedecera, dentre outros, aos principios da legalidade, Iinalidade,
motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla deIesa,
contraditorio, segurana juridica, interesse publico e eIicincia.

*leitura obrigatoria.


MORALIDADE

Esse principio esta ligado a aplicao de principios eticos. Todavia,
tem um conceito indeterminado (vago). Ideia de honestidade, lealdade e
boa -Ie.

Questo: moralidade e sinnimo de probidade administrativa (F).

Falso, porque existe improbidade quando violo qualquer principio da
administrao e no so o da moralidade

Art. 37, p. 4, regulamentado na lei n. 8.429/92.

Ato de improbidade e aquele que gera enriquecimento ilicito e
acarreta dano ao erario, bem como a violao de principios da
administrao. O rol da improbidade e maior que o da imoralidade. Posso
encontrar improbidade em outros principios.

A moralidade administrativa e mais rigorosa que a moralidade
comum. SigniIica correo de atitudes (certo e errado) e tambem signiIica
boa administrao. O administrador deve ser o melhor administrador
possivel. Ser correto e ser um bom administrador. DiIerente da moral
comum.

A moralidade tem um conceito vago ou indeterminado e e diIicil sua
aplicao individual ao caso concreto. O Poder Judiciario tem diIiculdade
de retirar um ato da Administrao Publica Iundamentado na moralidade,
tendo em vista o seu vago conceito.

A moralidade esta ligada a honestidade, etica, lealdade e boa-Ie.
Principios estes aceitaveis socialmente. Moralidade administrativa e mais
rigorosa que a moralidade comum, pois no basta a correo de condutas,
mas tambem de boa administrao. No basta agir de Iorma correta,
devendo haver boa administrao (o melhor administrador possivel).

Imoralidade no e sinnimo de improbidade. O rol da improbidade e
mais extenso que a imoralidade. A imoralidade e uma conduta descrita na
lei de improbidade, por violar os principios da AP.

Por Iim, a impessoalidade esta presente na proibio do nepotismo
para magistratura e MP (Resolues n. 7 do CNJ* e n. 4 do CNMP*).

**ganhou Iora tal assunto com a EC/45. Frisa-se que ha outras resolues
que Ialam tambem do nepotismo. Para quem Ior prestar magistratura e MP
ler as resolues.

A proibio do nepotismo abrange cnjuge, companheiro ou parente
ate 3 grau; no podendo ocupar cargo em comisso, cargo temporario (que
tem processo seletivo simpliIicado sem concurso) ou com dispensa de
licitao prevista em lei. Ou seja, o nepotismo proibe o ingresso do parente
sem concurso ou licitao. Tambem Ioi proibido o nepotismo cruzado, que
ocorria com a troca de parentes nos orgos do Poder Judiciario e do MP.

O STF, decidindo em sede de liminar na ADC n. 12, disps que o
CNJ tem competncia para proibir o nepotismo, pois seu ato (resoluo)
tem conteudo normativo; sendo, portanto, obrigatorio (apos 'n
resistncias). A proibio do nepotismo tem respaldo em 4 principios:
impessoalidade, moralidade, eIicincia e isonomia.

Por Iim, o STF editou a sumula vinculante n. 13, proibindo o
nepotismo. Vejamos:

A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta,
colateral ou por aIinidade, ate o terceiro grau, inclusive, da autoridade
nomeante ou de servidor da mesma pessoa juridica investido em cargo de
direo, cheIia ou assessoramento, para o exercicio de cargo em comisso
ou de conIiana ou, ainda, de Iuno gratiIicada na administrao publica
direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municipios, compreendido o ajuste mediante
designaes reciprocas, viola a Constituio Federal.

Porem, segundo o STF, no caracteriza imoralidade administrativa a
nomeao pela autoridade administrativa competente, de parente proximo
para ocupar cargo publico de natureza politica (ex: ministro de Estado,
dirigente de agncia reguladora, etc.).


STF SUMULA VINCULANTE - 13. A nomeao de cnjuge,
companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por aIinidade, ate o
terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma
pessoa juridica investido em cargo de direo, cheIia ou assessoramento,
para o exercicio de cargo em comisso ou de conIiana ou, ainda, de
Iuno gratiIicada na administrao publica direta e indireta em qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municipios,
compreendido o ajuste mediante designaes reciprocas, viola a
Constituio Federal.

Diante da sumula vinculante, a ordem passa a ser obrigatoria em todo
pais. Contudo, a sumula vinculante que trata do nepotismo PRECISA
INTERPRETADA (e no deveria, pois e um instituto que tem o Iim de por
o ponto Iinal nas discusses). Agora as sumulas esto sendo editadas de
Iorma enxuta a Iim de evitar interpretaes, pois a sumula vinculante deve
ser o ponto Iinal das celeumas e, assim, no deve ser objeto de
interpretao

EnIim, vejamos as interpretaes resultantes da sumula vinculante
supramencionada em razo da sua complexidade:

Parente que presta concurso? Obviamente que podera tomar posse (o
problema esta para os cargos de conIiana). Aquele que entra pela porta da
Irente no tem problema (o concursado), aquele que entra pela janela
(conIiana) tem obices.

Entre nomeante e nomeado no pode haver parentesco. Contudo o
nomeante e o nomeado (ex: pai e Iilho) nomeao seja para ocupao de
cargo em razo de aprovao em concurso no ha problema. O cargo que
este individuo (Iilho) no pode ocupar/exercer so:

CARGO DE COMISSO (aquele baseado na conIiana; aquele de
livre nomeao e exonerao). Tal cargo serve para direo, cheIia e
assessoramento (isso e cargo em comisso). Observa-se que o CARGO DE
CONFIANA e sinnimo de cargo de comisso; e

Tambem no pode exercer FUNO DE CONFIANA OU
FUNO GRATIFICADA (existe um unico tipo de Iuno gratiIicada na
CF, qual seja a chamada Iuno de conIiana (que e diIerente de cargo de
conIiana). Tal Iuno de conIiana so pode ser ocupada por servidor que
tenha cargo eIetivo e serve para direo, cheIia e assessoramento. Por Iim,
aquele que exerce Iuno de conIiana recebe remunerao somada a
gratiIicao em razo do encargo a mais.

Cargo de comisso: qualquer pessoa.

Fun o de conIiana: somente para quem tem cargo
eIetivo/concursado.

OBS. EX: Maria ocupa um cargo em comisso e seu irmo Jose ocupa
cargo eIetivo. Pode? Sim, se Jose ocupa cargo eIetivo ele no e o nomeante
e no tem (Iuno de direo, cheIia, assessoramento) o parentesco pode
existir.

Agora, se Jose ocupa uma direo no Executivo Federal a sua irm Maria
no poderia ser nomeada num cargo em comisso la no Legislativo
Federal, porque esto na mesma pessoa juridica (em todos os Poderes). E a
sumula tambem Iala em mesma pessoa juridica (leia-se: em todos os seus
Poderes).

Tambem e vedado o ajuste mediante designaes reciprocas, isto e, o
nepotismo cruzado (troca de parentes ex.: os parentes de um juiz,
trabalhando no gabinete de outro), isto e, a contratao temporaria, em
comisso, enIim, sem licitao ou concurso, de parentes ate 3 grau tanto
no judiciario quanto no Ministerio Publico. Ex: da Unio para o Estado.

OBS.: segundo o STF, no caracteriza imoralidade administrativa a
nomeao pela autoridade administrativa competente, de parente proximo
para ocupar cargo publico de natureza politica (ex: ministro de Estado,
dirigente de agncia reguladora, etc.). Ver: reclamaes 6650 e 7834.

EnIim, terminamos o p. da MORALIDADE e seus desdobramentos.

Publicidade: o que e? Quais os seus eIeitos? Divulgao e a palavra-
chave. Primeiro desdobramento e CONHECIMENTO (dar a conhecer os
seus atos ao titular do direito). E conseqncia do exercicio da Iuno
publica. Mas no e so isso.

Se as partes celebram um contrato e no e realizada a publicao
deste, qual sera a conseqncia? O contrato celebrado e valido, porem no
e eIicaz. A Publicao e condio de eIicacia do contrato.

Assim, o ato administrativo somente passa a ter eIicacia apos sua
publicao. Ex.: art. 61, da Lei n. 8.666:

Art. 61. Todo contrato deve mencionar os nomes das partes e os de
seus representantes, a Iinalidade, o ato que autorizou a sua lavratura, o
numero do processo da licitao, da dispensa ou da inexigibilidade, a
sujeio dos contratantes as normas desta Lei e as clausulas contratuais.

ParagraIo unico. A publicao resumida do instrumento de contrato
ou de seus aditamentos na imprensa oIicial, que e condio indispensavel
para sua eIicacia, sera providenciada pela Administrao ate o quinto dia
util do ms seguinte ao de sua assinatura, para ocorrer no prazo de vinte
dias daquela data, qualquer que seja o seu valor, ainda que sem nus,
ressalvado o disposto no art. 26 desta Lei.

E condio para inicio de produo de eIeitos.

O inicio da contagem de prazo tambem e conseqncia da
publicidade.

Obs.: recebo notiIicao de multa tomei conhecimento - comea a contar
o meu prazo para eventual deIesa. As vezes, a AP a Iim de ganhar tempo
coloca na notiIicao que o prazo deve ser contado da expedio da
notiIicao. CUIDADO vale a partir do momento que recebi, tomei
conhecimento.

Celebraram um contrato Iraudulento e descubro. O que Iao? Posso
controlar mediante ao popular. Portanto o controle ou Iiscalizao
tambem so resultados do principio da publicidade.

Na CF, art. 37, caput, e no art. 5, XXXIIII, 'todos tm direito a
receber dos orgos publicos inIormaes de seu interesse particular, ou de
interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindivel a
segurana da sociedade e do Estado (publicidade enquanto garantia de
inIormao).

Ha tambem direito a habeas data. Vejamos: Art. 5, XXXIV: 'so a
todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito
de petio aos Poderes Publicos em deIesa de direitos ou contra ilegalidade
ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties publicas, para
deIesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal;. Se
orgo nega inIormao, cabe MANDADO DE SEGURANA. Ele e
cabivel para o direito liquido e certo de inIormao. So impetro HABEAS
DATA em negativa de inIormao quanto a minha pessoa (cabe HD para
obter inIormaes pessoais; para retiIicar alguma inIormao pessoal).

InIormao MS
InIormao pessoal HD

Excees ao p. publicidade:

1: Art. 5, X. X - so inviolaveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;

2: Art. 5, XXXIII. - XXXIII - todos tm direito a receber dos orgos
publicos inIormaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou
geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade,
ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindivel a segurana da
sociedade e do Estado; o mais cobrado em concursos.

3: Art. 5, LX. - LX - a lei so podera restringir a publicidade dos atos
processuais quando a deIesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
Atos processuais na Iorma da lei so sigilosos. Essa lista de excees tem
divergncia na doutrina, mas a maioria acolhe as trs hipoteses; e e certo
que pelo menos a hipotese do art. 5, XXXIII, CF e por todos reconhecida.
No processo administrativo tambem ha o sigilo quando conveniente a
instruo do processo. Ex: processo disciplinar etico x erro medico.

Questo. (CESPE). A licitao na modalidade convite no tem publicidade
(F). Inexiste publicao do instrumento convocatorio, MAS HA
PUBLICIDADE. Publicao e apenas uma das hipoteses de publicidade. A
publicidade e muita mais ampla que a publicao.


PUBLICIDADE

Publicidade como Iorma de promoo pessoal: e proibida a
publicidade do politico com a Iinalidade de promoo pessoal, sob pena de
incorrer em improbidade administrativa prevista na lei 8.429/92 e no art.
37, p. 1, da CF. Nomes, simbolos e imagens no podem ser usados em
obras publicas para representar promoo pessoal. Isso conIigura
improbidade administrativa.

Frisa-se que o problema no esta ligado to-somente com o dinheiro
gasto nas publicaes, pois o administrador so Iez o seu dever ao realizar
uma obra, por exemplo.

Antigamente as obras publicas tinham nome de pessoas mortas***.
Depois de um tempo passaram a colocar o nome de pessoas vivas. Hoje a
situao esta to critica que esto pintando a obra e colocando o proprio
nome. Isso e violao ao art. 37, 1 da CF.

***prevalece que e licito colocar nome de pessoas mortas que se
destacaram.

O STJ entende que o simples Iato de constar o nome ou simbolo do
administrador, no signiIica necessariamente improbidade, devendo-se
observar o bom-senso (ex: placa que inIorma 'obra construida no ano
2000, construido durante o governo X). A promoo pessoal viola a
impessoalidade, a moralidade, a legalidade, a eIicincia e a isonomia.
Porem, esta conduta no viola precipuamente o principio da publicidade.


EFICINCIA

A eIicincia Ioi introduzida pela EC 19/1998, dando a roupagem de
um principio constitucional expresso. Antes da EC 19/1998, a AP tinha o
dever de eIicincia, porem, somente estava expresso em lei ordinaria.

Segundo o art. 6 da Lei 8.987/95 (lei de concesso e permisso do
servio publico), o servio publico adequado e aquele que respeita o
principio da eIicincia.

EIicincia para os servios signiIica que se exige eIicincia quanto
aos meios e quanto aos resultados, ou seja, deve-se gastar o menos possivel
e obter o melhor resultado possivel.

O principio da eIicincia exige:

-ausncia de desperdicio (economicidade),
-produtividade e
- agilidade (presteza).

Para que a eIicincia ocorra de Iorma verdadeira, o legislador
constituinte alterou regras/implementou meios: a) estabilidade; e b)
racionalizao da maquina administrativa (cortar despesas).

A) A EC 19/98 alterou as regras de estabilidade para os servidores publicos
e trouxe novas regras a aquisio e perda da estabilidade, consoante o art.
41, da CF. Hoje, para adquirir a estabilidade, o servidor precisa ser
nomeado para cargo eIetivo. Para ser nomeado em cargo eIetivo precisa de
previa aprovao em concurso publico. Uma vez nomeado, ele precisa de
trs anos de exercicio (a CF no Iala em estagio probatorio). Por Iim,
precisa tambem ser aprovado na avaliao de desempenho. Nesta avaliao
o que se quer e a eIicincia. Ele deve ser eIiciente o tempo inteiro e no so
para adquirir estabilidade. A Iorma dessa avaliao depende da carreira,
pois na verdade no ha norma regulamentando todas as avaliaes VS
carreiras.

B) Para a Administrao ser eIiciente, outra regra Ioi introduzida pela EC
19/98, no art. 169 da CF (limite de despesa com pessoal). No pode gastar
tudo o que arrecada com despesa de pessoal. So pode gastar ate o limite
previsto na LC 101/00 Lei de responsabilidade Iiscal. No art. 19 da LC
101/00 constam os limites de 50 para a Unio e 60 para os Estados e
Municipios para as Iolhas de pagamento. Se ultrapassar esse limite tem de
enxugar a maquina administrativa. Vejamos:

1 Realiza-se a reduo de no minimo 20 dos cargos em comisso e
Iunes de conIiana. Por obvio, pode cortar mais, mas no e obrigatorio,
pode partir para a regra abaixo apos a reduo minima dev20 dos cargos
em comisso.

2 Se mesmo assim (com o corte dos cargos em comisso) continuar
acima do limite, sero dispensados os servidores no estaveis quando Iorem
necessarios para enxugar a maquina pode mandar todos (no ha
percentagem estabelecida aqui). A escolha do no estavel e Ieita de acordo
com a importncia daquele servidor ao orgo.

3 Se ainda assim continuar acima do limite exonera os servidores
estaveis. O servidor estavel tem direito a indenizao.

*Deve ser obedecida ordem (1, 2, 3). So passa para a ordem seguinte
depois de esgotada a ordem anterior.

Quando se manda embora para enxugar a maquina e de
EXONERAO, pois a demisso e pena (sano por Ialta grave).

OBS.: para o administrador no usar isso como um mecanismo contra os
inimigos, p.ex., a CF estabeleceu que o cargo extinto so pode ser recriado
com Iunes idnticas ou assemelhadas apos quatro anos.

Vamos supor que o administrador gastou uma Iortuna para construir
um hospital e que Iicou otimo. Outro administrador gastou uma ninharia e
construiu um pessimo hospital. Qual dos dois e exemplo de eIicincia? Por
obvio, nenhum dos dois.

O servio publico precisa ser eIiciente quanto aos meios e quanto aos
resultados. Deve gastar pouco resultado bom.

Por Iim, a doutrina brasileira diz que o principio da eIicincia no
passa de uma utopia e mero desabaIo do constituinte de 1988. Na pratica
no mudou nada apos a explicitao do principio.

Em suma, so conseqncias do principio da eIicincia:

EIicincia quanto aos meios: deve o administrador gastar o menor valor
possivel;
EIicincia quanto aos resultados: deve o administrador obter um bom
resultado, com o menor custo; e
EIicincia voltada ao servidor publico: 'queda da estabilidade; previso
de que a aquisio da estabilidade ocorre por meio da nomeao em cargo
eIetivo; 3 anos de exercicio; e aprovao na avaliao de desempenho.

Acabamos os cinco principios do caput do Art. 37.


OUTROS PRINCIPIOS, FORA DO CAPUT DO ART. 37:

PRINCIPIO DA ISONOMIA:

Trata os iguais de Iorma igual, e os desiguais de Iorma desigual na
medida de suas desigualdades.

Quem so os iguais?
Quem so os desiguais?
E o que e a medida da desigualdade?

Para isso precisa identiIicar o Iator de discriminao. Se ele estiver
de acordo com a norma ele esta de acordo com o principio da isonomia. Se
no estiver de acordo com a norma, viola-se o principio.

Edital de delegado de policia que exclui pessoas abaixo de um metro e
meio viola a isonomia porque isso no signiIica que ele no consegue Iazer
diligncias gordinho e muito alto tambem no poderia.

Na prova Iisica para delegado Iederal os homens precisam Iazer 10 barras
e as mulheres so precisavam Iicar penduradas mudaram exigindo que elas
levantassem uma vez so no viola o principio da isonomia por causa da
limitao Iisica cientiIicamente comprovada da mulher.

A discriminao deve ser compativel com o objetivo da norma (ex:
deIiciente Iisico no podera prestar concurso para salva-vidas de certo
municipio). Se ele no tem condies para prestar a Iuno, assim, no Iere
o principio da isonomia. Agora se Iosse para exercer Iuno no corpo de
bombeiros, mas no como salva-vidas e sim numa Iuno administrativa, ai
sim seria caso de violao ao principio da isonomia.

A contribuio previdenciaria reduzida para as mulheres no viola a
isonomia, tendo em vista a sua jornada dupla da mulher e a comprovao
de resistncia Iisica menor (envelhece mais cedo que os homens).

O limite de idade em concurso publico e valido, quando possa ser
justiIicado pela natureza das atribuies do cargo a ser exercido (Sumula
683, do STF).

O limite de idade para inscrio so se legitima quando pode ser
justiIicado pela natureza das atribuies do cargo a ser exercida. E possivel
desde que a natureza das atribuies assim justiIicar.

O STF e o STJ entendem que, qualquer tipo de exigncia que constar
no edital, so sera valido se tiver previso na lei da carreira (ex: exigncia de
3 anos de atividade juridica para carreira de deIensor publico so sera valido
se estiver previsto no estatuto do deIensor).

Hoje a jurisprudncia completa isso dizendo o seguinte: as
exigncias devem ser compativeis com a atribuio do cargo e devem estar
previstas na lei da carreira.

Assim, a exigncia de dentes para concurso de gari oIende o
principio da isonomia (o que inIelizmente e caso veridico).

Celso Antonio critica bastante o exame psicotecnico por no ser uma
prova objetiva. Segundo ele, no tem como saber se quem esta realizando o
exame no e mais louco que o candidato, mas e possivel sim desde que
tenha criterios objetivos e esteja no estatuto da carreira.

E segundo Diogenes Gasparini, aos iguais impe-se tratamento
impessoal, igualitario ou isonmico. O principio visa a evitar os privilegios
e quando existirem visa a servir de Iundamento para a sua extino. Essa
igualdade no signiIica nivelamento econmico, pois no se trata de uma
igualdade material, mas juridico-Iormal. Mas no deve ser entendido como
um principio absoluto, que seja capaz de se converter em obstaculo ao bom
e eIicaz desempenho da atividade administrativa.


PRINCIPIOS DO CONTRADITORIO E DA AMPLA DEFESA

Fundamento constitucional: Art. 5, LV: 'aos litigantes, em processo
judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o
contraditorio e ampla deIesa, com os meios e recursos a ela inerentes.


Contraditorio: da conhecimento a existncia do processo e assim
cria-se a bilateralidade da relao processual.

No processo, se da por meio da citao. No Dir. Adm. no importa a
terminologia, no ha este primor tecnico (seja citao, intimao,
notiIicao todos signiIicam o meio que se dara a cincia).

Ao lado do principio do contraditorio, se ubiqua o principio da ampla
deIesa, englobando no apenas a oportunidade de deIesa previa, mas
tambem a garantia de ampla deIesa.

Ampla DeIesa: da a oportunidade para que a parte se deIenda, mas
no basta dar o prazo para deIesa, p. ex. Exigncias para eIetivao do dir.
de deIesa:

1. Procedimento determinado, bem como penas pre-deIinidas. A deIesa
deve anteceder qualquer condenao. Preciso de procedimento e
penalidades pre-determinados antes da realizao da deIesa. EnIim,
surpresas podem Ierir a ampla deIesa.

2. Direito a inIormao tambem signiIica dir. de deIesa. E a garantia de
inIormao sobre os atos do processo, inclusive a garantia de copia
(reproduo) deve ser respeitada, mas quem custeia as despesas da
copia e o proprio interessado.

3. Garantia de produo de provas. A prova deve ser levada em
considerao no convencimento do julgador. Prova produzida e
avaliada, isto e, aquela que interIere no convencimento do julgador.

4. Presena da deIesa tecnica (advogado). Em regra, no e exigivel sua
presena, mas aconselhavel. Inicialmente, entendia-se que era beneIica a
presena do advogado, contribuia para a regularidade do processo. Dai
aIlorou-se a sumula 343 STJ: 'e obrigatoria a presena do advogado em
todas as Iases do PAD. Antes era nomeado um deIensor dativo que no
precisaria ser advogado, mas mero servidor. Mas ai veio a discusso um
servidor x Ioi demitido, num PAD, mas no teve a presena do advogado.
Qual a conseqncia juridica desta demisso? Analisando, com base na
sumula 343 do STJ, o processo sera nulo, logo, a demisso do servidor e
nula, ilegal. Assim, o servidor teria o direito de retornar (reintegrao), isto
e, o retorno para o cargo de origem quando o ato de demisso ou
desinvestidura Iosse ilegal. Detalhe: retornaria ao cargo de origem com
todas as vantagens do periodo em que ele esteve aIastado (Ierias, salario,
13 do periodo que ele esteve aIastado). Imagine isso para o Estado
prejuizo valores din din? Ai a materia Ioi levada ao STF e este edita a
sumula vinculante de n. 5:

Logo, a presena do advogado no e obrigatoria nem viola a CF.
Trata-se de sumula vinculante e ninguem mais podera decidir em contrario.
A presena do adv. e Iacultativa. Quem discutia de verdade tal questo era
o STJ e isso inIelizmente Ioi um retrocesso para os principios em analise
em Iace do PAD.

5. Direito de recurso. Que traduz tambem o direito a ampla deIesa.
EnIim, este e o nosso ultimo desdobramento, mas aqui temos duas
ideias que devem ser observadas:

5.1. No pode um edital proibir o direito de recorrer, assim, tem o direito
de conhecer a motivao (a deciso precisa ser motivada a motivao e
indispensavel para o dir. de recurso ); e

5.2. Pode condicionar o recurso ao deposito previo? E inconstitucional.
Impede o dir. de recorrer aos que no tm dinheiro. No PA no pode
condicionar o recurso ao deposito previo. Hoje isso e tranquilo na nossa
jurisprudncia, no so no mbito dos processos adm. tributarios, mas
noutros mbitos administrativos.

OBS.: sumula vinculante n. 3: 'Nos processos perante o TCU asseguram-se
o contraditorio e a ampla deIesa quando da deciso puder resultar anulao
ou revogao de ato administrativo que beneIicie o interessado, excetuada a
apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria,
reIorma e penso.

Trata-se de sumula totalmente relacionada com o contraditorio e a
ampla deIesa. Na primeira parte da sumula, e garantida a participao do
interessado em processo do TCU quando dele possa resultar revogao ou
anulao de ato capaz de beneIiciar o administrado, uma vez que se trata
aqui de ato composto ja concluido na esIera administrativa. Portanto, sem
essa garantia de contraditorio junto ao TCU (que age como orgo
Iiscalizador - ex.: nomeao), o administrado no teria outra oportunidade
de se maniIestar acerca da deciso desse Tribunal.

Ao contrario, a segunda parte da sumula prev que, em caso de
controle de legalidade de aposentadoria, reIorma ou penso, no ha
garantia dessa participao do aposentado que, portanto, no tera direito ao
contraditorio e a ampla deIesa junto ao TCU.

O que se justiIica pelo Iato de que os atos de concesso, reviso e
revogao de aposentadoria serem COMPLEXOS, isto e, se darem num
procedimento administrativo (a ampla deIesa e o contraditorio acontece
aqui, no e que no tem aplicao destes institutos) que contera tanto a
maniIestao do administrado como a do TCU, que participa da Iormao
do ato diretamente, e no como controlador ou Iiscal apos sua concluso.

Somente com as duas maniIestaes e que a deciso esta
aperIeioada. Se eu preciso das duas maniIestaes para um so ato, basta
uma oportunidade ao contraditorio e a ampla deIesa, cuja pratica se da na
Adm. Pub.

Logo, o aposentado tera a chance de exercer o contraditorio atraves
de recursos administrativos, num momento anterior, na Iormao do ato.

Assim, resta demonstrado que os principios do contraditorio e da
ampla deIesa no so de observncia compulsoria na apreciao de
concesses iniciais de aposentadorias, reIormas e penses e melhorias
posteriores que alterem o Iundamento legal do ato concessorio, porque,
nesses casos, o registro a cargo do TCU constitui maniIestao tendente
apenas a contribuir para a Iormao do ato administrativo complexo.


PRINCIPIOS DA RAZOABILIDADE E DA PROPORCIONALIDADE

Agir de Iorma razoavel signiIica agir de Iorma coerente, logica e
congruente. Se agir de Iorma razoavel, esta agindo de Iorma proporcional.
A proporcionalidade esta embutida na razoabilidade. Proporcional e o
equilibrio entre atos e medidas (beneIicios x prejuizos). O ato praticado
deve ser proporcional as medidas tomadas. Se o ato beneIico causar um
prejuizo maior, o ato no podera ser praticado.

Estes so principios implicitos no texto constitucional, somente
expresso no art. 2 da Lei 9.784/99 (Lei Proc. Adm.).

Art. 2. Administrao Publica obedecera, dentre outros, aos
principios da legalidade, Iinalidade, motivao, razoabilidade,
proporcionalidade, moralidade, ampla deIesa, contraditorio, segurana
juridica, interesse publico e eIicincia.

O Poder Judiciario pode rever ato administrativo?

Sim, qualquer ato pode ser revisto pelo Judiciario. Mas pode rever o
qu? A legalidade (lei regras constitucionais aqui em sentido amplo) de
qualquer ato administrativo.

E certo que o ato administrativo quanto ao merito no pode ser
revisto pelo Judiciario. O merito e a liberdade (a convenincia e a
oportunidade; o juizo de valor do administrador; a discricionariedade).

OBS.: ja Ioi questo de prova o ente publico que, necessita da construo
de escola e de hospital, escolhe qualquer um deles, no podera soIrer
controle pelo Judiciario (caso contrario, o Judiciario iria rever merito).
Porem, se a AP constroi uma praa, descumpre os principios da AP, podera
este ato ser revisto pelo Judiciario (controle de legalidade).

Neste ponto cabe destacar uma questo relevante e amplamente
discutida na doutrina:

O administrador tem a liberdade proporcional. Na pratica de ato
vinculado, havera observncia da legalidade pelo administrador (no ha
qualquer discricionariedade), ja na pratica dos atos discricionarios, o
administrador atua com observncia da legalidade e tambem do merito
administrativo (que e a oportunidade e a convenincia. Estas so limitadas
pela razoabilidade e proporcionalidade).

Ao judiciario cabe apenas a reviso dos atos administrativos por
meio de controle de legalidade, tanto nos atos vinculados, quanto nos atos
discricionarios, sendo relevante, porem, destacar que este controle inclui,
transversalmente, o controle do merito do ato administrativo, visto que os
principios da razoabilidade e da proporcionalidade esto implicitos na CF,
logo, so principios constitucionais.

Assim, apesar da prolixidade, insiste-se que o Judiciario pode rever a
razoabilidade e a proporcionalidade do ato, eis que assim agindo estara
exercendo simples controle de legalidade em sentido amplo, que acaba
repercutindo no merito, embora no se trate de controle de merito (LER -
ADPF 45).


AUTOTUTELA

E a reviso dos proprios atos da Administrao Publica quando:
a) ato Ior ilegal (anulao); e
b) ato no Ior mais conveniente (revogao).

STF sumulas:

346. 'A administrao pode anular seus proprios atos quando eivados de
vicios que os tornem ilegais quando deles no se originam direitos.

473. 'A administrao pode anular seus proprios atos, quando eivados de
vicio que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou
revoga-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os
direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

Maria Sylvia de Pietro diz que autotutela no signiIica so reviso,
mas tambem signiIica dever de cuidado com o seu proprio patrimnio
(bens).
Tutela signiIica zelo, cuidado e proteo. A autotutela e a
possibilidade de cuidar dos bens de seu proprio patrimnio.


PRINCIPIO DA PRESUNO DE LEGITIMIDADE

Tal principio deve ser lido da seguinte Iorma:
~ legitimidade (observa as regras morais),
~ legalidade (observa as leis) e
~veracidade (corresponde a verdade).

Pressupe que os atos administrativos so presumidamente legitimos
(morais), legais (observam a lei) e verdadeiros.

ReIerida presuno e relativa (iuris tantum), assim, podera ser
aIastada mediante prova robusta em sentido contrario, produzida nos autos;
o nus da prova cabe a quem alega e, em regra, quem o Iaz e o
administrado.

Frisa-se que a conseqncia do p. da presuno de legitimidade e a
aplicao imediata dos atos administrativos independentemente de previa
autorizao do Judiciario.


PRINCIPIO DA ESPECIALIDADE

Quando a AP direta (entes politicos U, E, M, DF) cria a AP indireta
(Iundao pub., autarquia, EP, SEM), esta depende de lei, devendo
obrigatoriamente tal lei deIinir as suas Iinalidades. Desse modo, no pode o
administrador modiIicar esta Iinalidade (paralelismo da Iorma Iinalidade
so se altera por meio de lei).

O principio da especialidade prende os entes da AP indireta as suas
Iinalidades previstas por lei. Este principio prende tambem os orgos
publicos a sua Iinalidade prevista em lei. A ideia surgiu para AP indireta,
mas hoje o principio tambem e aplicavel aos orgos publicos (porque
tambem criados por lei e com Iinalidades previstas nesta).

A Iinalidade das pessoas juridicas da administrao indireta deve
estar expressa na lei criadora, e a essa Iinalidade, elas esto vinculadas, no
podendo o administrador sobre ela deliberar.



ORGANIZAO DA ADMINISTRAO

1. Formas de prestao da atividade administrativa

Prestao centralizada e aquela prestada pelo centro ou nucleo da
administrao, ou seja, pela Administrao Publica Direta (entes politicos -
U, M, E, DF).

Prestao descentralizada e o deslocamento do centro para outras
pessoas juridicas; podendo receber as pessoas juridicas da Administrao
Publica Indireta (Iundaes, autarquias, EP, SEM) ou o particular
(concessionarias).

Se ha transIerncia de competncia de um ente politico para outro
ente politico, signiIica DESCENTRALIZAO POLITICA, e no
administrativa (ex: do Estado para o Municipio).

A DESCONCENTRAO ocorre quando a atividade e deslocada
dentro da mesma pessoa, entre orgos da mesma pessoa juridica (ex:
presidente da Republica desloca determinada Iuno de um ministerio para
outro). A desconcentrao ocorre com base na hierarquia.

Desconcentrao mesma pessoa com hierarquia. INTERNO.

Na DESCENTRALIZAO a atividade e transIerida mediante
outorga (transIere a titularidade e execuo do servio) ou delegao
(transIere apenas a execuo). Na descentralizao inexiste hierarquia
(entre a AP direta com a indireta ou particular), subsistindo apenas controle
e Iiscalizao.

Descentralizao uma nova pessoa sem hierarquia (apenas controle
e Iiscalizao). EXTERNO.

A transIerncia da titularidade do servio somente ocorre mediante
lei.

A transIerncia da execuo do servio pode ser Ieita atraves de lei,
contrato administrativo ou ato administrativo.

Outorga Delegao

Instrumento
Sempre por meio de lei Por meio de lei,
contrato ou ato
unilateral



Quem recebe
Pessoa juridica de
direito Publico da
administrao publica
indireta

Pessoa juridica de
direito privado da
administrao publica
indireta e






(autarquias e
fundaes)
Particulares

Objeto de
TransIerncia

Titularidade
execuo do servio

Apenas execuo do
servio

Especies - Legal, Concesso,
permisso Autorizao



Outorga: a criao da entidade que recebera a outorga se da por lei
autorizadora, geralmente por prazo indeterminado. A outorga,
necessariamente, se Iaz para pessoas juridicas de direito publico da
administrao publica indireta (autarquias e Iundaes publicas de direito
publico), em razo da aplicao direta do principio da indisponibilidade do
interesse publico, uma vez que implica na descentralizao ou na
transIerncia da titularidade e execuo da prestao do servio.

Delegao: o Estado transIere apenas a execuo do servio,
geralmente por prazo determinado. Se eIetiva por:

Lei (para pessoas juridicas de direito privado da administrao publica
indireta Fundaes publicas de direito privado, SEM e EP);

Contrato (para particulares concessionarios e permissionarios); ou

Ato unilateral (para particulares autorizatarios ex.: taxi e
despachante).

Assim, a delegao admite subdiviso em trs especies: a concesso,
a permisso e a autorizao de servios publicos.

1) concesso de servios publicos: e Ieita por contrato, sempre por prazo
determinado, apos licitao na modalidade de concorrncia, a uma pessoa
juridica ou a um consorcio de empresas;

2) permisso de servios publicos: e Ieita por contrato de adeso, sempre
por prazo determinado, apos licitao (no necessariamente na modalidade
concorrncia), a pessoa Iisica ou juridica;

3) autorizao de servios publicos: e Ieita por ato unilateral, por prazo
determinado ou indeterminado, sem necessidade de licitao, a pessoas
Iisicas ou juridicas. Temos que esclarecer que a autorizao e um ato de
carater precario, revogavel a qualquer tempo sem direito a indenizao
(mesmo quando e conIerida por prazo determinado).

Formas de delegao de servio publico

Concesso

Permisso

Autorizao

Instrumento Contrato Contrato de
adeso

Por ato unilateral

Licitao Obrigatoria na
Iorma de
concorrncia

Obrigatoria em
qualquer Iorma

Desnecessaria

A quem se
Iaz

Pessoa juridica
ou consorcio de
empresas

Pessoa juridica
ou Iisica
Pessoa juridica
ou Iisica
Prazo Determinado Determinado Determinado ou
indeterminado


CESPE - Questo. A outorga (a palavra outorga Ioi usada na acepo
vulgar; trocar por A REALIZAO, p.ex.) da concesso de servio pode
ser Ieita ao particular.

Sim. O enunciado da questo esta correto. Basta notar que a palavra
'outorga Ioi utilizada na acepo vulgar a questo esta correto.

Administrao Publica Direta e composta pelos entes politicos:
Unio,Estados, Distrito Federal e Municipios. A relao juridica entre o
Estado e seus agentes ocorre mediante lei (ex: o agente assina em nome do
Estado).



ESTADO E AGENTES PUBLICOS

Teoria do mandato: o Estado e o agente celebram um contrato de
mandato (contrato para representao). No Brasil, o Estado no tem como
maniIestar sua vontade sem o agente, assim, inexiste a possibilidade de
aplicar essa teoria ao regime juridico brasileiro.

Teoria da representao: a relao entre o Estado e o agente Iunciona
da mesma Iorma que na tutela e na curatela. Porem, se o Estado precisa de
um representante, ele seria um sujeito incapaz. O Estado Brasileiro e um
Estado responsavel e no pode ser tratado como incapaz.

Teoria do orgo ou da imputao: tem duas ideias:

1) toda relao juridica acontece da previso legal; o poder e imputado ao
agente por meio de lei; e

2) A imputao diz que a vontade do agente e a mesma que a vontade do
Estado e vice-versa (as vontades se misturam e se conIundem), decorrendo
de determinao legal.

A 'Teoria do Orgo de Otto Mayer diz que os nucleos so 'orgos
administrativos que assim como orgos humanos no existem Iora do
corpo estatal, no possuem personalidade juridica propria, no detm nem
administram bens (imoveis), no assumem obrigaes nem exercem
direitos em nome proprio e, portanto, no comparecem isoladamente em
juizo como autor ou reu em demanda (excepcionalmente orgo pode
impetrar Mandado de Segurana, em Iace de atos de outro orgo, para
deIender suas prerrogativas constitucionais).

E aplicada aos agentes, a 'Teoria da Imputao Volitiva de Otto
Girke, que tambem deIine que a atuao do orgo e impessoal e danos
cometidos por estes so atribuiveis ao Estado.


ORGOS PUBLICOS:

Os orgos publicos so unidades de atuao ou centros / nucleos
especializados de competncia, com o Iim de agir com mais eIicincia,
pertencentes a uma entidade estatal politica ou administrativa (art. 1, da
Lei 9.784/99), dotados de atribuies proprias, porem, no dotadas de
person alidade juridica propria, atuando assim, em nome daquela a
que se vinculam. No so sujeitos de direitos e obrigaes, sendo que pelos
atos de seus agentes, responde a pessoa juridica a que pertencem (ex:
Ministerios e Secretarias).

E possivel ter esta subdiviso na AP Indireta? Na Direta e Iacil de
enxergar, mas e na AP Indireta? Pensemos numa autarquia grande, como
por exemplo, o INSS. Sera que este e dividido em varios departamentos
que cuida da cidade x, y, z? Sim, logo, temos uma diviso de competncia.
Ademais, tem um setor que visa cuidar do processo administrativo; outro
setor que cuidara de processos judiciais. Logo, da para notar que ha varias
subdivises. Assim, sera possivel esta subdiviso em orgos na AP
INDIRETA. EnIim, e possivel orgo publico tanto na AP Direta, como na
AD Indireta, consoante previso legal.


Caracteristicas os orgos publicos:

a) So resultado da desconcentrao;

b) No possuem personalidade juridica, logo:

-integram a estrutura de uma pessoa juridica;

-no so sujeitos de obrigao;

-no possuem patrimnio proprio; e

-no tem capacidade de representar em Juizo a pessoa juridica que integram
(salvo as Procuradorias, criadas para esse Iim). Por outro lado, a doutrina
entende que o orgo poderia ir a juizo, como sujeito ativo, exclusivamente
para o exercicio de prerrogativas Iuncionais. Ex: segundo a posio
majoritaria, o orgo publico pode ir a juizo enquanto sujeito ativo, na busca
por prerrogativas Iuncionais (ex: preIeito no repassa o duodecimo para a
Cmara Municipal, que ingressa com ao em busca de suas prerrogativas
Iuncionais). No entanto, no pode ser sujeito passivo da ao, pois no
responde por seus atos.

Orgo publico no tem personalidade juridica, isto e, no tem aptido
para ser sujeito de direitos e obrigaes. Se orgo publico no tem
personalidade juridica, ento ele responde pelos seus atos? Quem responde
pelos atos dos orgos e o Estado. Quem responde, por exemplo, pela escola
publica municipal e o Municipio, e no a preIeitura. Suponha que um
estudante Iura o olho do outro colega, enquanto permaneciam em sala de
aula de uma escola publica. A responsabilidade sera do municipio.

Orgo pode Iazer licitao (aparece como gestor do contrato), porem,
quem assina o contrato e a pessoa juridica. O orgo apenas realiza a gesto
do contrato. Orgo no pode celebrar contrato administrativo, pois no e
sujeito de direitos e obrigaes. O contrato e celebrado pela Unio, mas a
lei pode autorizar que ele seja assinado por agente (ex: ministro) que no o
presidente da Republica.

O contrato de gesto pode ser celebrado entre orgos publicos (art. 37, p.
8, da CF). Esta expresso 'contrato de gesto, inicialmente, Ioi
considerada como aquele celebrado entre entes da AP. Deste contrato de
gesto e que surgiram as agncias executivas. Com o passar do tempo, este
contrato Ioi completamente desIigurado, pois a CF previu a sua realizao
entre orgo e administradores. Ocorre que, por o administrador celebrar
contrato em seu nome, trata-se de contrato privado. Suponha que o
secretario de Estado, no exercicio de sua Iuno, celebra um contrato.
Quem celebra este contrato e a pessoa juridica e no o servidor. Desse
modo, a doutrina entende que este dispositivo, introduzido pela EC
19/1998 e inconstitucional, tendo em vista que o administrador ou o orgo
no podem celebrar contrato. Por este motivo, os contratos entre orgos
nunca ocorreram.

OBS.: Em regra no podem celebrar contratos, em razo da ausncia de
personalidade juridica, entretanto, podem Iirmar, por seus administradores,
contratos de gesto com outros orgos ou pessoas juridicas (art. 37, 8, da
CF). Esta possibilidade e muito criticada pela doutrina, tendo em vista que,
se orgos no so sujeitos de obrigaes, no poderiam celebrar contratos.
Ate o momento, nunca Ioi celebrado um contrato de gesto entre orgos,
sendo que essa possibilidade existe apenas teoricamente.

Art. 37. A administrao publica direta e indireta de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municipios
obedecera aos principios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eIicincia e, tambem, ao seguinte: (...)
8 A autonomia gerencial, oramentaria e Iinanceira dos orgos e
entidades da administrao direta e indireta podera ser ampliada mediante
contrato, a ser Iirmado entre seus administradores e o poder publico, que
tenha por objeto a Iixao de metas de desempenho para o orgo ou
entidade, cabendo a lei dispor sobre:
I - o prazo de durao do contrato;
II - os controles e criterios de avaliao de desempenho, direitos,
obrigaes e responsabilidade dos dirigentes;
III - a remunerao do pessoal.

Orgo publico pode ter CNPJ Cadastro Nacional de Pessoa
Juridica, para Iacilitar a Iiscalizao pela Receita Federal no controle do
Iluxo dos recursos publicos entre orgos (art. 11 da Instruo Normativa n.
748 da Receita Federal). OBS.: Apesar de os orgos publicos no
possuirem personalidade juridica, para Iins de Iiscalizao, a Receita
Federal lhes atribuiu CNPJ (Instruo Normativa 748/07, art. 11, da RF).

'Art. 11. So tambem obrigados a se inscrever no CNPJ:

I - orgos publicos dos Poderes Executivo, Legislativo e Judiciario da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Poderes Executivo e
Legislativo dos Municipios, desde que se constituam em unidades gestoras
de oramento; (...)

ClassiIicao dos orgos publicos

No cai muito em prova; dara as trs principais classiIicaes; as
demais: ler num manual. Obs.: no se prender aos exemplos, pois cada
orgo pode ter uma estrutura especiIica. Ademais, Irisa que em certos
concursos/editais ja determinam como tema do programa a estrutura do
orgo (AGU, policia Iederal).

1 Quanto a posio estatal:

.Independentes: no soIrem relao de subordinao. So as cheIias do
legislativo (CN, Cmara dos Deputados, SF, Assembleias Legislativas e
Cmaras de Vereadores), do Judiciario (Tribunais e juizes monocraticos) e
do Executivo (Presidncia da Republica e governadorias);

.Autnomos: subordinam-se aos independentes, entretanto possuem
autonomia (ampla liberdade de deciso) administrativa, Iinanceira e tecnica
(ex.: Ministerios, procuradoria geral de justia, secretarias estaduais, etc.),
manda muito, mas no sozinho;

.Superiores: tm apenas poder de deciso, mas subordinados aos orgos
independentes ou autnomos, desvestidos de autonomia e voltados para
Iunes tecnicas e de planejamento (ex.: gabinetes e procuradorias);

.Subalternos: execuo de atribuies conIiadas a outros orgos, sendo que
no gozam de independncia, autonomia ou poder de deciso. Apenas
executam. (ex: almoxariIado, zeladorias, departamento de RH,
departamento de copias e portarias. So as sees administrativas).


2 Quanto a estrutura:

.Simples: no se subdividem, sendo constituidos por um so centro de
competncia, desenvolvendo suas atribuies de Iorma concentrada (ex.:
gabinete);

.Compostos: subdividem-se em diversos orgos (ex.: delegacias de Ensino
e as escolas ligadas as escolhas; postos de saudes e os hospitais,
normalmente, so ramiIicaes, esto vinculados, logo, caso de orgo
composto).


3 Quanto a atuao Iuncional:


.Singulares/Unipessoais: a atuao ou deciso so atribuies de um unico
agente. (ex: Presidente da Republica, juizo monocratico);

.Colegiados: deciso por maniIestao conjunta de seus membros. (ex:
casas legislativas, nossos tribunais).


ADMINISTRAO PUBLICA INDIRETA

A AP Direta e estudo do Dir. Const.; em Dir. Administrativo vimos o
que so orgos (ai incluidos os orgos da AP Direta).

A administrao publica indireta e composta pelas:

a) Autarquias: autarquias comuns, agncias reguladoras, agncias
executivas, conselhos de classe, universidades Iederais, consorcios
publicos.

b) Fundaes publicas: Iundaes e agncias executivas.

c) Sociedades de economia mista.

d) Empresas publicas.

e) Associaes publicas: consorcios publicos (podem ser autarquias ou
empresas publicas).

Consorcio publico e o contrato pelo qual os entes politicos se reunem
na busca de uma Iinalidade comum (Lei 11.107/05). E uma nova pessoa
juridica que no se mistura com os entes politicos (ex: contrato entre
Unio, o Estado do Parana e o Municipio de Curitiba, Iormando uma
associao publica). A associao de direito publico e especie de autarquia.
A associao de direito privado seguira o regime da empresa publica e
sociedade de economia mista. Ambas integram a AP.

A OAB no Iaz parte da AP indireta, nem Iaz parte do terceiro setor.

O terceiro setor e entidade paraestatal (ex: SESC, SENAI, SENAC,
etc.), no compondo a AP, apenas atuam ao lado dela.

Caracteristicas comuns a todas as pessoas que compem a AP
indireta

So caracteristicas aplicadas a toda e qualquer pessoa juridica da AP
indireta:

1) personalidade juridica propria;

2) criao por lei ou autorizao legal;

3) Iinalidade especiIica prevista em lei (principio da especialidade);

4) sem Iins lucrativos; e

5) ausncia de hierarquia.

Analisemos cada uma:

Personalidade juridica propria:

A AP indireta responde por seus proprios atos. No interessa a
origem do patrimnio ou receita, se de transIerncia dos outros entes ou de
receita propria, obtendo patrimnio e receitas proprias. Esse patrimnio
proprio e utiliza para que a AP indireta cumpra com suas obrigaes.

Como gozam de patrimnio proprio, gozam de receitas proprias, tm
o seu proprio dinheiro. Pode ser oriundo do oramento, das atividades, das
doaes, etc., mas para cumprir suas obrigaes, consequentemente, gozam
de autonomia tecnica, administrativa e Iinanceira.

EnIim, possuem autonomia tecnica, administrativa e Iinanceira. Se a
personalidade e propria, a AP indireta tem liberdade para gerar suas
atividades, receitas e regras tecnicas.
OBS.: No tem autonomia politica e aptido para legislar. Nem mesmo a
agncia reguladora possui autonomia politica, pois sua regulamentao
deIine normas tecnicas complementares a lei. Ela regula, normatiza a Iim
de complementar uma previso legal.

Criao e extino das pessoas da AP indireta:

CF, Art. 37, XIX: 'somente por lei especiIica (lei ordinaria
especiIica, isto e, cada pessoa juridica tera a sua lei) podera ser criada
autarquia (englobando-se a Iundao publica de direito publico **) e
autorizada a instituio de empresa publica, de sociedade de economia
mista e de Iundao (publica de direito privado***), cabendo a lei
complementar, neste ultimo caso, deIinir as areas de sua atuao.

** Fundao publica de direito publico (especie do gnero autarquia)- lei
cria.

***Fundao publica de direito privado lei autoriza.

.LEI CRIA basta a lei e autarquia esta pronta para existir.

.LEI AUTORIZA lei ordinaria autoriza e para a completa existncia da
pessoa juridica deve ser Ieito o registro dos atos constitutivos, seja no
cartorio de registro de pessoas juridicas (natureza civil), seja na junta
comercial (natureza empresarial).

OBS.: 'Paralelismo de Iormas: se lei cria, a lei extingue; se lei autoriza
criao, a lei autoriza extino.

Agora analisemos a parte Iinal do dispositivo em comento:
...cabendo a lei complementar, neste ultimo caso, deIinir as areas de sua
atuao...

Que no caso e a Iundao. Para criar a Iundao e necessaria a lei
que autorize a sua criao. Quanto a lei complementar citada no dispositivo
acima e destinado para a deIinio das possiveis Iinalidades da Iundao
publica.

Tudo o que Ioi dito esta no texto legal, agora vamos ver os
desdobramentos da doutrina e da jurisprudncia (as correntes majoritarias):

Que Iundao sera criada por lei ordinaria e tera suas Iinalidades
previstas por lei complementar? Que Iundao e esta prevista no art. 5,
inc. XIX? Fundao e um patrimnio personalizado, patrimnio destacado
por um Iundador, para uma Iinalidade especiIica.

Para se descobrir se a Iundao e pessoa publica ou privada deve
saber quem a instituiu. Se a Iundao Ior instituida pelo Poder Publico, sera
a Iundao publica; mas se Ior o particular, sera uma Iundao privada
(estuda-se a Iundao privada no Direito Civil).

Ha, portanto, trs especies de Iundaes:
a) Fundao privada;
b) Fundao publica de direito privado;
c) Fundao publica de direito publico.

Qual o regime juridico da Iundao publica? A posio majoritaria e
o STF entendem que a Iundao publica pode ter regime juridico de direito
publico ou privado. Segundo Celso Antnio, toda Iundao publica deveria
ter regime de direito publico. Para Hely Lopes Meirelles, toda Iundao
deve ter o regime privado. O Poder Publico e quem deIine o regime
juridico.

A Iundao publica de direito publico nada mais e do que uma
autarquia-Iundacional, isto e, uma especie de autarquia. Se Ior especie de
autarquia sera criada por meio de lei.

A Iundao publica de direito privado e chamada de Iundao
governamental, possuindo o mesmo regime juridico das empresas estatais,
sendo autorizada a sua criao por intermedio de lei (a lei autoriza a
criao). Ressalta-se que a Iundao publica de direito privado no e
especie de empresa estatal, mas to-somente segue o seu regime juridico,
qual seja: a Iundao publica de direito privado tem um regime
hibrido/misto (lembre-se: segue o mesmo regime da EP e da SEM).

O objetivo do legislador de manter o regime de direito privado as
Iundaes publicas e o de obter as vantagens do regime publico e as
Iacilidades do regime privado, escapando do rigor do ordenamento juridico
constitucional.

Criadas para satisIao do interesse publico no tem Iins
lucrativos.

No tem Iins lucrativos.
Tem lucro, mas no o Iim lucrativo.
Empresa publica e SEM (servio publico e atividade econmica. Art. 173).
Mesmo essas pessoas no tm Iim lucrativo.

E possivel criar uma pessoa juridica da AP indireta com Iins
lucrativos? Elas no podem ser criadas para gerar lucros, porem, nada
impede que obtenham lucros.

As empresas publicas e sociedades de economias mistas podem ser
criadas tanto para prestar servio publico, quanto para explorao de
atividade econmica.

A empresa estatal que explora atividade econmica no possui Iins
lucrativos? No, pois segundo o art. 173 da CF, somente pode ser exercida
excepcionalmente quando da existncia de relevante interesse publico ou
por motivos de segurana nacional. Quando o Estado cria a empresa no
podera visar o lucro.

Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a
explorao direta de atividade econmica pelo Estado so sera permitida
quando necessaria:
aos imperativos da SEGURANA NACIONAL

Ou

a relevante INTERESSE COLETIVO, conIorme deIinidos em lei.


Finalidade especiIica (Principio da Especialidade):

Ao criar a pessoa juridica da AP indireta, a lei tambem deIine as suas
Iinalidades. Para se mudar a Iinalidade da pessoa juridica, deve haver
previso por meio de lei, no podendo ser alterada pelo administrador.

Ausncia de hierarquia / sujeitas a controle-Iiscalizao:

Inexiste hierarquia entre AP direta e indireta (aIinal, e
descentralizao), mas pode ocorrer o controle e a Iiscalizao por parte da
AP direta por meio:

.do Legislativo (Tribunal de Contas - ate 2005 a SEM estava Iora do
controle do Tribunal de Contas atualmente o STF admite esse controle e
Comisso Parlamentar de Inqueritos a exemplo da CPI dos Correios);

.do Judiciario (aes judiciais - controle da legalidade dos atos); e

.do Executivo (via superviso ministerial), ou seja, por meio dos
ministerios de acordo com o ramo da atividade. Controla-se a Iinalidade
controle Iinalistico, mas tambem e possivel controlar receitas e despesas,
conIorme a lei. O ponto critico aqui e o seguinte: nomeao exonerao
dos dirigentes da indireta. Em regra, o CheIe do Executivo pode nomear os
dirigentes da Administrao Indireta. Isto e: no mando, mas decido quem
vai mandar dai o porqu das inumeras criticas da doutrina.
Excepcionalmente, presidente depende da autorizao do SF, como por
exemplo, no caso do Banco Central e de agncia reguladoras (Ver artigos
48, 49 e 50 da CF).



AUTARQUIAS

Pessoa juridica de direito publico, que presta atividades tipicas de
Estado; presta servios publicos. Porem, no e qualquer servio publico,
sendo criada para as atividades importantes e especiIicas do Estado. EnIim,
presta atividades tipicas do Estado.


Regime juridico das autarquias:

1. Criao e extino: por lei art. 37, XIX, da CF;

2. Controle: interno e externo;

3. Atos e Contratos: seguem regime administrativo e obedecem a Lei
8.666/93;

4. Responsabilidade Civil: e, em regra, objetiva (art.37, 6, da CF) e
subsidiaria do Estado;

5. Prescrio qinqenal DL n 20.910/32;

6. Bens autarquicos: seguem regime de bem publico (alienabilidade
condicionada, impenhorabilidade, impossibilidade de onerao e
imprescretibilidade);

7. Debitos judiciais: seguem regime de precatorio (art.100 da CF);

8. Privilegios processuais: prazos dilatados, juizo privativo e reexame
necessario;

9. Imunidade tributaria para os impostos, desde que ligada a sua Iinalidade
especiIica (art.150, 2 da CF);

10. Procedimentos Iinanceiros: regras de contabilidade publica (Lei n
4.320/64 e LC 101/00 modiIicada pela LC 131/09);

11. Regime de pessoal: os seus agentes so servidores publicos, podendo
ser estatutarios ou celetistas, a depender da previso legal.

O regime juridico e praticamente o mesmo da Administrao Publica
Direta.


Atos

Os atos praticados pelas autarquias so atos administrativos. Assim,
seus atos tm presuno de:
Autoexecutoriedade;
Legitimidade (legalidade veracidade);
Imperatividade (coercitibilidade obrigatoriedade).


Contratos

As autarquias celebram contratos administrativos (os quais contam
com as clausulas exorbitantes), bem como esto sujeitas a Lei de Licitao.
Se a autarquia e pessoa publica esta sujeita ao regime publico. Dentro deste
conceito enquadra-se o contrato administrativo sujeito a Lei 8.666/93.


Responsabilidade civil

A autarquia esta sujeita ao art. 37, par. 6, da CF. Assim, indaga-se
qual a teoria aplicada (objetiva ou subjetiva)? Em regra, responsabilidade
objetiva, embora haja discusso acerca do tema.

CF, art. 37, 6. As pessoas juridicas de direito publico e as de
direito privado prestadoras de servios publicos respondero pelos danos
que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o
direito de regresso contra o responsavel nos casos de dolo ou culpa.

Quando a responsabilidade Ioi deIinida no Brasil, aplicava-se a teoria
subjetiva. Para se caracterizar esta responsabilidade subjetiva seriam
necessarios quatro elementos: .conduta; .dano; .nexo causal; e .dolo ou
culpa.

Porem, o ordenamento juridico vem caminhando com a Iinalidade de
proteger cada vez mais a vitima. A partir da CF de 1946, passou-se a
acolher a responsabilidade objetiva na pretenso de deIender mais a vitima.
Para caracterizao da responsabilidade objetiva exige-se: conduta; dano; e
nexo causal.

Segundo a jurisprudncia, a responsabilidade objetiva e aplicada
quando se tratar de uma ao (conduta comissiva) do Poder Publico.
Entretanto, em caso de omisso do Estado, entende-se pela
responsabilidade subjetiva, salvo em caso de atividade de risco.

Vitima de uma autarquia? O Estado responde no caso de
impossibilidade de pgto por parte da autarquia. Mas como sera cobrado? A
responsabilidade e subsidiaria (1 autarquia 2 Estado). Aqui havera uma
ordem de preIerncia.

Questo/prova. A responsabilidade do Estado por ato de autarquia e
objetiva.
Assertiva verdadeira, pois ser objetiva no exclui o Iato de ser subsidiaria.

Se a autarquia tem natureza de Fazenda Publica, o prazo
prescricional para ajuizar uma ao e de 5 anos (Decreto-lei 20.910/32), se
no existir outro mais beneIico. STF (mas ja ha algumas decises dizendo
que so trs anos). OBS.: o art. 206 do CC/2002 dispe que o prazo
prescricional para reparao civil ocorre em 3 anos, assim, a partir dessa
previso, ha vozes deIendendo que o prazo prescricional para ingressar
com uma ao em Iace da Fazenda e de 3 anos. STJ (consolidado o
entendimento).

Bens autrquicos

Se a autarquia e pessoa juridica de direito publico, os seus bens
seguem o regime de bens publicos. Os bens autarquicos so:

.alienaveis de Iorma condicionada, ou seja, so inalienaveis de Iorma
relativa (podem ser desaIetados);

.impenhoraveis (no podem ser objetos de penhora, seqestro e arresto);

.no ha possibilidade de onerao (como penhor ou hipoteca); e

.imprescritiveis (no podem ser objeto de prescrio aquisitiva).
Consoante o art. 17, Lei de Licitao, para ser alienado o bem da autarquia
precisa de: a) desaIetao; b) autorizao legislativa; c) previa avaliao; d)
licitao.

A impenhorabilidade dos bens publicos decorre do Iato de serem
inalienaveis. De nada adianta o bem ser penhorado, se ao Iinal do processo
ele no podera ser leiloado. A mesma ideia aplica-se as medidas cautelares
de seqestro (bens determinados) e arresto (bens indeterminados), que
servem para garantir o juizo. Salvo no caso de inobservncia da ordem
cronologica do pgto de precatorios, consoante art. 100 da CF (o texto da CF
Iala em sequestro, embora haja inumeras criticas por parte da doutrina).

Falar que os bens publicos no so passiveis de onerao, signiIica
dizer que eles no podem ser objeto de direito real de garantia, como o
penhor (recai sobre moveis) e a hipoteca (recai sobre imoveis). O penhor e
garantia oIerecida Iora do juizo; a penhora e garantia que ocorre dentro do
processo.

So bens imprescritiveis, pois no podem ser objeto de prescrio
aquisitiva, no sendo passivel de soIrer usucapio. Contudo, por obvio, a
autarquia pode adquirir bem particular por meio da prescrio aquisitiva.

Debitos judiciais seguem o regime de precatorios, ou seja:

Quando se pensa na proteo dos bens publicos, deve-se lembrar que
os debitos do Poder Publico so adimplidos mediante precatoria. Quando se
pensa na proteo dos bens publicos, deve-se lembrar que os debitos do
Poder Publico so adimplidos mediante precatoria. Ha uma ordem
cronologica de apresentao dos precatorios. Precatorio e um documento
que reconhece o trnsito em julgado do debito, sendo titulo executivo
extrajudicial. Se o precatorio Ior constituido ate 1 de julho, sera pago ate o
Iinal do ano posterior. Qualquer debito judicial do Poder Publico, se paga
via regime de precatorios (ex: ao de expropriao). Os debitos de
natureza alimentar esto sujeitos ao precatorio, porem, possuem Iilas
proprias. Cada autarquia tem sua propria Iila de precatorio, separada dos
entes do Poder Publico ou de outras autarquias. O regime de precatorios
segue a disponibilidade oramentaria do Estado. Existem Estados que no
pagam precatorios ha mais de 20 anos.

OBS.: EC n. 62 de 2009 ALTEROU o art. 100, CF e ha algumas ADINs
ajuizadas.

Privilgios tributrios

E vedado aos entes politicos instituirem impostos uns sobre os outros
(art. 150, inc. VI, alinea 'a, e p. 2, da CF). As autarquias esto incluidas
entre os entes publicos que possuem imunidade tributaria; podera estar
sujeita ao pagamento de imposto, quando no estiver relacionado com sua
Iinalidade especiIica.

A imunidade reciproca abrange apenas os impostos e somente em
suas Iinalidades especiIicas. Ex: patrimnio doado mas ainda Iora da
Iinalidade especiIica sobre este patrimnio ela vai pagar imposto. A
autarquia no tem imunidade absoluta. Suponha que o particular resolve
doar um imovel a uma autarquia, que deixa de utiliza-lo para suas
Iinalidades especiIicas. Neste caso, a autarquia devera pagar o IPTU sobre
o imovel.

Ademais, a autarquia esta sujeita ao pagamento de taxas e
contribuies.

Privilgios processuais

A autarquia possui privilegios processuais, como a dilao de prazo
similar a Fazenda Publica, tendo prazo em quadruplo para contestar e em
dobro para recorrer (art. 188, CPC).

A autarquia possui o reexame necessario (art. 475, CPC), mas nem
sempre ira acontecer:

.Causa ja tenha sido julgada pelo Pleno do Tribunal (tribunal todo); e
.Aes com valor ate 60 salarios minimos.

Este e o denominado duplo grau de jurisdio obrigatorio. Qual e a
conseqncia juridica da Ialta do reexame necessario? Caso o magistrado
se omita quanto ao envio dos autos ao Tribunal, no ocorrera o trnsito em
julgado.

Procedimento financeiro:

Possui regra de contabilidade publica regulamentada pela Lei
4.320/64. Esta sujeita a Lei de Responsabilidade Fiscal prevista pela LC
101/01, soIrendo controle do Tribunal de Contas.

Regime do servidor

A terminologia 'Iuncionario publico Ioi abolida do sistema juridico.
O sujeito que trabalha numa autarquia e servidor publico (INSS, IBAMA,
INCRA, praticamente todas as Universidades Federais, p.ex.). A CF/88
previu o REGIME JURIDICO UNICO para o servidor publico, isto e, um
so regime, naquela ordem politica, naquele mbito politico (ex: a Unio
escolheu o regime estatutario). Alias, prevaleceu nos nossos entes o
estatuto. Assim, o ente pode adotar ou so a CLT ou so o estatuto. A EC n.
19/1998 trouxe a reIorma administrativa, alterando o art. 39 da CF,
passando a admitir o regime juridico multiplo, autorizando dois regimes
dentro do mesmo ente politico. Em 2007, Ioi ajuizada a ADI 2.135, sendo
julgado em sede de cautelar, em que o STF entendeu pela
inconstitucionalidade Iormal da alterao do art. 39 (pois a EC n. 19 Ioi
emendada pelo Senado e no retornou a Cmara para deliberao), com
eIeitos ex nunc. A partir deste julgado em diante os entes politicos devero
adotar o regime juridico unico. Como o STF decidiu a ADI em sede de
cautelar, os eIeitos so ex nunc (no retroativos). A doutrina majoritaria
entende que o regime unico deve ser aplicado a todas as pessoas juridicas
que Iazem parte do mesmo ente publico, isto e, todas as pessoas juridicas
no mbito Iederal, por exemplo, devem ser estatutarios ou celetistas. Desse
modo, o regime das autarquias deve ser o mesmo regime juridico da
Administrao Publica Direta. Portanto, o regime de pessoal das autarquias
e de servidor publico estatutario (titular de cargo publico).


AUTARQUIA TERRITORIAL

No Brasil e possivel a criao de territorios, sendo denominadas de
autarquias territoriais. Ocorre que, os territorios no exercerem Iunes
tipicas do Estado, sendo apenas considerado um ente publico. Desse modo,
no ha como imaginar a instituio de uma autarquia territorial, visto que a
autarquia possui Iinalidade especiIica da AP.


CONSELHO DE CLASSE

O conselho de classe nasceu com natureza de autarquia, tendo cada
conselho de classe tendo a sua lei (ex: CREA, CRECI, CRM). Porem, veio
a Lei 9.649/98, a qual passou a aIirmar que os conselhos de classe se
tratavam de pessoa juridica de direito privado.

O conselho de classe tem como atividade principal o exercicio de
poder de policia, por meio da Iiscalizao das atividades proIissionais. O
STF, por meio da ADI 1717, entendeu ser inconstitucional a reIerida lei,
tendo em vista que dar poder de policia a pessoa juridica de direito privada
causara certa insegurana juridica. Entendeu, dessa Iorma, que o conselho
tem em verdade natureza de autarquia.

A anuidade cobrada pelo conselho de classe tem natureza tributaria
de contribuio social, cabendo a execuo Iiscal do contribuinte
inadimplente. O conselho de classe se sujeita a contabilidade publica (Lei
4.320/64) e a Iiscalizao do Tribunal de Contas (se a anuidade do
conselho de classe tem natureza tributaria, esta sujeita ao controle do
Tribunal de Contas). E, por Iim, os conselhos de classe esto sujeitos a
realizao de concurso publico para eventual contratao.

Quanto a OAB, houve modiIicaes em relao aos conselhos de
classe apos a entrada em vigor do Estatuto da Ordem. Primeiramente, o
Estatuto da OAB previu a execuo comum e no Iiscal contra o
inadimplemento das anuidades vencidas (logo, a anuidade da OAB no tem
natureza tributaria). Considerando que a anuidade no e tributaria nem cabe
execuo Iiscal, no cabem regras de contabilidade publica nem esta sujeita
a Iiscalizao do Tribunal de Contas (ADI 3026), consoante a
jurisprudncia.

Quanto ao concurso, o Estatuto da OAB diz que o pessoal e celetista.
Diante disso, o PGR ingressou com ADI 3026, para que o STF
reconhecesse a necessidade de concurso publico (pediu a interpretao
conIorme a constituio) para contratao de empregados celetistas dentro
da OAB (naquele momento era possivel o regime multiplo e no regime
unico).

O STF entendeu que a OAB no Iaz parte da Administrao Publica
Indireta/ Direta; que no e uma autarquia como os demais conselhos de
classe; presta servio independente e de categoria impar no se presta
tosomente para os servios de classe; e institucional. Logo, no esta
sujeita ao controle da AP, no esta sujeita a contabilidade publica nem
necessita de concurso publico para a contratao.

Qual e a natureza juridica da OAB? Segundo o STF, ela e pessoa
juridica impar no ordenamento juridico brasileiro (mas no diz se e publica
ou privada); tem natureza juridica impar, no se misturando com os demais
conselhos de classe.

Desse modo, quem julgara as aes que envolvem a OAB? A Justia
Federal entendeu que no tinha mais competncia para julgar aes que
envolvessem pessoas juridicas de natureza impar, assim, remeteu os casos
para a Justia Estadual, a qual tem competncia residual. AIinal, tudo o que
se aplica aos demais conselhos de classe no se aplica a OAB.

Conselhos de Classe Ordem dos Advogados do Brasil

- Cabem regras de contabilidade
publica.

- No cabem regras de contabilidade
publica.

- No esto sujeitos a Iiscalizao
do
Tribunal de Contas.

- No esto sujeitos a Iiscalizao
do
Tribunal de Contas.

- No pagamento da anuidade gera
execuo Iiscal.

- No pagamento da anuidade gera
execuo comum.
- Devem realizar concurso publico
para contratao.

- No precisam realizar concurso
publico para contratao.




AUTARQUIA DE REGIME ESPECIAL

A autarquia de regime especial Ioi primeiramente imputada para
classiIicar as universidades publicas. O dirigente na AP indireta, em regra,
e nomeado pelo CheIe do Executivo. Ocorre que, nas universidades
publicas, o dirigente (o reitor) e escolhido mediante eleio (carater de
regime especial). As universidades publicas tambem possuem ampla
autonomia tanto para administrar as diversas disciplinas quanto para
estipular a grade curricular. Estas autonomias conIeridas as universidades
publicas e que as caracterizam como autarquia de regime especial.


AGNCIAS REGULADORAS

Nada mais e do que uma autarquia de regime especial. Se agncia
reguladora e autarquia, tudo (quase) o que serve para a autarquia serve para
a agncia reguladora. Mas o que a diIerencia, ento? As regras especiais
deste regime so:

. A nomeao e a exonerao nas autarquias so Ieitas livremente pelo
cheIe do Executivo. Nas agncias reguladoras a nomeao e especial, pois
o Senado deve aprovar previamente antes da nomeao pelo presidente da
Republica. Esta regra tem como objetivo aIastar este criterio politico de
escolha exercido pelo presidente, em que o Poder Legislativo analisa a
qualidade tecnica do dirigente. Ademais, o presidente da Republica no
pode exonerar livremente os dirigentes.

. O dirigente assumira com prazo Iixo, determinado pela lei de cada
agncia reguladora. Existem leis prevendo mandado de 2, 3 e 4 anos. Ha
um projeto que tende a Iixar o prazo de 4 anos, no coincidente com o
mandato do presidente da Republica (ingresso do dirigente 1 ano apos a
posse do presidente da Republica).

.O dirigente pode renunciar livremente do cargo antes do vencimento do
prazo. So trs hipoteses de perda do cargo: 1) por renuncia livre do
mandato; 2) por sentena condenatoria transitada em julgado; 3) por
processo administrativo disciplinar. O Presidente da Republica no pode
exonerar livremente os dirigentes.

.Por ter inIormaes privilegiadas na area em que a agncia reguladora
atua, o dirigente exonerado devera Iicar aIastado da atividade privada neste
ramo por um periodo de 4 meses (chamada quarentena). O ex-dirigente da
agncia recebera normalmente o salario no periodo de quarentena.
Excepcionalmente, algumas leis especiIicas de agncias prevem o prazo
de 12 meses.

.A partir de 1995 cria-se a politica nacional das privatizaes, nesse
momento, algumas empresas Ioram vendidas. Contudo, alguns servios
Ioram concedidos empresas privadas (logo, no Ioram privatizados). Neste
caso, chama-se desestatizao; servios Iorma delegados a execuo.
Assim, esses servios precisam ser controlados e Iiscalizados. A partir
daquela politica que surge a autarquia (ex: teleIonia). EnIim, a autarquia
tem a seguinte Iuno: serve para regular, Iiscalizar e normatizar os
diversos servios publicos. O Estado ja exercia esta Iuno, porem, a
agncia reguladora surgiu para potencializar e aperIeioar essas Iunes
(para Iazer so isso isso e novidade); o nome vem dos EUA porque la
tudo que tem nome de agencia tem credibilidade; o que de Iato no ocorreu
(ex: diversas aes contra empresas de teleIonia, problemas na navegao
aerea brasileira, etc.). Para exercer estas Iunes, as agncias reguladoras
ganham mais autonomia e liberdade.

Serve para regular, Iiscalizar e normatizar os diversos servios
publicos. O Estado ja exercia esta Iuno, porem, a agncia reguladora
surgiu para potencializar e aperIeioar essas Iunes, o que de Iato no
ocorreu (ex: diversas aes contra empresas de teleIonia, problemas na
navegao aerea brasileira, etc.). Para exercer estas Iunes, as agncias
reguladoras ganham mais autonomia e liberdade. A novidade e ter uma
pessoa juridica para tanto.

A expresso 'agncia reguladora surge a partir um de uma politica
nacional de 1995; de origem norte-america, pois toda agncia reguladora
tem credibilidade por la. Aqui, contudo, comearam a denominar tudo
quanto que e tipo de pessoa como 'agncia reguladora.

Tem o mesmo regime juridico de uma autarquia, contudo ha duas
peculiaridades, a saber:

Licitao: a Lei 9.472/97, que criou a ANATEL, estabeleceu que a
agncia reguladora no se sujeita a Lei 8.666/93. Previu, ainda, como
modalidades proprias de licitao o prego e a consulta. Esta lei Ioi objeto
da ADI 1668, no qual o STF entendeu pela inconstitucionalidade da regra,
pois agncia reguladora e autarquia (pessoa publica), logo, sujeita a Lei
8.666/93. Porem, pode escolher como modalidade o prego e a consulta.

Desse modo, estas modalidades Ioram estendidas para as demais
agncias reguladoras, por meio da Lei 9.986/00. A modalidade especiIica
(propria) da agncia reguladora e a consulta, tendo em vista que o prego,
por meio da Lei 10.250/02, Ioi estendido para todos os entes da AP
Federal. A modalidade consulta ainda no Ioi legalmente conceituada
embora seja a modalidade propria / especiIica das agncias reguladoras.
Por Iim, esta sujeita a lei 8.666.

Regime de pessoal da agncia reguladora: por ter a AP direta regime
estatutario, deveria ter a agncia reguladora o regime estatutario.

Ocorre que, o regime de pessoal da agncia reguladora Ioi regulado
pela Lei 9.986/001, estabelecendo o celetista. Contudo, comearam a
adotar o contrato temporario para contratao de pessoal (o qual se da por
um processo simpliIicado).

E certo que os contratos temporarios deveriam ser utilizados em
situaes anormais, pois nem sequer se exige licitao para contratao.
Desse modo, a reIerida lei Ioi objeto da ADI 2310, em que entendeu o STF,
em sede de cautelar, pela inconstitucionalidade da lei, dispondo que o
contrato e celetista em carater permanente. Porem, Iicaram mantidos os
prazos dos contratados temporarios, ate que Iossem realizados os concursos
publicos.

Antes de julgar o merito da reIerida ADI, o presidente da Republica
criou, por meio da medida provisoria 155/03 (deveria ter sido por lei), mais
de 5.000 cargos (estatutarios) as agncias reguladoras e, por Iim, tal MP Ioi
convertida na Lei 10.871/04.

Assim, a ADI n. 2310 Ioi extinta, pois perdeu seu objeto (tendo em
vista que o regime passou a ser estatutario). Ento, o presidente da
Republica, mediante a MP 269/05 prorrogou o prazo dos contratos
temporarios ate 31- 12-2007, sendo convertida na Lei 11.292/06.

Novamente o assunto Ioi objeto de ADI (3678), que ainda no Ioi
decidida. Quando estava para vencer o prazo dos contratos temporarios, o
presidente da Republica editou a MP 407/07, prorrogando o prazo ate 31-
07-2009.

Frisa-se que algumas agncias no Ioram abrangidas por esta lei,
tendo pessoal com contratos temporarios ja vencidos, o que se mostra ainda
mais evidente a inconstitucionalidade da manuteno desses empregos
temporarios nas agncias reguladoras. Outras Iizeram concurso e esta tudo
em ordem. O TCU tem Iiscalizado o caso e daqui a um ano sera resolvida a
historia (2011 teremos muitos concursos).

Diante do exposto, indaga-se: qual o regime que deve ser aplicado as
agncias reguladoras? Segundo o STF, o quadro de pessoal deve ser
preenchido com cargos em regime estatutario, pois exige qualiIicao para
os cargos e estes devem ser permanentes.

Alguns exemplos de agncias reguladoras:

ANATEL - telecomunicaes
ANEEL energia eletrica
ANS saude
ANVISA vigilncia sanitaria
ANTT transportes terrestres
ANTAQ - transportes aquaviarios
ANAC aviao civil
ANP petroleo
ANA bens publicos (aguas)
ANCINE cinema
CVM valores mobiliarios

Nem tudo que tem nome de agncia e uma agncia reguladora. Frisa-
nos que tem agncia estadual e tambem municipal.


AGNCIAS EXECUTIVAS

Existem autarquias e Iundaes que se encontram sucateadas. O
Governo, na busca da 'modernizao e eIicincia dessas pessoas juridicas,
criou as denominadas agncias executivas, por intermedio da Lei 9.649/98.
Agncias executivas nada mais so do que velhas autarquias ou velhas
Iundaes. Ja que e autarquia ou Iundao qual e o seu regime? O regime e
o mesmo da autarquia.

Para que essas autarquias e Iundaes ganhem status de agncia
executiva, e necessaria a elaborao de um plano estrategico de
reestruturao. Apos sua elaborao, sera apresentado a AP direta.
Aprovado o plano, sera celebrado um contrato de gesto entre a AP direta e
a autarquia, na busca de mais autonomia e maior recebimento de recursos e
instrumentos para executa-lo. Apos a celebrao, o status de agncia
executiva dependera de declarao do presidente da Republica mediante
decreto.

Elaborao de um plano estrategico de reestruturao apresentao
a AP direta aprovao do plano celebrao de um contrato de gesto
(entre a AP direta e a autarquia sucateada) decreto do presidente da
Republica que conIere status de agncia executiva.

A agncia executiva tem status temporario, vigente enquanto
perdurar o contrato de gesto, deixa de ser agencia executiva quando cessa
o contrato de gesto, consequentemente volta a ser uma autarquia ou
Iundao. Exemplos de agncias executivas (com contrato de gesto em
andamento): a ADA agncia de desenvolvimento da Amaznia (antiga
SUDAM) e a ADENE agncia de desenvolvimento do nordeste (antiga
SUDENE).

A expresso 'contrato de gesto Ioi criada para aquele contrato
celebrado entre AP direta e indireta. A doutrina contesta a possibilidade do
contrato de gesto dar maior autonomia que o estabelecido em lei, visto que
a pessoa juridica tem sua criao decorrente de lei. Ademais, contesta a
concesso de recursos oramentarios por meio deste contrato, devendo
ocorrer por meio de lei ordinaria.


EMPRESA PUBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA

OBS.: nem toda empresa que o Estado e dono e uma SEM ou EP. So
estudaremos as que compem a Administrao Publica Indireta. Nem toda
empresa estatal, pertencente ao Estado, tem regime de empresa publica
EP ou sociedade de economia mista - SEM. Ha empresas privadas em que
o Poder Publico detem menor numero de aes com direito a voto, p.ex.
Ademais, a empresa estatal (empresa publica e sociedade de economia
mista) no se conIunde com empresa paraestatal. A empresa paraestatal e
aquele que atua ao lado da AP, Iazendo parte do terceiro setor. As empresas
estatais so aquelas que esto dentro da AP indireta (objeto do nosso
estudo).

Empresa pblica:

-pessoa juridica de direito privado e possui um regime hibrido/misto
***;

-capital exclusivamente publico, nada impedindo que pertena a mais de
um ente (ex: capital da Unio e de um Estado-membro);

-serve para a prestao de servio publico ou explorao de atividade
econmica;

-pode ser constituida por qualquer modalidade empresarial; qualquer tipo
societario (S.A., LTDA., etc.) OBS.: na Iorma de S.A. precisa ser de
capital Iechado.

***O nome 'empresa publica e decorrente de seu capital, visto que ele e
exclusivamente do ente publico. Por Iim, o BNDS, a Casa da Moeda, os
Correios e a Caixa Econmica Federal so exemplos de empresas publicas.


Sociedade de economia mista:

-pessoa juridica de direito privado e possui um regime hibrido/misto;

-serve para prestao de servio publico ou explorao atividade
econmica;

-so pode ser constituida na modalidade de S.A. (sociedade annima);

-tendo capital misto com maioria das aes com direito de voto
pertencentes ao Poder Publico. Na SEM, a maioria do capital com direito a
voto, deve estar nas mos do ente publico. O Banco do Brasil e a Petrobras
so exemplos de sociedades de economia mista.


DiIerenas entre as duas pessoas juridicas:

Empresa pblica Sociedade de economia mista
- Capital exclusivamente publico

- Capital misto

- Constituido por qualquer tipo de
sociedade

- Constituido somente na
modalidade de sociedade annima

- Tem suas aes julgadas pela
Justia Federal
- Tem suas aes julgadas pela
Justia Estadual



Tal diIerena so tem relevncia se a pessoa (empresa) Ior de mbito
Iederal. Caso seja de outro mbito vai para Justia Estadual. Consoante o
art. 109 da CF, a competncia para julgamento nas aes que envolvam EP
Federal e da Justia Federal; para a SEM Federal sera da Justia Estadual
(o artigo e omisso quanto a SEM). Porem, se a Unio tiver interesse nesta
ao, a competncia sera deslocada para a Justia Federal. Sumulas 517 e
556 do STF:

517. As sociedades de economia mista so tm Iorum na Justia Federal,
quando a Unio intervem como assistente ou opoente.

556. E competente a Justia Comum para julgar as causas em que e parte
sociedade de economia mista.

Regime juridico da EP e da SEM: as empresas estatais possuem
regime juridico privado hibrido (misto). Quando prestadoras de servios
publicos, o regime privado e mitigado, aplicando-se um regime mais
publico, sendo muito similar ao regime das autarquias (ex:
responsabilidade objetiva, etc.).

Quando exploradoras de atividade econmica sera mais proximo do
regime privado, sendo similar ao regime das empresas estatais.

As empresas estatais podem obter lucros, mas no podem ser criadas
com Iins lucrativos, tendo em vista que o Estado somente pode intervir na
atividade econmica quando: a) imprescindivel a segurana nacional; e b)
por relevante interesse coletivo. Obs.: estas podem ter estatuto proprio,
conIorme comando constitucional abaixo:

'Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao
direta de atividade econmica pelo Estado so sera permitida quando
necessaria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse
coletivo, conIorme deIinidos em lei.
1 A lei estabelecera o estatuto juridico da empresa publica, da sociedade
de economia mista e de suas subsidiarias que explorem atividade
econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de
servios, dispondo sobre:
I- sua Iuno social e Iormas de Iiscalizao pelo Estado e pela sociedade;
II- a sujeio ao regime juridico proprio das empresas privadas, inclusive
quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributarios;
III- licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes,
observados os principios da administrao publica;
IV- a constituio e o Iuncionamento dos conselhos de administrao e
Iiscal, com a participao de acionistas minoritarios;
V- os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos
administradores.

Por Iim, as empresas estatais possuem personalidade juridica, esto
sujeitas a controle, possuem autonomia Iinanceira e econmica, sendo sua
criao autorizada por lei, no se sujeitando a lei de Ialncia. EnIim,
vejamos cada peculiaridade:


BENS DAS EMPRESAS ESTATAIS

Em regra, os bens das empresas estatais so penhoraveis e alienaveis,
pois seguem o regime de direito privado. Porem, quando os bens estiverem
diretamente ligados a prestao de servio publico sero inalienaveis e
impenhoraveis, seguindo o regime juridico dos bens das pessoas publicas,
com Iundamento no principio da continuidade do servio publico.

OBS.: a Empresa de Correios e TelegraIos - ECT e empresa publica com
tratamento de Iazenda publica, tendo regime muito proximo de autarquia,
pois tem o monopolio do servio postal. Estando ou no ligado ao servio
publico, os bens so impenhoraveis, sendo seus bens publicos, todos os
bens so impenhoraveis.

Os bens da Empresa de Correios e TelegraIos - ECT so
penhoraveis?

So impenhoraveis, a ECT e empresa publica com tratamento de
Iazenda publica, tendo regime muito proximo de autarquia. Sendo tratado
como bens publicos, todos os bens so impenhoraveis. Ocorre que, o
servio postal aereo esta previsto entre os servios de competncia
exclusiva da Unio (art. 21 da CF), no podendo estar sob o controle de
uma empresa publica. Ao inves de retirar este servio da empresa publica
(ECT), por se tratar de um servio exclusivo, Ioi dado tratamento especial
de Iazenda publica.

Desse modo, passaram a adquirir diversos privilegios como o
pagamento de debitos por meio de precatorios, imunidade tributaria,
dispensa motivada de servidores, etc. Apesar de similar ao regime das
autarquias, os Correios transIeriram os seus estabelecimentos atraves de
Iranquia (instituto de direito privado). Por isso, o Tribunal de Contas exigiu
dos Correios a transIerncia dos estabelecimentos atraves de concesso, por
meio de licitao.

Destaca-se que, os correios somente adquiriram privilegios em
decorrncia do monopolio do servio de correio (de correspondncias
pessoais). No entanto, ressalta-se que, ha empresas concorrentes no
mercado, como por exemplo, a TAM Express.

Ademais, os correios transIeriram seus servios para exercicio por
parte de particulares (Iranquias). Como poderia transIerir a uma empresa
privada, se o servio de correios aereos e de competncia exclusiva da
Unio?!

Desse modo, Ioi ajuizado a ADPF n. 46, com o Iim de deIinir o
regime juridico dos correios. Ate o momento no Ioi julgada. O Congresso
Nacional editou a Lei 11.668/08, legalizando o sistema de Iranquia das
ECT, permitindo a transIerncia ao particular.


NO SUJEIO A LEI DE FALNCIA

EP e SEM no esto mais sujeitas a Ialncia (art. 2, inc. I, da Lei
11.101/05). A reIerida lei no Iaz a distino entre a Iinalidade de prestao
de servio publico e de explorao de atividade econmica. Contudo, ha
vozes que Iazem uma diIerenciao adotada mesmo antes da edio da
reIerida lei, mas prevalece o disposto em lei.


RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO

A pessoa juridica de direito privado prestadora de servio publico,
responde objetivamente pelos danos causados. Neste caso, o Estado
responde subsidiariamente, por ter transIerido a atividade (art. 37, par.6,
CF); aplica-se a teoria da responsabilidade objetiva (independentemente da
vitima ser usuaria ou no do servio tal diviso cessou e a teoria sera
objetiva).

Caso seja exploradora de atividade econmica, no se aplica o art.
37, par.6 da CF nem a responsabilidade civil do Estado, aplica-se o direito
privado (com regra: CC; mas pode ser uma relao de consumo, logo,
aplica-se o CDC), respondendo subjetivamente (como regra) ou
objetivamente (exceo, como p.ex., nas relaes de consumo). Neste caso,
o Estado no responde subsidiariamente*** pelas obrigaes das empresas
publicas ou sociedades de economia mista. ***ha vozes em sentido
contrario (Carvalinho Jose dos Santos Carvalho Jr.), mas no e o que
prevalece na jurisprudncia.


DEVER DE LICITAO

As empresas estatais possuem o dever de licitar.

Quando prestadora de servio publico esto sujeitas a Lei 8.666/93
(art. 37, inc. XXI, da CF combinado com o art.1 da Lei de Licitaes),
tendo em vista que tem um regime mais publico que privado.

Quando exploradoras de atividades econmicas podero ter estatutos
proprios para licitaes e contratos, desde que estabelecido por lei
especiIica (art. 173, p. 1, inc. III, da CF). Como no existe ainda esta lei
especiIica, continuam sujeitas a Lei 8.666/93.

Frisa-nos que a lei de licitaes no Iaz diIerena entre prestadoras
de servio publico e exploradoras de atividades econmicas.

Muitas no licitam. Por qu? Porque no regime geral ha casos de no
obrigatoriedade de licitao. As estatais estando sujeitas a Lei 8.666/93,
aplicam-se as regras de dispensa de licitao em razo do valor, quando
no exceder o percentual de 20 do limite previsto para o convite, p. ex.
Logo, consoante o art. 24, paragraIo unico, Lei Licitao:

P/ obras e servios de engenharia de valor ate 20 do limite previsto
na alinea "a", do inciso I do artigo anterior, I - para obras e servios de
engenharia: a) convite - ate R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais)
logo, 30 mil reais, desde que no se reIiram a parcelas de uma mesma obra
ou servio ou ainda p/ obras e servios da mesma natureza e no mesmo
local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente. P/ outros
servios e compras de valor ate 20 do limite previsto na alinea "a", do
inciso II do artigo anterior II p/ compras e servios no reI. No inc. I: a)
convite - ate R$ 80.000,00 (oitenta mil reais), logo, 16 mil reais; e p/
alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se reIiram a
parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que
possa ser realizada de uma so vez.

A licitao e meio de deIender o interesse publico, devendo se
escolher a melhor proposta, sendo inexigivel (art. 25, da Lei de Licitao -
num rol meramente exempliIicativo) quando a licitao Ior inviavel.

A licitao deve preencher trs pressupostos: a) Iaticos; b) logicos; c)
juridicos. Quando se Iala em pressuposto juridico, signiIica dizer que a
licitao deve proteger o interesse publico. Se no ha interesse publico na
sua realizao (se a licitao o prejudicar), a competio torna-se inviavel,
restando a licitao inexigivel.

Assim, a jurisprudncia entende que se a licitao prejudicar o
interesse publico, tornando a competio inviavel, sera ela inexigivel, por
Ialta de pressuposto juridico. Esta regra serve para as exploradoras de
atividade econmica. Porem, somente se a licitao prejudicar a segurana
nacional ou o interesse coletivo, e que sera inexigivel. Se a empresa presta
servio de segurana nacional e a realizao de eventual licitao puder
prejudica-la, sera esta inexigivel.

Se a licitao prejudicar a atividade Iim das exploradoras de
atividade econmica, no podera ocorrer a licitao, tendo em vista o
prejuizo ao interesse publico (ex: a graIica oIicial tambem edita livros de
particulares. Se tiver que Iazer licitao para comprar papel e tinta na
produo dos livros, no conseguira competir com o setor privado, na sua
atividade Iim. Porem, se resolver construir uma sede, a graIica tera que
realizar licitao para contratao de construtora, tendo em vista que se
trata de atividade meio).


REGIME TRIBUTARIO

EP e SEM exploradoras de atividade econmica no possuem
privilegios Iiscais no extensiveis a iniciativa privada (art. 173, p. 2, da
CF).

'CF, Art. 173, 2 - As empresas publicas e as sociedades de economia
mista no podero gozar de privilegios Iiscais no extensivos as do setor
privado.

Em se tratando de prestadora de servio publico, se o valor do tributo
Ior repassado no preo do servio ao usuario, no havera imunidade
tributaria. Porem, se no embutir o valor do tributo no preo do servio
publico ao usuario, havera imunidade tributaria (art. 150, p. 3, da CF).

'CF, Art. 150, 3 - As vedaes do inciso VI, "a", e do paragraIo anterior
no se aplicam ao patrimnio, a renda e aos servios, relacionados com
explorao de atividades econmicas regidas pelas normas aplicaveis a
empreendimentos privados, ou em que haja contraprestao ou pagamento
de preos ou tariIas pelo usuario, nem exonera o promitente comprador da
obrigao de pagar imposto relativamente ao bem imovel.

REGIME DOS AGENTES PUBLICOS

O agente que labora em empresas estatais no e considerado servidor
publico, tendo em vista que somente existe em pessoa juridica de direito
publico. Os empregados de pessoa juridica de direito privado so
denominados de servidores de entes governamentais de direito privado.
Este servidor governamental e considerado agente publico, pois agente
publico e todo aquele que exerce Iuno publica, ainda que de Iorma
transitoria e gratuita.

No se trata de cargo publico que somente existe em pessoa juridica
de direito publico. O agente que atua nas empresas estatais e sempre
detentor de emprego publico, com regime celetista. Ressalta-se que, a
pessoa de direito publico possui titulares de cargos publicos e empregos
publicos (estatutarios e celetistas). So existe servidor publico e cargo
estatutario em pessoa de direito publico. Desse modo, nas empresas
estatais, o regime de pessoal e celetista. So os denominados servidores
governamentais de direito privado, titulares de emprego publico.

O empregado publico se equipara ao servidor publico em alguns
aspectos: a) sujeio ao servio publico; b) sujeio ao regime de no-
acumulao de empregos; c) teto remuneratorio dos ministros do STF; d)
necessidade de concurso publico.

Em regra, os empregados publicos das empresas estatais esto
sujeitos ao teto remuneratorio, salvo se a empresa sobrevive de receita
propria, sem qualquer transIerncia estatal. Ou seja, sem repasse de custeio,
no ha teto remuneratorio (art. 37, p. 9, da CF).


SUJEIO A LEI DE IMPROBIDADE

Os empregados publicos das empresas estatais esto sujeitos a
improbidade administrativa (Lei 9.784/99).


ESTABILIDADE DOS SERVIDORES

A Sumula 390 do TST prev a no estabilidade dos empregados das
empresas estatais, no havendo necessidade de processo administrativo ou
motivao para sua dispensa.

Ressalta-se que, o empregado publico da pessoa juridica de direito
publico possui estabilidade.

A OJ 247 do TST Ioi alterada, dispondo que a dispensa do
empregado publico no precisa ser motivada, salvo com relao aos
empregados da Empresa de Correios e TelegraIos, que possui tratamento de
Fazenda Publica.

Frisa novamente ponto da aula passa acerca da ECT:

Os bens so impenhoraveis da ECT, que e empresa publica com
tratamento de Iazenda publica, tendo regime muito proximo de autarquia.
Sendo tratado como bens publicos, todos os bens so impenhoraveis.

Ocorre que, o servio postal aereo esta previsto entre os servios de
competncia exclusiva da Unio (art. 21 da CF), no podendo estar sob o
controle de uma empresa publica. Ao inves de retirar este servio da
empresa publica (ECT), por se tratar de um servio exclusivo, Ioi dado
tratamento especial de Iazenda publica.

Desse modo, passaram a adquirir diversos privilegios, tais como:

-pagamento de debitos por meio de precatorios,
-imunidade tributaria,
-dispensa motivada de servidores.

Quanto aos privilegios processuais ainda no tem jurisprudncia
paciIica.

Apesar de similar ao regime das autarquias, os Correios transIeriram
os seus estabelecimentos atraves de Iranquia (instituto de direito privado).
Por isso, o Tribunal de Contas exigiu dos Correios a transIerncia dos
estabelecimentos atraves de concesso, por meio de licitao.

Destaca-se que, os correios somente adquiriram privilegios em
decorrncia do monopolio do servio de correio (de correspondncias
pessoais). No entanto, ressalta-se que, ha empresas concorrentes no
mercado, como por exemplo, a TAM Express.

Ademais, os correios transIeriram seus servios para exercicio por
parte de particulares (Iranquias). Como poderia transIerir a uma empresa
privada, se o servio de correios aereos e de competncia exclusiva da
Unio?!

Desse modo, Ioi ajuizado a ADPF n. 46*, com o Iim de deIinir o
regime juridico dos correios. Ate o momento no Ioi julgada. O Congresso
Nacional editou a Lei 11.668/08, legalizando o sistema de Iranquia das
ECT, permitindo a transIerncia ao particular.

*leitura obrigatoria


CONSRCIO PUBLICO

Os consorcios publicos esto previstos na Lei 11.107/05, os quais
tm a Iinalidade de gesto associada de entes politicos que buscam
interesses comuns (ex: reciclagem de lixo, preservao ambiental, etc.).
Somente se admite consorcio publico com a reunio de entes politicos
(Unio, Estados e Municipios). Para constituio de um consorcio publico,
devem os entes politicos Iormar um contrato de consorcio. Portanto, os
consorcios tm natureza de contrato administrativo.

A partir desse contrato de consorcio publico surge uma nova pessoa
juridica denominada de associao, a qual no se conIunde com o ente
politico. Trata-se de associao que esta Administrao Publica Indireta, ou
melhor, integrara a Administrao Indireta das pessoas Iederativas
consorciadas. Esta nova pessoa juridica pode ter natureza de direito publico
ou privado. Se a associao e de direito publico, tera natureza de direito
publico. Se tiver natureza de direito privado, tera natureza de empresa
estatal.

Foram criados pela Lei 11.107/05, buscando a reunio de esIoros
para o alcance de interesses comuns sendo que essa reunio apenas se
admite entre entes politicos (Unio, Estado, Municipio e DF). A reunio se
da por meio de contrato tendo, portanto natureza contratual, sendo que
desse contrato surgira uma nova pessoa juridica, denominada
'Associao, com natureza juridica de direito publico, mais
especiIicamente, de autarquia (art. 41, do CCB) ou privado, caso em que
tera o mesmo regime hibrido aplicado as EP e SEM. Associao no se
conIunde com ente politico. Esses consorcios esto sendo utilizados
notadamente com Iins de preservao ambiental, em razo dos elevados
custos de investimento nessa area. Outros pontos relevantes:

.depende de previa subscrio de protocolo de intenes; Iiscalizao pelo
Tribunal de Contas; tm personalidade juridica com prazo de durao
determinado; e, por Iim, podera ser PJD Privado ou PJD Publico (neste
caso assumira Iorma de Associao Publica).

. OBS.: No se pode conIundir os consorcios e convnios da Lei 8666/93,
com aqueles criados pela Lei 11.107/05, eis que aquela previa tambem a
reunio de esIoros em busca de interesses comuns, entretanto sem a
criao de nova pessoa juridica.


ENTES DE COOPERAO OU PARAESTATAIS

Esses entes no compem a organizao da AP, encontrando-se Iora
dela. So aqueles que colaboram com o Estado na busca de suas
Iinalidades.

A diviso em:
-Primeiro setor (Estado);
-Segundo setor (iniciativa privada);
-Terceiro setor (ONGs); e
-Quarto setor (e a economia inIormal e a pirataria em regra, a
criminalidade Iaz parte do quarto setor da economia do pais).

E uma analise econmica (diviso do setor econmico), e no uma
diviso do ordenamento juridico.

OBS.: uma ONG pode ou no ter status de ente de cooperao (ex: existem
ONGs que tm vinculo com o Estado, pois recebem verbas estatais).

Caracteristicas dos entes de cooperao:

a) encontram-se FORA da AP (mas ao lado dai o nome paraestatal);
b) pessoas juridicas de direito privado;
c) sem Iins lucrativos (o lucro pode acontecer, mas ela no e criada para
tanto);
d) no prestam servios publicos exclusivamente do Estado apenas
colabora presta servios sociais.

Muitos entes participam do oramento estatal, recebendo verbas
publicas. Como recebem dinheiro publico, soIrem Iiscalizao estatal,
como o controle do Tribunal de Contas. EnIim, analisemos os principais
entes de cooperao:

1. Servios sociais autnomos:

O servio social autnomo tambem e denominado de 'Sistema S
(ex: SESC, SENAE, SENAC, SEBRAE e outros).

O Sistema 'S tem a Iinalidade de Iomentar (estimular) as diversas
categorias proIissionais (industria, comercio, transportes, etc.), por meio de
cursos proIissionalizantes, lazer, assistncia social, etc. Isso porque, se a
industria e o comercio crescem, o Estado se desenvolve, arrecadando mais
tributo. Este e o principal motivo do Estado estimular as categorias
proIissionais. A depender da categoria proIissional, e possivel se encontrar
mais de um servio social.

O sistema remuneratorio do Sistema S e garantido por meio de:

a) recursos oramentarios transIeridos diretamente pelo Estado; e

b) beneIiciario da paraIiscalidade*, adquirindo capacidade tributaria ativa
(aptido para cobrar os tributos).

* ParaIiscalidade: a competncia tributaria e a aptido para instituir ou criar
tributos, sendo indelegavel, no podendo ser transIerida. A capacidade
tributaria e a aptido para cobrar ou arrecadar tributos, sendo delegavel.
Portanto, e possivel delegar a capacidade tributaria para pessoa juridica de
direito privado, desde que persiga o interesse publico. Esta delegao e a
chamada paraIiscalidade.

Que tributo ela cobra? Contribuio social. A contribuio social ao
servio social autnomo, em razo do pequeno valor ou da burocratica
atividade de cobrana, pode ser embutida nas contribuies sociais do
INSS, que, apos arrecada-las, repassara ao sistema S. Geralmente e Ieito de
Iorma indireta (pago junto com o salario-educao), em regra, por meio de
um convnio para arrecadar junto com outros tributos, tendo em vista que a
arrecadao aqui e de valor pequeno.

O sistema S, em virtude da cobrana de tributos, esta sujeita a
controle pelo Tribunal de Contas. O sistema S deveria submeter-se a Lei
8.666/93. Porem, o TC permitiu a adoo de um procedimento simpliIicado
proprio de licitao, elaborado pelo TCU, com base na Lei 8.666/93. Via
ato administrativo, o TCU alterou o sistema de licitao dos entes que
compe o Sistema S, com Iundamento no Iato de que estas pessoas no
Iazem parte da AP.

O sistema S recebe muitos Iinanciamentos nacionais e internacionais.
A Lei 8.666/93 permite que no investimento internacional, a execuo do
contrato (aplicao dos recursos) utilize regras ou modalidade de licitao
deIinida pelo Iinanciador.

O trabalhador do sistema S e empregado do setor privado, seguindo o
regime celetista. No se exige concurso publico, devendo haver processo
seletivo simpliIicado, no havendo um rigor para seleo. A competncia
para julgar algum litigio e da justia estadual. Ha sumula do STF nesse
sentido.


2. Entidades de apoio:

So pessoas juridicas de direito privado sem Iins lucrativos, que
Iuncionam dentro das universidades e hospitais publicos, com objetivo de
estimular as atividades de pesquisas e trabalhos. Ex: Iinanciam bolsas de
mestrados pesquisas.

Podem ser constituidas com natureza de Iundao privada, de
associao ou de cooperativa. Normalmente aparecem com a natureza de
Iundao privada, pois esto Iora da AP. Essas entidades so constituidas
pelos proprios servidores das universidades e hospitais, e no pelas
instituies.

Esto localizadas no interior das universidades ou hospitais, sendo
composta pelos servidores da propria instituio. O problema e que, apesar
de recebem recursos oramentarios do Estado, gastam com a liberdade dos
entes privados. Deveriam soIrer controle do TC, o que na pratica no
ocorre. Tambem recebem dotao oramentaria, bem como podem receber
bens publicos, como os moveis das universidades e hospitais publicos.

As entidades de apoio esto legalizadas para universidades publicas
por meio da Lei 8.958/94. Aos hospitais publicos, ainda no ha
regulamento proprio. So exemplos de entidades de apoio: FUNDEPS,
FAPEP, FAPEAO, FUNSP, CERT, FINATEC que Iica dentro da UNB,
FAPEMIG que Iica dentro da UFU.


3. Organizaes sociais OS:

*ESAF (sempre utiliza abreviatura em provas)

A organizao social - OS Ioi criada para receber do Estado alguns
servios sucateados dentro da AP. Para tanto, o Estado transIere seus bens,
servios e servidores publicos.

A OS Ioi criada pela Lei 9.637/98; so pessoas juridicas de direito
privado sem Iins lucrativos, o que no signiIica a vedao na obteno de
lucros; essas pessoas juridicas surgiram da extino de orgos e pessoas
juridicas (das estruturas) da AP, como velhas autarquias e Iundaes.

Estas organizaes cooperam com o Estado por meio de servios
secundarios da AP. Estas pessoas ganham status de organizao por meio
de um contrato de gesto. Antes de se constituir, a organizao realiza um
contrato de gesto, ainda que sem experincia nenhuma, no havendo
qualquer controle de qualidade de trabalho ou eIicincia.

Por meio do contrato de gesto, O Estado pode Iornecer verbas
publicas, permisso de uso de bens publicos e servidores publicos. Destaca-
se que, esta pessoa recebe privilegios similares aos das pessoas juridicas de
direito publico, porem, gasta as verbas publicas como uma pessoa privada,
sem qualquer Iiscalizao por parte do Poder Publico. Critica: para uma
entidade ser qualiIicada como 'organizao social ela no precisa ter
existncia previa, ou seja, ela pode ter sido, desde o inicio, criada para ser
uma 'organizao social. MARIA SYLVIA DI PIETRO as chamam de
'entes Iantasmas. Como avaliar a sua eIicincia e presteza?

OS e administrada por um conselho de administrao, que e
composto por administradores e particulares. Segundo o art. 24, inc. XXIV,
da Lei 8.666/93, a organizao social esta dispensada de licitao.

Foi interposta a ADI 1.923, para discutir a constitucionalidade da
natureza juridica da OS e de sua dispensa em licitar. Em sede de cautelar, o
STF a indeIeriu por inexistncia do periculum in mora, deixando a questo
para ser discutida no merito, que atualmente encontra-se pendente.

ConIorme dispe o reIerido artigo da Lei de Licitaes, a OS esta
dispensada de licitao apenas na celebrao de contratos de gesto,
devendo licitar nas demais hipoteses. Ocorre que, a OS nada mais Iaz do
que celebrar contratos de gesto (contrato-me). Para prova de concurso a
dispensa de licitao no e geral; no e uma dispensa absoluta e plena.
Existe a dispensa para os contratos decorrentes do contrato de gesto
(contrato-me), consoante doutrina majoritaria (Maral Justen Filho).

So exemplos de OS:
a) Instituto de desenvolvimento sustentavel mamiraua;

b) Instituto de matematica pura e aplicada, associao brasileira de
tecnologia;
c) Luz SINCROTRON, associao rede nacional de ensino e pesquisa.


4. Organizao da sociedade civil de interesse publico - OSCIP

A OSCIP esta regulamentada pela Lei 9.790/99. A AP muitas vezes
tem um departamento que necessita de inIormatizao e modernizao.
Com objetivo de reciclar e estimular um departamento especiIico da AP,
assim, Ioi criada a chamada OSCIP.

A OSCIP e uma pessoa juridica que ja esta no mercado (no ramo de
atividade), e que apos colaborar com o Estado, se desvincula da atividade.

A OSCIP apresenta um projeto a AP, Iazendo um contrato de
parceria. O problema e que a OSCIP, ao inves de realizar concurso publico
de pessoas qualiIicadas para atuar junto a AP, contrata parentes dos
administradores, sem qualquer qualiIicao tecnica. Portanto, a OSCIP vem
sendo utilizada para burlar o concurso publico (MPT tem caido em cima).

Ressalta-se que, a OSCIP Ioi criada para executar projetos de
planejamento e reestruturao. O vinculo com o Estado surge por meio do
termo de parceria. A doutrina deIende que a natureza deste termo e
administrativa. O termo de parceria oIerece recurso publico a OSCIP, como
pagamento da execuo do projeto (recebe ate que execute o contrato),
logo, controlada pelo TC. Na OS, o Estado transIere recursos
oramentarios (participa diretamente do oramento). Por Iim, deveria
licitar, ja que e controlada pelo TC, contudo a doutrina majoritaria diz que
ela pode adotar um sistema simpliIicado (Sistema S).

A OSCIP deve existir ha pelo menos um ano no mercado para poder
celebrar o termo de parceria. A administrao da OSCIP e Ieita por
particulares. Os administradores publicos, em tese, no participam da
administrao da OSCIP. Atualmente, no existe projeto 'de verdade
sendo executado pela OSCIP, que contrata mo-de-obra e simula a sua
execuo (MPT tem controlado).

Exemplos de OSCIP:

Instituto Joozinho 30,
Arte Viva,
Organizao Ponto Terra,
Centro de ReIerncia em Mediao e Arbitragem,
Instituto Asas e outros.


PODERES DA ADMINISTRAO

Poderes da administrao so chamados de poderes administrativos,
e no se conIundem com os Poderes do Estado. Poderes do Estado so
aqueles elementos orgnicos (organizacionais) ou estruturais do Estado
(Judiciario, Executivo e Legislativo).

So instrumentos ou prerrogativas que tem o Estado para a busca do
interesse publico. Poder e algo abstrato, sendo materializado por meio de
atos administrativos (ex: o poder de policia se materializa por meio de um
ato de punio como a aplicao de uma multa).

OBS.: poder prerrogativa/instrumento materializada/concretizada ato
administrativo.

O poder do administrador e a prerrogativa do agente pessoa Iisica,
no conIundindo com os poderes da AP. O poder do administrador sera
estudado quando se tratar do abuso de poder. O abuso de poder ocorre por
meio do excesso de poder (extrapola sua competncia) e pelo desvio de
Iinalidade (vicio ideologico ou subjetivo).

1. Caracteristicas dos poderes da AP

a) poder-dever;

b) irrenunciavel;

c) limitado por lei:

.competncia (evita o excesso de poder);

.necessidade, adequao e proporcionalidade (evita o desvio de Iinalidade);

e

d) gera responsabilidade do agente publico.

1.1. Poder-dever

Os poderes da administrao so prerrogativas de exercicio
obrigatorio. Uma vez veriIicado o interesse publico sera obrigatorio, no
havendo liberdade do administrador. Para evitar os abusos, considera-se o
dever como mais importante. Celso Antnio B. de Melo denomina de dever
poder, tendo em vista que o dever e mais importante.

1.2. Irrenunciavel

Sendo obrigatorio, o poder da administrao e irrenunciavel. No se
pode abrir mo do instrumento ou da prerrogativa, porem, pode o
administrador deixar de utiliza-lo (ex: processo disciplinar pode ser usado
ou no, de acordo com o caso concreto).

O administrador exerce uma Iuno publica, que e o exercicio de
atribuies e responsabilidades em nome e no interesse do povo. Sendo
assim, o poder no e dele, no podendo dispor desta prerrogativa. Ademais,
a impossibilidade de renuncia evita eventuais entraves para o proximo
administrador.

O Iato de ser irrenunciavel decorre de duas situaes: a) principio da
indisponibilidade do interesse publico; b) para no criar entraves que
comprometam a Iutura administrao.

1.3. Limites previstos em lei

Pelo principio da legalidade, o administrador so podera Iazer o que a
lei determina (criterio da subordinao).Para exercer o Poder, o
administrador possui determinados limites impostos pela lei, que so: a)
competncia; b) necessidade, adequao e oportunidade.

O desrespeito aos limites previstos em lei pelo administrador gera o
denominado abuso de autoridade, caracterizado pelo excesso de poder e
pelo desvio de Iinalidade. Desrespeitado a regra de competncia imposta
pela lei, havera excesso de poder. Desrespeitada a regra relacionada a
necessidade, adequao ou proporcionalidade, havera desvio de Iinalidade.
Competncia: um dos limites legais so as regras de competncia. Para
exercitar um poder, o administrador precisa ser uma autoridade
competente, sob pena de excesso de autoridade. Ja a necessidade,
adequao e proporcionalidade: a medida tomada pelo administrador deve
ser necessaria, adequada e proporcional. Especialmente quando se tratar de
poder de policia, devendo ser praticado na medida certa.

1.4. Responsabilizao do administrador

O administrador que no obedece a lei devera ser responsabilizado
pela ao (quando Iaz algo que no deveria) ou pela omisso (quando no
Iaz o que deveria). Ha possibilidade de ser responsabilizado por: a)
inIrao Iuncional (administrativa); b) improbidade administrativa (civil);
c) crime (penal).

Abuso de poder ocorre quando o administrador desrespeita os limites
da lei, mediante excesso de poder ou desvio de Iinalidade. No excesso de
poder o administrador ultrapassa o limite de sua competncia, atuando alem
do que lhe e permitido (ex: prende o acusado e depois o tortura).

O desvio de Iinalidade (ou desvio de poder) e chamado de vicio
ideologico (ou subjetivo), sendo uma Ialha (ou deIeito) na vontade do
administrador. Neste caso, a autoridade e competente, mas a sua inteno
esta desviada (ex: priso do noivo no altar da igreja, com inteno de
prend-lo e coloca-lo em situao vexatoria). Aqui o ato tem aparncia de
legal, logo, a comprovao disso e muito diIicil.

2. Poderes da administrao em especie

2.1. Poder discricionario e vinculado

OBS.: poder quanto ao grau de liberdade (discricionario e vinculado). Os
doutrinadores mais modernos dizem que tal diviso do poder no e
adequada, mas o ato em si. Dentre eles o Celso Antnio B. de Melo, o qual
entende que no e o poder (abstrato) que e vinculado ou discricionario, mas
sim o ato administrativo (concreto), que nada mais e que a materializao
do poder. Entende o autor que, no mesmo poder abstrato, podero se
encontrar atos vinculados e discricionarios (no e totalmente vinculado ou
discricionario).

O poder vinculado e aquele que o administrador no tem liberdade
de escolha, juizo de valor ou a convenincia e oportunidade. Preenchidos
os requisitos legais, o administrador e obrigado a praticar o ato vinculado
(ex: preenchimento dos requisitos para aposentadoria ou para concesso de
licena para construo de certa residncia).

O poder discricionario e aquele que o administrador tem liberdade de
escolha nos limites da lei, tem juizo de valor ou convenincia e
oportunidade. Se extrapolar os limites da lei, o ato sera considerado ilegal e
arbitrario, devendo ser retirada do ordenamento juridico (ex: deciso da AP
em permitir que o comerciante coloque suas mesas na calada publica ou a
autorizao de veiculo acima da medida para transitar pela cidade).

2.2. Poder hierarquico

Poder hierarquico e aquele que institui hierarquia, escalonando ou
estruturando os quadros da AP. Neste poder, se deIinem quem manda e
quem obedece. E aquela prerrogativa que tem o Estado para cumprir com o
interesse publico, de maneira a escalonar e estruturar os quadros da AP.

O poder hierarquico se materializa por meio dos atos ordinatorios,
que so aqueles que organizam e escalonam os quadros da AP. Celso
Antnio B. de Melo denomina de poder do hierarca. Conseqncias do
poder hierarquico:

a) Possibilidade de dar ordens em Iace dos subordinados;
b) Poder de Iiscalizao o cumprimento das ordens;
c) Reviso dos atos praticados pelos subordinados;
d) Delegao e avocao Iunes; e
e) Aplicao de sano ao veriIicar a inIrao praticada pelo subordinado.
O poder hierarquico exercido na aplicao de sano decorrente da inIrao
praticada pelo subordinado e conseqncia do poder disciplinar.

2.3. Poder disciplinar

Poder disciplinar e a prerrogativa que tem o Estado de permitir ao
administrador aplicar uma sano em razo de uma inIrao Iuncional. Isto
e, o poder disciplinar atinge somente aqueles que esto na intimidade da
AP (no exercicio da Iuno publica).

O poder disciplinar se materializa por meio dos atos punitivos. A
doutrina entende que o poder disciplinar decorre do poder hierarquico.
Apesar de existir independncia Iuncional dos membros do MP e da
magistratura, isto no aIasta o exercicio do poder disciplinar, pois
respondem administrativamente por seus atos Iuncionais.

Em regra, o poder disciplinar e discricionario. Porem, na suspeita de
uma inIrao Iuncional pelo servidor, a instaurao do processo
administrativo disciplinar e vinculada. Por outro lado, a deciso Iinal do
processo e discricionaria, ou seja, deIinir pela existncia ou no da inIrao
Iuncional do servidor e discricionario, dependendo de um juizo de valor,
tendo em vista os conceitos vagos de inIrao Iuncional previsto na lei
administrativa (ex: inIrao Iuncional por conduta escandalosa ou por
ineIicincia do servidor possui conceito vago e depende de valorao,
devendo o administrador analisar o caso concreto).

Por Iim, ao aplicar a pena, o administrador e obrigado a cumprir
aquela prevista em lei; uma vez deIinida a pena pela lei, o administrador
devera aplica-la de Iorma vinculada (ex: ao agente que vem mal trajado,
deve-se aplicar pena de suspenso).

- Instaurao de processo vinculado
- IdentiIicar da ocorrncia da inIrao Iuncional discricionaria
- Aplicao da pena vinculada

2.4. Poder regulamentar

Poder regulamentar no produz somente o regulamento. Segundo
Maria Sylvia di Pietro, o ideal e a denominao poder normativo.

AP no tem poder de elaborar leis (no possui poder politico). O
poder regulamentar e a prerrogativa que tem o Estado de regulamentar
determinada situao, complementando a lei, na busca de sua Iiel execuo.

A Lei 10.520/01, por exemplo, que traz a previso legal do prego,
dispe que esta modalidade de licitao serve para aquisio de bens e
servios comuns. Estabelece que bem/servio comum e aquele que pode ser
conceituado no edital com expresses usuais do mercado.

Para se deIinir os bens de uso comum Ioi editado o Decreto-lei 3.555
que traz o rol dos bens e servios comuns. Este decreto regulamentar vai
complementar a lei, para Iacilitar sua execuo. O ato regulamentar que
dispe sobre o rol das substncias entorpecentes e outro exemplo de
decreto regulamentar.

No exercicio do poder regulamentar a AP utiliza (o poder
regulamentar se materializa):
a) Regulamentos;
b) Portarias;
c) Regimentos;
d) Deliberaes;
e) Resolues;
I) Instrues normativas.

So exemplos, sendo o regulamento o mais abordado em concursos.

Regulamento e decreto regulamentar O regulamento regula
determinada situao, sendo o conteudo da norma. Todavia, quando este
regulamento e elaborado, sendo levado ao D.O.U., recebera uma Iorma
(moldura), que e denominada de decreto regulamentar. Nem todo decreto
tem como conteudo um regulamento (ex: decreto que nomeia servidor
publico), porem, se tiver, sera denominado de decreto regulamentar.

Regulamento conteudo da norma.

Decreto Iorma que se da ao conteudo.

Regulamento e lei

Regulamento

Lei

- Elaborado pelo cheIe do
Executivo.

- Elaborado pelo Poder Legislativo.

- E menos representativa, por ser
Ieito pelo cheIe do Executivo.

- E muito mais representativa, pois
possui a vontade coletiva
(representantes do povo e dos
Estados).

- No ha Iormalidade e publicidade,
pois no depende de procedimento
Iormal, sendo Ieito pelo presidente
da Republica em seu gabinete, as
portas Iechadas. O conhecimento
se da apenas com a publicao.
Portanto, no pode se dar o mesmo
poder ou tratamento de uma lei para
um regulamento.

- Ha Iormalidade e publicidade, pois
depende de procedimento
legislativo Iormal (inumeras
Iormalidades) e publico
(acompanhado pelo povo).



Em tese, a Casa Legislativa e muito mais representativa que a
Presidncia da Republica, pois ha representantes de varias classes sociais,
de varias regies do pais, com interesses diversos, representados por varios
grupos.
Portanto, a pluralidade de interesses da lei e muito maior. Por este motivo e
que a lei e a regra, normatizando as diversas relaes juridicas existentes na
sociedade e uma Iorma muita mais segura.


O regulamento pode ser executivo ou autnomo. O regulamento
executivo e aquele que vai buscar ou viabilizar a execuo da lei
(complementar a lei). Ja o regulamento autnomo e tido como exceo,
tendo em vista que substitui a propria lei, criando obrigaes no previstas
em lei.

O regulamento autnomo e aquele que tem seu Iundamento de
validade na propria CF; Iazendo o papel de uma lei, e que independe de lei
anterior. Neste caso, o regulamento complementa diretamente a CF. Podera
constituir obrigaes que no esto previstas anteriormente em lei, mas
diretamente na CF.

Apos a EC 32 de 2001 e possivel tal tipo de decreto. Alterou o art.
84, VI, da CF (caso de decreto autnomo). STF diz que este e possivel em
hipotese expressamente autorizada pela CF (e exceo).

'CF, Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Republica: ...
VI dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e Iuncionamento da administrao Iederal, quando no
implicar aumento de despesa nem criao ou extino de orgos publicos;
b) extino de Iunes ou cargos publicos, quando vagos (mais cobrada nos
concursos).

Como se criam cargos no Brasil?

Em regra, so criados por lei. Assim, em tese, deve se extinguir por
lei. Porem, se Ior extinto por decreto, este decreto estara substituindo a lei,
o qual e um exemplo de decreto autnomo.

Hely Lopes Meireles entende que e possivel o decreto autnomo em
qualquer circunstncia. Para Celso Antnio B. de Melo, e impossivel o
decreto autnomo no Brasil, tendo em vista que a democracia ainda esta
'engatinhando. Apesar da divergncia doutrinaria, a melhor posio e a
que admite o decreto autnomo com Iundamento no art. 84, inc. VI, da CF.
Frisa-nos que alguns deIendem que pode apenas na alinea 'a e outros no
caso da 'b, mas a posio que prevalece hoje e de que e possivel ambas as
alineas.


PODER DE POLICIA

Conceito: e instrumento e tambem e uma prerrogativa que o Estado
utiliza para compatibilizar interesse. Para compatibilizar o interesse publico
e o interesse privado. Ele 'arruma estes interesses a Iim de estabelecer o
bem estar social.

Poder de policiabem estar social

Hely Lopes Meireles diz que poder de policia e a prerrogativa que
tem o Estado para restringir, limitar, Irenar a atuao do particular em
nome do interesse publico (na busca do bem estar social).

O poder de policia vai atingir basicamente dois direitos, a saber:

Liberdade; e

Propriedade. Ex: limitao do numero de andares dos ediIicios beiramar.

O exercicio do poder de policia NO GERA DEVER DE
INDENIZAO, tendo em vista que no exclui, no retira o direito do
particular, mas apenas deIine a Iorma de exercer o direito da propriedade.
EnIim, deIine os contornos do dir. a propriedade, bem como os da
liberdade. CESPE/UNB gosta de tal tema. Lembrar no retira o direito,
mas deIine a maneira de exerc-lo.

OBS.: o poder de policia no atinge diretamente a pessoa (atinge bens,
atividades, direitos, interesses da pessoa), mas no e voltado diretamente a
pessoa (como no Dir. Penal).

O poder de policia esta deIinido com todos os seus elementos no art.
78 do CTN:

No seu exercicio, ha possibilidade da cobrana de taxa de policia.
Por esse motivo e que o CTN conceitua o poder de policia. Taxa e uma
especie de tributo vinculado a atividade estatal em que se cobra o valor da
diligncia (cobra o quanto gastar no exercicio do poder). Dai o porqu da
deIinio de tal instituto no CTN. CAI NUMA PROVA ABERTA
QUESTO SOBRE PODER DE POLICIA ERA SO 'COPIAR.

A taxa de policia e o valor da diligncia (ex: Iiscal vai no local para
ver se da para conceder licena para uma certa construo).

O poder de policia pode ser/ocorrer em trs momentos:

a) preventivo (ex: determinao de certa velocidade para circular em tal
rua);
b) Iiscalizador (ex: ver pesos e medidas num mercado; radar p/ veriIicar
velocidade); e
c) repressivo (ex: aplica a sano ou multa).

Portanto, o poder de policia pode ser preventivo, Iiscalizador ou
repressivo.

O poder se materializa por meio de atos.

Ato normativo, o qual pode decorrer do PODER REGULAMENTAR e
do PODER DE POLICIA (ex: ato que dispe sobre vigilncia sanitaria); e
Ato punitivo, o qual pode decorrer de uma multa.

Em regra, o poder de policia e NEGATIVO, pois em sua maioria traz
no seu conteudo uma absteno; traz uma obrigao de no Iazer (ex: no
ultrapassar determinada velocidade). Ele no e sempre negativo, assim,
podemos encontrar obrigaes de Iazer (ex: determinao de desocupao
de uma area). EnIim, em regra e negativo, mas no e uma regra absoluta,
mas sim relativa.

Fundamento do Poder de Policia:

O Iundamento do poder de policia decorre da SUPREMACIA
GERAL. A supremacia geral e aquela atuao do Poder Publico que
independe de vinculo juridico anterior.Em sentido contrario, a supremacia
especial e aquela que depende da existncia de um vinculo juridico
anterior. A supremacia especial no e exercicio de um poder de
policia.Exemplos:

Multa de trnsito, embargo de obra, controle alIandegario (poder de
policia), tendo em vista a inexistncia de vinculo juridico anterior (ha
supremacia geral).

Quando a AP apreende mercadoria adulterada, exercera o poder de
policia, tendo em vista a inexistncia de vinculo juridico anterior (ha
supremacia geral).

Quando a AP expulsa aluno de escola publica por ter colocado uma
bomba no banheiro (aluno matriculado tem vinculo juridico anterior ha
supremacia especial, assim, no ha poder de policia aqui).

Quando a AP pune uma concessionaria de servio publico, por
existir um vinculo juridico anterior (contrato administrativo), no exerce o
poder de policia (ha supremacia especial).

Punio sobre o agente publico tem vinculo juridico anterior ha
supremacia especial no ha poder de policia aqui. Aqui existe o poder
disciplinar.


Delegao do Poder de Policia:

Segundo o STF, em nome da segurana juridica, a delegao (a
transIerncia) do poder de policia ao particular e inadmissivel (ADI 1.717).

O ato juridico (aplicar a multa decidir pela multa) no pode ser
transIerido, mas a doutrina e a jurisprudncia reconhecem a delegao de
atos materiais de policia (como a contratao de tecnologia material ato
mecnico um radar). E o chamado ato material (tambem chamados de
atos instrumentais) de policia.

A doutrina divide estes atos materiais em atos materiais preparatorios
e atos materias posteriores (apos a deciso). Frisa-se que tanto os
preparatorios como os posteriores podem ser delegados.

Ex1: aplicar a multa do radar, a empresa privada no pode; porem, a
tecnologia (a maquina que bate a Ioto) pelo radar pode ser delegado. E o
chamado ato material preparatorio de policia.

Ex2: o Poder Publico podera contratar empresa para demolir propriedade
do particular, quando este descumprir a ordem. E o chamado ato material
posterior de policia.

Atributos / Caracteristicas do poder de policia:

*Cuidado para no conIundir os atributos dos atos administrativos com os
atributos do poder de policia.

a) Discricionario: em regra, prevalece a discricionariedade (ex1: deciso de
qual a velocidade permitida em determinada avenida; ex2: autorizao).
Porem, em alguns casos podera ser vinculado (ex: licena para construir).

Assim, ha uma adequao com a teoria moderna, que classiIica o ato
como vinculado ou discricionario, e no o poder como vinculado ou
discricionario.

b) Autoexecutoriedade: o exercicio do poder de policia independe de
autorizao do Poder Judiciario (mas nada impede que a parte que recebeu
certa sano recorra ao Poder Judiciario a Iim de controlar o exercicio do
poder de policia). Este atributo no impede eventual colaborao da policia
militar para exercer o poder de policia.


Observa-se que a autoexecutoriedade no aIasta as Iormalidades. A
autoexecutoriedade no signiIica total liberdade; devendo cumprir algumas
Iormalidades (ex: oportunizar o contraditorio).

O atributo da autoexecutoriedade do poder de policia tem dois
enIoques (tema com divergncia. Veremos a posio predominante):

-Exigibilidade (o poder de Iazer sem a presena do Poder Judiciario
chamado meio de coero indireto). TODO ATO TEM EXIGIBILIDADE;

e

-Executoriedade (tomada a deciso; aplica-se uma sano; pessoa no paga
ai precisa executar - aqui coloca a mo na massa chamado meio de
coero direto. AQUI NEM TODO ATO TEM. O ato e executavel nas
situaes previstas em lei e quando a situao Ior urgente.

Assim, indaga-se: todo ato e autoexecutavel? Falso, pois todo ato tem
exigibilidade, mas nem todo ato tem executoriedade. Ex: a sano
pecuniaria, que no e autoexecutavel, pois depende do Poder Judiciario
para execuo dos bens do particular.

c) Coercitibilidade ou imperatividade: e obrigatorio ate deciso em sentido
contrario.

.Exemplos de instituies que exercem o poder de policia por meio da
policia administrativa: a) policia de caa, de pesca e Ilorestal; b) policia
sanitaria e edilicia; c) policia de traIego e trnsito; d) policia de peso e
medidas; e) policia de medicamentos; I) policia de divertimento (deIine
Iaixa etaria); g) policia de atmosIeras e aguas.


Policia administrativa e policia judiciaria

O poder de policia exercido pelo Estado pode incidir em duas areas
de atuao:

a) administrativa; e
b) judiciaria.


POLICIA ADMINISTRATIVA POLICIA 1UDICIRIA

- Carater preventivo: visa impedir as
aes antisociais. Porem, pode agir
repressivamente (ex: apreender
arma usada indevidamente ou caar
licena do motorista inIrator).
- Carater repressivo: visa punir os
inIratores da lei. Pode-se dizer que e
preventiva tambem, pois punindo o
agente, evita que ele volte a
delinqir.

- Atua na area do ilicito
administrativo, buscando o bem
estar social (no ha relao com
crime).

- Atua na area do ilicito penal, se
preocupando com a aplicao da lei
penal.

- Incide sobre bens, direitos ou
atividades.

- Incide sobre pessoas.

- Exercida por diversos orgos da
Administrao Publica.

- E privativa de corporaes
especializadas (policia civil e
militar).



ATOS ADMINISTRATIVOS

Cai em todas as provas objetivas O tema que tem mais
divergncias Principio VS atos adm. bases para toda prova discursiva

1. Fato e ato

Fato e um acontecimento do mundo em que se vive, sendo aquele em
que no ha maniIestao de vontade (ex: nasceu alguem, choveu). Se o Iato
atingir o mundo juridico ou a orbita do direito, sera denominado Iato
juridico (ex: com o nascimento surge o direito a herana e o direito da
personalidade - ex: a morte extingue a personalidade juridica e abre-se a
sucesso).

Se o Iato atingir especiIicamente o direito administrativo, sera
denominado de Iato administrativo (ex: a morte do servidor publico gera a
vacncia do cargo - ex: chuva que destruiu alguns postos de energia,
gerando a contratao de empresas prestadoras de servio).
O policial que dirige uma viatura, a secretaria que digita um oIicio ou o
proIessor de universidade publica que ministra aulas so exemplos de atos
materiais que no possuem a maniIestao de vontade. Para Diogenes
Gasparini e um ato ajuridico ou material. Ato ajuridico no tem
maniIestao de vontade, no produz eIeitos especiIicos, mas podem gerar
direitos (ex: se o policial bate a viatura ex: salario da secretaria). Trata-se
de atos que no possuem eIeitos juridicos especiIicos relacionados com a
AP, mas podem gerar direitos.

Ato e a maniIestao de vontade a qual atingindo a orbita do direito
sera considerado ato juridico (ex: contrato de compra e venda de
determinado produto). Atingindo o direito administrativo, sera denominado
de ato administrativo.

ato Ato
- No possui maniIestao de
vontade
- Possui maniIestao de vontade

- No pode ser anulado ou revogado

- Pode ser anulado ou revogado

- No admite presuno

- Admite presuno


2. Atos DA administrao e atos administrativos

Ato da administrao e todo ato praticado pela AP, podendo ser
regido pelo direito publico (ex: desapropriao) ou privado (ex: locao).

Existem atos regidos pelo direito publico Iora da AP, sendo os
denominados atos administrativos (ex: atos administrativos do Poder
Judiciario ou do Poder Legislativo, atos administrativos de concessionarios,
etc.).

So trs as categorias dos atos administrativos:

a) Atos da administrao regidos pelo direito privado, sendo praticados
apenas pela AP.

b) Atos da administrao regidos pelo direito publico, sendo praticados
apenas pela AP.

c) Atos administrativos regidos pelo direito publico, sendo praticado Iora
da AP (Poder Legislativo, Poder Judiciario, concessionarios,
permissionarias, etc.).

Conceito de ato administrativo:

e uma maniIestao de vontade do Estado ou de quem lhe represente;
que cria, modiIica ou extingue direitos para satisIao do interesse
publico;
complementar e inIerior a lei (ato inIra-legal);
sob o regime de direito publico; e
sujeito ao controle pelo Poder Judiciario (legalidade).

Para HLM o ato administrativo em sentido amplo e o conceito
acima; ja em sentido estrito (o ato adm. na sua essncia, ato propriamente
dito) e o descrito acima com mais duas caracteristicas, a saber:

. Unilateral; e
. Concreto.

3. Elementos / Requisitos do ato administrativo

Para deIinir os elementos do ato administrativo a doutrina utiliza a
Lei 4.717/65, que cuida da ao popular. Esta legislao tem por objetivo
anular um ato administrativo ilegal. Portanto, a lei da ao popular traz os
requisitos para um ato valido. Adotada pela doutrina majoritaria.

Os elementos do ato administrativo so:

a) Sujeito competente (competncia).

b) Objeto.

c) Forma.

d) Finalidade.

e) Motivo.

CABM organiza estes requisitos de uma maneira diIerente. Os
requisitos so os mesmos, mas o autor organiza isso de uma Iorma
diIerente.

*Buscar tabela que traz comparao posio majoritaria e a de Celso
A.B.M.

Diz que os elementos dos atos e uma exigncia para que exista ato
juridico (ex: maniIestao de vontade e um elemento).

Diz que isso no se conIunde com os pressupostos, a saber:
o de existncia; e
o de validade.

O pressuposto de existncia e condio para que exista ato
administrativo.

Contudo, para que o ato seja valido precisa cumprir pressupostos de
validade.

CESPE/UNB gosta muito.

1. Sujeito competente / competncia

O sujeito competente de ato administrativo devera ser agente publico no
exercicio de uma Iuno publica. No e qualquer agente publico, devendo
ser o agente competente. A Ionte da competncia e a lei ou a CF. Em regra,
a competncia decorre de previso legal.

O administrador somente pode realizar o que a lei autoriza, aplicando-se
o criterio da subordinao a lei. A competncia possui as seguintes
caracteristicas como regra:

a) irrenunciavel;

b) imodiIicavel;

c) no pode ser objeto de transao;


c) imprescritivel;

d) improrrogavel;

e) indelegavel. *

*Delegao VS avocao arts. 11 a 15 da Lei 9.784/99.


CAPITULO - VI DA COMPETNCIA

Art. 11. A competncia e irrenunciavel e se exerce pelos orgos
administrativos a que Ioi atribuida como propria, salvo os casos de
delegao e avocao legalmente admitidos.
Art. 12. Um orgo administrativo e seu titular podero, se no houver
impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros orgos ou
titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados,
quando Ior conveniente, em razo de circunstncias de indole tecnica,
social, econmica, juridica ou territorial.
ParagraIo unico. O disposto no caput deste artigo aplica-se a delegao de
competncia dos orgos colegiados aos respectivos presidentes.
Art. 13. No podem ser objeto de delegao:
I - a edio de atos de carater normativo;
II - a deciso de recursos administrativos;
III - as materias de competncia exclusiva do orgo ou autoridade.
Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no
meio oIicial.
1o O ato de delegao especiIicara as materias e poderes transIeridos, os
limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o
recurso cabivel, podendo conter ressalva de exercicio da atribuio
delegada.
2o O ato de delegao e revogavel a qualquer tempo pela autoridade
delegante.
3o As decises adotadas por delegao devem mencionar explicitamente
esta qualidade e considerar-se-o editadas pelo delegado.
Art. 15. Sera permitida, em carater excepcional e por motivos relevantes
devidamente justiIicados, a avocao temporaria de competncia atribuida
a orgo hierarquicamente inIerior.

So institutos tipicos do poder hierarquico e que permitem a um
agente publico exercer competncias que por lei Ioram outorgadas a outro.
Por meio da delegao se constitui a chamada competncia cumulativa.

E certo que nem todos os atos podem ser delegados, quais sejam:
Os de competncia exclusiva;
Os atos normativos; e
Deciso de RECURSO administrativo.

Tambem e possivel a avocao de competncia (assume a
responsabilidade para certo ato o inverso da delegao) em carater
excepcional e por motivos relevantes devidamente justiIicados, atribuida a
orgo hierarquicamente inIerior (art. 15 da lei 9.784/99).


2. FORMA

Principio da solenidade das Iormas: o administrador, quando Ior praticar
um ato, deve exteriorizar (maniIestar) esta vontade. A Iorma do ato
administrativo e sempre aquela prevista em lei (ex: ato publicado no DOU).
Deve o administrador cumprir as Iormalidades especiIicas do ato, como
pratica-lo por escrito, por notiIicao pessoal e publicao no Diario
OIicial.

Frisa-se que e possivel o contrato verbal no Brasil, nas hipoteses
autorizadas por lei, segundo o art. 60, paragraIo unico, da Lei de
Licitaes. Vejamos:

Pronta entrega;
Pronto pgto; e
Contrato de ate quatro mil reais.

Art. 60. Os contratos e seus aditamentos sero lavrados nas
reparties interessadas, as quais mantero arquivo cronologico dos seus
autograIos e registro sistematico do seu extrato, salvo os relativos a direitos
reais sobre imoveis, que se Iormalizam por instrumento lavrado em cartorio
de notas, de tudo juntando-se copia no processo que lhe deu origem.
ParagraIo unico. E NULO E DE NENHUM EFEITO O CONTRATO
VERBAL COM A ADMINISTRAO, SALVO O DE PEQUENAS
COMPRAS DE PRONTO PAGAMENTO, ASSIM ENTENDIDAS
AQUELAS DE VALOR NO SUPERIOR A 5 (CINCO POR CENTO)
DO LIMITE ESTABELECIDO NO ART. 23, INCISO II, ALINEA "A"
DESTA LEI, FEITAS EM REGIME DE ADIANTAMENTO.

Outro exemplo de ato do guarda de trnsito, por meio de gestos,
logo, tambem no e escrito.

Os atos esto sujeitos ao PRINCIPIO DA SOLENIDADE DE
FORMA (e no da liberdade das Iormas), ou seja, no podem ser praticadas
de qualquer Iorma, devendo ser cumpridas as Iormalidades especiIicas da
lei.

Processo administrativo como condio de Iorma: o ato
administrativo e resultado de um procedimento administrativo previo (e
condio ex: contraditorio), assim como a sentena e resultado de um
processo (ex: para anular a aprovao de um concurso publico e necessario
processo previo, que respeite a ampla deIesa e o contraditorio). Se a
anulao do ato atingir a orbita de alguem, e necessario processo. O
processo administrativo e condio de Iorma do ato administrativo.
Segundo o STF, se o ato atinge a orbita de direitos de terceiros, devera ter
processo administrativo.

Motivao como condio de Iorma: a motivao e condio de
Iorma. Motivao so as justiIicativas (explicativas do motivo) que levam a
pratica do ato, enquanto correlao logica entre os elementos do ato com a
lei (ex: amarra o motivo ou objeto com a lei).

Motivao Motivo
Motivao e a explicitao dos
motivos dos atos administrativos. E,
portanto, a indicao das razes que
levaram a administrao publica a
pratica do ato.

A motivao e a resposta do porque,
uma exigncia do Estado
Democratico de Direito, uma vez
que com ela e possivel o controle
dos atos (art. 93 IX, CF). Se os atos
no Iorem motivados eles sero
nulos.

Motivo e a correlao logica entre
os elementos do ato administrativo.
So as justiIicativas, explicaes do
ato.


A motivao e obrigatoria como regra (doutrina majoritaria e STF).
OBS.:
Carvalhinho e voz minoritaria, pois entende que a motivao e necessaria
em certos casos. Trata como exceo.

A motivao como condio obrigatoria tem Iundamento nos
seguintes dispositivos:

Art. 1, CF: motivar e garantir a cidadania (o cidado tem que saber o
que o administrador esta Iazendo com seus interesses);

Art. 1, paragraIo unico, CF: se o poder emana do povo, e justo que ele
receba explicaes;

Art. 5, XXXIII, CF: direito a inIormao;

Art. 5, XXXV, CF: a motivao e condio para que o Judiciario
realize o controle;

Art. 93, CF: aplica-se por analogia a obrigatoriedade de motivar, pois,
se e obrigado a motivar numa Iuno atipica, logico seria que na Iuno
tipica tambem houvesse a motivao; e

Art.50, Lei 9.784/99: a doutrina entende que o artigo por trazer tantas
hipoteses, por ser uma lista to extensa (abrangendo todos os atos
administrativos), torna a motivao dos atos como obrigatoria, assim, trata-
se de um rol exempliIicativo.

O momento da motivao e o seguinte: ela tem de acontecer ANTES
ou DURANTE a pratica do ato (no se admite motivao posterior).

O SILNCIO ADMINISTRATIVO (Ialta de resposta a um
requerimento) signiIica um nada juridico (nem sim e nem no), salvo se a
lei determinar algum eIeito ao silncio. Isso no ocorre por vontade do
administrador, mas to-somente por vontade da lei.

E cabivel o MS contra o silncio administrativo, tendo em vista o
direito liquido e certo de petio. O direito de pedir abrange o direito de
obter uma resposta, segundo a CF:

CF, Art. 5, XXXIV - so a todos assegurados, independentemente
do pagamento de taxas:

a) o direito de petio aos Poderes Publicos em deIesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties publicas, para deIesa de direitos e
esclarecimento de situaes de interesse pessoal; Obs.: cabe Mandado de
Segurana, pois o inciso garante um direito liquido e certo a inIormao (a
prova de 'pre-constituio da prova nada mais e do que a copia do pedido
de inIormaes).

Pode o juiz Iixar um prazo para que o administrador resolva o caso
em concreto, sob pena de multa.

A maioria da doutrina e jurisprudncia entende que o juiz no podera
substituir o administrador, resolvendo ou oIerecendo uma resposta ao caso.
Frisa-se que Celso Antnio B. de Melo traz uma exceo, pois quando se
tratar de um ato estritamente vinculado (que tem mera conIerncia de
requisitos) podera o juiz conIerir os requisitos e conceder o pedido (mas e
voz vencida, embora ainda cobrem em concursos).

3. MOTIVO

O motivo e o Iato e o Iundamento juridico que levam a pratica de um
ato. E o acontecimento que provoca a pratica de um ato (ex: o motivo para
Iechamento de uma Iabrica poluente e a poluio).

O motivo deve estar compativel com a lei (motivao legal). Para ser
legal, o motivo declarado para o ato devera: existir e ser verdadeiro
(materialidade); ser compativel com o motivo previsto em lei; e ser
compativel com o resultado do ato.

No se pode alegar um motivo estranho ao ato (ex: pedido de porte por
'A, 'B e 'C. Caso 'A se envolva em conIuso, podera perder o porte.
Porem, no podera retirar o porte de 'B, pelo Iato de 'A ter se envolvido
em conIuso).

Teoria dos motivos determinantes: segundo esta teoria, uma vez
declarado o motivo, devera ser cumprido e respeitado (ex: administrador
dispensa cinco servidores detentores de cargos comissionados por motivo
de reduo de despesas. Se, no dia seguinte, este servidor contratar novas
pessoas, o ato sera ilegal). Esta teoria vincula o administrador ao motivo
por ele declarado. O administrador so devera obedecer este motivo se ele
Ior legal.

Em regra, o motivo e obrigatorio na exonerao. A exceo e a
exonerao ad nutum (dispensa o motivo). Porem, uma vez motivado na
exonerao ad nutum, devera ser respeitada.

CESPE/UNB: motivo ou causa e a situao de direito sempre expressa em
lei? A resposta e no, pois ha, por exemplo, a exonerao ad nutum.

CESPE/UNB: motivo Ialso viola a teoria dos motivos determinantes? Sim,
viola. O motivo ilegal ou incompativel com o resultado do ato compromete
a teoria.

Ha uma exceo a teoria dos motivos determinantes que ocorre na
desapropriao, na tredestinao, caso em que a mudana de motivo e
autorizada pela lei. Pode ser alterado o motivo (tredestinao), mas deve
ser mantida uma razo de interesse publico, para que o ato seja valido
(Decretolei 3.441/41).

Para o motivo, basta a declarao do Iato e do Iundamento. Os
motivos que provocam o ato integram a sua validade (teoria dos motivos
determinantes). Se o motivo e ilegal, o ato e ilegal, levando a nulidade do
ato.

A teoria dos motivos determinantes condiciona a validade do ato, e
no a sua existncia (sendo inexistente o ato, o ato sera invalido).


4. OBJETO

Objeto e o resultado pratico do ato, isto e, aquilo que o ato Iaz em si
mesmo (ex: concesso de licena para construir). Objeto e denominado de
eIeito juridico imediato.

O objeto deve ser licito, possivel e determinado.

O objeto licito e aquilo que esta previsto em lei (o administrador so
podera Iazer aquilo que estiver autorizado em lei);
Objeto possivel e aquele Iaticamente possivel (ex: promover um servidor
vivo; carreira militar garante a promoo de servidor Ialecido!); e
Objeto determinado e aquele especiIicado com detalhes.


5. FINALIDADE

Finalidade e aquilo que se quer proteger ou buscar (ex: a dissoluo de
passeata e a proteo dos bens publicos), devendo ter no seu espoco uma
razo de interesse publico.

A Iinalidade e o eIeito juridico mediato, sendo o bem da vida que se
quer proteger (ex: saude, vida, etc.).

No deIeito de Iinalidade, denominado de desvio de Iinalidade, existe
um vicio ideologico (vicio subjetivo), sendo o deIeito na vontade do
administrador (ex: praticar o ato com vingana ou com outros Iins
pessoais). Contudo, tambem caracteriza deIeito de motivo (ex: quando o
administrador mente).

O vicio de Iinalidade gera deIeito nos seguintes elementos do ato:

Na Iinalidade (em regra); e

No motivo (excepcionalmente)

Hely Lopes Meirelles entende que o vicio na Iinalidade, por ser
decorrente de mentira, gera a ilegalidade do motivo (FCC).

A doutrina entende que o ato administrativo e especie de ato juridico
e se diIerencia pela sua Iinalidade publica. Se a lei determinar uma
Iinalidade especiIica, devera o ato administrativo atingi-la.


Mrito do administrativo

Primeiramente, trazemos a baila os conceitos de ato vinculado e ato
discricionario (ligado ao grau de liberdade).

Ato vinculado (tambem denominado ato regrado) e aquele que o
administrador no tem liberdade; no tem juizo de valor; no tem
convenincia e oportunidade. Preenchido os requisitos do ato, o
administrador e obrigado a pratica-lo.

Ato discricionario e aquele que o administrador tem liberdade nos
limites da lei; tem juizo de valor; tem convenincia e oportunidade.
Extrapolado os limites este ato e arbitrario, devendo ser retirado do
ordenamento juridico.

Em regra, se a lei apresentar alguns requisitos, trata-se de ato
vinculado; se a lei apresentar algumas alternativas, trata-se de ato
discricionario.

Quando a lei traz a competncia, mas no traz a Iorma para exerc-
la, o ato e discricionario, pois e o administrador que vai escolher a maneira
de exerc-la. Encontra-se discricionariedade, tambem, quando a lei utiliza
conceitos vagos.


ATO VINCULADO ATO
DISCRICIONRIO

COMPETNCIA Vinculado Vinculado
FORMA Vinculado Vinculado
FINALIDADE Vinculado Vinculado
MOTIVO Vinculado Discricionario
OBJETO Vinculado Discricionario


O motivo para CONCESSO DA APOSENTADORIA do servidor
publico homem e 60 anos de idade e 35 anos de contribuio. Desse modo,
o motivo e VINCULADO, pois no pode o administrador alterar os anos de
idade e de contribuio. O objeto e a aposentadoria, sendo tambem
vinculado, no cabendo ao administrador a opo de conced-la ou no,
bastando que os requisitos do ato estejam preenchidos.

O motivo para PERMISSO de uso de bem publico, depende da
tranqilidade ou no da rua, havendo necessidade de um juizo de valor por
parte do administrador (discricionariedade). Sendo o motivo discricionario,
sera tambem a permisso (objeto) discricionaria.

Essa discricionariedade e denominada de merito do ato
administrativo. O
merito (liberdade) do ato administrativo esta no motivo (Iato e Iundamento
juridico), bem como no objeto (o que o ato Iaz em si mesmo).

O Poder Judiciario pode controlar (rever) o motivo e o objeto, apenas
no que tange a LEGALIDADE EM SENTIDO AMPLO (lei, principios
constitucionais proporcionalidade e razoabilidade- p.ex., etc.).

Contudo, o merito NO pode ser revisto pelo Poder Judiciario.

O Poder Judiciario pode controlar o motivo e o objeto do ato
discricionario.

Assertiva verdadeira.

Explicao: O que e motivo? Fato e Iundamento juridico, assim, caso o
motivo seja ilegal logo, o Judiciario pode rever. Ademais, merito no e
igual a objeto nem motivo. Merito e juizo de valor. O merito esta no
motivo, mas no e sinnimo de motivo.

OBS.: segundo CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELO, a Iorma e a
Iinalidade nem sempre so vinculadas, ate mesmo para os atos vinculados.
E verdade que a Iorma e Iinalidades esto previstas em lei, entretanto,
quandoa propria lei dispe sobre ALTERNATIVAS POSSIVEIS, estamos
diante de um poder discricionario entregue ao administrador, por exemplo,
no que acontece no artigo 62 da Lei 8.666/93 (instrumento de contrato).


Atributos do ato administrativo

Presuno de legitimidade;
Autoexecutoriedade;
Imperatividade; e
Tipicidade.*

Presuno de legitimidade: legitimidade (moral) e a soma da
legalidade (lei) com a veracidade (verdade).

Trata-se de presuno RELATIVA (iuris tantum), cabendo o nus da
prova ao administrado (quem contesta). Mas lembre-se que esse nus da
prova recai sobre a veracidade porque a lei o juiz conhece (iuri novit
curiae).

Por Iim, a presuno de legitimidade tem como resultado pratico a
APLICAO IMEDIATA do ato administrativo, Iacilitando a vida do
administrador publico, e tem por Iundamento o principio constitucional da
legalidade (o administrador so pode Iazer o que esta previsto em lei).

Autoexecutoriedade: dispensa o controle previo do Poder Judiciario,
porem, no o impede, tendo em vista que a qualquer momento o
administrado podera busca-lo. A autoexecutoriedade se subdivide em:

Exigibilidade (decidir sem a interveno do Poder Judiciario); e

Executoriedade (executar sem o Poder Judiciario).

Nem todo ato administrativo possui este atributo, pois apesar da
exigibilidade sempre dispensar o Judiciario, a executoriedade nem sempre
podera ser dispensada. Ex: cobrana de sano pecuniaria. O ato tem
exigibilidade, mas o administrador no pode executar a multa. Tem
exigibilidade, mas no tem executoriedade.

A executoriedade so existe sem o Judiciario nas hipoteses previstas
em lei e quando se tratar de medidas urgentes. A autoexecutoriedade
decorre da presuno de legitimidade.

Imperatividade (coercibilidade, obrigatoriedade): a imperatividade
esta presente nos atos que trazem uma obrigao, assim, se o ato no traz
em seu conteudo uma obrigao, no tera o atributo de imperatividade (ex:
certido, atestado, parecer).

Tipicidade: tal atributo Ioi criado por Maria Silvia Zanella Di Pietro
que signiIica o seguinte: cada ato administrativo tem sua aplicao
determinada, assim, esse atributo existe em todos os atos administrativos.


FORMAO, VALIDADE E EFICACIA

O ato e tido como perIeito quando ele percorre toda sua trajetoria de
Iormao, concluindo seu ciclo. Nessa Iase no se analisa se esse ato
preencheu ou no seus requisitos. A doutrina moderna diz que o ato
imperIeito e qualquer que no concluiu esse ciclo de Iormao.

Assim, se imperIeito, nem existe, e logo no se discute se e valido ou
eIicaz. Exemplo de ato imperIeito e o ato de nomeao de secretario de
Estado ainda no publicado no respectivo diario oIicial. O ato e valido se
ele preencheu seus requisitos de validade. O ato e eIicaz quando ele produz
eIeitos.

Ato perIeito e aquele que percorreu uma trajetoria e concluiu um ciclo de
Iormao.
Ato valido e aquele que cumpriu todos os requisitos.
Ato eIicaz e aquele que esta pronto para produzir eIeitos.

Doutrina minoritaria Iaz distino entre eIicacia e exigibilidade.

Casos praticos:

1. Ato perIeito, ato invalido e ato eIicaz: aquele concurso publico que apos
todo o certame Ioi tido como Iraudulento. O ato invalido produz eIeitos ate
ser declarado como tal. E possivel um ato perIeito ser invalido e eIicaz, ate
ser declarado invalido (ex: concurso publico que nomeia 20 candidatos, e
apos 5 anos da nomeao dos aprovados, a AP descobre que houve Iraude
neste concurso). Ou seja, produzira seus eIeitos ate que seja declarado
invalido.

2. Ato perIeito, ato valido e ato ineIicaz: e o caso do contrato
administrativo que no Ioi publicado. E possivel um ato perIeito ser valido
e ineIicaz (ex: licitao regular e contrato regular e ato perIeito e valido.
Porem, ainda no Ioi publicado, sendo esta a condio de eIicacia).

3. Ato perIeito, ato invalido e ato ineIicaz: caso de uma licitao
Iraudulenta que ainda no Ioi publicada. E possivel um ato perIeito ser
invalido e ineIicaz.

EIeitos esperados do ato administrativo:

O eIeito esperado do ato de desapropriao e a obteno do bem pela
AP. Este e o eIeito tipico (ou esperado) do ato de desapropriao.

Contudo, nem sempre o ato ira produzir eIeito PRIMARIO
(TIPICO), podendo produzir eIeitos SECUNDARIOS ou ATIPICOS (no e
o eIeito esperado).

Ha dois eIeitos secundarios ou atipicos:

a) eIeito secundario REFLEXO; e
b) eIeito secundario PRELIMINAR (OU PRODROMICO).

O eIeito reIlexo e aquele que atinge terceiro estranho ao ato Ex:
desapropriao do bem do particular que estava locado para terceiros.

Ja o eIeito preliminar ou prodromico e aquele que acontece nos atos
complexos ou compostos, surge antes do aperIeioamento do ato. Ex: para
nomeao de dirigente de agncia reguladora, o SF escolhe e o presidente
nomeia, sendo perIeito neste segundo momento.

Antes da nomeao havera um eIeito preliminar, a saber, a obrigao
de o presidente se maniIestar. Os eIeitos atipicos prodromicos so
contemporneos a emanao do ato. Estes independem da vontade do
administrador e no podem ser suprimidos.



CLASSIFICAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

De acordo com os destinatarios:

Ato Geral: e o ato abstrato que tera aplicao na coletividade como
um todo erga omnes no tem destinatario determinado. Ex:
administrador determina o sentido de certa rua, a velocidade permitida, etc.

Ato Individual: ato que tem destinatario determinado. Ex: nomear
Iulano para o cargo de promotor.

.Individual Singular: so tem um destinatario.

.Individual Plurimo: atinge mais de um destinatario, porem com
destinatarios determinados. Ex. conceder gratiIicao aos servidores Iulano
e beltrano.

Quanto ao alcance dos atos:

Atos Internos: produz eIeitos dentro da Administrao. Ex:
determinar o uniIorme dos servidores. Ato interno no precisa de
notiIicao/publicao oIicial. Pode ser uma simples cincia pessoal.

Atos Externos: produz eIeitos para Iora da Administrao, mas vai
atingir dentro da Administrao. Ex: os orgos estaduais so vo Iuncionar
das 8 as 14 horas. Isso produz eIeitos para Iora e tambem para dentro.
Outro exemplo e a velocidade em uma determinada avenida.

Logo, todo ato externo e dentro e Iora, atinge inclusive particulares e,
em Iuno disso, os atos externos dependem de publicao em orgo
oIicial.

Todo ato interno so produz eIeitos dentro.

Quanto ao grau de liberdade:

Ato vinculado: no tem: .Liberdade; .Juizo de valor; .Convenincia;
e .Oportunidade. Com os requisitos legais, o administrador e obrigado a
praticar o ato.

*Ato administrativo vinculado no admite liberdade alguma? No. No
sera absolutamente vinculado, pois o administrador tem a
discricionariedade do prazo. O administrador pode escolher se pratica no
primeiro ou no ultimo dia do prazo.

Ato discricionario: tem: .Liberdade; Juizo de valor; Convenincia; e
Oportunidade. Mas nos limites da lei. Se praticado Iora dos limites legais o
ato e arbitrario e deve ser retirado do ordenamento juridico.

OBS: Normalmente, quando a lei traz requisitos, a deciso e vinculada. Na
deciso discricionaria a lei traz alternativas ou a lei diz a competncia para
o administrador Iazer. A lei da a competncia, mas no diz a Iorma de
exercer. Tambem sera discricionaria quando a propria lei traz conceitos
vagos, indeterminados, que dependem de um juizo de valor. Alguns autores
dizem que a competncia e quem determinada a discricionariedade e no o
ato.

Quanto a Iormao:

Ato simples: esta perIeito e acabado com uma unica maniIestao de
vontade de um unico orgo. Pode ser singular ou colegiado dependendo do
orgo: Simples singular: so um agente; e Simples colegiado: varios agentes
votaram com uma so deciso.

Ato composto: tem duas maniIestaes de vontade dentro do mesmo
orgo, sendo a primeira a principal e a segunda, secundaria. O
administrador pratica o ato que sera ratiIicado ou visto pelo cheIe.

Ato complexo: tem duas maniIestaes em orgos diIerentes, mas
esto em patamar de igualdade. Tem a mesma Iora e o mesmo poder de
deciso. Ex: para nomear dirigente de agncia reguladora o Senado aprova
e o presidente nomeia.


EXTINO DO ATO ADMINISTRATIVO

Cumprimento dos eIeitos: a primeira hipotese que gera a extino do
ato e o cumprimento dos seus eIeitos. Imagine que a administrao conceda
Ierias ao servidor e ele sai 30 dias de Ierias. Quando ele volta a trabalhar, o
que aconteceu com o ato de Ierias? Extinguiu, porque ele ja cumpriu os
seus eIeitos.

Desaparecimento do sujeito ou do objeto: tambem corre a extino
atraves do desaparecimento do sujeito ou do seu objeto. Imagine que ocorre
a nomeao de um servidor para o cargo X. Ele Ialece. Ento extinto estara
o ato de nomeao. Um exemplo de extino por desaparecimento do
objeto so os terrenos de marinha. So terras da Unio que particular usa
pelo instituto da enIiteuse. O CC no permite mais a instituio da
enIiteuse. As que ja existem continuam existindo, mas no pode instituir
mais. Imagine que numa regio o mar invadiu onde era terreno de marinha.
O que ira acontecer com essa enIiteuse? EnIiteuse desaparece, porque o
objeto que e o terreno de marinha tambem desapareceu. Outro exemplo e
uma casa que seria tombada, Ioi destruida. No podera ser tombada, porque
o objeto desapareceu.

Renuncia: tambem gera a extino do ato administrativo. O dono do
direito no quer mais.

Retirada do ato pelo Poder Publico: ocorre a retirada do ato
administrativo por ato do poder publico. As hipoteses em que o poder
publico pode retirar o ato so: Anulao; Revogao; Cassao;
Caducidade; e Contraposio.

ANULAO: quando acontece a anulao de ato administrativo?
Anula-se um ato administrativo quando o ato Ior ilegal. A administrao
deve anular. Ato ilegal e retirado do ordenamento juridico pelo instituto da
anulao. Quem pode retirar este ato ilegal do ordenamento juridico? A
Administrao deve retirar seus atos que contrariam a lei. O principio em
que a administrativo rev os seus proprios atos e o principio da autotutela.
Este principio tem 2 sumulas do STF: sumula 346 e 473.

346 - A ADMINISTRAO PUBLICA PODE DECLARAR A
NULIDADE DOS SEUS PROPRIOS ATOS.

473 - A ADMINISTRAO PODE ANULAR SEUS PROPRIOS ATOS,
QUANDO EIVADOS DE VICIOS QUE OS TORNAM ILEGAIS,
PORQUE DELES NO SE ORIGINAM DIREITOS; OU REVOGA-LOS,
POR MOTIVO DE CONVENINCIA OU OPORTUNIDADE,
RESPEITADOS OS DIREITOS ADQUIRIDOS, E RESSALVADA, EM
TODOS OS CASOS, A APRECIAO JUDICIAL.

O poder judiciario tambem pode rever o ato ilegal. O judiciario pode
Iazer controle de legalidade controle em sentido amplo: lei e CF.

Quando o ato administrativo e praticado e o judiciario vai controlar o
ato isso e chamado de controle judicial. Poder judiciario pode Iazer
controle judicial no que tange a legalidade. O poder judiciario vai controlar
os atos dos outros e Iaz controle judicial. Se ele controla os seus proprios
atos sera controle administrativo. Se controla ato dos outros e controle
judicial, se so os seus proprios atos e controle administrativo. O judiciario
Iaz 2 tipos de controle dos proprios atos e dos atos dos outros.

Quando a administrao vai rever o ato no que tange a legalidade,
quanto tempo tem a administrao para rever o ato ilegal? O prazo e de 5
anos. Este e o limite temporal. Ler os arts. 53 e ss da lei 9.784/99. A lei diz
que quando esses atos atingirem direitos, se aplica esse prazo. E diIicil
lembrar um ato administrativo que no atinge direito. Normalmente o ato
atinge direito.

Anulao produz eIeitos ex tunc ou ex nunc? Em regra ela produz
eIeitos ex tunc. Imagine que a Administrao praticou o ato administrativo
'1. Um ano depois descobrem que esse ato '1 e ilegal. Ela decide
praticar um ato '2 para retirar o ato '1. Esse ato '2 e a anulao. A
anulao e um simples ato administrativo. Se o ato '2 e um ato
administrativo ele tem que preencher todas as exigncias de um ato
administrativo.

Se um ato atingir alguem deve haver o contraditorio e a ampla
deIesa. Imagine que o servidor publico pede uma gratiIicao que se tem
direito em razo de uma lei X. O administrador analisa o caso concreto e
concede a gratiIicao.

Imagine que um ano depois se descobre que a interpretao Ioi
errada e ele no tinha direito. Para retirar do ordenamento juridico pratica-
se uma anulao. Essa anulao deve produzir eIeitos ex nunc. Celso
Antonio diz que o servidor no teve culpa. Se a anulao e um ato restritivo
de direitos ela vai produzir eIeitos ex nunc, anulao restritiva.

Imagine que agora o ato 1 (concesso da gratiIicao) no ocorreu.
Um ano depois se descobre que ele tinha direito a gratiIicao. O ato que
negou sera anulado. A anulao e ampliativa de direitos. Agora o ato
administrativo vai produzir eIeitos ex tunc. Segundo Celso Antonio se a
anulao Ior um ato restritivo de direitos, ela deve ser praticada com eIeitos
ex nunc. Todavia, se a anulao e um ato ampliativo de direitos, ela vai
produzir eIeitos ex tunc desde a origem.

REVOGAO: e a retirada de um ato administrativo, porque ele
no e mais conveniente. O ato e valido, preenche todos os requisitos, mas
de hoje em diante ele no e mais conveniente.

Quem pode revogar ato administrativo? So a Administrao.

Poder judiciario jamais podera revogar ato administrativo. V ou F?

Falso, pois o judiciario pode revogar atos administrativos quando Ior os
seus proprios atos. Ele esta Iazendo controle administrativo.

No se admite revogao via controle judicial, exceto dos seus
proprios atos como controle administrativo. Ex.: cancelar um concurso
quando no e mais conveniente. O Judiciario no pode revogar ato dos
outros poderes, em sede de controle judicial.

Revogao e ex tunc ou e ex nunc? O ato e valido e de hoje em
diante ele no e mais conveniente. Ou seja, produz eIeitos ex nunc.

Quanto tempo tem a administrao para revogar os seus proprios
atos?

No tem limite temporal. No tem prazo. Para se revogar ato administrativo
existem limites materiais. So limites materiais ou de conteudo para a
revogao: ato administrativo vinculado porque ele no tem convenincia
e oportunidade; ato que ja produziu direito adquirido; e ato que ja exauriu
seus eIeitos.

OBS.: este rol e somente exempliIicativo.

CASSAO: e a retirada de um ato administrativo pelo
descumprimento das condies inicialmente impostas. No municipio de
So Jose do Rio Preto e proibida a instalao de moteis na cidade. Pede a
licena de hotel e apos um ano muda a atividade e passa a explorar a
atividade de motel. Pode o poder publico retirar a licena? Pode por meio
da cassao, porque o interessado descumpriu a condio imposta: a
implantao do hotel.

CADUCIDADE: e a retirada de um ato administrativo pelo poder
publico em razo de supervenincia de uma norma juridica que impede a
sua manuteno por ser com ele incompativel. Em algumas cidades existe
um terreno. Circos e parques se instalam nesse terreno. Normalmente e
Ieita uma permisso de uso para o circo. Vamos imaginar que depois disso
vem a lei do plano diretor que e aquela lei que organiza o municipio. Essa
lei estabelece que naquele terreno do circo tera uma rua. Essa lei impede
que o ato anterior continue existindo. Se e rua no pode continuar sendo
circo, sendo extinto o ato de permisso.

CONTRAPOSIO: nunca caiu em concurso, por enquanto. Na
contraposio se tem dois atos administrativos que decorrem de
competncias diIerentes, sendo que o segundo elimina os eIeitos do
primeiro. Imagine que um sujeito e nomeado para um cargo publico. No
exercicio da Iuno ele pratica uma inIrao grave. Ele sera demitido. O
que ira acontecer com a nomeao nesse caso? A nomeao Iicara extinta
pelo instituto da contraposio. O segundo ato impede a manuteno do
primeiro. Qual a diIerena entre a caducidade e a contraposio? Na
caducidade e ato lei e na contraposio e ato ato.


DEFEITOS

Quando o ato vai ser retirado, convalidado ou mantido?

O ato que no tem deIeito e que preenche todos os requisitos e o ato
valido. PerIeito e ciclo de Iormao e no sinnimo de impecavel. Agora
encontramos atos administrativos que possuem deIeitos to graves que eles
so chamados de atos inexistentes. Conduta criminosa e um deIeito
gravissimo. Esse ato no produz eIeito algum.

Se a administrao determina que os atos administrativos na
repartio X devem ser praticados de caneta azul. Se o servidor pratica de
caneta preta o ato e chamado de ato irregular. Ele tem um deIeito, mas e
um deIeito de mera irregularidade. Ele tem deIeito de padronizao. Ele e
valido, no precisa ser corrigido, mas tem um deIeito.

O deIeito que aceita conserto e anulavel, tem deIeito sanavel quando
tem um vicio de competncia ou de Iorma. No e todo deIeito de
competncia e de Iorma que e sanavel depende de cada ato, se e ou no
sanavel.

O conserto do deIeito sanavel se chama convalidao. Ato anulavel
esta sujeito a convalidao. Tem deIeito sanavel na competncia e na
Iorma.

Quem tinha que praticar o ato era o cheIe da repartio, mas quem
Iez Ioi o subalterno. O cheIe convalida. Vai continuar sendo o mesmo ato.
Corrigindo o vicio ele continua sendo a mesma coisa sem vicio.

No conIundir convalidao com converso ou sanatoria. Se o ato
tem um deIeito e este e insanavel, no tem conserto, ele sera anulado.

A posio majoritaria da doutrina diz que a convalidao e a
anulao so deveres do administrador que deve sempre buscar a
legalidade. Quando o ato administrativo tem um deIeito sanavel teremos,
apos a convalidao, um ato administrativo continua sendo o mesmo, mas
corrigido.

SANATORIA OU CONVERSO: o mais comum de cair nos
concursos e sanatoria. E a transIormao de um ato administrativo solene, o
qual no preenche os requisitos, para um ato administrativo mais simples
(que no exija essa condio solene), o qual se preenche os requisitos.
Quando Ialamos numa concesso de servio publico, que e um ato solene, e
necessaria autorizao legislativa. De outro lado, temos a permisso de
servio publico que e um ato mais simples, um ato precario, e no precisa
de autorizao legislativa.

Imagine que o administrador da inicio a uma concesso. Quando ele
inicia a concesso, esquece da autorizao legislativa. Para no comear do
zero, ele aproveita o que ja Ioi Ieito e transIorma o ato de uma concesso
em uma permisso que e um ato mais simples, o qual ele preenche os
requisitos.

Na convalidao conserta o deIeito, o ato torna-se valido e continua
sendo o mesmo ato, so que valido. Na converso, se tem outro ato,
transIorma o mais rigoroso num ato mais simples.

No sendo possivel convalidar, nem converter, a saida e a anulao
do ato.

A anulao e exercicio do principio da legalidade. Anular e Iazer
controle de legalidade pela Administrao.

Analisando o caso concreto, se a anulao do ato ilegal causar mais
prejuizos do que a sua manuteno, e melhor manter o ato, o que se
denomina estabilizao dos eIeitos do ato. Este entendimento tem crescido
na doutrina e jurisprudncia no Brasil. Esta corrente surge da necessidade
de se preservar diversos principios constitucionais, tais como a segurana
juridica, a conIiana, a boa Ie, etc.

O deIeito no e corrigido aqui, por isso, no ha que se Ialar em
convalidao. Ex.: servidor publico nomeado sem concurso RE
442.683/RS.


LICITAO


Cai muito em concursos. Em procuradoria, licitao cai peso pesado
principalmente parecer e contrato na segunda Iase. E possivel varias
questes, varios temas dentro de licitao. Na procuradoria a chance e
maior, mas pode aparecer tambem em magistratura.

Em concurso do MP pode cair numa segunda Iase em pea de civil
numa ao de improbidade. Para primeira Iase a principal dica e pelo
menos a lei seca Cespe e EsaI. Colocar na lista de leituras obrigatorias a
lei 8.666/93 e a lei 10.520/02.

A lei 8.666/93 soIreu 3 alteraes em 2.007 (art. 17 e 24) e tem a MP
422/07 que ainda esta tramitao altera tambem o art. 17.

A lei 10.520/02 e a lei do prego.

A lei 8.666 e complicada pela desordem. Ela no tem um raciocinio
logico. Isso diIiculta para quem nunca viu uma licitao.

Lei de licitao de publicao L. 12.232/10 no e leitura
obrigatoria, por enquanto.

CONCEITO: licitao e um procedimento administrativo. Serve para
celebrar contrato.

Qual o objetivo de licitar? O primeiro objetivo e selecionar a melhor
proposta para o poder publico. Existe uma segunda Iinalidade que cai
bastante na FCC. Tem como segunda Iinalidade a aplicao do principio da
impessoalidade. Dar a oportunidade para que qualquer um que preencha os
requisitos possa licitar com a Administrao. Na pratica no Iunciona assim
to bonitinho. Percebe-se que muitas vezes so as mesmas pessoas que
ganham a licitao.

Licitao serve para selecionar a proposta mais barata. V ou F?
FALSA.
Nem sempre vai ser a mais barata. Tecnica, tecnica e preo ou preo.


COMPETNCIA LEGISLATIVA

De quem e a competncia para legislar sobre licitaes e contratos?
Esta prevista no art. 22, XXVII da CF.

Compete privativamente a Unio legislar sobre normas gerais de
licitao e contratos. Trata de competncia privativa, ou seja, pode delegar
(exclusiva exclui todo mundo, no podendo delegar).

No nosso sistema ela ja usou desse sistema. So normas gerais: lei
8666/93 (licitao e contratos), lei 10.520/02 (prego), lei 8.987/95
(concesso e permisso de servio), lei 11.079/04 (lei de concesso
especial ou PPP), lei 12.232/10 (lei de licitao em publicidade).

Se a Unio tem competncia para legislar sobre normas gerais, essa
lei e de mbito nacional ou de mbito Iederal? Nacional em todo
territorio nacional;e Federal so serve para a Unio. So normas de mbito
nacional. Quando a Unio legisla sobre normas gerais, essas normas
servem para todo o territorio nacional.

Se a Unio pode legislar sobre normas gerais, quem pode legislar
sobre norma especiIica? U/E/DF/M. A Unio pode legislar sobre normas
especiIicas. Esta lei sera de mbito Iederal, serve so para ela. Se o Estado
legisla sobre norma especiIica a lei e de mbito estadual; e assim por
diante. Norma especiIica so serve para quem legislou.

A lei 8.666 traz em todos os seus dispositivos (mais de 100) normas
gerais? Ela Ioi alem de normas gerais. A ADIN 927 discutiu algumas
alineas do art. 17 da Lei 8.666/93. O STF decidiu que a lei 8.666 tem
normas gerais e nestas o mbito sera nacional, mas algumas alineas do art.
17 representam normas especiIicas e estas so de mbito Iederal. O STF
reconheceu que a sua maioria so normas gerais e algumas alineas so
normas especiIicas.

Essas normas especiIicas so constitucionais ou no? Se o art. 17 Ioi
interpretado, como norma especiIica, lei de mbito Iederal, ento e
constitucional, ou seja, o STF disse que as alineas do art. 17 so
constitucionais, desde que interpretados conIorme a CF, ou seja, desde que
interpretado como norma especiIica.

O STF Iaz interpretao conIorme para dizer que algumas alineas do
art. 17 so interpretadas como leis de mbito Iederal e a Unio pode Iazer
normas so para ela. Hoje o legislador ja tomou outra providncia. Ele
mesmo separa na lei o que e norma especiIica para a Unio e o que e norma
geral de mbito nacional.

Mas a lei 8.666 tem outras normas especiIicas, mas so esse art. 17
(Iala de alienao de bem publico) Ioi objeto de controle de
constitucionalidade.

Se o Estado vai legislar ele so pode legislar sobre norma especiIica,
ou seja, no pode contrariar norma geral. A lei de licitao da BA traz tudo
invertido, tudo como no prego. Comeou a discutir se ela e ou no
constitucional. Os procuradores baianos Ioram convidados a participar da
comisso para alterar a lei 8.666, porque a lei baiana e uma lei muito mais
rapida, muito econmica. Se esse projeto passar, vamos ter que reaprender
licitao.

A ideia de inverso ja Ioi copiada em duas leis: Lei 11.079 e a Lei
8.987. Ja temos essa disciplina em mbito nacional. A concorrncia ja esta
invertida em mbito nacional.


SUJEITOS DA LICITAO

Quem esta obrigado a licitar no Brasil? Esta regra esta no art. 1, L.
8.666.

a) Administrao direta entes politicos;

b) Administrao indireta autarquia, Iundao, empresa publica e
sociedade de economia mista;

c) Fundos especiais o legislador Ialhou quando colocou o Iundo especial.
Fundo especial pode surgir em trs situaes diIerentes:

-Fundo especial com natureza de orgo da AD. Sendo um orgo da AD no
precisava vir em separado porque a AD ja estava na lista.
.Fundo especial com a qualidade de Iundao publica. Tambem no
precisava vir separado porque Iundao publica tambem ja estava na lista.

-Fundo especial como simples codigo oramentario. Sendo so um codigo
do oramento ele no Iaz licitao no precisando estar na lei.

OBS.: o Iundo especial normalmente tem Iinalidade assistencial, um nucleo
para apoiar. Quando Ialamos do Iundo especial muitas vezes ele cai no
concurso como cilada. Ele esta presente no art. 1. No deveria estar, mas
esta expresso.

d) Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Publico
entes de cooperao. Tem controle ou Iiscalizao? Tem licitao. Aqui
encontramos os servios sociais autnomos. O servio social segue o
procedimento simpliIicado de licitao segundo do TC denominado
procedimento simpliIicado do sistema S.


OBS.: Cabe ressaltar que a constituio prev em seu art. 173, 3, a
elaborao de estatuto da empresa publica, sociedade de economia mista e
suas subsidiarias, que explorem atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios que dispora, dentre
outras coisas, sobre licitao e contratao realizada por essas entidades.
Entretanto, tendo em vista que ate o momento reIerido estatuto no Ioi
editado, continuam-se aplicando as regras previstas na Lei 8666/93 as
mesmas. Vale recordar que a Petrobras possui procedimento simpliIicado
previsto no art. 67 da Lei 9478/97, dispositivo que como dito
anteriormente, e objeto do MS 25.888 junto ao STF, tendo em vista que
reIerida Lei regulamenta as MP`s, no sendo especiIica, como previsto na
CR.

OBS.: A EBCT, como ja trabalhado neste resumo, apesar de ser Empresa
Publica, possui tratamento de Fazenda Publica em razo da previso de
monopolio de servio do art. 21, X, da CR. Esta materia esta sendo
discutida na ADPF de n. 46, que questiona o tratamento especial das
EBCT com Iundamento na inexistncia da exclusividade do servio que o
justiIicou.Tendo em vista que a EBCT, pelo menos ate o momento, recebe
tratamento de Fazenda Publica, deveria se sujeitar a licitao para
concesso/permisso dos servios, entretanto, no e isso que ocorre, ja que
suas concesses so Ieitas por meio de Iranchising, regime que Ioi
legalizado pela Lei 11.668/08.

Em Iace da inconstitucionalidade desta Lei, Ioi ajuizada a ADI 4155,
que busca sujeitar a EBCT ao regime de licitao a que se sujeitam todas as
Empresas Publicas.

Objeto da licitao:

- obras; servios; compras (em regra por registro de preo); alienaes;
locaes; concesses; permisses.

Principios norteadores da licitao:

a) procedimento Iormal (observao do procedimento e respectivas Iases
o administrador no tem discricionariedade sobre o procedimento So se
reconhece a nulidade da licitao se a Iormalidade puder causar prejuizo);

b) publicidade (no ha licitao sigilosa, salvo em relao ao conteudo das
propostas);

c) igualdade (no ha estabelecimento de privilegios, sendo que mesmo
empresas estrangeiras devero receber o mesmo tratamento das brasileiras,
a no ser em hipotese de empate);

d) sigilo na apresentao das propostas (assegura a competitividade a
unica modalidade que no se sujeita ao sigilo de proposta e o leilo, eis que
nele todas as propostas so Ieitas oralmente);

e) julgamento objetivo (regras claras, previas e objetivas so pode ser
utilizado como criterio de seleo o que esteja previsto no edital);

I) vinculao ao instrumento convocatorio (edital);

g) adjudicao compulsoria ao vencedor (obriga a Administrao a, em
contratando, vir a Iaz-lo com o vencedor do certame. A no convocao
para a contratao pela Administrao, decorridos 60 dias da data da
entrega das propostas, libera os licitantes dos compromissos assumidos);

h) probidade e moralidade administrativa;

i) competitividade.

. Tipos de licitao

a) menor preo e a mais utilizada por ser um criterio que permite maior
objetividade. Sera regra geral nos casos de contratao de obras, servios,
compras, locaes e Iornecimento.
b) melhor tecnica ou tecnica e preo exclusivamente para servios de
natureza predominantemente intelectual (atividades tecnicas, cientiIicas e
artisticas).

c) maior lance ou oIerta nos casos de alienao de bens ou concesso de
direito real de uso.

. Modalidades (determinada em razo do valor da contratao ou do objeto
a ser contratado) art. 22, da Lei 8.666/93

. A modalidade de licitao sera estabelecida levando-se em considerao,
dois criterios: o valor (concorrncia, tomada de preos, ou convite) e a
qualidade do objeto (leilo, concurso, ou prego).

Art. 23 Concorrncia Tomada de
Preos

Convite

Obras e servios
de engenharia

Valores acima
de R$
1.500.000,00
Acima de R$
150.000,00 ate
R$ 1.500.00,00

De 0,00 ate R$
150.000,00
OBS.: Ate 10
desse valor
(15.000,00) a
licitao sera
dispensavel. Este
limite sera
dobrado (20)
para autarquias
ou Iundaes
qualiIicadas
como Agncias
Executivas, EP,
SEM e
Consorcios
Publicos da lei
11.107.



Outros servios


Para servios
com valor acima
de R$ 650.000,00


Acima de R$
80.000,00 ate
R$ 650.00,00


De 0,00 ate R$
80.000,00 OBS.:
Ate 10
(8.000,00) desse
valor a licitao
sera dispensavel.
Este limite sera
dobrado (20)
para autarquias
ou Iundaes
qualiIicadas
como Agncias
Executivas,
EP,SEM e
Consorcios
Publicos da lei
11.107.



OBS.: O art. 23, 8 prev que os limites para a realizao de convite e
tomada de preos, nos casos em que os consorcios publicos contarem com
ate 03 entes sero dobrados (R$300.000,00 ou R$ 3.000.000,00), e quando
contarem com mais de 03 entes, sera triplicado (R$ 450.000,00 ou R$
4.500.000,00).

'Art. 23. As modalidades de licitao a que se reIerem os incisos I a III do
artigo anterior sero determinadas em Iuno dos seguintes limites, tendo
em vista o valor estimado da contratao:

I - para obras e servios de engenharia:
a) convite - ate R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil reais);
b) tomada de preos - ate R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil
reais);
c) concorrncia: acima de R$ 1.500.000,00 (um milho e quinhentos mil
reais);
II - para compras e servios no reIeridos no inciso anterior:
a) convite - ate R$ 80.000,00 (oitenta mil reais);
b) tomada de preos - ate R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais);
c) concorrncia - acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil
reais).
8 No caso de consorcios publicos, aplicar-se-a o dobro dos valores
mencionados no caput deste artigo quando Iormado por ate 3 (trs) entes da
Federao, e o triplo, quando Iormado por maior numero.
...
'Art. 22. So modalidades de licitao:
I - concorrncia;
II - tomada de preos;
III - convite;
IV - concurso;
V - leilo.
1 Concorrncia e a modalidade de licitao entre quaisquer interessados
que, na Iase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os
requisitos minimos de qualiIicao exigidos no edital para execuo de seu
objeto.
2 Tomada de preos e a modalidade de licitao entre interessados
devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas
para cadastramento ate o terceiro dia anterior a data do recebimento das
propostas, observada a necessaria qualiIicao.
3 Convite e a modalidade de licitao entre interessados do ramo
pertinente ao seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em
numero minimode 3 (trs) pela unidade administrativa, a qual aIixara, em
local apropriado, copia do instrumento convocatorio e o estendera aos
demais cadastrados na correspondente especialidade que maniIestarem seu
interesse com antecedncia de ate 24 (vinte e quatro) horas da apresentao
das propostas.
4 Concurso e a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para
escolha de trabalho tecnico, cientiIico ou artistico, mediante a instituio de
prmios ou remunerao aos vencedores, conIorme criterios constantes de
edital publicado na imprensa oIicial com antecedncia minima de 45
(quarenta e cinco) dias.
5 Leilo e a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a
venda de bens moveis inserviveis para a administrao ou de produtos
legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens
imoveis prevista no art. 19, a quem oIerecer o maior lance, igual ou
superior ao valor da avaliao.
6 Na hipotese do 3o deste artigo, existindo na praa mais de 3 (trs)
possiveis interessados, a cada novo convite, realizado para objeto idntico
ou assemelhado, e obrigatorio o convite a, no minimo, mais um
interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ultimas
licitaes.
7 Quando, por limitaes do mercado ou maniIesto desinteresse dos
convidados, Ior impossivel a obteno do numero minimo de licitantes
exigidos no 3o deste artigo, essas circunstncias devero ser devidamente
justiIicadas no processo, sob pena de repetio do convite.
8 E vedada a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao
das reIeridas neste artigo.
9 Na hipotese do paragraIo 2o deste artigo, a administrao somente
podera exigir do licitante no cadastrado os documentos previstos nos arts.
27 a 31, que comprovem habilitao compativel com o objeto da licitao,
nos termos do edital.

a) Concorrncia contrataes de maior vulto ou valor (limites Iixados por
lei Iederal acima de R$1.500.000,00). Alem do criterio acerca do valor,
excepcionalmente, o criterio que determinara a utilizao desta modalidade
de licitao sera o objeto, dessa Iorma, a concorrncia sempre sera exigida
para os contratos de:
. concesso de servios publicos e de direito real de uso de bens publicos
(se o servio a ser desestatizado estiver no programa de desestatizao, sera
possivel sua concesso por leilo - ex.: teleIonia).

. alienao ou aquisio de imoveis (salvo nos casos previstos no art. 19, ou
seja: cuja aquisio tenha derivado de procedimentos judiciais ou dao em
pagamento, situaes em que a Administrao podera alienar o imovel
tanto por concorrncia, como por leilo; e nos casos de dispensa de
licitao)

'Art. 19. Os bens imoveis da Administrao Publica, cuja aquisio haja
derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podero
ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes
regras:
I - avaliao dos bens alienaveis;
II - comprovao da necessidade ou utilidade da alienao;
III - adoo do procedimento licitatorio.
III - adoo do procedimento licitatorio, sob a modalidade de concorrncia
ou leilo.

*licitao internacional (conta com a participao de empresas estrangeiras
e consequentemente possui regras proprias previstas no edital).

OBS.: excepcionalmente, na licitao internacional, sera possivel a adoo
da modalidade de tomada de preos, desde que o valor da licitao respeite
seu limite legal e que a Administrao possua cadastro internacional (banco
de dados de empresas estrangeiras); ou da modalidade convite, desde que a
licitao respeite o valor dessa modalidade e no exista Iornecedor do
servio ou do produto no pais.

- Os principios norteadores desta modalidade incluem, dentre outros, o da
universalidade (admite participao de qualquer interessado), ampla
publicidade, habilitao preliminar e julgamento por comisso.

b) Tomada de preos utilizada para contrataes de vulto medio (entre o
minimo da concorrncia R$ 1.500.000,00 e o maximo do convite R$
150.000,00). Os interessados devem estar previamente cadastrados (no
banco de dados da administrao que serve como uma especie de
habilitao previa), admitindo-se inscries daqueles que preencherem os
requisitos ate o 3 dia anterior a data do recebimento das propostas,
observada a qualiIicao necessaria (qualiIicao previa). A prova do
preenchimento dos requisitos ate o 3 dia anterior pela empresa se da por
meio de requerimento com apresentao de todos os documentos, no
sendo condio para participao no certame que o requerimento ja tenha
sido deIerido, devendo-se observar, entretanto, que se o cadastramento
tiver sido indeIerido nesse prazo de trs dias, cabera recurso com eIeito
suspensivo contra essa deciso.

c) Convite contrataes de menor valor (abaixo de R$ 150.000,00). Sera
remetida carta-convite a no minimo 03 interessados, cadastrados ou no,
para apresentarem propostas no prazo de 05 dias. Alem dos convidados,
qualquer interessado, desde que cadastrado, podera maniIestar interesse em
participar da licitao ate 24 horas antes da apresentao das propostas.
Apesar da ausncia de previso legal de oportunidade de participao no
convite de licitante no cadastrado e no convidado, a doutrina reconhece a
possibilidade de sua participao desde que o mesmo se cadastre ate 03
dias antes da entrega dos envelopes, como se da na tomada de preos.

OBS.: De acordo com o TCU, para que a licitao prossiga e necessario
que hajam ao menos trs propostas validas, entretanto, o entendimento
majoritario (melhor para concursos) e no sentido de que basta o convite a
ao menos 03 interessados, no havendo exigncia de 03 propostas para o
prosseguimento regular da licitao.

OBS.: Na modalidade convite, a comisso de licitao que normalmente e
Iormada por 03 servidores, podera, se a repartio Ior pequena e o
deslocamento de trs servidores puder prejudicar o andamento do servio,
ser substituida por um unico servidor.

d) Concurso para escolha de trabalhos intelectuais (tecnico, cientiIico ou
artistico). Nessa modalidade e necessaria a previa estipulao de prmio ou
remunerao, devendo o edital ser publicado com antecedncia minima de
45 dias corridos (o prazo mais cobrado nos concursos). O julgamento sera
realizado por uma comisso especial, no necessariamente Iormada por
servidores publicos.

OBS.: No conIundir com concurso publico, que tem a Iuno de
provimento de cargos, enquanto o concurso da Lei 8.666 tem como
contrapartida um prmio, e no um cargo.

OBS.: No tem procedimento previsto na Lei 8666/93, mas em
regulamento proprio, de Iorma que cada concurso tera seu regulamento.

OBS.: tem uma comisso especial (no precisa ser composta por servidores
publicos, mas pessoa com conhecimentos na area daquilo que sera objeto).
Pessoa idnea e com conhecimento na area.

e) Leilo Esta modalidade se presta para alienaes e no para compras,
assim sera obrigatorio para os casos de venda de moveis inserviveis a
administrao, venda de produtos apreendidos ou penhorados (na verdade,
o legislador quis se reIerir a bens empenhados como no leilo das joias
empenhadas da CEF-, e no penhorados, ja que o leilo destes segue o
procedimento previsto no Titulo de Execuo do CPC) e venda de imoveis
cuja aquisio tenha derivado de procedimentos judiciais ou dao em
pagamento. Sera exigida previa avaliao e ampla publicidade. O valor
arrematado sera pago no percentual estabelecido no edital a vista, quando o
pagamento restante sera eIetuado tambem no prazo nele previsto.

OBS.: o art. 17, 6 da Lei 8666/93, prev a possibilidade de alienao de
outros bens moveis ate o limite de R$ 650.000,00, atraves de leilo.

OBS.: O leilo e Ieito por leiloeiro, que podera ser contratado por concurso
desde que seja criado o reIerido cargo, entretanto, como ainda no existe
esse 'cargo, o que ocorre na pratica e sua designao por nomeao.

OBS.: O procedimento do leilo no esta previsto na lei 8666/93, seguindo
a praxe administrativa.

g) Prego Foi instituido em nosso ordenamento para as Agncias
Reguladoras em 97, pela Lei 9472 e em 2000 Ioi introduzido para todos os
entes da Administrao, atraves da Lei 10.520/02 leitura obrigatoria -
(no constando nas modalidades de licitao previstas na Lei 8666). Esta
modalidade nunca sera utilizada para alienao, sendo utilizada apenas para
AQUISIO de bens e servios comuns, ou seja, aqueles cujos padres de
desempenho e qualidade possam ser objetivamente deIinidos pelo edital,
por meio de especiIicaes usuais no mercado (ou seja, que podem ser
adquiridos em qualquer loja), podendo ser utilizado independentemente do
valor do contrato.

Sera obrigatorio o criterio do menor preo, no havendo necessidade
de habilitao previa ou garantias, o que eleva o numero de concorrentes,
possibilitando uma contratao por menor preo pela Administrao. E
modalidade de licitao para o tipo 'preo e nunca para o tipo 'tecnica.

O procedimento e invertido e se divide em duas Iases, sendo uma
preparatoria e interna (deIinio do objeto, justiIicativa da necessidade de
contratao e exigncias) e outra externa (que se inicia com a convocao
dos interessados).

O prego e Ieito pelo pregoeiro (possui poder decisorio) que sera
auxiliado por uma equipe de apoio (no possui poder decisorio).

O intervalo minimo em 8 dias uteis (os dois menores prazos esse e o
do convite que e em 5 dias uteis).

Atualmente a lei permite o prego eletrnico que segue o mesmo
procedimento do prego presencial, ocorrendo completamente no mundo
virtual, razo pela qual soIrera algumas adaptaes previstas no Decreto
5450/2005. Para o mbito Iederal a preIerncia hoje e a modalidade de
licitao prego, e na Iorma eletrnica.

h) Consulta prevista apenas para as agncias reguladoras, sendo adequada
a contratao de bens e servios no classiIicados como comuns e que no
sejam obras e servios de engenharia civil. As propostas sero julgadas por
um juri, segundo criterio que leve em considerao custo e beneIicio.

OBS.: Nos casos em que couber convite, a Administrao podera utilizar a
modalidade de 'tomada de preos ou 'concorrncia. Da mesma Iorma, a
Administrao podera utilizar a modalidade de 'concorrncia nos casos
em que couber tomada de preos.


CONTRATAO DIRETA: em regra, a licitao para contratao
com a Administrao que tenha como Iim qualquer dos objetos ja
apontados noutras, sera obrigatoria, havendo, no entanto, situaes em que
ela sera: inexigivel, dispensavel e dispensada. Quando a licitao no Ior
realizada por inexigibilidade ou dispensabilidade, no lugar desta, ocorrera o
que se denomina 'procedimento de justiIicao, cujas regras se encontram
previstas no art. 26 da Lei 8666.

DISPENSA: a competio e viavel, mas vontade do legislador
permite a
dispensa, a qual se subdivide em dois tipos.

DISPENSAVEL: quando a lei autoriza (rol taxativo do art.
24DECORAR) a no realizao de licitao por criterios de convenincia
ou oportunidade, se tratando, portanto, de ato discricionario. Na pratica, e
possivel a licitao. Exemplos: rContrataes de pequeno valor; rPor
emergncia ou calamidade; r Licitao Iracassada ou deserta***.

***Deserta (deserto ninguem aparece). E agora? Posso contratar
diretamente. A licitao deserta gera a possibilidade de contratao direta
nesta hipotese. Mas cuidado: posso contratar diretamente nas condies do
edital que Ioi publicado e desde que licitar novamente lhe causa prejuizo.
Fracassada todos os licitantes Ioram desclassiIicados ou no habilitados.
Contudo, a maioria da doutrina cita somente o caso de
DESCLASSIFICAO.

Consequncias? (por meio destas dara para sacar qual o examinador
quer)

. Inabilitados: licitantes no preencheram as condies. Logo, se Iaz
necessario uma nova licitao. No tem jeito tera de realizar uma licitao.
No esta na lista do art. 24, o qual e taxativo. No tem dispensa neste caso.

.DesclassiIicados: agora no se trata de documento, qualiIicao tecnica.
Aqui sim sera possivel a contratao direta. A desclassiIicao geral esta na
lista do artigo citado.

.DISPENSADA (vedao): a propria lei, no seu art. 17 Leitura atenta no
precisa decorar, diretamente, dispensa sua licitao, no se Ialando aqui em
autorizao, mas sim em proibio ou vedao de licitao no havendo
merito a ser apreciado pela Administrao, tratando-se, portanto, de ato
vinculado. Nestas situaes, ao contrario do que acontece na licitao
dispensavel, a Administrao no podera realizar licitao. Havera
dispensa:

. na alienao de bens imoveis nos casos de dao em pagamento, doao a
outro orgo ou entidade da Administrao publica, permuta, investidura
(alienao aos proprietarios de imoveis Ironteirios), venda a outro orgo
ou entidade da Administrao, alienao destinada a programas
habitacionais ou de regularizao Iundiaria por orgos da Administrao; .
na alienao de bens moveis nos casos de doao para Iins de interesse
social, permuta, venda de aes que podero ser negociadas em bolsa,
venda de titulos, venda de bens produzidos pela Administrao, venda de
materiais e equipamentos para outros orgos; e

. o consorcio publico celebrado entre a Unio, Estados, Distrito Federal e
Municipios tambem dispensara licitao.

INEXIGIVEL (rol exempliIicativo do art. 25DECORAR): a licitao sera
inexigivel sempre que houver inviabilidade ou impossibilidade juridica de
competio em razo de:

Fornecedor exclusivo ou objeto singular;
Contratao de servios tecnicos proIissionais especializados, a exceo
de servios de publicidade; e

Contratao de artistas consagrados.
Ateno: o objeto singular ocorre em trs situaes:

.pelo carater absoluto (so Ioi Iabricado um unico modelo de carro, p.ex.);

.em razo de evento externo (arma usada por Getulio Vargas outras armas
Ioram Iabricadas, mas aquela arma e especial); ou

.em razo de seu carater pessoal (qualidade do artista que Iez uma escultura
especial).

Ateno: para o conceito do que e tido como um servio singular.
Por obvio, que todo servio tem sua singularidade, mas no estamos
Ialando desta singularidade comum. A singularidade aqui tem de:

.estar prevista na lista do art. 13 (criterios objetivos);

.ter notoria especializao; e

.a singularidade deve ser relevante para a AP.

Frisa-se que e inevitavel a subjetividade caso haja no mercado mais
de um proIissional com notoria especializao. Quem decidira sera o
administrador, observados os criterios (lista, especializao e relevncia),
consoante entendimento jurisprudencial.

So pressupostos de viabilidade da licitao:

.Pressuposto logico (necessidade de pluralidade);

.Fatico (interesse de mercado, ou seja, o objeto da licitao deve despertar
interesse);

.Juridico (proteo do interesse publico ex.: seria inexigivel quando a
licitao prejudicasse a empresa publica e sociedade de economia mista na
atividade Iim, como no caso em que se exigisse licitao de graIica oIicial
para aquisio de papel ou tinta).

No se deve conIundir a ausncia de pressuposto Iatico (ocorre antes
da publicao do edital) com a licitao deserta, que no e caso de
inexigibilidade, mas sim de dispensabilidade (ocorre apos a publicao do
edital e do procedimento licitatorio).

A licitao deserta nem sempre se da por Ialta de interesse do
mercado, podendo ser consequncia de uma serie de Iatores, como por
exemplo, o no preenchimento dos requisitos previstos no edital.


PROCEDIMENTOS FASES DA LICITAO:

ase Interna: antes da publicao.

Formalizao do processo:

. Autuao;
. IdentiIicao da necessidade devidamente justiIicada;
. IdentiIicao do recurso oramentario;
. Nomeao de comisso na Iorma do art. 51;
. Elaborao do edital observando-se os requisitos do art. 40;
. Parecer juridico;
. Remessa a autoridade superior para autorizao da deIlagrao Iormal do
certame.

ase Externa:

1) Obrigatoriedade de audincia publica previa a publicao do edital (15
dias antes) nas licitaes de valores mais elevados (superiores a
R$150.000.000,00).

2) Publicao do edital, observando-se os requisitos do art. 21, da Lei
8666/93 (na verdade, e publicado apenas o aviso do edital e o local onde
esse se encontra disponivel a Administrao podera cobrar o custo de sua
reproduo). O edital, em regra, sera publicado uma vez no Diario OIicial e
uma vez no Jornal local, e a compra do edital no pode ser uma condio
para a participao na licitao.

A publicao de edital precedera todas as licitaes, exceto a
modalidade convite (carta-convite enviada aos interessados e aIixada em
local apropriado), sendo ele a lei interna da licitao, devendo Iixar suas
condies de realizao, vinculando a Administrao e os proponentes.

A antecedncia minima de publicao do edital varia de acordo com
a modalidade, havendo as seguintes variaes:

a) 45 dias corridos para as modalidades: concurso e concorrncia (esta nos
casos de empreitada integral ou do tipo melhor tecnica ou tecnica e
preo);

b) 30 dias corridos para as modalidades: concorrncia (demais casos preo
- regra) e tomada de preos quando a licitao Ior do tipo melhor tecnica ou
tecnica e preo);

c) 15 dias corridos para as modalidades: tomada de preos (demais casos
regra) e leilo;

d) 05 dias uteis para a modalidade convite;
e) 08 dias uteis para a modalidade prego.

Neste momento, e possivel a impugnao do edital na Iorma do art.
41, da Lei.

Este artigo prev a possibilidade de impugnao do edital quando
seja discriminatorio, omisso em pontos essenciais ou apresentar qualquer
irregularidade relevante, sendo que qualquer cidado tera legitimidade para
impugnao do edital no prazo de ate 05 dias uteis antes da data Iixada para
abertura dos envelopes de habilitao.

Os licitantes podero impugnar o edital ate o 2 dia util que anteceder
a abertura dos envelopes de habilitao ou proposta, de acordo com a
modalidade de licitao. Assim, a impugnao devera ser Ieita:

por qualquer cidado ate o quinto dia util anterior a data designada para a
entrega dos envelopes, tendo a comisso trs dias uteis para julgar a
impugnao.

por qualquer potencial licitante ate o segundo dia util anterior a data
designada para a entrega dos envelopes (prazo decadencial quanto a via
administrativa), sendo que caso no impugne as regras do edital nesta
ocasio, se operara a precluso.

OBS.: a impugnao no tera eIeito suspensivo, ja que no tem natureza de
recurso.

Entendendo-se que o edital deve ser alterado, proceder-se-a ao seu
aditamento, na Iorma do art. 21, 4, o qual deve ser publicado da mesma
Iorma como o Ioi o edital, seja para incluir, seja excluir exigncias.

Assim, o PR azo de intervalo minimo sera reaberto, devendo-se
recordar que esse prazo se reIere ao prazo legal para cada modalidade de
licitao (ex.: concurso 45 dias).

Assim, caso o edital venha a soIrer qualquer modiIicao, devera ser
republicado, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido para
apresentao das propostas.

O edital deve estabelecer os criterios de aceitabilidade dos preos
unitario e global, conIorme o caso, podendo tambem trazer o preo maximo
que a Administrao se prope a pagar, nunca o minimo.

Caso a Administrao exija garantia do licitante, devera Iazer essa
exigncia constar do edital, podendo o licitante optar por uma das
modalidades de garantia previstas na Lei 8666/93, quais sejam: Iiana
bancaria, cauo em dinheiro, seguro garantia, titulos da divida publica. O
valor da garantia no podera ultrapassar 5 do valor do contrato, salvo nos
contratos de grande vulto, quando podera chegar a 10, sendo vedada a
exigncia de garantia da proposta no caso de licitao na modalidade de
prego.

3) Recebimento dos envelopes: para participar da licitao, o licitante no
necessita estar presente, no havendo ainda modo Iormal para entrega dos
envelopes, bastando que cheguem enquanto a Comisso ainda esteja
recebendo os envelopes, ou seja, que a licitao ainda esteja na Iase de
recebimento dos envelopes. Sero entregues 02 ou 03 envelopes, nunca
apenas 01.

4) Habilitao (ou qualiIicao) dos licitantes que e ato vinculado
relacionado as qualidades pessoais dos interessados e precede a Iase de
analise de propostas, sendo que esta Iase se encontra regulada nos arts. 26 e
27 da Lei 8666.

O art. 27 - DECORAR CAI MUITO EM CONCURSOS apresenta
um rol taxativo dos requisitos necessarios para a participao na licitao
(habilitao juridica; qualiIicao tecnica; qualiIicao econmico-
Iinanceira; regularidade Iiscal; e proibio do trabalho inIantil na Iorma do
art. 7, XXXIII, da CF).

Abertos os envelopes, tanto os membros da comisso quanto, pelo
menos trs licitantes presentes, devero rubricar todos os envelopes e todos
os documentos neles contidos.

OBS.: quando todos os licitantes Iorem inabilitados ou desclassiIicados.
Caso TODAS as propostas Iorem desclassiIicadas, a Lei 8666/93, em seu
art. 48 autoriza a Administrao a conceder um prazo de 08 dias uteis para
a apresentao de documentao de habilitao ou de novas propostas,
escoimadas dos vicios anteriores (tal prazo podera ser reduzido para 03 dias
uteis no caso de convite). Tem que tentar salvar o procedimento.

'Art. 48. Sero desclassiIicadas: (...) 3 Quando todos os licitantes Iorem
inabilitados ou todas as propostas Iorem desclassiIicadas, a administrao
podera Iixar aos licitantes o prazo de oito dias uteis para a apresentao de
nova documentao ou de outras propostas escoimadas das causas reIeridas
neste artigo, Iacultada, no caso de convite, a reduo deste prazo para trs
dias uteis.

Preenchidos os requisitos pelo licitante, estara habilitado ou
qualiIicado para ter sua proposta julgada, sendo que, por outro lado, no
preenchidos os requisitos, o licitante estara inabilitado ou desqualiIicado.

A inabilitao implica excluso do interessado do procedimento
licitatorio, sendo relevante destacar que apos a concluso desta Iase o
licitante no podera desistir da proposta apresentada, salvo se por motivo
justo decorrente de Iato superveniente e aceito pela comisso. Por outro
lado, se todos os licitantes Iorem desqualiIicados, a administrao e
obrigada a licitar novamente.

O prazo para recurso, em regra, sera de 05 dias uteis, salvo na
hipoteses de convite, quando o prazo sera reduzido para 03 dias uteis. Em
regra, os recursos na licitao no tero eIeito suspensivo, sendo que esta
situao de desqualiIicao e uma exceo, em que o recurso produzira
esse eIeito (art. 129, Lei Licitaes).

) ClassiIicao e julgamento das propostas devendo-se ressaltar neste
ponto que, enquanto a habilitao restringe-se ao proponente, a
classiIicao atinge a proposta.

O julgamento se dara de acordo com os criterios de avaliao
descritos no edital e, havendo empate, a preIerncia sera dos bens ou
servios produzidos no Brasil por empresas que investem em pesquisa
(*art. 3, 2), mantido o empate, aplica-se o sorteio (art. 45). O julgamento
devera ser objetivo e seguir o tipo de licitao adotado.

*embora alguns doutrinadores Ialarem que tal artigo e tido como
inconstitucional, continua em voga nos concursos. Logo, Irisa que o art. 3
deve ser decorado.

Para sua classiIicao, a comisso devera analisar se duas
providncias Ioram observadas: Iormalidades da proposta de acordo com o
edital e compatibilidade do preo com o valor de mercado. Preenchidos
ambos os requisitos, o licitante estara classiIicado. O valor zero ou o valor
irrisorio, em regra, mas no sempre, ensejara a desclassiIicao.

Caso nenhum interessado seja classiIicado (arts. 44 e 48), ocorrera o
que se denomina licitao Iracassada, podendo ensejar a contratao direta
pelo administrador; contudo antes a AP tem que tentar salvar o
procedimento. Adotando a diligncia do art. 48, par.3.

Assim, quando todos os licitantes Iorem inabilitados ou
desclassiIicados.

Caso todas as propostas Iorem desclassiIicadas, a Lei 8666/93, em
seu art. 48 c/c 24, VII, autoriza a Administrao a conceder um prazo de 08
dias uteis para a apresentao de documentao de habilitao ou de novas
propostas, escoimadas dos vicios anteriores (tal prazo podera ser reduzido
para 03 dias uteis no caso de convite).

Apenas quando houver decorrido este periodo sem que nenhum dos
licitantes tenha apresentado nova proposta, ou se as propostas apresentadas
ainda contiverem preos maniIestamente superiores aos praticados no
mercado interno ou Iorem incompativeis com aqueles Iixados pelos orgos
oIiciais, e que podera a Administrao proceder a adjudicao direta do
servio, dispensando a licitao (ou seja, a dispensa so e possivel em caso
de desclassiIicao, e no no de inabilitao, devendo-se nesta ultima
situao, proceder-se a uma nova licitao).

'Art. 24. E dispensavel a licitao: (...)VII - quando as propostas
apresentadas consignarem preos maniIestamente superiores aos praticados
no mercado nacional, ou Iorem incompativeis com os Iixados pelos orgos
oIiciais competentes, casos em que, observado o paragraIo unico do art. 48
desta Lei e, persistindo a situao, sera admitida a adjudicao direta dos
bens ou servios, por valor no superior ao constante do registro de preos,
ou dos servios; (se aplica apenas para o caso das propostas serem
desclassiIicadas e no para o caso de inabilitao, que gera necessidade
de nova licitao-, e o caso de licitao Iracassada).

'Art. 48. Sero desclassiIicadas: (...) 3 Quando todos os licitantes Iorem
inabilitados ou todas as propostas Iorem desclassiIicadas, a administrao
podera Iixar aos licitantes o prazo de oito dias uteis para a apresentao de
nova documentao ou de outras propostas escoimadas das causas reIeridas
neste artigo, Iacultada, no caso de convite, a reduo deste prazo para trs
dias uteis.

OBS.: Algumas modalidades de licitao ja preveem a inverso das duas
Iases acima comentadas, como e o caso do prego. Essa inverso das Iases
de habilitao e classiIicao das propostas e recomendavel, sendo uma
Iorte tendncia a ser seguida, tendo em vista que e mais eIiciente e racional.

A comisso de licitao, Iormada por no minimo 03 membros (no
caso de convite, a comisso podera ser substituida por um servidor
Iormalmente designado para a tareIa), e responsavel pelas Iases de
habilitao dos licitantes e julgamento das propostas, encerrando-se sua
competncia com a divulgao do resultado desse julgamento.

O membro da comisso e solidariamente responsavel por todos os
atos realizados por ela, mesmo sem participao direta na sua execuo,
salvo se a sua posio divergente estiver devidamente discriminada em ata
lavrada na reunio onde Ioi tomada a deciso.

O art. 64, 3 Iixa o prazo de 60 dias, a contar da entrega das
propostas, para que a Administrao resolva a respeito da contratao,
ultrapassado esse prazo, Iicam os licitantes liberados de qualquer
compromisso.

) Homologao Aprovao do certame e de seu resultado,
conIerindolhe eIicacia. O procedimento devera ser homologado e
adjudicado pela autoridade superior que nomeou a comisso.

7) Adjudicao que e o ato pelo qual se atribui ao vencedor o objeto da
licitao, garantindo ao mesmo que, quando a Administrao Ior celebrar
contrato relativo ao objeto da licitao, o Iaa com o vencedor.

Libera os demais licitantes e suas garantias, vincula o vencedor e o
sujeita as penalidades previstas no edital se no cumprir o contrato no
prazo estabelecido. O vencedor esta obrigado a assinar o contrato pelo
prazo de 60 dias da entrega dos envelopes, se no existir outro prazo
previsto no edital (o qual pode Iixar um prazo maior).

Caso o vencedor recuse a assinar o contrato nesse prazo, a
Administrao passa a chamar os demais licitantes, na ordem de sua
classiIicao, a Iim de que maniIestem o interesse de contratar pela
proposta do vencedor, se nenhum licitante tiver interesse nessa contratao,
devera proceder-se a nova licitao.

Encerrado o procedimento licitatorio, passa-se a celebrao do
contrato, na oportunidade em que isto seja conveniente a Administrao.

OBS.: o licitante vencedor no tem direito ao contrato, mas mera
expectativa de direito, no podendo ainda ser preterido, ou seja, se a
Administrao contratar sera com o vencedor.

OBS.: estando o certame em ordem havera sua homologao, entretanto,
havendo vicio, o mesmo sera anulado, devendo-se proceder a uma nova
licitao.


Prego Lei 10.520/02 - leitura obrigatoria.

Peculiaridades do procedimento: tem o procedimento invertido, mas
a base e a mesma (a da Lei de Licitaes), a saber:

1. Formalizao (Iase interna) - A Iase interna (Iormalizao) e equivalente
ao procedimento previsto na Lei 8.666, sendo que as alteraes se daro na
Iase externa.

2. Publicao Edital (inicio Iase externa)

3. Envelopes ate aqui tudo igual.

4. ClassiIicao e julgamento (primeiro analisa as propostas apresentadas
pelo licitante). O julgamento no prego se divide em duas sub etapas:

.Propostas escritas: escolhe-se a melhor proposta; e

.Lances verbais: apenas podero participar dos lances verbais aqueles
licitantes cujas propostas no excederem a 10 da melhor proposta, sendo
que devero Iazer parte dos lances verbais pelo menos trs licitantes. Caso
no haja trs propostas que no excedam a 10 da melhor proposta, este
criterio sera desconsiderado, sendo permitido Iazer lances verbais aquele
que apresentou a melhor proposta e as proximas trs melhores propostas.

5. Habilitao (analise dos documentos). Ateno: no procedimento normal
analisam todos; aqui so analisam os documentos das empresas vencedoras
da etapa numero 4 (classiIicao e julgamento). Caso nosso primeiro
licitante no seja habilitado, o pregoeiro tera a opo de chamar o segundo
colocado, mas este segundo colocado sera chamado na SUA PROPOSTA
(pois o preo ainda no Ioi Iixado diIerente do procedimento geral).
Ademais, o pregoeiro pode negociar uma reduo de proposta. Lembre-se:
o terceiro, quarto, etc. so chamados nas proprias propostas.

6. Agora, abre-se a oportunidade de recurso. O licitante que tem interesse
no recurso deve apresentar seu recurso na hora. Apesar de o recurso ser
apresentado na hora, ele pode apresentar as razes por escrito em trs dias.

7. No prego, de acordo com previso expressa da lei, primeiro se adjudica
e depois se homologa a licitao. Normalmente, estas duas providncias se
do em um unico ato. A adjudicao e o resultado oIicial do procedimento
e a homologao e a regularidade do procedimento. Frisa-se que a doutrina
critica muito esta ultima inverso e na pratica o administrador tem
realizado estes dois atos de uma so vez, pois o ideal seria primeiro conIerir
a regularidade (homologar) e depois dar o resultado oIicial (adjudicar).


CONTRATO ADMINISTRATIVO

Introduo: e a contratao da Administrao publica com terceiro a
Iim de satisIazer o interesse publico. Vale recordar que quando o contrato
Ior celebrado pela Administrao, sera um contrato da Administrao, que
podera ser regido pelo regime privado (ex.: contrato de locao), ou pelo
regime publico, quando sera chamado de contrato administrativo.

Conceito:

-e um ato juridico bilateral;
-um vinculo juridico;
-que cria uma prestao e uma contraprestao entre os sujeitos passivo e
ativo;
-com o Iim de satisIazer o interesse publico;
-tendo, necessariamente, a participao do Estado (da Administrao direta
ou indireta); e
-sujeito ao regime juridico de direito publico.

Principais caracteristicas:

Formal;

Consensual: signiIica dizer que o contrato passa a existir no momento
que em que se maniIesta a vontade, como ocorre num simples contrato de
compra e venda de um eletrodomestico, diIerentemente, do contrato real
em que so passa existir com a entrega do bem, como no caso de contrato de
emprestimo;

Comutativo: diIerente de contrato aleatorio, ou seja, o contrato tem
prestao e contraprestao equivalentes e pre-determinadas. No contrato
aleatorio existe a possibilidade de cumprimento alternativo;

Adeso: uma vez que as clausulas contratuais so elaboradas pela
Administrao Publica, que impora as regras no edital, no havendo
negociao, debate, enIim, a AP tem o monopolio da situao e a outra
parte adere se quiser. O contrato ja vem deIino por meio de uma minuta
anexa no edital; e, por Iim

Personalissimo: realizado intuito personae o qual leva em conta as
qualidades pessoais do contratado; em tese, no se admite subcontrataes
( representa uma Iraude ao dever de licitar e viola op. da isonomia para
DOUTRINA), mas com autorizao pode haver a subcontratao (esta na
lei) desde que cumprido certos requisitos, quais sejam:.a subcontratao
deve estar prevista no contrato e/ou edital; .a AP precisa conceder a
anuncia para tanto (condicionada, em qualquer caso, aos requisitos da
HABILITAO da licitao ex: ter regularidade Iiscal, aIinal, os
requisitos da licitao interessam a bem da verdade a execuo do
contrato); e. e certo que impossivel subcontratar a totalidade do contrato.


Formalidades do contrato administrativo:

a) Procedimento licitatorio ou de justiIicao quando aquela Ior inexigivel,
dispensavel ou dispensada.

b) Escrito (art. 60, paragraIo unico) excepcionalmente, o contrato podera
ser verbal quando Ior de pronta entrega, pronto pagamento E que seu valor
seja ate R$ 4.000,00.

c) Publicao (art. 61, paragraIo unico) condio de eIicacia de contrato,
ou seja, o contrato no produz eIeitos enquanto no Ior publicado. A
publicao devera se dar em ate 20 dias, no podendo ultrapassar o 5 dia
util ao ms seguinte de sua assinatura, prevalecendo o que se der primeiro.
Publica-se to-somente o extrato (resumo) do contrato.

d) Instrumento de contrato (art. 62) sera obrigatorio quando o valor do
contrato Ior correspondente a modalidade de licitao concorrncia ou
tomada de preos, ainda que a licitao seja inexigivel ou dispensavel;e
sera Iacultativo quando seu valor Ior correspondente a modalidade de
licitao convite e desde que o contrato possa ser realizado de outra
maneira (ordem de servio, nota de empenho, etc.).


Clausulas necessarias e exorbitantes:

Clausulas necessarias: esto previstas no art. 55, da Lei 8.666/93,
sendo as mais relevantes:

Exigncia de garantia do contrato (art. 56): apesar de a lei prever que
a Administrao Publica 'podera exigir garantia, para a maioria da
doutrina, o poder previsto na lei deve ser interpretado como um poder-
dever decorrente do principio da indisponibilidade do interesse publico,
assim, a Administrao 'devera exigir garantia.

A lei prev como modalidades de garantias, quais sejam: cauo em
dinheiro, titulos da divida publica, seguro garantia e Iiana bancaria (a
deciso sobre a Iorma de garantia cabe ao contratado).

A garantia, em regra, no ultrapassara 5 (ate 5, logo, pode ser
menor) do valor do contrato, podendo, entretanto, chegar a 10 nos casos
de contratao de grande vulto, alta complexidade ou de grandes riscos
Iinanceiros para a Administrao.

Prazo contratual (art. 57): todo contrato administrativo devera ter
prazo determinado, sendo que em regra, este coincidira com a durao do
credito oramentario, isto e, deve ser de no maximo 12 meses (LOA). A
propria Lei prev algumas excees a esta regra:

-Servio contratado previsto no PPA, quando podera ter durao de no
maximo, quatro anos (art. 57);

OBS.: PPA (metas e aes do Governo) 4 anos; LDO (so as metas para
cada ano) 1 ano; e LOA (diz os valores para cada meta saude,
educao, etc.) 1 ano.

-Servio de prestao continuada, quando o contrato podera ter durao de
ate 60 meses, sendo que em caso de excepcional interesse publico, sera
possivel a prorrogao por mais 12 meses (art. 57);

-Aluguel de programas e equipamentos de inIormatica podera ter durao
de ate 48 meses (art. 57);

-A lei 8.987/95 prev ainda que nos casos de concesso e permisso de
servios devero ser observados os prazos previstos nas leis especiIicas de
cada servio (ex.: servio de distribuio de servios: 40 anos); e

-A lei 101/00 (responsabilidade Iiscal), prev que os contratos sem
desembolso no se sujeitam a durao do art. 57, devendo, entretanto, ter
prazo determinado.

Clausulas exorbitantes: so aquelas que extrapolam as comuns de
direito privado e que sempre consignam uma vantagem ou uma restrio a
Administrao ou ao contratado. Esto previstas no art. 58, da Lei 8.666:

-Poder de alterao unilateral do contrato;
-Possibilidade de resciso unilateral do contrato;
- Poder de Iiscalizao (art. 67);
- Ocupao provisoria; e
- Aplicao de penalidades contratuais (art. 87).

Analisemos cada uma delas. Vejamos:

Ocupao provisoria

Aplicao de penalidades contratuais

Demais clausulas.


Clausulas exorbitantes:

Poder de alterao unilateral do contrato;

Possibilidade de resciso unilateral do contrato; e

Poder de Iiscalizao (art. 67).

OBS.: inicialmente ressalta a restrio do uso da clausula 'exceptio non
adimpleti contractus (art. 78, XV): no posso exigir o cumprimento da
outra parte se ainda no cumpri a minha. Seguindo a doutrina tradicional,
essa clausula no e aplicavel aos contratos administrativos. Para essa
corrente, a ausncia dessa regra e clausula exorbitante (isso para FCC).

O contratado apenas podera opor a exceo do contrato no
cumprido quando a Administrao, injustiIicadamente, e por mais de 90
dias, deixar de eIetuar o pagamento de parcela a ele devida. No se aplica
de imediatamente a reIerida clausula, mas e aplicada de Iorma diIerenciada
(em razo do principio da continuidade do servio publico). adotar para
concursos realizados pelo CESPE.

Na verdade, como a exceptio non adimpleti contractus e aplicada,
entretanto, de Iorma diIerenciada, no sera uma clausula exorbitante, mas
sim uma clausula comum, aplicada de Iorma mitigada. Hely Lopes
deIendia se tratar de clausula exorbitante por entender que no se aplicava
a exceptio nos contratos administrativos.

Continuao sobre as clausulas exorbitantes.

Poder de alterao unilateral do contrato:

De Iorma unilateral duas so as possibilidades:

1. EspeciIicaes do projeto: e a mudana de qualidade e no de
quantidade. Ex. Administrao contrata 100 km de rodovia, e durante a
terraplanagem Ioi veriIicado que precisa de uma area maior de
terraplanagem. Isto e, ainda sera 100 km de rodovia mais a terraplanagem
devera ser bem maior, porem os 100 km de rodovia continuam do mesmo
jeito. Temos uma mudana qualitativa.

2. Mudana do objeto: mudana da quantidade. Ex. contrato para comprar
100 canetas, mas na verdade precisava de 120 canetas. Contrato de 100
canetas pode ser alterado para 200 canetas? O quantitativo tem o limite de
25 a mais ou a menos. De 100 canetas contratadas pode mudar para 125
ou 75 canetas.

Observaes:

A natureza do objeto no pode ser alterada;
Deve pagar so o que recebeu. Se a mercadoria ja Ioi entregue deve pagar
a totalidade. No se paga antes de receber;
O quantitativo pode ter o acrescimo de ate 50, de Iorma excepcional no
caso de reIorma de ediIicios/equipamentos. Nestes casos, para diminuir, o
limite continua sendo de 25; e

Na alterao qualitativa, que no esta prevista em lei, parte da
doutrina entende que estes limites so tambem para as alteraes
qualitativas.

Por Iim, e possivel, a alterao de Iorma BILATERAL, ou seja, de
comum acordo e no unilateral, dos seguintes pontos: a substituio da
garantia; a alterao do regime de execuo; a Iorma de pagamento; e
para a busca do equilibrio econmico e Iinanceiro do contrato.

Quanto ao ultimo ponto (busca do equilibrio econmico e Iinanceiro
do contrato), compreendendo a garantia de impossibilidade de alterao,
por ato unilateral, das clausulas econmico-Iinanceiras e monetarias e a
previso legal e contratual de reajuste periodico de preos e tariIas.

A alterao bilateral do contrato para a manuteno do equilibrio
contratual esta relacionada com a Teoria da Impreviso, que tem como
pilar a clausula rebus sic stantibus, aplicada diante de Iatos supervenientes,
imprevistos e imprevisiveis (Iatos novos que no estava no contrato) que
provoquem o desequilibrio contratual, onere uma das partes (Iato do
principe, Iato da administrao, interIerncias imprevistas, caso Iortuito e
Iora maior ***).

Fato do Principe: aqui ocorre uma atuao do poder publico que
muda de Iorma geral e abstrata e atinge o contrato de Iorma indireta ou
reIlexa. Ex: a Administrao alterou a aliquota de um tributo. Logo, isso
atinge o contrato de Iorma indireta, mas no impede o objeto principal, so
vai impedir a pratica do objeto principal pelo mesmo preo.

Fato da Administrao: trata-se de uma atuao especiIica do Poder
Publico que vai atingir diretamente o contrato. Ex: a Administrao vai
construir um viaduto e precisa desapropriar uma area, porem, o pedido de
desapropriao no Ioi aceito e assim no podera construir o viaduto.
Assim, inviabilizou e atingiu o objeto principal. Aqui no e uma questo de
valor.

InterIerncia Imprevista: e aquela situao que existe antes da
celebrao do contrato, mas e uma caracteristica que so pode ser descoberta
quando da execuo do contrato. Ex: a Administrao celebra um contrato
com uma empresa para construir o ediIicio, porem durante a construo
veriIicou-se que o terreno e pantanoso.

Caso Iortuito e/ou Iora maior: Irisa-se que a maioria da doutrina
aceita ambos os institutos, os quais podem gerar uma alterao contratual.

Possibilidade de resciso unilateral do contrato nas hipoteses
previstas no art. 79, inciso I, da lei 8666/93, sendo que quando o contratado
no atuar de Iorma dolosa ou culposa, tera direito a todos os prejuizos
decorrentes da resciso unilateral, excluidos os lucros cessantes.

'Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato:
I - o no cumprimento de clausulas contratuais, especiIicaes, projetos ou
prazos;
II - o cumprimento irregular de clausulas contratuais, especiIicaes,
projetos e prazos;
III - a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a comprovar
a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do Iornecimento, nos
prazos estipulados;
IV - o atraso injustiIicado no inicio da obra, servio ou Iornecimento;
V - a paralisao da obra, do servio ou do Iornecimento, sem justa causa e
previa comunicao a Administrao;
VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do
contratado com outrem, a cesso ou transIerncia, total ou parcial, bem
como a Iuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato
(o contrato administrativo e intuito personae sendo que a subcontratao
depende de previso expressa no contrato ou edital, autorizao da
Administrao e nova licitao);
VII - o desatendimento das determinaes regulares da autoridade
designada para acompanhar e Iiscalizar a sua execuo, assim como as de
seus superiores;
VIII - o cometimento reiterado de Ialtas na sua execuo, anotadas na
Iorma do 1 do art. 67 desta Lei;
IX - a decretao de Ialncia ou a instaurao de insolvncia civil;
X - a dissoluo da sociedade ou o Ialecimento do contratado;
XI - a alterao social ou a modiIicao da Iinalidade ou da estrutura da
empresa, que prejudique a execuo do contrato;
XII - razes de interesse publico, de alta relevncia e amplo conhecimento,
justiIicadas e determinadas pela maxima autoridade da esIera
administrativa a que esta subordinado o contratante e exaradas no processo
administrativo a que se reIere o contrato; (...)
XVII - a ocorrncia de caso Iortuito ou de Iora maior, regularmente
comprovada, impeditiva da execuo do contrato". * caducidade *.
Encampao

Alem das situaes previstas no artigo supracolacionado, o
desrespeito a proibio constitucional ao trabalho inIantil realizado em
horario noturno, perigoso ou insalubre, e do menor de 16 anos, tambem
possibilita a resciso unilateral do Contrato Administrativo sem
necessidade de intermediao do judiciario. Nas hipoteses previstas nos
incisos XII e XVII, tem o contratado direito a: ressarcimento dos prejuizos
regularmente comprovados; devoluo da garantia; pagamentos devidos
pela execuo do contrato ate a data da resciso; pagamento do custo de
desmobilizao.

Poder de Iiscalizao (art. 67), em regra, compete ao contratado
tomar as decises para executar o contrato porem, a Administrao pode
impor um agente que tera poder de ordem em relao a execuo do
contrato.

Responsabilidade civil: para a corrente dominante (Celso Antonio
Bandeira de Mello), os danos decorrentes do projeto ou da propria coisa em
si so de responsabilidade exclusiva da Administrao; e os danos
decorrentes da execuo do contrato so de responsabilidade do contratado
e, Ialtando-lhe Ioras patrimoniais, sera subsidiariamente da Administrao
(para a jurisprudncia trabalhista, encargos previdenciarios ou trabalhistas
inadimplidos pela contratada tambem podem, subsidiariamente, serem
cobrados da Administrao).

A Lei de Licitaes deIine que a presena do Iiscal publico, e,
portanto, de suas ordens, no altera a regra de responsabilidade civil. A
inadimplncia do contratado com reIerncia aos encargos trabalhistas,
Iiscais e comerciais, no transIere a Administrao Publica a
responsabilidade por seu pagamento. Ja no caso dos encargos
previdenciarios, resultantes da execuo do contrato, a Administrao
Publica responde solidariamente com o contratado.


EXTINO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO

Quanto ao contrato geral (e tambem contratos de concesso e
permisso):

Concluso do objeto;

Advento do termo contratual;

Resciso

Administrativa (Ieita de Iorma unilateral), a qual pode ocorrer em
dois casos, a saber: por razes de interesse publico; e por
inadimplemento do contratado. No primeiro caso o contratado tem direito a
indenizao (e hipotese de clausula exorbitante, mas mesmo assim AP tera
de indenizar). Frisa-se que no caso de contratos de concesso ou permisso,
Iala-se em ENCAMPAO. Por outro lado, no segundo caso, a
indenizao vai acontecer por parte do contratado, pois ele que esta
inadimplemente. Ressalta-se que no caso de concesso ou permisso e
denominado de extino ou resciso por CADUCIDADE;

Amigavel / consensual: caso o contratado queria rescindir tera de
recorrer ao Judiciario, contudo as partes (AP e contratado) podem resolver
o caso de Iorma amigavel;

Pleno direito: decorre de circunstncias estranhas a vontade das
partes. Ex: Ialecimento da parte; incapacidade civil; desaparecimento do
objeto.

Anulao: caso o contrato seja ilegal sera caso de anulao. Ex:
houve Iraude na licitao.


SERVIO PUBLICO

Introduo e conceito

No ha uma lista que deIina os servios publicos, tendo em vista que
o servio publico e deIinido conIorme o momento historico, isto e, de
acordo com o interesse publico (ex: servio de Bonde dos anos 20 no e
mais essencial ex: o servio publico de teleIonia movel no existia ha 30
anos).

E aquela utilidade ou comodidade material que tem por Iim satisIazer
uma necessidade da coletividade em geral; servio publico e uma atividade
material que a lei atribui ao Estado para que exera diretamente ou por
meio de seus agentes delegados, para satisIazer concretamente as
necessidades coletivas, por meio de um regime juridico total ou
parcialmente de direito publico. E uma comodidade colocada a disposio
da coletividade.

E utilizavel ou de Iruio singular (cada um utiliza a seu modo); em
que o Estado assume como dever seu, podendo presta-lo de Iorma direta ou
indireta. OBS.: no conIundir servio publico (direcionado a coletividade)
com o servio da administrao (prestado a administrao). O Estado
assume como seu dever/sua obrigao o servio publico, contudo pode
exerc-lo de Iorma direta ou indireta. Pode ser prestado por regime
parcialmente publico, tendo em vista que tambem so prestadas pelas
pessoas juridicas de direito privado. O servio publico tem regime de
direito publico. Porem, esse regime publico podera ser total ou
parcialmente publico, tendo em vista a aplicabilidade de regras de direito
privado.

Principios que regem a prestao dos servios publicos:

Servio adequado e aquele previsto no art. 6, 1, da Lei 8.987/95, o
qual deIine algumas regras, devendo o servio obedecer alguns principios.

'Art. 6, 1. Servio adequado e o que satisIaz as condies de
regularidade, continuidade, eIicincia, segurana, atualidade, generalidade,
cortesia na sua prestao e modicidade das tariIas.

1. Continuidade do servio publico: os servios publicos no podem ser
interrompidos, pois tem Iinalidade de servir aos interesses publicos.

Ate 1995, no havia a possibilidade de interrupo do servio
publico em razo do inadimplemento do usuario. O Iundamento para tanto
era o art. 22 do CDC (continuidade do servio) e art. 42 do CDC (extrapola
os limites legais de cobrana de divida). Tambem tinha como Iundamento o
principio constitucional da dignidade da pessoa humana (ex: deixar de
pagar a energia para comprar alimentos). Esta corrente entende que deve o
concessionario utilizar-se de instrumentos processuais habeis para a
cobrana da divida.

Apos este ano, entendeu-se que no mais descaracteriza a
continuidade do servio publico a interrupo por inadimplemento, desde
que haja previo aviso (art. 6, 3, inc. II, da Lei 8.987/95). O Iundamento
desta corrente e o interesse da coletividade, tendo em vista que podera
prejudicar o servio prestado. Prevalece este Iundamento na jurisprudncia
do STJ.

Parte da doutrina entende que os servios compulsorios cobrados por
meio de taxa no so passiveis de interrupo; mas somente os servios
Iacultativos cobrados por meio de tariIa. Isso porque, os servios
compulsorios podem ser cobrados por meio de execuo Iiscal. Segundo o
STF, apesar do servio de Iornecimento de agua ser compulsorio, tem
carater de contraprestao de tariIa e no de tributo (taxa).

Entidades publicas (ex: municipios) inadimplentes podem ter seus
servios interrompidos, desde que no atinjam unidades publicas essenciais
(ex: no pode interromper energia dos hospitais ou escolas publicas, de um
logradouro publico, etc.).

2. Generalidade ou universalidade: os servios publicos devem ser
prestados da Iorma mais ampla possivel (atingir o maior numero possivel
de pessoas), evitando discriminao entre os usuarios, e desde que tenham
as mesmas condies tecnicas e juridicas para usuIruir dos servios
publicos. Esto relacionados com a isonomia e a impessoalidade.

3. Modicidade das tariIas: deve haver tariIas compativeis com o poder
aquisitivo dos usuarios (tariIas modicas). Tem que ser o mais barato
possivel. Os servios gratuitos prestados pelos Estados devem indicar a
Ionte de custeio (ADI 3225). Jurisprudncia correlata: Gratuidade do
transporte coletivo aos idosos. Norma constitucional de eIicacia plena (art.
39 do estatuto do Idoso e art. 230, 2, CF). ADI movida por empresa de
transporte Ioi julgada improcedente (ADI 3768); e Servio publico
notarial (cartorario). Gratuidade da certido de nascimento para os
comprovadamente pobres. Norma de eIicacia limitada (art. 5, LXXVI, 'a,
CF). ADI julgada improcedente.

4. Atualidade ou modernidade: servios publicos devem atender a
atualidade na sua conservao, tecnica, equipamentos, melhoria e expanso
dos servios (art. 6, 2, da lei 8.987/95). O servio tem que ser prestado
de acordo com as tecnicas mais modernas e atuais.

5. Segurana: no se pode colocar em risco a vida, saude ou integridade do
administrado.
6. Regularidade: e manter um controle de qualidade, devendo obter um
padro de eIicincia atual e Iutura.

7. Cortesia: o servio deve ser prestado de maneira corts, educada, e com
boa vontade.

8. EIicincia: e o maior padro de qualidade com o menor custo possivel.
Alem desses principios, aplicam-se tambem os principios gerais da
Administrao Publica (art. 37, caput, CF).

ClassiIicao dos servios publicos:

1. Quanto a essencialidade:

a) Servios publicos propriamente ditos ou proprios (essencial e
indelegavel): e aquele prestado diretamente pelo Estado em decorrncia de
sua importncia e essencialidade, no podendo ser delegados (ex: servio
de policia, segurana nacional, etc.). Primarios.

b) Servios de utilidade publica ou improprios2 (no essencial e delegavel):
so relevantes para a coletividade, mas no tanto quanto os proprios (ex:
teleIonia, energia eletrica, transporte coletivo, etc.).
Secundarios.

2. Quanto ao usuario

a) Servios uti singuli (individuais): e aquele que se pode determinar o
usuario, sendo divisivel, podendo se medir o quanto cada um utiliza (ex:
energia eletrica residencial). A manuteno e Ieita via taxa (ao servio
compulsorio) ou tariIa (ao servio Iacultativo).

b) Servios uti universi (gerais): e aquele que no se pode determinar o
usuario; prestado de Iorma que beneIicia a coletividade como um todo (ex:
saneamento basico). A manuteno e Ieita via receita do Estado, ou seja,
custeado por meio de tributos no vinculados.
2 Maria Sylvia Z. di Pietro classiIica como improprio para Ialar de
atividade empresarial e industrial do Estado.

3. Quanto ao objeto

a) Servio administrativo: e aquele que visa satisIazer necessidades internas
da administrao, ou preparar outros servios da AP (ex: servio de
imprensa oIicial).

b) Servio publico comercial ou industrial: e aquele que visa satisIazer
necessidades econmicas da coletividade (ex: servio de teleIonia, energia
eletrica, etc.).
c) Servio social: e aquele que visa atender uma necessidade essencial da
coletividade, em que ha a atuao do Estado ao lado do particular (ex:
saude com hospitais publicos e privados; e educao com escolas publicas
e privadas).

Formas da prestao dos servios publicos:

Forma centralizada: e a AP direta prestando diretamente o servio,
por meio de seus orgos ou agentes.

Forma descentralizada: e a AP direta necessitando de outra pessoa
juridica para prestar o servio. Essas pessoas podem integrar a AP indireta
ou no. Nesta segunda hipotese, so prestadas por pessoas juridicas de
direito privado, como as concessionarias ou permissionarias de servio
publico. No conIundir descentralizao com desconcentrao. Nesta,
existe uma distribuio interna de competncias (ex: Unio distribui
competncia a seus Ministerios). A descentralizao administrativa tem
duas especies: outorga; e delegao.

Outorga de servio publico: na outorga, o Estado cria uma entidade
(pessoa juridica da AP indireta), transIerindo a titularidade e a execuo do
servio publico por meio de lei. Parte da doutrina entende que a
transIerncia da titularidade ocorre apenas para as autarquias e Iundaes
publicas de direito publico (pessoas juridicas de direito publico), e no para
as empresas estatais (pessoas juridicas de direito privado); e

Delegao do servio publico: na delegao, que decorre de lei
(estudamos em autarquias, SEM, EP, Iundaes), contrato ou ato unilateral,
a AP transIere unicamente a execuo do servio publico, e no a
titularidade. O delegado prestara o servio em seu nome, por sua conta e
risco, sob o controle e Iiscalizao estatal. E por meio da delegao que se
transIere a execuo do servio publico aos particulares que no integram a
AP. A delegao podera ocorrer via:

Concesso;
Permisso; e
Autorizao.

Antes de aproIundarmos cada via, vejamos o artigo abaixo: CF, Art.
175. Incumbe ao Poder Publico, na Iorma da lei, diretamente ou sob regime
de concesso ou permisso, sempre atraves de licitao, a prestao de
servios publicos.

'ParagraIo unico. A lei dispora sobre:
I - o regime das empresas concessionarias e permissionarias de servios
publicos, o carater especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem
como as condies de caducidade, Iiscalizao e resciso da concesso ou
permisso;
II - os direitos dos usuarios;
III - politica tariIaria;
IV - a obrigao de manter servio adequado.

Concesso de servio publico: temos a comum e a especial.

Concesso comum: e delegao de servio publico, sendo transIerida
somente sua execuo. E Ieita pelo poder concedente a pessoa juridica ou
consorcio de empresa, no se admitindo concesso de servio a pessoa
Iisica. A natureza juridica da concesso e de contrato administrativo.

Depende de licitao na modalidade de concorrncia. A concorrncia
na concesso comum tem procedimento proprio, podendo utilizar o
procedimento da Lei 8.666/93. Podera utilizar um procedimento invertido e
lances verbais.

O contrato deve ter prazo determinado a depender da lei do servio.
Quanto maior o investimento, maior sera o prazo da concesso. A
concesso depende de autorizao legislativa especiIica.

A concessionaria respondera objetivamente perante o usuario,
Iicando o Estado responsavel subsidiariamente. O Estado responde
subsidiaria e objetivamente perante o usuario.

A concessionaria, basicamente, tem sua remunerao oriunda de
tariIa do usuario. A politica tariIaria (prazo e indice de reajuste) e resolvida
no momento da licitao. Na mesma linha do principio da modicidade das
tariIas, a concessionaria podera Iazer uso de receitas alternativas (ex:
propaganda atraves de estampa nos nibus de transporte urbano).

E possivel tambem a presena de recursos publicos, com o Iim de
buscar a modicidade das tariIas. Esse recurso e Iacultativo, podendo arcar
com parcela do servio ou no. A concesso de servio publico, precedida
de obra publica e uma concesso de servio que tem como previa, uma
obra ou reIorma publica (art. 2, inc. III, da Lei 8.987/95).

Formas de extino da concesso:

Fim ou advento do prazo: o contrato de concesso deve ter prazo. E a
Iorma natural de extino, pois no ocorreu nenhum evento anmalo.

Encampao: e a retomada do servio publico durante a vigncia do
prazo, por motivo de interesse publico, mediante autorizao por lei
especiIica, apos previo pagamento de indenizao. A indenizao
corresponde as parcelas no amortizadas pelas tariIas (recuperar o capital
investido). Ainda, para calcular a indenizao, leva-se em considerao a
depreciao dos bens reversiveis (bens incorporados pela AP).

Caducidade (decadncia): decorre do inadimplemento total ou
parcial de clausula contratual pela concessionaria. Primeiramente, havera
notiIicao a concessionaria para regularizar a situao em determinado
prazo. Se no regularizar, instaura-se um processo administrativo,
observado o contraditorio e a ampla deIesa. Comprovado o
inadimplemento no processo administrativo, declara-se por decreto a
caducidade. Na caducidade, o concessionario tera direito a indenizao, em
decorrncia dos bens investidos, mas podera haver desconto pelas multas e
danos soIridos pela AP.

Resciso judicial: podera ser requerida por iniciativa do
concessionario, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo
poder concedente, mediante ao judicial intentada para este Iim. Somente
apos o trnsito em julgado o concessionario podera paralisar a execuo da
concesso (art. 39, paragraIo unico, da lei 8.987/95). Atraves de cautelar,
podera o concessionario buscar esta paralisao, em decorrncia do
inadimplemento do poder concedente. Ou ainda, por meio da resciso
consensual: acordo amigavel de extino.

Anulao: decorrente da constatao de alguma ilegalidade na
concesso.

Falncia ou extino da concessionaria; e Ialecimento ou
incapacidade do titular, no caso de empresa individual. A lei no utiliza a
expresso 'extino de pleno direito.

'Art. 39. O contrato de concesso podera ser rescindido por iniciativa da
concessionaria, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo
poder concedente, mediante ao judicial especialmente intentada para esse
Iim.

ParagraIo unico. Na hipotese prevista no caput deste artigo, os servios
prestados pela concessionaria no podero ser interrompidos ou
paralisados, ate a deciso judicial transitada em julgado.