OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes

Memoriais

1. Procedimento dos Memoriais. Diante das modificaes introduzidas pela lei 11.719\2008 e objetivando dotar de maior celeridade o procedimento comum de rito ordinrio, o Cdigo de Processo Penal, no seu art. 403, estabelece que na regra geral, as alegaes finais da acusao e da defesa sero orais. Ou seja, encerrada a instruo, o procedimento para alegaes finais orais ser o seguinte:

1) A acusao tem 20 minutos, por acusado, podendo esse tempo ser prorrogvel por mais 10 minutos para oferecer alegaes finais orais, tendo o assistente de acusao, caso exista, 10 minutos, para oferecer essas alegaes finais (Art. 403, caput e 2o, do CPP). A legislao processual penal no prev a possibilidade de prorrogao do tempo do assistente de acusao. 2) A defesa tem 20 minutos, tambm por acusado, podendo ser prorrogvel por mais 10 minutos para oferecer alegaes finais orais. No caso de ter existido manifestao do assistente de acusao, a defesa ter mais 10 minutos para suas alegaes finais orais (Art. 403, caput e 2o, do CPP). OBS: Havendo mais de um acusado, o tempo ser computado individualmente, nos exatos termos do Art. 403, 1o, do CPP. Ou seja, em havendo, por exemplo, dois acusados, cada um dos acusados ter o prazo de defesa de 20 minutos podendo ser prorrogvel por mais 10 minutos para as alegaes finais orais.

A exceo passou a ser o cabimento das alegaes finais por escrito, tambm chamadas de memoriais, tendo em vista que ela somente poder ser apresentada de forma escrita quando o juiz entender que o caso complexo ou possui um grande nmero de acusados ou h pedido de diligncia de uma das partes cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo criminal.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Neste caso, o juiz poder conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao dos memoriais. Alm disso, o juiz ter o prazo de 10 (dez) dias para proferir a sentena, como bem elucida o Art. 403, 3 e Art. 404, pargrafo nico, do CPP. Vale ressaltar que o juiz NO est obrigado a conceder a apresentao dos memoriais, cabendo ao magistrado, em ocorrendo as situaes acima apresentadas, decidir se conceder ou no a apresentao dos memoriais. Ou seja, os memoriais so uma determinao do juiz, a parte no escolhe se as alegaes finais sero na forma escrita ou oral, o juiz que determina se ser cabvel ou no as alegaes finais na forma escrita, cabendo a parte to somente requerer. A apresentao dos memoriais ser SEMPRE ao final da instruo probatria. Por esta razo, dificilmente possvel errar uma pea de memoriais, tendo em vista que a questo prtica mencionar que houve o trmino da instruo probatria, com a apresentao de memoriais por parte da acusao, sendo a defesa intimada para apresentar a pea processual cabvel, que s poder ser as alegaes finais na forma escrita. Vale lembrar que no rito comum ordinrio existe previso legal expressa de cabimento de memoriais no Art. 403, 3 do CPP. J em relao ao rito sumrio,

sumarssimo (Juizados Especiais) ou do Tribunal do Jri NO existe previso legal expressa de cabimento dos memoriais. Todavia, entende a doutrina e a jurisprudncia ser este procedimento perfeitamente cabvel, somente o que vai mudar a indicao da autoridade competente, devendo os memoriais serem fundamentados tambm no Art. 403, pargrafo 3 do CPP por analogia. A abertura dos prazos dos memoriais SUCESSIVO, ou seja, primeiro h a apresentao dos memoriais de acusao, depois que haver os memoriais por parte da defesa, lembrando que o prazo de apresentao dos memoriais de 5 dias. O que se pede nos memoriais como pedido principal a absolvio, com fundamento no art. 386 do Cdigo de Processo Penal, existindo apenas uma diferenciao no rito do Tribunal do Jri que ser abordada no prximo tpico. Porm, sempre se deve fazer pedidos subsidirios, como de aplicao da pena mnima prevista em lei, ou pela aplicao de atenuante, se for o caso.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes O endereamento dos memoriais bastante simples, tendo em vista que ele sempre ser endereado para o juiz que determina o feito, que, muito provavelmente, ser indicado na pea prtico-profissional. Por fim, um detalhe de suma importncia nos memoriais o de que no se faz o pedido de arrolamento de testemunhas, pois j houve a instruo probatria e este foi o momento oportuno para fazer tal pedido de arrolamento.

DICAS !

As partes devem fazer a fundamentao de mrito mais completa possvel nos memoriais, pois esta ser a ltima oportunidade de convencer o magistrado sobre seu pleito. Se o prazo para os memoriais for para a Defensoria Pblica os prazos so contados em dobro, e o prazo ser de 10 dias. Ministrio Pblico e advogado do ru tem sempre o prazo de 5 dias, j o defensor pblico ter o prazo de 10 dias. Vale ressaltar que o defensor nomeado (dativo) o prazo equipara-se ao de defensor e neste caso tambm ter o prazo de 10 dias para apresentar memoriais escritos.

Diferenciaes quanto aos pedidos nos memoriais do rito comum ou sumrio e do Tribunal do Jri. Do ponto de vista prtico existe a seguinte diferenciao de pedidos nos memorais escritos a depender do rito:

a) Memoriais no rito comum ordinrio e sumrio.

Ser pedida a absolvio com base no Art. 386 do CPP. Como existe uma grande dificuldade dos alunos de enquadrar o caso concreto nas hipteses deste artigo, vale transcrev-lo com as devidas observaes:

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I - estar provada a inexistncia do fato; Neste caso, no decorrer da instruo criminal, prova-se que o fato imputado NO ocorreu. Ex. Esto acusando o ru do cometimento de leso corporal gravssima, mas a vtima aparece na instruo de julgamento sem nenhum sinal de leso. Ex. Ru acusado de furtar relgio da vtima, na instruo criminal a prpria vtima aparece com o suposto relgio subtrado. Ex. Sujeito est sendo acusado de cometer extorso mediante sequestro, mas, no curso da instruo probatria, aparece a vtima, com boa sade, alegando que na verdade tinha viajado. II - no haver prova da existncia do fato; Neste caso, o Ministrio Pblico no tem elementos de materialidade para provar que o fato existiu. No se consegue provar se o fato ocorreu ou no. Ex. A vtima afirma que foi furtada pelo ru. Mas, no decorrer do processo, a acusao NO consegue provar que houve efetivamente um furto. III - no constituir o fato infrao penal; Ocorre quando o fato atpico, no sendo previsto como crime pela legislao ptria. Ou seja, no existe um tipo penal para a conduta narrada nos autos. At pode ter ocorrido o fato, entretanto, ele no constitui crime. Ex. Ocorrncia de induzimento ao suicdio em que resultam apenas leses leves, neste caso a conduta atpica, j que s existe crime se, ao menos, resultar em leso corporal de natureza grave. IV estar provado que o ru no concorreu para a infrao penal; Neste caso, no decorrer da instruo criminal, fica claro que houve o crime, mas est provado que o acusado NO concorreu para o cometimento do delito, ou seja, resta provado que o ru no foi autor ou partcipe do crime.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Ex. O ru foi acusado de praticar o crime de leso corporal praticado no dia 12/01/2010, mas neste mesmo dia o ru no estava no local do crime, estava viajando, sendo acostadas aos autos a passagem e a hospedagem em nome do ru. V no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal; No decorrer da instruo criminal fica reconhecido que o crime ocorreu, mas neste caso a acusao NO consegue demonstrar que o ru cometeu o crime como autor ou partcipe. Ou seja, a acusao no consegue provar de forma inequvoca o vinculo do ru com o fato criminoso. VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) Se tiver tratando de qualquer circunstncia que exclui o crime ou isenta de pena ser este o inciso a ser embasado. Neste caso o prprio inciso traz as hipteses de excluso do crime ou de iseno de pena, que so as seguintes: Erro de Tipo (Art. 20 do CP) exclui o crime. Descriminante putativa por Erro de tipo (Art. 20, 1, do CP) isenta de pena. Erro de proibio (Art. 21 do CP) isenta de pena. Coao irresistvel e obedincia hierrquica (Art. 22 do CP) isenta de pena. Excludentes da ilicitude do fato (Art. 23 do CP) - exclui o crime. Inimputabilidade (Art. 26 do CP) - isenta de pena Embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, quando o sujeito era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (Art. 28, 1, do CP) - iseno de pena. VII no existir prova suficiente para a condenao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Esta uma manifestao do in dbio pro ru. No caso, a acusao no consegue demonstrar peremptoriamente que o ru cometeu crime. Esta hiptese tem uma natureza eminentemente residual.

b) Memoriais no Rito do Tribunal do Jri.

Neste caso, possvel fazer os seguintes pedidos:

1) Absolvio Sumria - Art. 415 do CPP.

As hipteses de absolvio sumria no rito do tribunal do jri esto previstas no Art. 415 CPP e esta absolvio sumria finda a instruo probatria e vai ser pedida em MEMORIAIS. Cuidado que a absolvio sumria do Art. 415 do CPP difere da absolvio sumria prevista no Art. 397 do CPP que tambm aplicada no rito do tribunal do jri de forma analgica, mas para a resposta acusao. Vale lembrar o teor do Art. 415 do CPP e as suas hipteses de ocorrncia com as devidas observaes: Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: I provada a inexistncia do fato; Neste caso fica provado que o fato NO existiu. Ex. Sujeito acusado de homicdio, mas no decorrer do processo a suposta vtima aparece viva. II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; Admite-se que houve o fato, restando este provado, mas provou-se que o ru NO foi nem autor nem partcipe do fato. Ex. Mataram um sujeito, restando provado este fato. O ru foi acusado de ter matado o sujeito, entretanto, provou-se no curso da instruo criminal que o ru estava em outra cidade na hora do crime. III o fato no constituir infrao penal;

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Demonstra-se que o fato NO crime, no possuindo tipificao legal respectiva. Ex. Sujeito acusado de cometer o crime de suicdio, crime inexistente no ordenamento jurdico, tendo em vista que somente existe o crime de induzimento, instigao ou auxlio ao suicdio. IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Caso fique demonstrado que o ru est amparado por uma causa de excluso de ilicitude ou de culpabilidade ser alegado este inciso. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva. OBS: O caso de inimputabilidade uma exceo, pois neste caso deve ser proferida uma sentena absolutria imprpria, sendo o agente inocentado, mas submetido a uma medida de segurana. Porm, desta exceo, caber outra exceo, no caso de se configurar tese nica de defesa. Neste caso que pode haver a absolvio sumria mesmo no caso de inimputabilidade. Vale ressaltar que pode haver a absolvio sumria com base no inciso IV do Art. 415 do CPP em decorrncia de obedincia hierrquica ou embriaguez involuntria proveniente de caso fortuito ou forca maior, pois estas causas isentam de pena o acusado e conduzem a excluso da culpabilidade. 2) Impronncia - Art. 414 do CPP.

A impronncia ocorrer quando no h certeza quanto a prova da materialidade e os indcios suficientes de autoria. Ela uma sentena que no resolve mrito, sendo chamada de sentena interlocutria e o processo fica em suspenso em face da ausncia destes requisitos. Porm, se aparecer fato novo pode haver o prosseguimento do processo. Vale lembrar o teor do Art. 414 do CPP: Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz,

fundamentadamente, impronunciar o acusado.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova.

OBS: A Pronncia ocorre quando o juiz, ao analisar o caso concreto, verificar que existem provas da materialidade do fato e de indcios suficientes de autoria. Ela tambm chamada de sentena interlocutria, pois ela no pode adentrar no mrito. O juiz simplesmente no poder condenar, ser o tribunal do jri que poder faz-lo. Como a pronncia um pedido exclusivo da acusao dificilmente poder ser pedido em peas prticas da OAB. 3) Desclassificao - Art. 419 do CPP. Ocorre no caso de no ser hiptese de julgamento pelo Tribunal do Jri. No caso o juiz diz que houve o crime, com indcios suficientes de autoria e materialidade, o acusado responsvel pelo crime, mas o crime simplesmente NO da competncia do Tribunal do Jri. Com isso, o juiz desclassifica o crime e remete para o juiz competente, ela chamada de desclassificao prpria. Ex. Ao final da instruo probatria percebe-se que houve o crime de latrocnio e NO de homicdio. A desclassificao NO gera nulidade dos atos anteriores praticados, NO zera o processo, tudo que foi feito ser aproveitado pelo juzo competente. Este que proferir sentena. OBS: Na desclassificao imprpria, o juiz diz que houve o crime, o acusado o autor do delito, mas o problema que o crime NO o que foi imputado ao agente, embora continue sendo de competncia do tribunal do jri. Neste caso deve o juiz adotar o procedimento do Art. 384 do CPP. Este artigo traz o instituto da mutatio libelli, esta ocorre quando o juiz entender que o crime que efetivamente ocorreu diferente do narrado na pea acusatria. Como o ru defende-se dos FATOS apresentados, deve o juiz mandar que o MP proceda ao aditamento da denncia, da pea acusatria. Caso o MP NO proceda ao aditamento o juiz ir adotar o procedimento previsto ao Art. 28 do CPP, remetendo o processo ao Procurador Geral de Justia.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Ex. Mulher acusada do crime de infanticdio, mas no curso da instruo probatria ficou provado atravs de percia que a mulher NO estava em estado puerperal. Logo, ela dever responder pelo crime de homicdio, havendo uma desclassificao imprpria. Pode-se fazer a seguinte diferenciao: Desclassificao prpria o processo SAI da competncia do Jri Desclassificao imprpria - o processo NO sai da competncia do Tribunal do Jri, mas dever adotar o procedimento da mutatio libelli do Art. 384 do CPP. DICA! Deve-se pedir: 1) Absolvio Sumria 2) Subsidiariamente se for o caso Impronncia 3) Subsidiariamente se for o caso Desclassificao.

1. Estrutura dos memoriais. Endereamento. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE _______________________ (Regra Geral) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DE _______________________(Crimes da Competncia da Justia Federal) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE________________________ (Regra geral) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO JUDICIRIA DE _______________________(Crimes da Competncia da Justia Federal) Porm, se a comarca for a CAPITAL do Estado coloque: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE _______________________ CAPITAL DO ESTADO DE__________________

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Processo nmero: Coloque 4 dedos ou 3 dedos de espaamento. Qualificao. (Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Nome, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ) _____________, por seu advogado e bastante procurador que a esta subscreve, muito respeitosamente presena de Vossa

conforme procurao em anexo, vem,

Excelncia, com fundamento no Art. 403, pargrafo 3 do Cdigo de Processo Penal (no colocar abreviatura) apresentar (sem saltar linhas) MEMORIAIS pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. (Pula-se uma linha) 1. Dos Fatos. Deve-se escrever colado na margem (daqui para frente sem saltar linha). O candidato deve externar os fatos de forma sucinta. No copie igual os fatos, se a questo deu 20 linhas para os fato deve-se usar menos linhas, umas 15, por exemplo. Deve-se fazer uma sntese, trazer os fatos de forma resumida. Os perodos devem ser sempre curtos, 5 ou 6 linhas. 2. Das Preliminares Como j foi explicado existe uma sequncia a ser seguida. Abra os artigos na seguinte seqncia: 1) Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade. 2) Art. 109 CP Prescrio 3) Art. 564 CPP Nulidades 4) Art. 23 CP Causas de excluso de ilicitude. 5) Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia rejeio liminar da pea acusatria.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes OBS: Com j foi dito, as preliminares so apenas mencionadas, no mrito e que se poder aprofundar alguma tese das preliminares, como no caso da preliminar de excluso da ilicitude. 3. Do Mrito Deve-se alegar o que mais salta aos olhos, devendo demonstrar conhecimento. Se nas preliminares citou-se o instituto jurdico, por exemplo, da legitima defesa, deve discorrer sobre os requisitos da legitima defesa. Deve-se discorrer sobre os institutos demonstrando os requisitos do instituto. No se deve discorrer sobre temas controversos, deve-se falar o que todo mundo sabe. Use ideias fceis, simples e que todos conhecem. Lembre-se tambm que toda vez que se mencionar uma preliminar, deve-se falar no mrito sobre ela em um pargrafo. OBS: Ao elaborar sua tese de defesa tente sempre demonstrar a necessidade de absolvio do ru.

4. Dos Pedidos Pedido de Absolvio

No pedido de memoriais a regra o de absolvio, no caso do rito comum ordinrio, sumrio ou sumarssimo pede-se a absolvio com base no Art. 386 do CPP. J nos casos do rito do tribunal do jri pede-se a absolvio sumria com base no Art. 415 do CPP. Pedidos Secundrios. Deve-se atentar para a possibilidade de alegao dos pedidos secundrios, nestes no precisa discutir o mrito, eles devem ser escalonados. Podendo haver, por exemplo, os seguintes pedidos subsidirios: Desclassificao do Crime; Afastamento de qualificadora; Reconhecimento da atenuao da pena; Reconhecimento de causa de diminuio de pena no momento;

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Se o juiz entender pela condenao que seja aplicada a pena mnima ou que seja aplicada pena restritiva de direito. Aps terminar os pedidos pula 1 linha e coloque: Nestes termos, (no canto da pgina) Pede deferimento. (em outra linha sem saltar) Aps salte 2 ou trs linhas, v para o meio da pagina e coloque Comarca, data (Centralizado) Advogado, OAB

OBS: NO h a apresentao de rol de testemunhas nos memoriais tendo em vista que elas j foram devidamente arroladas no momento oportuno, qual seja, a resposta acusao.

2. Caso Prtico resolvido. Caio um renomado mdico e estava de planto no hospital do Municpio Alfa, onde trabalha h mais de 10 anos. Por volta das 22h00min, um paciente deu entrada no hospital em virtude de um acidente automobilstico, estando em estado grave. O paciente Mvio, que descendente de indgenas, atendido pelo mdico Caio, foi quando ento que este percebeu que o paciente era a pessoa que estuprou sua filha e que estava foragido h anos, nunca tendo sido punido pela justia. Caio, com a inteno de matar, resolveu ento colocar uma substncia anticoagulante no frasco de soro que alimenta Mvio, vindo o paciente a morrer. Diante dos fatos acima narrados, uma enfermeira tomou conhecimento da conduta de Caio e informou o ocorrido autoridade policial, esta encaminhou o caso Polcia Federal, tendo em vista que a vtima era descendente de indgena, ocorrendo a instaurao de um inqurito policial. O promotor de justia competente denunciou Caio pelo crime de homicdio qualificado pelo emprego de veneno, Art. 121, 2, II, do Cdigo Penal, tendo o Juiz Federal da 5 Vara do Tribunal do Jri do Municpio Alfa recebido a denncia e mandado

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes citar o ru para apresentar defesa. Caio apresentou defesa por meio de advogado constitudo. J em sede de instruo criminal, os peritos esclareceram que a vtima j estava morta quando o ru veio a ministrar uma substncia anticoagulante no soro que a alimentava, tendo em vista que, conforme laudo pericial, a vtima morreu s 22h05min, e a substncia anticoagulante s foi ministrada s 22h30min. Na fase processual prevista no art. 402 do Cdigo de Processo Penal, as partes nada requereram. Em manifestao escrita, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao do ru nos exatos termos da denncia, tendo Caio, ento, constitudo advogado, o qual foi intimado, em 30/01/2012, segunda-feira, para apresentao da pea processual cabvel.

Voc, na condio de advogado (a) de Caio, intimado (a). Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, apresentando as razes e sustentando as teses jurdicas pertinentes. Date a pea no ltimo dia do protocolo.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 5 VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SEO JUDICIRIA DO MUNICPIO ALFA Processo nmero:

Caio, j qualificado nos autos do processo s folhas (

), por seu advogado e muito

bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem,

respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, com fundamento no Art. 403, pargrafo 3 do Cdigo de Processo Penal apresentar MEMORIAIS pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes 1. Dos Fatos. O ru foi denunciado perante o Juiz Federal da 5 Vara do Tribunal do Jri do Municpio Alfa porque teria supostamente cometido o crime de homicdio qualificado pelo emprego de veneno, Art. 121, 2, II, do Cdigo Penal. Consta dos autos que o ru estava de planto no hospital do Municpio Alfa, onde trabalha h mais de 10 anos e, por volta das 22h00minh, um paciente deu entrada no hospital em virtude de um acidente automobilstico, estando em estado grave. Foi quando ento atendeu o paciente Mvio, que descendente de indgenas, e constatou que este ltimo era a pessoa que estuprou sua filha e estava foragido h anos, nunca tendo sido punido pela justia. Neste momento, o ru teria supostamente colocado uma substncia anticoagulante no frasco de soro que alimenta a vtima, vindo esta a morrer. Diante dos fatos narrados foi instaurado inqurito policial pela Polcia Federal em virtude de a vtima ser descendente de indgena. J em sede de instruo criminal os peritos esclareceram de forma clara que a vtima j estava morta quando o ru veio a ministrar uma substncia anticoagulante no soro que a alimentava, tendo em vista que, conforme laudo pericial, a vtima morreu s 22h05min, e a substncia anticoagulante s foi ministrada s 22h30min. 2. Das Preliminares. Preliminarmente cumpre esclarecer a existncia manifesta de nulidade por incompetncia do juzo, nos termos do Art. 564, I, do Cdigo de Processo Penal. 3. Do Mrito. No mrito, a absolvio se impe, pois os fatos deixam claro que ocorreu um crime impossvel, nos termos do Art. 17 do Cdigo Penal. Como sabido, o crime impossvel pode ocorrer quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, for impossvel a consumao do crime. A ineficcia absoluta do meio de execuo ocorre quando o meio de execuo utilizado pelo agente absolutamente ineficaz para produzir o resultado desejado. Meio tudo aquilo utilizado pelo agente capaz de ajud-lo a produzir o resultado por ele pretendido. Logo, nesta hiptese, o meio utilizado pelo agente no possui a mnima aptido para produzir os

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes efeitos pretendidos pelo agente, ou seja, a prpria essncia ou natureza do meio incapaz de produzir algum resultado, no sendo possvel consumar o crime, e no sendo punida a tentativa. Por sua vez, a absoluta impropriedade do objeto ocorre quando o objeto em si do crime possui uma absoluta impropriedade e no apto a sofrer leses. Vale lembrar que objeto tudo aquilo contra o qual se dirige a conduta do agente, a pessoa ou coisa sobre o qual recai a conduta do agente. Nesse caso, por ser o objeto absolutamente imprprio, no se pune a tentativa. Ora douto julgador, no caso em anlise, ocorreu crime impossvel por absoluta impropriedade do objeto, tendo em vista que, os peritos constataram, de forma clara e cabal, que a vtima j estava morta quando o ru veio a ministrar uma substncia anticoagulante no soro que a alimentava. O laudo pericial, constatou, ainda que a vtima morreu s 22h05min e a substncia anticoagulante s foi ministrada s 22h30min. Desta forma, percebe-se que impossvel haver a consumao do suposto crime de homicdio qualificado pelo emprego de veneno atribudo ao ru, pois a pessoa sobre o qual recai o crime no poderia sofrer nenhuma leso, sendo um tpico caso de crime impossvel. Por estas razes, a absolvio sumria se impe ao ru, pois o fato praticado por este no constitui crime, nos termos do Art. 415, III, do Cdigo de Processo Penal. Apenas por cautela, cumpre esclarecer, ainda, a existncia manifesta de nulidade por incompetncia do juzo, nos termos do Art. 564, I, do Cdigo de Processo Penal. No caso em concreto, no h que se falar em competncia da justia federal, pois NO todo crime contra indgena que da alada desta justia, apenas os crimes que ofendam interesses coletivos ou difusos dos ndios que so da competncia da justia federal, nos termos do Art. 109, XI, da Constituio Federal. No caso em anlise, o ru apenas um descendente de indgena, havendo apenas interesse individual envolvido, razo pela qual a competncia ser da justia estadual, sendo este entendimento seguido pelo Superior Tribunal de Justia na Smula 140 deste tribunal superior. 4. Dos Pedidos.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Diante de todo exposto, requer-se a Vossa Excelncia a absolvio sumria do ru, com fundamento no Art. 415, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, em virtude de o fato atribudo ao ru no constituir infrao penal. Caso no seja acolhido o pedido acima, requer-se a anulao da instruo probatria em virtude da ocorrncia manifesta de nulidade por incompetncia do juzo, nos termos do Art. 564, I, do Cdigo de Processo Penal. Por fim, cumpre pedir residualmente que, em no sendo acolhidos os pedidos j pleiteados, que seja adotado o procedimento do Art. 384 do Cdigo de Processo Penal e haja a desclassificao para o crime de homicdio privilegiado por relevante valor moral, nos termos do Art. 121, pargrafo 1, do Cdigo Penal, com reduo mxima da pena de agente e aplicao da pena no mnimo legal.

Nestes termos, Pede deferimento.

Municpio Alfa, 06 de fevereiro de 2012. Advogado, OAB

3. Caso prtico proposto.

Tcio e Mvio foram denunciados pelo crime de peculato-furto previsto no Art. 312, 1 do Cdigo Penal. Consta da denncia que Tcio funcionrio pblico municipal e trabalha como segurana na prefeitura do Municpio Delta e, no dia 01.01.1990, por volta das 18h00minh, concorreu para que Mvio, tambm funcionrio da mesma prefeitura, subtrasse o valor de R$ 2.000,00 (dois mil) reais dos cofres pblicos.

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes Em seu depoimento perante a autoridade policial Tcio informou que era apenas amigo de Mvio, negando qualquer tipo de participao no crime praticado por este. O juiz da 1 Vara Criminal do Municpio Delta recebeu a denncia no dia 01.02.2012 e mandou citar os rus para apresentarem defesa, tendo estes a apresentado por meio de defensor pblico nomeado. J em sede de instruo criminal, testemunhas atestaram que Tcio sempre foi um funcionrio exemplar, prestando o seu servio com bastante zelo. O ru Mvio, por sua vez, confirmou que Tcio era apenas um amigo seu e que no teve nenhum envolvimento no crime que praticou. Por fim, o ru Tcio, reiterou sua verso de que no tinha nenhuma participao no crime praticado pelo ru Mvio. Na fase processual prevista no art. 402 do Cdigo de Processo Penal, as partes nada requereram. Em manifestao escrita, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao do ru nos exatos termos da denncia, tendo Tcio, ento, constitudo advogado, o qual foi intimado, para apresentao da pea processual cabvel.

Voc, na condio de advogado(a) de Tcio, intimado(a). Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, apresentando as razes e sustentando as teses jurdicas pertinentes.

Pea Memoriais com fundamento no Art. 403, pargrafo 3, do Cdigo de Processo Penal.

Endereamento EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DO MUNICPIO DELTA.

Tese Preliminarmente alegar a existncia de prescrio da pretenso punitiva nos termos do Art. 107, IV e Art. 109, II do Cdigo Penal, bem como alegar a preliminar de ausncia de justa causa, pois no caso concreto no h prova da materialidade do fato

OAB SEGUNDA FASE VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO OAB SEGU Direito Penal Geovane Moraes nem indcios suficientes de autoria, o que acarretaria a rejeio liminar, nos termos do art. 395, III do Cdigo de Processo Penal. No mrito alegar a tese de negativa de autoria, uma vez que no h prova da materialidade do fato nem indcios suficientes de autoria em relao ao acusado Tcio, devendo este ser absolvido, nos termos do Art. 386, II e IV do Cdigo de Processo Penal. Pedido absolvio em virtude de no haver prova da existncia do fato e no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal, nos termos do Art. 386, II e IV, do Cdigo de Processo Penal. Pedido subsidirio de anulao da instruo probatria e extino do processo em virtude da ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva, nos termos do Art. 107, IV e Art. 109, II do Cdigo Penal. Pedido subsidirio ainda de anulao da instruo probatria tambm pela falta de justa causa, ocasio em que o MM juiz no deveria sequer ter recebido a denncia. Pedidos subsidirios de aplicao da pena no mnimo legal e substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito, nos termos do Art. 44 do Cdigo Penal.