PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO NO. 01013-2011-00095/OF. Y NOT. 1ro.

HONORABLES MAGISTRADOS DE LA SALA TERCERA DEL TRIBUNAL DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO PHILIP MICHAEL JACOBO KLOSE PIETERS, de datos de identificacin personales conocidos en el expediente identificado en el acpite, atentamente comparezco ante ustedes y atentamente, E X P O N G O: I. Que fui notificado de la resolucin de fecha veintitrs de septiembre del ao en curso en la cual se me pide que previo a resolver que se admita para su trmite la demanda planteada cumpla con los siguientes previos: a) Indicar el nmero correcto del registro de Auxiliares de Comercio de la representacin legal del presentado, b) Ampliar los hechos en que se sustenta la demanda planteada, as como el fundamente de derecho. Por lo cual vengo a cumplir con los previos establecidos de la forma siguiente: a) EL NMERO CORRECTO DEL REGISTRO DE AUXILIARES DE COMERCIO ES EL TRESCIENTOS DIECISIS MIL DOSCIENTOS OCHENTA Y CUATRO (316284), FOLIO TRESCIENTOS CATORCE (314) DEL LIBRO DOSCIENTOS CUARENTA Y TRES (243) DE AUXILIARES DE COMERCIO. b) Los hechos que sustentan la demanda planteada consisten en lo siguiente: HECHOS 1) En el mes de marzo del ao dos mil ocho, la entidad SERVICIOS EN MADERA, SOCIEDAD ANNIMA compr a la entidad OSMOSE, INC. Central & South Amrica, la cantidad de dieciocho mil (18,000) kilogramos de preservante

CCA-C, posteriormente en el mes de junio y octubre del mismo ao se compra a OSMOSE, Inc. Central & South Amrica la cantidad de dieciocho mil kilogramos (18,000) de preservante CCA, producto que es despachado en las mismas condiciones. Estas importaciones originaron un crdito fiscal que fue registrado en libro de compras y Servicios Recibidos de la entidad Impregnadores de Maderas de Guatemala, Sociedad Annima y reportado en las Declaraciones Mensuales del Impuesto al Valor Agregado de los periodos impositivos de marzo, junio y octubre del 2008 de dicha entidad, todo esto en base a la relacin comercial que existe entre estas dos sociedades, ya que la entidad Impregnadores de Madera de Guatemala, Sociedad Annima corta madera y la comercializa la misma ya impregnada o curada, para lo cual contrata a la entidad Servicios en Madera, Sociedad Annima, que es la entidad que presta el servicio de impregnacin o curacin de madera; el porqu de esta contratacin para la curacin de la madera, es porque la entidad Impregnadores de Madera de Guatemala, Sociedad Annima no compra sales, por no ser parte del giro de la misma, objeto que si efecta Servicios de Madera, Sociedad Annima, ya que esta empresa es quien adquiere las sales para el tratamiento de madera. Como bien podrn darse cuenta Honorables Seores Magistrados, entre dichas entidades existe una cuenta corriente, siendo muy normal entre estas entidades ese tipo de relaciones contractuales, en este caso, repito, es normal y ampliamente aceptado que Impregnadores de Madera de Guatemala, Sociedad Annima realizara el pago del Impuesto Al Valor Agregado en lugar de hacerlo la entidad Servicios en Madera, Sociedad Annima, todo esto para abonar a la cuenta corriente que existe entre ambas, porque sta le adeudaba a la entidad Servicios en Madera, Sociedad Annima la cantidad de siete millones novecientos dos mil cuarenta con

sesenta y ocho centavos de quetzal, por concepto de servicios de impregnacin, segn consta en el folio nmero ciento cincuenta y dos del Libro Mayor General, segn principios de contabilidad y prcticas comerciales que comunes que rigen al comercio y toda vez que sta prctica no es prohibida por la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala ley que tiene preeminencia sobre las dems leyes de nuestro pas, y en ningn momento vulnera la normativa del Cdigo Tributario y por el contrario hace que el comercio sea mas gil, eficaz, botando las barreras comerciales que obstaculizan el movimiento lcito comercial; por lo que considero que al no encontrarse prohibido, es permitido realizar pagos a cuenta de otro contribuyente (pago por tercero), para operarlos en su cuenta corriente, cumpliendo los acuerdos fiscales que nos rigen y que en la prctica comercial son costumbre y que adems constituye una fuente de derecho ya que la costumbre en algunos lugares y prcticas se convierte en ley. El porqu se trata de acreditar el crdito fiscal a favor de de Servicios en Madera, Sociedad Annima, es en amparo

de los establecido en el artculo 16 del Decreto 27-92, Ley del Impuesto al Valor Agregado el cual precepta: Procedencia del crdito fiscal. Procede el derecho al crdito fiscal por la importacin o adquisicin de bienes y la utilizacin de servicios, que se apliquen a actos gravados o a operaciones afectas por esta ley. Se explica un poco ms, al leer en el mismo artculo, que dice: Para establecer qu bienes o servicios se consideran vinculados con el proceso de produccin o de comercializacin de bienes y servicios del contribuyente, la Administracin Tributaria aplicar los siguientes criterios: a) Que los bienes o servicios formen parte de los productos o de las actividades necesarias para su comercializacin nacional o internacional.

b) Que los bienes o servicios se incorporen al servicio o a las actividades necesarias para su prestacin dentro o fuera del pas. En consecuencia, deben considerarse todos aquellos bienes o servicios que sean de tal naturaleza que sin su incorporacin sea imposible la produccin o

comercializacin de los bienes o la prestacin del servicio. Adems como lo demuestra la certificacin del contador de la entidad

Impregnadores de Madera de Guatemala, Sociedad Annima, que obra en autos, las plizas de importacin no fueron ni han sido registradas en la contabilidad de esta entidad, sino por el contrario se encuentran contabilizadas en la cuenta corriente de servicios para su debido cobro, hecho que queda evidenciado nuevamente con esta misma certificacin, ya que la compra corresponde a Servicios en Madera, Sociedad Annima, toda vez que sta en ningn momento fue operada en el libro de inventario de Impregnadores de Madera de Guatemala, Sociedad Annima, siendo solamente registrada la deuda por el pago y as mismo tampoco se hizo uso del crdito fiscal en las declaraciones mensuales del Impuesto al Valor Agregado de esta entidad. 2) En relacin a la explicacin de ajustes sustentada por el auditor de la Superintendencia de Administracin Tributaria (SAT) en cuanto a que mi representada no present documentos que comprueben el pago de dichas importaciones me gustara hacer algunas observaciones: a) Estas aseveraciones carecen de fundamento, Acaso las plizas de importacin no son comprobantes del pago? Las declaraciones mensuales del pago de Impuesto al Valor agregado no son documentos de pago del impuesto?: Recibo SAT nmero ocho mil trescientos treinta y uno guin un milln cuatrocientos ochenta mil seiscientos noventa y siete, de fecha diez de marzo del ao dos mil ocho, b) Recibo SAT

nmero ocho mil trescientos treinta y uno guin un milln setecientos diecinueve mil novecientos veintinueve, de fecha veintisis de junio del ao dos mil ocho, c) Recibo SAT nmero ocho mil trescientos treinta y uno guin dos millones siete mil trescientos doce, de fecha catorce de octubre del ao dos mil ocho, operaciones que fueron registradas en la contabilidad de la entidad Servicios en Madera, Sociedad Annima, por medio de las plizas de contabilidad nmero de Ajuste dos del treinta y uno de marzo del ao dos mil ocho, en la cual se registr la compra del mencionado preservante; Pliza de contabilidad nmero de Ajuste dos, de Servicios en Madera, Sociedad Annima de fecha treinta de abril del ao dos mil ocho, en la cual se abon la cuenta a IMPREG, SOCIEDAD ANNIMA, por la compra de las divisas para el pago a OSMOSE, Inc. Central & South America de su factura WPX guin cero cero cero cero ochocientos noventa y tres (WPX-0000893), formulario que extendi el Banco Internacional por la transferencia a OSMOSE, Inc. Central & South America, y que consta en el folio nmero treinta y dos del Libro de Impuesto de Valor Agregado Compras, en la cual Servicios en Madera, Sociedad Annima, registr la compra del preservante, sin haber girado cheque alguno para el pago del Impuesto al Valor Agregado que corresponde, ya que ese pago lo efectu la Empresa Impregnadores de Madera de Guatemala, Sociedad Annima por cuenta de mi representada; asimismo consta en en los formularios del Banco Internacional por la transferencia a Osmose, Inc. Asi como del Folio nmero treinta y cuatro del Libro de Impuesto al Valor Agregado, Compras, en el cual Servicios en Madera, Sociedad Annima registra la compra de este preservante; en la Pliza de Contabilidad nmero Aj. Dos del treinta y uno de octubre del ao dos mil ocho, se registra en los libros de Contabilidad de la entidad denominada Servicios en Madera, Sociedad Annima, la compra del preservante. -----As mismo no se est

contraviniendo el artculo 21 de la Ley del Fortalecimiento de Administracin Tributaria porque este artculo no establece quien tiene que hacer el pago sino que regula la forma en que se tiene que hacer el pago de los tributos y como ya se estableci anteriormente, y toda vez que el pago que hoy nos ocupa, se realiz por medio de una transferencia bancaria, porque el mismo no ascenda a una cantidad mayor de la cantidad de cincuenta mil quetzales (Q.50,000.00), y si bien es cierto que Servicios en Madera, Sociedad Annima fue la entidad que realiz el pago lo hizo amparada en el artculo 37 del cdigo tributario que regula el pago por tercero as: el pago de la deuda tributaria puede ser realizado por un tercero, tenga o no relacin directa con el mismo, ya sea consitindolo expresa o tcitamente el contribuyente o responsable. Este artculo que es el que faculta para tomar dicha actitud. Tomando en cuenta la facilidad que la Administracin Tributaria tiene de acuerdo al contenido del artculo referido, debe hacerse notar, adems que el auditor actuante, no hizo uso de este recurso, el cual pudo haberle facilitado la informacin por parte de la Aduana de Santo Toms de Castilla, del hecho de haber recibido los pagos que ahora son sujetos de ajuste y que el auditor dice no pudo verificar. La otra opcin que pudo tener y que es la que se trata de demostrar, es que el Contribuyente Impregnadores de Madera de Guatemala, Sociedad Annima, en su contabilidad, no hizo el registro de la compra de materias primas por no ser de su propiedad y que tampoco le son tiles en el giro de su negocio y en cambio, si registr una deuda a su favor, en contra de la entidad Servicios en Madera, Sociedad Annima, por los pagos de IVA que hizo por cuenta de sta y el pago del Impuesto al Valor Agregado (IVA) de dichas importaciones y se puede comprobar adems que el doce por ciento (12%) correspondiente al Impuesto al Valor Agregado fue pagado e ingresado a las arcas del estado, lo que se puede

constatar en cada una de las declaraciones de mercancas correspondientes a cada importacin. Por lo tanto al querer obligar a mi representada a que pague nuevamente el Impuesto del Valor Agregado generado por la importacin de un producto, estara originando una doble tributacin interna, ya que como se los he demostrado el impuesto al valor agregado si fue pagado y de esa cuenta existen plizas de importacin que amparan dicho pago. XIV. Que en todo caso encuadrara una infraccin a un deber formal como lo precepta el artculo 94 del Cdigo Tributario decreto 6-91 al expresar: Infracciones a los deberes formales. Sanciones. Constituyen estas

infracciones, todas las acciones u omisiones que impliquen el incumplimiento de los deberes formales, conforme a lo previsto en este cdigo y en otras leyes tributarias. .. FUNDAMENTO DE DERECHO: El artculo 161 del Cdigo Tributario rige: Procedencia del recurso y plazo de interposicin. Contra las resoluciones del recurso de revocatoria y de reposicin dictadas por la administracin tributaria y el ministerio de finanzas pblicas, proceder el recurso contencioso administrativo, el cual se interpondr ante la sala que corresponda del tribunal de lo contencioso administrativo integrada con magistrados especializados en materia tributaria preferentemente. El plazo para interponer el recurso contencioso administrativo ser de treinta das (30) hbiles, contados a partir del da hbil siguiente a la fecha en que se hizo la ltima notificacin de la resolucin del recurso de revocatoria o de reposicin, en su caso. El artculo 18 de la Ley de lo Contencioso Administrativo precepta:

NATURALEZA. El proceso contencioso administrativo ser de nica instancia y

su planteamiento carecer de efectos suspensivos, salvo para casos concretos excepcionales en que el tribunal decida lo contrario, en la misma resolucin que admita para su trmite la demanda, siempre que lo considere indispensable y que de no hacerlo se causen daos irreparables a las partes. El artculo 118 de la Constitucin Poltica de la Repblica establece: Principios del Rgimen Econmico y Social. El rgimen econmico y social de la Repblica de Guatemala se funda en principios de justicia social. El Artculo 221 del mismo cuerpo legal expresa: Tribunal de lo Contencioso Administrativo expresa: Su funcin es de contralor de la juricidad de la Administracin Pblica y tiene atribuciones para conocer en caso de contienda por actos o resoluciones de la administracin y de las entidades descentralizadas y autnomas del Estado, as como en los casos de controversias derivadas de contratos y concesiones administrativas. El Artculo 243 de la misma normativa dicta: Principio de Capacidad de pago. El sistema tributario debe ser justo y equitativo. Para el efecto las leyes tributarias sern estructuradas conforme al principio de capacidad de pago. Se prohben los tributos confiscatorios y la

doble o mltiple tributacin interna. Hay doble o mltiple tributacin, cuando un mismo hecho generador atribuible al mismo sujeto pasivo, es gravado dos o ms veces, por uno o ms sujetos con poder tributario y por el mismo evento o perodo de imposicin. El Artculo 16 del Decreto 27-92 Ley del Impuesto Al Valor Procede el derecho al

Agregado establece: Procedencia del crdito fiscal.

crdito fiscal por la importacin o adquisicin de bienes y la utilizacin de servicios, que se apliquen a actos gravados o a operaciones afectas por esta leyPara

establecer qu bienes o servicios se consideran vinculados con el proceso de produccin o de comercializacin de bienes y servicios del contribuyente, la Administracin Tributaria aplicar los siguientes criterios: a) Que los bienes o

servicios formen parte de los productos o de las actividades necesarias para su comercializacin nacional o internacional. b) Que los bienes o servicios se incorporen al servicio o a las actividades necesarias para su prestacin dentro o fuera del pas. PETICIN 1. Que se admita para su trmite el presente memorial y se agregue a sus antecedentes. 2. Que se tengan por cumplidos los previos requeridos y que oportunamente al resolver se admita para su trmite la demanda planteada. 3. Que se tenga como correcto EL NMERO DE REGISTRO DE AUXILIARES DE COMERCIO QUE ES EL: TRESCIENTOS DIECISIS MIL DOSCIENTOS OCHENTA Y CUATRO (316284), FOLIO TRESCIENTOS CATORCE (314) DEL LIBRO DOSCIENTOS CUARENTA Y TRES (243) DE AUXILIARES DE COMERCIO. 4. Que se tenga por ampliados los hechos que sustentan la demanda planteada, as como el fundamento de derecho respectivo CITA DE LEYES: 12,28, 204.239 literal a) de la Constitucin Poltica de la Repblica; 1,2,3,5,9,10,14,20,21,22 y 26 del Cdigo tributario 20 94 numeral 2 de la Ley Disposiciones Legales para el Fortalecimiento de la Administracin Tributaria; 16, 18 de la Ley del Impuesto al Valor Agregado y sus reformas 1380, 1386 Cdigo Civil, 1 Cdigo de Comercio, Ley del Impuesto al Valor Agregado, 24 26 del Acuerdo 2-98 del directorio de la Superintendencia de Administracin Tributaria; 141 al 143 de la Ley del Organismo Judicial, 50, 61 al 67 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. 1, 19, 20, 22, 26, 28, 29, 31, 32, 33, 36, 43 y 48 del Decreto Nmero 119-96 de la Ley De lo Contencioso Administrativo Artculo 142 del cdigo tributario Artculo 174.

Acompao original y cinco copias de este memorial. GUATEMALA, 21 de octubre del 2011. A ruego del presentado quien de momento no puede firmar y en su auxilio: