Manual Del Inspector de Trabajo

MANUAL DEL INSPECTOR DE TRABAJO
Colombia. Ministerio de Proteccin Social. Viceministerio de Relaciones Laborales, Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva. Bogot D.C. Editorial Cargraphics S. A. 2005. 474 pginas. Contiene: 1-Constitucin Poltica. 2- Inspeccin y Vigilancia. 3- Funciones. 4-Derecho Laboral Individual. 5-Derecho Laboral Colectivo. 6- Sistema General de Seguridad Social 7- Actas y Formatos. ISBN: 97494-8 MANUAL DEL INSPECTOR Editorial: Cargraphics S. A. Direccin: Avenida El Dorado No. 90 10 Telfono 4104977 Bogot, D.C. Diseo de cubierta e interiores: Patricia Baracaldo O. Liliana Baracaldo O.
Edicin: 2005
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DIEGO PALACIO BETANCOURT Ministro de la Proteccin Social
JORGE LEN SNCHEZ MESA Viceministro de Relaciones Laborales
RAMIRO GUERRERO CARVAJAL Viceministro Tcnico
EDUARDO ALVARADO SANTANDER Viceministro de Salud y Bienestar
LUIS MANUEL NEIRA NUEZ Secretario General LUZ STELLA VEIRA DE SILVA Jefe Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de trabajo
ELINOR DEL C. HERAZO MARZOLA Coordinadora Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva
REDACCIN TCNICA Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva Elinor del Carmen Herazo Marzola Maura Victoria Otero Jimnez Manuel Antonio Gaitn Mahecha
MANUAL DEL INSPECTOR DE TRABAJO _____________________________________________________________________________________
CONTENIDO TTULO PRIMERO CONSTITUCIN POLTICA ESTADO SOCIAL DE DERECHO Antecedentes Caractersticas DEBERES, PRINCIPIOS Y DERECHOS CONSTITUCIONALES Deberes Constitucionales Principios Constitucionales Principio de la dignidad La dignidad humana La libertad Principio de la solidaridad Principio de igualdad de oportunidades para el trabajador Principio de la irrenunciabilidad de beneficios mnimos laborales Principio de favorabilidad Principio de la primaca de la realidad Principio de estabilidad en el empleo Principio del debido proceso en la actuacin administrativa Derechos Constitucionales Fundamentales Derecho al trabajo Como libre desarrollo de la personalidad Como obligacin social Derecho de los nios Derechos de la mujer Derecho de asociacin Derecho a la negociacin colectiva para regular las relaciones laborales Derecho a la huelga SEGURIDAD SOCIAL Naturaleza jurdica Seguridad social a trabajadores campesinos Servicio de salud
TTULO SEGUNDO EL ESQUEMA DE INSPECCIN Y VIGILANCIA MINISTERIO DE LA PROTECCIN SOCIAL Definicin Origen Facultades extraordinarias Misin Visin Objetivos SISTEMA DE LA PROTECCIN SOCIAL Nocin Fondo de la Proteccin Social Financiacin del Fondo de Proteccin Social ESTRUCTURA ORGNICA Integracin del sector administrativo de la proteccin social Organigrama Entidades adscritas y vinculadas Direcciones Territoriales Estructura de una Direccin Territorial PRINCIPALES FUNCIONES DEL MINISTERIO RESPECTO A LA INSPECCIN Y VIGILANCIA
EL ESQUEMA DE INSPECCIN Y VIGILANCIA Principales caractersticas Importancia Misin Disposiciones que se deben vigilar Funciones genricas El control Facilitar informacin tcnica y asesorar a empleadores y trabajadores Poner en conocimiento de la autoridad competente las deficiencias o los abusos que no estn especficamente cubiertos por las disposiciones legales Facultades del Ministerio como Polica de Trabajo
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Facultad Preventiva Facultad Coercitiva Atribuciones y facultades del Ministerio desde el punto de vista jurisprudencial Inspectores de Trabajo Calidades que deben tener Eficiencia Celeridad Economa Unidad de criterio Decisiones que son competencia exclusiva de los Jueces Laborales Medios jurdicos indispensables para el Inspector Los Tratados Internacionales Convenio No.81, relativo a la inspeccin del trabajo en la industria y el comercio, 1947 Convenio No.129, relativo a la inspeccin del trabajo en la agricultura, 1969 La Constitucin Poltica La Ley Otras disposiciones legales TTULO TERCERO LA INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA INTRODUCCIN La actuacin laboral administrativa El objeto de las actuaciones laborales administrativas PROCEDIMIENTO Investigativa Inicio La querella No requiere de apoderado Requisitos para presentar una querella escrita Procedimiento para una querella que no rene los requisitos Pasos a seguir cuando quien recibe la querella no es competente Facultad administrativa oficiosa
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El expediente Formacin Auto de avquese Probatoria Prctica de pruebas Fundamento constitucional para la prctica de pruebas Fundamento normativo de los Convenios Internacionales para practicar pruebas Fundamento del CCA para la prctica de pruebas Medios de prueba Justificacin legal por va de analoga La prueba documental Los indicios Clase de indicios Requisitos para su existencia La prueba pericial La prueba testimonial Decisoria Adopcin de la decisin El acto administrativo Definicin Como manifestacin de poder Contenido Trmino para resolver Defectuoso Inexistente Firmeza La va gubernativa Definicin de los recursos Clase de recursos De reposicin De apelacin De queja Oportunidad y presentacin de los recursos Requisitos de los recursos Desistimiento de los recursos Efectos de los recursos Pruebas durante el estudio de los recursos Revocatoria directa
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Causales de revocacin Competencia para revocar Oportunidad y procedencia TTULO CUARTO LA COMPETENCIA INTRODUCCIN PRINCIPIOS CONSULTA VERBAL Introduccin Justificacin legal Importancia Finalidad Aspectos generales Cualidades del consultor Deberes del funcionario que atiende la consulta Finalizacin, posibles formas CONCILIACIN ADMINISTRATIVA Definicin Inicio Condiciones que debe tener el conciliador La audiencia Razones para su aplazamiento Identificacin de las partes Explicacin de la diligencia Obligaciones del funcionario conciliador Culminacin de la audiencia El acta Derecho cierto e indiscutible Derecho incierto y discutible Efectos Una perspectiva de la conciliacin Tcnicas para el manejo de las audiencias
FUNCIONES DEL INSPECTOR DE TRABAJO. RESOLUCIN 951 DE 2003 Artculo 12.- Los Inspectores de Trabajo y Seguridad Social de las ciudades sedes de las Direcciones Territoriales en donde existen Grupos Internos de Trabajo y de las ciudades sede de las Oficinas Especiales de Trabajo Artculo 13.- Los Inspectores de Trabajo y Seguridad Social de los municipios diferentes a las sedes de las Direcciones Territoriales y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo Resolucin 4674 del 24 de diciembre de 2004. TTULO QUINTO DERECHO LABORAL INDIVIDUAL CONTRATO DE TRABAJO
Elementos Artculo 1, numeral 1, literal b de la Ley 50 de 1990 Prevalencia de los Derechos Humanos en el Derecho Laboral Procedencia Contenido Duracin A trmino fijo Forma y tiempo Preaviso A trmino indefinido Forma y tiempo Perodo de prueba Contrato de aprendizaje Nocin Formalidades Edad mnima Duracin Sostenimiento mensual Afiliacin al Sistema General de Seguridad Social Nmero de aprendices por empresa Seleccin de aprendices Modalidades del contrato de aprendizaje Prcticas o programas que no constituyen contratos de aprendizaje
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Fondo Emprender Aspectos reglamentados del contrato de trabajo Suspensin del contrato de trabajo Causales Efectos jurdicos Terminacin del contrato de trabajo Terminacin por justa causa Por parte del Empleador Por parte del Trabajador Terminacin unilateral sin justa causa Indemnizacin por terminacin del contrato de trabajo a trmino fijo Indemnizacin por terminacin del contrato de trabajo a trmino indefinido Indemnizacin por falta de pago Deber de los empleadores a la terminacin del contrato de trabajo En cuanto los aportes a la Seguridad Social Integral y los Parafiscales Consideraciones generales sobre el contrato de trabajo
JORNADA DE TRABAJO Duracin Dedicacin exclusiva en determinadas actividades Jornada laboral flexible, artculo 51 de la ley 789 de 2002 Trabajo suplementario o de horas extras Liquidacin del tiempo suplementario o de horas extras Trabajo en dominical y festivo y su remuneracin SALARIO Definicin Perodos de pago Forma y libertad de estipulacin Elementos integrantes Factores que constituyen salario Pagos que no constituyen salario En especie Integral Mnimo legal Viticos
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Salario variable y salario fijo que vara Diferencias Autorizacin para afectar el Salario Mnimo o la parte inembargable PRESTACIONES SOCIALES Y OTROS PAGOS Definicin A cargo del empleador Prestaciones Sociales Prima de Servicios Definicin y derecho En los contratos de trabajo a trmino fijo inferiores a un ao A los trabajadores de inmuebles de propiedad horizontal Correspondiente a semestres anteriores Salario base para su liquidacin Calzado y Vestido de labor Fechas de entrega Prdida de la dotacin Auxilio de Cesanta Empleadores excluidos Prohibicin de pagos parciales Excepcin para el pago total con contrato vigente Salario base para su liquidacin Aplicacin del Rgimen de Cesantas que trata la Ley 50 de 1990 Trabajadores sometidos al Rgimen de Cesantas tradicional Trabajadores que se acogen al nuevo Rgimen de Cesantas Retiro de sumas abonadas a la Administradora de Fondos de Cesantas Pago parcial para vivienda, en el rgimen tradicional y en el nuevo Pago parcial para estudios superiores Competentes para autorizar el pago parcial Otros pagos Intereses sobre las cesantas Indemnizacin por no pagar en enero Vacaciones
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Epoca de vacaciones Interrupcin del disfrute por enfermedad Compensacin en dinero Suspensin por licencia de maternidad o descanso remunerado en poca del parto En los contratos a trmino fijo inferiores a un ao Competentes para autorizar el pago en dinero Auxilio de Transporte Factor salarial A cargo de la EPS Econmicas y asistenciales Enfermedad General Proteccin a la Maternidad Descanso remunerado en la poca de parto A cargo de la ARP Econmicas y asistenciales Accidente de Trabajo Enfermedad Profesional A cargo de la AFP Econmicas Pensiones de Invalidez, Vejez y Sobrevivientes Este tema se desarrolla en el aparte correspondiente a Pensiones Pensin de Vejez Este tema se desarrolla en el aparte correspondiente a Pensiones Pensin de Sobrevivientes Este tema se desarrolla en el aparte correspondiente a Pensiones A cargo de la Caja de Compensacin Familiar Econmicas y sociales Subsidio Familiar
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Nocin Afiliacin Requisitos para que el trabajador tenga este derecho Coexistencia de contratos En dinero en situaciones especiales de la relacin laboral Personas por las cuales el trabajador recibe el subsidio Cuota monetaria Cuota monetaria especial Aportes voluntarios a las Cajas de Compensacin Familiar Derecho especial de los trabajadores para seleccionar la Caja de Compensacin Servicios Sociales Fomento al Empleo Proteccin al Desempleo Promocin del Empleo TTULO SEXTO DERECHO LABORAL COLECTIVO DERECHO DE ASOCIACIN Afiliacin a varios Sindicatos Violacin al Derecho de Asociacin Fuero sindical Convencional Legal De fundadores De adherentes De directivos De comisin estatutaria de reclamos De servidores pblicos Circunstancial SINDICATOS Registro sindical Modificacin de Estatutos Fusin Cambio de domicilio Clases De primer grado De segundo grado
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De tercer grado Clasificacin Facultades y funciones Atribuciones exclusivas de la Asamblea Juntas directivas Conflictos colectivos de trabajo Negativa a negociar Negociacin colectiva en el Sector Pblico Etapas del conflicto Arreglo Directo Representantes de los trabajadores Duracin de las conversaciones Asesores del sindicato Declaracin y desarrollo de la huelga Tribunal de arbitramento Recurso de Homologacin, hoy de anulacin Convencin colectiva de trabajo Depsito Denuncia Pactos colectivos
CONTRATO SINDICAL Atribuciones y sanciones CIERRE DE EMPRESAS Y PROTECCIN EN CASOS DE DESPIDOS COLECTIVOS Despido colectivo de trabajadores oficiales TTULO SPTIMO SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL PRINCIPIOS
SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN PENSIONES Rgimen solidario de prima media con prestacin definida Concepto Caractersticas Afiliacin Obligatoria
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Voluntaria De trabajadores independientes Obligacin Cotizacin Base de cotizacin Monto Monto de la cotizacin adicional Pensin de Vejez Requisitos para acceder a ella Reconocimiento sin el cumplimiento de requisitos Monto de la pensin Reconocimiento de la pensin de vejez como justa causa de terminacin del contrato de trabajo o la relacin legal o reglamentaria Pensin de Invalidez por riesgo comn Estado de invalidez Requisitos para acceder a ella Pensin de Sobrevivientes Requisitos para acceder a ella
Rgimen de ahorro individual con solidaridad Concepto Pensin de vejez Requisitos para acceder a ella Pensin de Invalidez por riesgo comn Pensin de Sobrevivientes Requisitos para acceder a ella Beneficiarios Monto Revocatoria de pensiones reconocidas Plazo para el reconocimiento Prestaciones y beneficios adicionales Auxilio funerario Vinculacin laboral del pensionado Modificacin al Rgimen de Transicin Garanta de la pensin mnima de Vejez
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TTULO OCTAVO SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD PRINCIPIOS, FUNDAMENTOS Y CARACTERSTICAS AFILIADOS AL SISTEMA Personas vinculadas Rgimen de beneficios Cobertura familiar Monto y distribucin de la cotizacin Preexistencias ENTIDADES PROMOTORAS DE SALUD EPSDefinicin Funciones Requisitos Tipos INSTITUCIONES PRESTADORAS DE SERVICIOS DE SALUD IPSDefinicin Funciones Requisitos
TTULO NOVENO SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN RIESGOS PROFESIONALES DEFINICIN Reformado por la Ley 776 de 2002 PREEXISTENCIAS
ACCIDENTE DE TRABAJO Excepciones ENFERMEDAD PROFESIONAL
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RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES ASISTENCIALES Y ECONMICAS Trmino para el reconocimiento de las prestaciones econmicas por la ARP Trmino para el reconocimiento de las prestaciones econmicas por los empleadores AFILIACIN En forma obligatoria En forma voluntaria COTIZACIONES Determinacin Base de cotizacin Distribucin de la cotizacin Obligaciones del empleador Obligaciones de los trabajadores Clasificacin de las empresas Derecho a las prestaciones Econmicas por incapacidad Incapacidad temporal Incapacidad permanente parcial Pensin de invalidez Pensin de Sobreviviente Reajuste pensional Devolucin de saldos e indemnizacin sustitutiva Suspensin de las prestaciones econmicas Prescripcin de las prestaciones econmicas Traslado de ARP ASPECTOS IMPORTANTES Regulacin Actividades de alto riesgo Clasificacin Beneficios para quienes desarrollen actividades de alto riesgo Pensin especial de vejez Monto especial de cotizacin Rgimen de transicin Lmite del beneficio Bono pensional
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Auxilio funerario JUNTAS DE CALIFICACIN DE INVALIDEZ Campo de aplicacin Naturaleza jurdica Supervisin, control y vigilancia Conformacin e integracin Jurisdiccin y funciones de la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez Jurisdiccin y funciones de las Juntas Regionales de Calificacin de Invalidez Procedimiento para la primera instancia Competencia Presentacin de la solicitud Requisitos de la solicitud Reparto Contenido del dictamen Notificacin del dictamen Recursos Reposicin Apelacin Procedimiento para la segunda instancia Exmenes complementarios Gastos de traslado, valoracin por especialistas y exmenes complementarios Participacin de otras personas en las audiencias privadas de las Juntas Inasistencia de pacientes Controversia sobre los dictmenes de las Juntas Honorarios de los Miembros de las Juntas Distribucin de los Honorarios Manejo de cuentas Archivo
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PRESENTACIN
La actividad del Inspector de Trabajo, implica el conocimiento integral de la normatividad sobre trabajo, empleo y seguridad social para satisfacer la necesidad de proporcionar asesoramiento tcnico a los trabajadores, empleadores y usuarios del Sistema de la Proteccin Social y garantizar la idnea participacin de la administracin pblica en el cumplimiento de los cometidos estatales. El documento MANUAL DEL INSPECTOR, constituye un compendio de los diferentes temas que se desarrollan en la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo y de sus pronunciamientos para unificar conceptos y criterios. Adems contiene argumentos jurisprudenciales emitidos por las altas cortes que recogen principios, derechos y deberes fundamentales que garantizan una mejor aplicacin de la legislacin.. Este documento servir para la consulta cotidiana del Inspector de Trabajo y de quienes asumen con inters el conocimiento jurdico, en reas relacionadas con el empleo, mercado de trabajo, ciclo vital y seguridad social, en el marco de las competencias asignadas al Ministerio. Los constantes cambios socioeconmicos que afectan a todos los integrantes de una Colombia en crecimiento, movilizan el aparato estatal para la puesta en prctica de mecanismos idneos con respuestas ciertas y oportunas, que garanticen que las disposiciones legales existentes, contentivas de los derechos laborales y de seguridad social, se adecuen de ser necesario o se expidan otras nuevas, para satisfacer las necesidades y los crecientes intereses ciudadanos. La equidad en la prestacin del servicio, el aumento en la cobertura para alcanzar a un mayor nmero de ciudadanos y la atencin prioritaria a sectores vulnerables de la poblacin como los menores, las mujeres en estado de embarazo o cabezas de hogar, los discapacitados, exigen que el Ministerio de la Proteccin Social por delegacin normativa ejerza acciones de inspeccin,
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vigilancia y control en procura de que la normatividad cumpla el objetivo trazado por el Estado. La forma como est organizado este documento facilita al Inspector de Trabajo la resolucin de los asuntos que le planteen; y la unificacin de conceptos y criterios para obtener actuaciones concordantes en las Direcciones Territoriales del pas, mejorar su desarrollo, lograr eficacia, justicia, equidad y autonoma en el ejercicio de las competencias y funciones asignadas. Contiene conceptos actualizados sobre disposiciones legales y reglamentarias; actos administrativos vigentes del Ministerio de la Proteccin Social; decisiones jurisprudenciales y doctrinales, conceptos emitidos por la Oficina Jurdica y de Apoyo Legislativo, circulares, memorados, notas internas y modelos guas relacionados con la gestin de la entidad.
DIEGO PALACIO BETANCOURT Ministro de la Proteccin Social
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PRLOGO
"El sistema de proteccin social se constituye como el conjunto de polticas pblicas orientadas a disminuir la vulnerabilidad y a mejorar la calidad de vida de los colombianos, especialmente de los ms desprotegidos." La propuesta normativa Constitucional que identifica a Colombia como un Estado Social de Derecho organizado sobre la base del respeto a la dignidad humana, en la preeminencia del inters general ha sealado un conjunto de principios y derechos a los que presuntamente debe acceder el grupo social, por eso se encuentra en manos del legislador la responsabilidad de otorgarles un desarrollo progresivo, para lo cual la accin estatal comporta prestaciones de orden econmico y social, que configuran derechos a favor de los habitantes y usuarios del sistema, a cargo del Estado y exigibles al mismo, en cuanto a su calidad de derechos subjetivos, permitiendo reclamar de las autoridades y de los particulares una actividad constitucionalmente sealada y para cuya efectividad precisan el desarrollo legal que enmarc la provisin de la pertinente estructura y organizacin del Ministerio de la Proteccin Social. Asumir el compromiso permanente de mantener la armona en las relaciones socio laborales en las reas de trabajo, empleo y seguridad social, como objetivos fundamentales trazados por el legislador, involucran la participacin institucional en la formulacin, adopcin, direccin, coordinacin, ejecucin, control y seguimiento del sistema de la proteccin social, como mecanismos prcticos y garantes de una eficiente actividad estatal, contributiva de la consolidacin de beneficios traducidos en la existencia de una sociedad pacifica y optimista frente a sus gobernantes. La metodologa aplicada para estructurar las distintas competencias institucionales del Inspector de Trabajo insertas en la sinopsis documental, sirve de bitcora al proceder jurdico que debe adelantar da a da, en la ejecucin de los procedimientos propios de su ejercicio, desarrollando consigo el sentir del legislador en cada una de las situaciones que enfrenta al servicio de los usuarios que en definitiva, son primariamente quienes sustentan la razn de ser del Ministerio de la Proteccin Social y subsecuentemente se hacen partcipes del impulso generador de los procesos socioeconmicos y normativos de una sociedad cambiante.
El Manual del Inspector, hace parte del mbito orientador del cumplimiento de las funciones asignadas a los Inspectores de Trabajo y se constituye en un soporte para sus actividades con sujecin a los principios constitucionales de eficiencia, universalidad y solidaridad, tales principios segn la jurisprudencia constitucional, se relacionan con el cabal desempeo de las entidades pblicas o privadas responsables de la prestacin de los servicios. La Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo a travs del Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva, adhiriendo a las exigencias de los avances jurdicos y con el objetivo primordial de facilitar la actuacin institucional de los Inspectores de Trabajo, se dio a la tarea de corregir, actualizar, fundamentar con pronunciamientos jurisprudenciales, notas internas de procedimiento, unificacin de conceptos y reeditar el presente Manual, para ponerlo a tono con la actualidad jurdica dentro del medio circundante que nos ocupa.
LUZ STELLA VEIRA DE SILVA Jefe de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo
TTULO PRIMERO CONSTITUCIN POLTICA ESTADO SOCIAL DE DERECHO Antecedentes El Estado Social de Derecho se define como aquel que consagra, protege y hace efectivos los derechos de las personas, sus garantas y deberes. La proteccin de los derechos se integra como elemento definitorio del Estado Social de Derecho. No hay Estado de Derecho sin garanta efectiva de los derechos de las personas ni stos pueden realizarse por fuera de l. El respeto a la dignidad humana, al trabajo y a la solidaridad de las personas que integran la nacin le proporcionan conjuntamente un contenido material y no formal. En este sentido, el constituyente encargado de redactar los artculos sobre Prembulo y Principios, en ponencia para primer debate ante la Plenaria de la Asamblea Nacional Constituyente, afirma: "Al respetar la dignidad humana estamos respetando todos los derechos de la persona y otorgamos preeminencia a la libertad y la justicia... Hemos tenido muy en cuenta, adems, el abrumador plebiscito con que todos los proyectos y propuestas (ms de quinientas) proclaman la primaca de los derechos de la persona, as como la proteccin de la familia, institucin bsica de la sociedad". (Alberto Zalamea Costa - Ponencia para primer debate en plenaria sobre Prembulo y Principios G.C. No. 36 p. 28). La consideracin de la persona humana y de su dignidad es el presupuesto y el elemento central del Nuevo Estado Social de Derecho, razn por la cual el sistema constitucional de derechos y garantas - mxima expresin jurdica de la dignidad de la persona humana - contribuye a darle contenido, sentido y fin a esta modalidad histrica de Estado. La persona humana en su manifestacin individual y colectiva es contemplada en la Constitucin como fuente suprema y ltima de toda autoridad y titular de derechos inalienables para cuya proteccin se crea el Estado y se otorgan competencias a sus agentes. En efecto, la soberana reside exclusivamente en
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el pueblo y de l emana el poder pblico, CP, artculo 3; el pueblo lo constituyen las personas en ejercicio de sus derechos polticos. El Estado reconoce la primaca de los derechos inalienables de la persona humana, CP artculo 5. Las autoridades de la Repblica estn instituidas - tal es la razn del Estado - para proteger a todas las personas residentes en Colombia, en su vida, honra y bienes y dems derechos y libertades y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares, CP artculo 2. T-06 de 1992 M. Ponente, Eduardo Cifuentes Muoz, mayo 12 de 1992 Caractersticas De conformidad con el principio consagrado en el Artculo 1 constitucional que define a Colombia como "un Estado Social de Derecho", la mxima organizacin del Estado tiene como fundamento la integracin de la persona humana al entorno social donde vive para que a travs de la coexistencia pacfica y la relacin con los dems seres, busque su identidad cultural, social, econmica, poltica y colabore en la formacin de la vida nacional y sus instituciones. Entre los fines estatales se predica el de "servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin", es decir, que el epicentro de actividades de la gestin estatal va encaminado a propiciar que el hombre sea el actor por excelencia de la vida nacional y no de cualquier manera, como se ha dicho en tantas oportunidades, se trata de hacer prcticos y reales los derechos ciudadanos en defensa de los cuales se han creado una serie de acciones legales que como la tutela, tratan de bajar la Constitucin desde las alturas para aclimatarla en el plano de la realidad nacional. Cuando se trata de sealar la existencia de ciertos derechos fundamentales los cuales se predican a travs de los tratados y convenios internacionales y del Estatuto Superior, se hace imperiosa la remisin al texto de lo indicado en el artculo 5o. de la norma de normas, porque prescribe que el Estado reconoce la primaca de los derechos fundamentales e inalienables de la persona, derechos que en sentir de esta corporacin, tambin pueden adoptar el calificativo de "derechos primarios", por ser considerados como inmanentes, intrnsecos e inseparables de la persona. T-603 de 1992 M. Ponente, Simn Rodrguez Rodrguez.
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DEBERES, PRINCIPIOS Y DERECHOS CONSTITUCIONALES
Un aspecto primordial del Estado Social de Derecho consiste en darle una connotacin especial a los funcionarios administrativos, como a los Inspectores de Trabajo en el papel asignado por la Constitucin Poltica, relacionado con los deberes, principios y derechos contenidos en ella. Deberes Existe una relacin de complementariedad entre los deberes y los derechos constitucionales. La persona humana, centro del ordenamiento constitucional, no slo es titular de derechos fundamentales sino que tambin es sujeto de deberes u obligaciones, imprescindibles para la convivencia social. El reciente desarrollo de la teora de los deberes constitucionales se explica por su escasa importancia bajo la concepcin de las libertades pblicas en el Estado liberal. El nfasis de los derechos individuales en las primeras Cartas de Derechos, obedeca exclusivamente a la necesidad de rodear a la persona de garantas contra el ejercicio del poder poltico. Bajo esta concepcin, los deberes eran considerados preceptos de naturaleza moral o valores cvicos, no exigibles jurdicamente, a excepcin de aquellos desarrollados por la ley que adquiran la forma de obligaciones jurdicas. La concepcin social del Estado de Derecho, fundado en la solidaridad, la dignidad, el trabajo y la prevalencia del inters general, CP artculo 1, se traduce en la vigencia inmediata de los derechos fundamentales, pero tambin en la sancin constitucional, al incumplimiento de los deberes constitucionales. El artculo 1 de la Constitucin erige a la solidaridad en fundamento de la organizacin estatal. Los nacionales y extranjeros tienen el deber de acatar la constitucin y la ley y son responsables por su infraccin, CP artculos 4 y 6. De esta forma, los deberes consagrados en la Carta Poltica se convierten en imperativos que vinculan directamente a los particulares y de cuyo cumplimiento depende la convivencia pacfica. La constitucin, adems de fijar la organizacin poltica bsica del Estado y garantizar los derechos y las libertades pblicas, constituye un marco general de conducta que vincula directamente a los particulares. A la Corte
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Constitucional le ha sido confiada la tarea de invalidar las normas y los actos pblicos o privados que contradigan los preceptos constitucionales, CP artculo 241. Estas dos circunstancias permiten concluir que los particulares, en sus actuaciones, estn sujetos a la constitucin y a la ley en cuanto al cumplimiento de sus deberes y obligaciones. Los deberes constitucionales son aquellas conductas o comportamientos de carcter pblico, exigibles a la persona o al ciudadano, que imponen prestaciones fsicas o econmicas y que afectan, en consecuencia, la esfera de su libertad personal. Las restricciones a la libertad general slo pueden estar motivadas y fundamentadas por razones que determine el legislador. En este sentido, los deberes consagrados en la constitucin comprenden una habilitacin al legislador para desarrollar y concretar la sancin por el incumplimiento de los parmetros bsicos de conducta social fijados por el constituyente. Lo anterior no impide que en la ponderacin de los valores constitucionales, el juez de tutela tome directamente en cuenta los deberes constitucionales, ya que stos forman un criterio hermenutico indispensable para la delimitacin de los derechos constitucionales fundamentales. La relacin de complementariedad entre unos y otros, exige del intrprete constitucional, una lectura de los derechos y deberes que actualice el contenido de las libertades en general, pero que a la vez, obligue a la persona a asumir las responsabilidades derivadas de la vida en comunidad. La exigibilidad de los deberes constitucionales depende, en principio, de la voluntad legislativa de actualizar mediante la consagracin de sanciones legales la potencia jurdica. La imposicin de un deber, en consecuencia, presupone una ley previa, quedando descartada su aplicacin retroactiva. Nuestra Carta Magna establece una extensa gama de deberes, algunos ya tratados por la ley y otros por desarrollar para hacerlos jurdicamente aplicables. La doctrina moderna clasifica los deberes segn los valores superiores en que se asientan como son la igualdad, la justicia y la solidaridad. En su orden, corresponden stos a los deberes en un Estado Democrtico, en un Estado de Derecho y en un Estado Social de Derecho, respectivamente. Dentro de los deberes que emanan del Estado Democrtico de Derecho, la Constitucin consagra la obligacin de educacin entre los 5 y 15 aos de
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edad, CP artculo 67, el deber de propender por la paz y mantenerla, CP artculos 22 y 95-6, el deber de estudiar la constitucin, CP artculo 41, los deberes de defender y divulgar los derechos humanos y de participar en la vida poltica, cvica y comunitaria del pas, CP artculo 95 -4 y 5, y el deber de prestar el servicio militar, CP artculo 216, entre otros. El Estado de Derecho presupone la obligacin de las personas de acatar la Constitucin y la Ley, CP artculos 4 y 95, la responsabilidad por su infraccin, CP artculo 6, las obligaciones y deberes derivados de las relaciones familiares, CP artculos 42, 44 y 46, el deber de ceirse en todas las actuaciones a los postulados de la buena fe, CP artculo 83, los deberes de respetar, obedecer y apoyar a las autoridades legtimamente constituidas, CP artculos 4 y 95-3 y el deber de colaborar para el buen funcionamiento de la administracin de justicia, CP artculo 95-7. La naturaleza social del Estado de Derecho cimienta sus races en el principio de solidaridad social, CP artculo 1. De este principio se desprenden la obligacin social del trabajo, CP artculo 25, las obligaciones derivadas de la funcin social de la propiedad, CP artculo 58 y de la empresa, CP artculo 333, las obligaciones tributarias, CP artculo 95-9, el deber de procurar la salud individual y comunitaria, CP artculo 49, los deberes de respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios y de obrar conforme al principio de solidaridad social, CP artculo 95 1 y 2, proteger las riquezas culturales y naturales de la Nacin, CP artculo 8 y velar por el medio ambiente sano, CP artculos 80 y 95-8. T-125 de 1994 M. Ponente, Eduardo Cifuentes Muoz Principios Las normas de la Constitucin son fundamentales en cuanto ellas expresan un mnimo de principios incuestionables e incontrovertibles que por su estabilidad y permanencia sirven de sustento a la comunidad. Hay principios de naturaleza orgnica y procedimental y otros de contenido material. Los primeros sealan las tareas que el Estado debe cumplir, configuran las competencias e instituyen los rganos que las realizan; gracias a ellos, se regulan los procesos de creacin y aplicacin de normas y solucin de conflictos, estableciendo entre los rganos mecanismos de coordinacin y control a los abusos del poder. Los segundos consagran las metas del Estado, los principios y valores mximos de la sociedad y los mbitos de libertad y derechos de los individuos y grupos. T-06 de 1992 M. Ponente, Eduardo Cifuentes Muoz, Mayo 12 de 1992
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En consecuencia, la Carta de Derechos de la Constitucin de 1991 y los derechos constitucionales fundamentales en ella contenidos, vinculan tanto al Estado como a los particulares. Ello, se deriva del hecho, de ser Colombia un Estado Social de Derecho fundado en el respeto de la dignidad humana, la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del inters general, artculo 1 CP. Igualmente, la Constitucin Poltica establece que uno de los fines del Estado es garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en ella y que las autoridades de la Repblica estn instituidas, entre otras, para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares. La idea de que los derechos constitucionales tambin vinculan a los particulares, se refuerza en el artculo 4 de la Carta, segn el cual la Constitucin es norma de normas y es deber de los nacionales y de los extranjeros en Colombia acatar la constitucin, las leyes, respetar y obedecer a las autoridades. El carcter prevalente de los derechos inalienables de la persona, junto con el hecho de que los particulares deban responder ante las autoridades por infringir la constitucin y las leyes, permite afirmar que los derechos consagrados en la constitucin condicionan tambin la conducta de los particulares. De otra parte, no hay nada en el Ttulo II, relativo a los derechos, las garantas y los deberes, que permita afirmar que los derechos consagrados en el texto constitucional son nicamente deberes de abstencin a cargo del Estado. La revisin de cada una de las normas lleva a la inequvoca conclusin que esos derechos deben ser respetados, garantizados y promovidos por todos los colombianos, sin que excluya, la mayor obligacin y responsabilidad del Estado en ese propsito. Por el contrario, el mismo ttulo se encarga de demostrar normativamente la obligacin de los particulares en relacin con todos esos derechos. En efecto, el artculo 85 consagra que algunos de ellos son de aplicacin inmediata y que el 86 al regular la accin de tutela (que es la accin que por su naturaleza, protege de forma inmediata los derechos constitucionales fundamentales), contempla la
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posibilidad que en algunos casos, proceda contra particulares. Esto demuestra que tambin pueden vulnerar derechos constitucionales fundamentales. La constitucin se encarga de vincular a los particulares en el respeto, proteccin y garanta de los derechos constitucionales fundamentales. El artculo 95 establece que el ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la constitucin, implica responsabilidades y toda persona est obligada a cumplir la Constitucin y las leyes. Asimismo, establece como deberes de la persona, respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios; obrar conforme al principio de solidaridad social; defender y difundir los derechos humanos como fundamento de la convivencia pacfica y propender al logro y mantenimiento de la paz, entre otros. Si bien es cierto, que los particulares, al igual que el Estado, estn obligados a respetar los derechos constitucionales fundamentales, tambin es cierto que no se trata de una obligacin de respeto homognea o del mismo grado. En efecto, la inobservancia de los derechos constitucionales fundamentales por parte del Estado produce consecuencias distintas a la inobservancia proveniente de los particulares, esa distincin se debe a razones ticas, polticas y jurdicas. En las ticas, el Estado Social de Derecho es un instrumento creado para facilitar la convivencia a partir del respeto de los derechos fundamentales. As, el instrumento no se entiende ni se explica sin el fundamento moral que lo legitima y constituye el fin de su accin como lo son la garanta y respeto de los derechos fundamentales de la persona humana. El principio moral que justifica la existencia del Estado Constitucional no puede ser desconocido, a ningn ttulo y bajo ninguna justificacin por el propio Estado, so pena de variar de hecho su naturaleza y perder su legitimidad. Por lo tanto, una violacin de los derechos constitucionales fundamentales, proveniente del instrumento creado para que esas violaciones no ocurran, reviste una gravedad suprema que la hace acreedora de una responsabilidad mayor. En trminos polticos relacionados con lo anterior, es innegable que la base de legitimidad del poder del Estado, de la existencia de lo poltico, del respeto y obediencia ciudadana a los mandatos de las autoridades pblicas, la constituye el respeto, la garanta y la promocin de los derechos constitucionales fundamentales. Un Estado que vulnera derechos constitucionales fundamentales es un Estado que pierde su derecho a ejercer el poder.
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Por ltimo, como consecuencia de las responsabilidades ticas y polticas del Estado, las normas jurdicas establecen, en primer lugar que el poder pblico es el principal responsable de la guarda de los derechos y en segundo lugar, como efecto de lo anterior, un grado mayor de responsabilidad, as como una sancin mucho ms grave y estricta frente a las violaciones de los derechos por parte de las autoridades estatales. De esta forma, la carta, artculo 2 seala en forma categrica que es fin del Estado garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes fundamentales, asegurar la convivencia pacfica y la vigencia de un orden justo y proscribe su suspensin, incluso durante los Estados de Excepcin. El constituyente otorg la ms alta fuerza normativa a una concepcin tica del ejercicio del poder, segn la cual nada est por encima del respeto y garanta de los derechos humanos y las libertades fundamentales, ni siquiera en los Estados de excepcin. As la carta establece, en frmula clsica y no menos trascendental, que las autoridades de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas residentes en Colombia en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos y libertades. Como tambin asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares. El carcter de norma de normas de la carta vincula al Estado y adems reconoce, a voces del artculo 5 y sin discriminacin alguna, la primaca de los derechos inalienables de la persona humana. Las normas constitucionales generan un mayor grado de responsabilidad del Estado que segn el artculo 6, los particulares solo son responsables ante las autoridades por infringir la constitucin y las leyes, mientras que las autoridades pblicas lo son por la misma causa y adems, por omisin o extralimitacin en el ejercicio de sus funciones. Por su parte, la mayora de las normas del Ttulo II, en las que se consagran derechos, incluyen mandatos expresos en relacin con el Estado, para promoverlos, garantizarlos o para que se abstengan de realizar conductas que puedan vulnerarlos. C-587 de 1992 M. Ponente, Ciro Angarita Barn Principio de la dignidad
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La dignidad humana La dignidad como principio fundamental de la Constitucin Poltica se refleja en el ejercicio de todos los derechos y deberes. Es una garanta que no puede ser desconocida bajo ninguna circunstancia y por ninguna persona. Frente al derecho al trabajo y a la libertad de escoger profesin u oficio, la dignidad de la persona se constituye en lmite de la relacin laboral. Si el objeto de la relacin laboral, no respeta el principio de la dignidad humana y se convierte en un factor de indignidad y prdida de la identidad del hombre, a pesar de ser una manifestacin de la voluntad y del libre desarrollo de la personalidad, debe ser desconocido desde su mismo origen. La libertad La libertad como derecho en general est reconocido en el prembulo de la constitucin y se convierte su proteccin en uno de los fines esenciales del Estado, CP, artculo 1. Como derecho fundamental, se proyecta con otros que acompaa, como la libertad de cultos, de enseanza, de conciencia, de desarrollo de la personalidad, opinin, locomocin, de profesin u oficio y de asociacin, entre otros. Lo anterior se refleja en dos situaciones, en una la posibilidad de escoger frente a las innumerables manifestaciones de la actividad humana y la otra para ejercer libremente el derecho escogido sin ms limitaciones que los derechos de los dems y el orden jurdico. En particular, frente al trabajo y a la libertad de escoger profesin u oficio, el requisito mnimo para que exista libertad, debe estar basado en el conocimiento previo o concomitante con la decisin que la persona va a tomar y sus consecuencias. Es decir, quien en forma voluntaria opta por una determinada relacin laboral debe representarse mentalmente - as sea en forma fugaz -, las posibilidades frente a las cuales se encuentra y darse internamente las razones para escoger una de ellas. De conformidad con el artculo 93 de la carta, los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia prevalecen en el orden interno. En materia laboral los convenios internacionales del trabajo hacen parte de la legislacin interna.
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La libertad de escoger actividad laboral est establecida en el Artculo 2, inciso 1, del Convenio 29 de la Organizacin Internacional del Trabajo -OIT-, que define al trabajo forzoso u obligatorio como aquel que es exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera y para el cual la persona no se ofrece voluntariamente. Este convenio fue adoptado por la Conferencia en 1930, entr en vigor el 1 de mayo de 1932 y fue ratificado por Colombia en 1969. De igual forma, se refieren a la prohibicin del trabajo obligatorio, los Artculos 6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos "Pacto de San Jos de Costa Rica" y 8 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. El bien jurdicamente tutelado por el convenio, es la libertad de trabajo, poder trabajar si as se desea y se trata de una actividad lcita. Ms all de la libertad de trabajo se est tutelando, en realidad, la libertad de toda persona humana a decidir su propio destino. Las obligaciones que hayan de cumplirse en el marco formal de una relacin de trabajo como las sanciones pecuniarias que pudieran seguirse del incumplimiento de alguna de las obligaciones, no constituyen fuerza u obligacin, ni pena en el sentido del convenio, a menos que falte el elemento de libertad que se encuentra justamente en la frase "para el cual el individuo no se ofrece voluntariamente". La ley laboral contempla varias modalidades o clases de contrato, segn su duracin, formalidad y forma de pago. Los contratantes, estn en libertad de estipular las clusulas que a bien tengan, con el fin de regular las condiciones para la ejecucin del contrato, teniendo como fundamento que no vayan en contrava de los preceptos legales o contraren la ley en perjuicio de alguna de las partes. Por ejemplo, la ley laboral prohibe el pago de salario en mercancas u otros medios semejantes, fija el horario de los menores de edad, establece los recargos de trabajo nocturno, etc., que constituyen garantas a los trabajadores. Los derechos consagrados en el ordenamiento jurdico laboral no admiten restricciones o interpretaciones, en detrimento de los derechos de los trabajadores.
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El trabajo goza de la proteccin del Estado, en la forma prevista en la Constitucin Poltica y las leyes. Los funcionarios pblicos estn obligados a prestar a los trabajadores una debida y oportuna proteccin para la garanta y eficacia de sus derechos, de acuerdo con sus atribuciones, artculo 9 CST. T338 de 1993 M. Ponente, Alejandro Martnez Caballero Principio de la solidaridad Para los fines de este proceso se debe destacar el principio de solidaridad que, como ya lo expresara la corte, aspira a realizar el valor de la justicia. Ella implica, en palabras del Diccionario de la Real Academia "adhesin circunstancial a la causa o a la empresa de otros". En trminos constitucionales, representa el papel activo del Estado, comprometido a prestar el apoyo que requieran las personas para alcanzar la efectividad de sus derechos y para colmar las aspiraciones propias de la dignidad humana. Por lo tanto, es un concepto ligado ntimamente a la funcin del Estado Social de Derecho. T-067 de 1994 M. Ponente, Jos Gregorio Hernndez Galindo. Principio de igualdad de oportunidades para el trabajador Se entiende por igualdad de oportunidades la misma disposicin en abstracto frente a una eventual situacin; es compartir la expectativa ante el derecho, as por motivos justos, no se obtengan exactamente las mismas posiciones o los mismos objetivos. Como todos los miembros de la especie humana comparten la identidad esencial, es lgica consecuencia que se compartan las mismas oportunidades. Este es uno de los casos en que la igualdad equivale a la identidad, pero en abstracto, porque en lo real ser la proporcionalidad. La igualdad como sinnimo de identidad absoluta, de tener exactamente los mismos bienes, no es posible, porque cuando aparece la titularidad sobre un derecho, dicha titularidad excluye a los dems, implicando una especie de discernimiento jurdico. Establecer una violacin al principio de igualdad de oportunidades equivale a desconocer que los humanos tienen identidad esencial, y, por ello, aspiraciones comunes, as la vida se encargue de establecer justas diferencias con base en la cantidad y calidad de trabajo real.1
(1) Cfr. ABEL NARANJO VILLEGAS. Filosofa del Derecho. Bogot. Temis. 1990.
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La diferenciacin abstracta implica discriminacin. En cambio, la diferenciacin real es requisito material para que opere la igualdad real, que se establezca en la proporcionalidad entre entes que se han diferenciado y se iguale lo diverso. Sin lo anterior, se hara imposible entender la igualdad dentro del pluralismo que siempre parte del supuesto de una distincin. Se distingue, pero se equipara y el acto de equiparar lo diverso, se hace con base en la regla de las proporciones. Esta proporcionalidad se extiende en el siguiente principio enunciado por el artculo 53 de la constitucin. C-023 de 1994 M. Ponente, Vladimiro Naranjo Mesa. Principio de la irrenunciabilidad de beneficios mnimos laborales Cuando surge la pregunta de por qu son irrenunciables ciertos beneficios mnimos establecidos por las leyes laborales, la respuesta debe apuntar a la conexidad que existe entre el trabajo y la dignidad de la persona humana y con el libre desarrollo de la personalidad. Ya se ha mencionado como el artculo 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que debe haber condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo. No se trata de laborar de cualquier forma, sino de manera adecuada a la dignidad del trabajador. Por ende, la cultura humana ha descubierto unas veces y ha luchado por implantarlos, otras, beneficios que una vez adquiridos, se tornan en irrenunciables. Al renunciar a ellos, se desconocera la dignidad humana, exigible siempre y nunca renunciable. Porque para renunciar jurdicamente a la dignidad humana, tendra que renunciarse al ser persona, hiptesis impensable en un orden social justo. El Estado Social de Derecho tiene como fin servir a la comunidad, no puede tolerar que el derecho al trabajo se vea menguado por renuncias que el trabajador por necesidad pueda estar forzado a realizar. Por ejemplo: aceptar un despido sin justa causa, ante la perspectiva de recibir con prontitud el dinero proveniente de una indemnizacin. De una u otra forma, implicara renunciar a uno de los fines personales del hombre, como se ha dicho, el de buscar su propia realizacin a travs de un trabajo honrado y lcito, y cuando un fin es inalcanzable los medios van perdiendo su razn de ser. C023/94 M. Ponente, Vladimiro Naranjo Mesa. Principio de favorabilidad El principio de favorabilidad opera en caso de duda, tanto en la aplicacin como en la interpretacin de las fuentes formales del derecho. La razn de ser de este principio es la proteccin al artfice de la perfeccin social que es el
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trabajador, en razn de su situacin de debilidad econmica o material frente al patrono en la relacin laboral. El trabajador no puede ser sometido a situaciones que lo desfavorezcan, porque ello, supondra una accin en detrimento de beneficios adquiridos y tenidos como fines del Estado Social de Derecho (Cfr. Prembulo), en aras de fortalecer cuestiones subordinadas al artfice del trabajo. C-023 de 1994 M. Ponente, Vladimiro Naranjo Mesa Principio de la primaca de la realidad El derecho opera en la realidad y tiende exclusivamente hacia ella. Lo real, siempre tiene primaca, pues de no ser as, jams se concretaran en el mundo jurdico las libertades del hombre. No es posible que las formalidades establecidas por los sujetos lleguen a obstruir los beneficios reales para el trabajador y la realidad misma del derecho al trabajo. Es lgico que suceda, pues nunca lo substancial puede subordinarse a lo accidental, sino todo lo contrario: los accidentes deben definir cada vez ms lo substancial, en lugar de anular la realidad. De no ser as operara un desorden jurdico, contrario al orden jurdico que inspira la Carta Poltica . C-023 de 1994 M. Ponente, Vladimiro Naranjo Mesa. Principio de estabilidad en el empleo Es una manifestacin del principio de seguridad, el trabajo adems de ser un medio de sustento vital es una expresin del libre desarrollo de la personalidad. Se hace necesario que exista una estabilidad bsica en dicho empleo, que no significa que el trabajador sea inamovible en trminos absolutos, porque siempre se tendrn en cuenta las justas causas para dar por terminado el empleo. Pero s es conveniente, que se siente como principio laboral la estabilidad, como garanta del trabajador a permanecer en su actividad de provecho, tanto propio como social. Toda norma que tienda a vulnerar este principio, no significa un retroceso que supone olvidar logros laborales que la humanidad ha luchado denodadamente, sino que contrara los fines de la persona en sociedad. La estabilidad en el empleo tiene un doble fin, derivado, como ya se ha enunciado del principio de seguridad. Por un lado, garantizar un medio para el sustento vital y, por otro, garantizar la trascendencia del individuo en la sociedad por medio del trabajo, en atencin a la sociabilidad del hombre, que busca otras satisfacciones personales en el trabajo, adems de la
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remuneracin: posicin ante la sociedad, estimacin, cooperacin y desarrollo de su personalidad. De ah que sea totalmente irrisoria en algunos casos, la compensacin por despido injustificado, por cuanto no representa nada frente a lo que el individuo espera de su actividad laboral como medio de trascendencia social. El principio de la estabilidad no debe confundirse con la inamovilidad absoluta e injustificada, se encuentra recogido en la filosofa que inspira la carrera administrativa, que no slo consagra los postulados de eficiencia y eficacia, sino que es una realizacin de la igualdad y estabilidad. Por lo anterior, cualquier acto que introduzca la desigualdad entre los empleados de carrera o cualquier facultad de discrecionalidad - plena al nominador -, se tienen como un atentado contra el contenido esencial de la estabilidad laboral, recogido por la filosofa que inspira la carrera administrativa. Uno de los mecanismos para lograr la eficacia y eficiencia es la carrera administrativa que busca que estos factores y el respeto al rgimen disciplinario sean los determinantes de la estabilidad laboral y no la discrecionalidad plena del nominador. Por ello, la carrera administrativa tiene por objeto depurar a la Administracin de factores ajenos al rendimiento laboral para su vinculacin o exclusin. Asimismo, establece un proceso tendiente al logro de resultados, de forma gradual, donde la capacidad real demostrada es el mecanismo de promocin y la ineficacia comprobada el motivo de retiro, evitando as arbitrariedades por parte del nominador. C-023 de 1994 M. Ponente, Vladimiro Naranjo Mesa. Principio del debido proceso en la actuacin administrativa Una vez analizado el tema del derecho a la intimidad, se avoca el estudio del debido proceso en actuaciones administrativas. Colombia, como Estado de Derecho, se caracteriza porque todas sus competencias son regladas, artculos 3, 6 y 123 de la Constitucin del 91. El Estado de Derecho se debe entender como el sistema de principios y reglas procesales segn los cuales se crea y perfecciona el ordenamiento jurdico, se limita y controla el poder estatal, al igual que se protegen y realizan los derechos del individuo. De ah surge el derecho de defensa del individuo frente al Estado.
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Todo proceso consiste en el desarrollo de particulares relaciones jurdicas entre el rgano sancionador y el procesado o demandado, para buscar la efectividad del derecho material y las garantas debidas a las personas que en l intervienen. La situacin conflictiva que surge de cualquier tipo de proceso exige una regulacin jurdica y una limitacin de los poderes estatales, as como un respeto de los derechos y obligaciones de los intervinientes o partes procesales. Es decir, que cuando de aplicar sanciones se trata, el debido proceso es exigente en materia de legalidad, ya que no solamente pretende que el servidor pblico cumpla las funciones asignadas, sino que lo haga en la forma como determina el ordenamiento jurdico. El debido proceso es el mayor celo en el respeto de la forma de los procesos sancionatorios. La verdad no se ha de investigar a cualquier precio, sino protegiendo la persona con su dignidad, su personalidad y su desarrollo. Por ello, existe una estrecha relacin entre el derecho procesal y el derecho constitucional. Toda infraccin merecedora de reproche punitivo tiene una misma naturaleza, como idnticas son las consecuencias, no obstante que provengan de una autoridad administrativa o jurisdiccional o que tengan origen en las diferencias formales de los trmites rituales. As los principios que rigen todo procedimiento deben necesariamente hacerse extensivos a todas las disciplinas sancionadoras en las que no ha existido un desarrollo doctrinal adecuado sobre esta materia. El proceso moderno se caracteriza por una progresiva y paulatina ampliacin de los derechos de defensa. Por esta razn, las constituciones contemporneas consagran en sus textos disposiciones especficas para la proteccin de esta garanta jurdico procesal. Los tratadistas contemporneos de derecho administrativo, entre ellos, Garca de Enterra y Ramn Parada, sostienen que "los principios inspiradores del ordenamiento penal son de aplicacin, con ciertos matices, al derecho sancionador, dado que ambos son manifestaciones del ordenamiento punitivo del Estado, tal y como lo refleja la propia Constitucin"4.
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As lo entendi el Constituyente de 1991 y en el artculo 29 de la Constitucin se hace una clara determinacin de la aplicacin del debido proceso a toda clase de actuaciones administrativas. T-11 de 1992 M. Ponente, Alejandro Martnez Caballero. Derechos Constitucionales Fundamentales Derecho al trabajo En su significado constitucional, el trabajo es una de las ms excelsas proyecciones de la existencia del individuo y de su unin a la sociedad que pertenece. En l se funda la existencia material y social del individuo y por su intermedio, la persona contribuye a la obtencin del producto social, adems, de constituir una expresin de sus aptitudes, habilidades y ocasin para reflejar y dar cauce a su creatividad. La produccin de bienes y en general la satisfaccin de necesidades, independientemente de la mera consideracin de mercado, absorben energa y tiempo humano provenientes del individuo y de la sociedad. De ah que sujeto y actividad estn ligados en un proceso de creacin de valor social y deban recibir una tutela por parte del Estado en su doble condicin individual y social. Al igual que son base de la existencia humana y que la proteccin sirva para mirar su dignificacin y superacin, en una sociedad democrtica, de su alienacin que no se compadece con el desarrollo integral de la persona y los derechos humanos. El artculo 25 de la Constitucin parte de una concepcin amplia del trabajo, lo cual se deduce del pensamiento del propio constituyente. La Asamblea Nacional Constituyente lo defini as: "El trabajo es toda actividad humana libre, consciente y noble, necesaria para la vida y generadora de capital y de instrumento de labores. Es bien del hombre y de la humanidad. De ah su valor humano. Est superado el concepto de que el trabajo es una mercanca sometida a las leyes del mercado sin consideracin a la persona que lo presta. El nuevo concepto de la actividad laboral se aparta de la simple valoracin material de ella, elevndola al rango de un derecho consustancial con la vida y la esencial del ser humano. Por eso llega a la incorporacin del trabajo en los nuevos textos constitucionales con alta significacin de los valores inmanentes que deben
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reconocerse y respetarse. El trabajo exige respeto para la dignidad de quien lo presta, o sea, el hombre. Este es un ser con fines propios qu cumplir por s mismo; no es ni debe ser un simple medio para fines ajenos a los suyos" 1. El derecho al trabajo, por su parte, garantiza al individuo la posibilidad de ejercer libremente una actividad econmica con miras a asegurar su existencia material en un plano de sociabilidad. En palabras del propio constituyente: "El derecho al trabajo consiste en la facultad que tiene toda persona de emplear su fuerza de trabajo en una ocupacin lcita por medio de la cual pueda adquirir los medios necesarios para vivir ella y su familia decorosamente. El derecho al trabajo a conseguir empleo u oficio; toda persona tiene derecho a que no se le impida trabajar (...). "El derecho al trabajo no slo se desprende de la obligacin social del trabajo, sino que se origina de otros derechos, como el de la propia subsistencia y el sostenimiento familiar. El derecho a la vida requiere de la necesidad de trabajar y, por consiguiente, nace el derecho al trabajo. Al existir radicalmente el derecho a la vida"2. No slo la actividad laboral subordinada est protegida por el derecho fundamental al trabajo. El trabajo no subordinado y libre, aquel ejercido de forma independiente por el individuo, est comprendido en el ncleo esencial del derecho al trabajo. La constitucin ms que al trabajo como actividad abstracta protege al trabajador y su dignidad. De ah, el reconocimiento a toda persona del derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas, as como la manifestacin de la especial proteccin del Estado "en todas sus modalidades ", CP, artculo 25. En otra sentencia se ampli este concepto, el Artculo 25 de la CP consagra el derecho al trabajo y su obligacin, gozando de la proteccin especial del Estado y estatuyendo que "Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas". Esta libertad de trabajo no fue expresamente consagrada en la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, pero s lo fue en el Artculo 17 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
1 Asamblea Nacional Constituyente. Ponencia para primer debate sobre el trabajo y el trabajador. Guillermo Guerrero, Angelino Garzn, Tulio Cuevas, Jaime Bentez, Guillermo Perry e Ivn Marulanda, Gaceta Constitucional No. 45 p. 5. 2 Ibdem. p. 6.
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Ciudadano que contiene la Constitucin Poltica Francesa del 24 de junio de 1793, en los siguientes trminos: "Ningn gnero de trabajo, cultural o comercial, puede ser prohibido a la Industria de los ciudadanos". No cabe duda que el derecho del trabajo es una manifestacin de la libertad del hombre y por lo tanto, tiene su fundamento en la dignidad de la persona humana. Su constitucionalizacin ha sido el resultado de un largo y difcil proceso histrico, en cuyo fondo aparecen las grandes luchas polticas y sociales por la libertad del hombre. Por eso, se ha sealado que, en el marco de la libertad econmica consagrada por el Estado Liberal, la libertad de trabajo es el instrumento para que se realicen los fines individuales y el Estado slo debe establecer reglas que permitan a cada hombre un salario suficiente para satisfacer sus necesidades. En una evolucin posterior, histricamente se considera el trabajo como una funcin social en que se conjugan el derecho y el deber de trabajar, con la especial proteccin de un Estado que interviene en la vida econmica y social. El derecho al trabajo est enmarcado entre los derechos sociales y libertades econmicas, pero es claro que, como lo ha sealado la doctrina en estas materias, los derechos sociales no constituyen ms que una parte de las libertades de contenido econmico, que a su vez constituyen un conjunto ms desarrollado de las libertades pblicas. Analizado desde este punto de vista, el derecho del trabajo implica el derecho a obtener un empleo. Pero ello, no quiere decir, como tambin se encarga de esclarecerlo la doctrina, que este derecho implica que exista una prestacin u ofrecimiento necesario de trabajo a todo ciudadano que se encuentre en condiciones de realizarlo. Aparece nicamente bajo la virtualidad que le presta el principio de acceso a los cargos, segn el mrito y capacidad de los aspirantes, requisitos que tienen su aplicacin en el mbito pblico. En el sector privado, inclusive bajo las formas relativas de libertad de empresa que coexisten con la direccin econmica a cargo del Estado, el derecho del trabajo se ejercita dentro de la libertad de contratacin, que le permite al empresario la facultad de elegir entre los aspirantes al trabajo, an en el supuesto de que la eleccin deba efectuarse entre quienes estn en determinadas circunstancias. T-08/92 M. Ponente, Fabio Morn Daz. Como libre desarrollo de la personalidad
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El trabajo es un supuesto elemental de una existencia digna y del desarrollo de la personalidad. El hombre adquiere reconocimiento de s y frente a los otros mediante el trabajo. La dignificacin de la persona humana como ser pensante, creativo y necesitado de reconocimiento se realiza en no poca medida mediante el ejercicio de una actividad laboral. La personalidad se forma y desarrolla en la prctica de la reproduccin material y simblica de la vida. Para que este proceso sea plenamente libre y permita la realizacin individual y social, el ordenamiento jurdico resguarda un espacio fundamental al derecho al libre desarrollo de la personalidad. La creciente intervencin del Estado en la esfera de la personalidad, - principalmente por la complejidad de la vida econmica, el desempleo, el desarrollo de la tecnologa, el marginamiento y la pobreza - ha llevado al constituyente a consagrar y proteger este derecho fundamental de aplicacin inmediata. T-475 de 1992 M Ponente, Eduardo Cifuentes Muoz Como obligacin social El trabajo, adems de ser un valor y un derecho, es una obligacin social. El artculo 25 de la CP establece lo siguiente: "El trabajo es un derecho y una obligacin social y goza, en todas sus modalidades, de la especial proteccin del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones dignas y justas". Este aspecto conlleva la caracterstica de derecho - deber del trabajo y su condicin especial de ser un valor, un derecho y un deber, es la que amerita que el Estado le otorgue una especial proteccin. El fundamento de la obligacin de trabajar se funda en la sociabilidad del hombre, que genera deberes de solidaridad. Uno de esos deberes es el de contribuir al perfeccionamiento de la sociedad y es por ello, que ante la impotencia de un solo individuo para subsistir dignamente, se requiere que cada cual haga lo suyo para el bien comn. Pero el trabajo como obligacin social es una manifestacin propia de la estructura trascendente de la persona; en otras palabras, es un acto de justicia, porque se refiere tambin al perfeccionamiento de los otros. Ya se ha dicho que el ser humano es trabajador por naturaleza y en este sentido es ontocreador. Est llamado por su misma esencia a transformar el
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entorno y dirigirlo cada vez ms hacia el bienestar comn, que abarca todos los intereses particulares al ser de inters general. Una de las formas como la parte se ordena al todo se evidencia en el trabajo personal. A la sociedad le interesa que cada uno de sus miembros, cuando est en capacidad de hacerlo, ejecute una accin perfeccionada. Toda estructura democrtica participativa se funda en el trabajo, como elemento indispensable para realizar los fines que la sociedad persigue. Sin el trabajo es evidente que no puede construirse un sistema que promocione el bien comn y es la manera ms adecuada de satisfacer el inters general. Pero hay que observar que el trabajo, como obligacin social, no debe ser tomado como una parcelacin de la libertad del individuo, sino como un encauce de las facultades humanas hacia el bien comn, que redunda en el bienestar de todos y cada uno de los individuos que conforman la sociedad civil. Se trata de una obligacin que enaltece la propia libertad de quien asume la responsabilidad social, por cuanto es la oportunidad de trascender socialmente, por sus propios actos que tienden a la realizacin de fines sociales, que, se repite, no anulan las finalidades propias del individuo que labora. En una accin personal para lo social, y un logro de beneficios particulares, que son tambin de inters general, pues a todo social le interesa el beneficio de cada una de sus partes. C-023 de 1994 M. Ponente, Vladimiro Naranjo Mesa. En desarrollo de este derecho la Corte Constitucional en otra jurisprudencia dijo: El texto constitucional regula el trabajo, en varias disposiciones que permiten, como primera precisin, distinguir entre la libertad de trabajo, el derecho al trabajo y el deber de trabajar. La libertad de trabajo fue consagrada como uno de los derechos del hombre desde la Declaracin de Derechos de la Constitucin Francesa de 1793 que expres: Artculo 17: "Ninguna clase de ocupacin, empleo y oficio puede ser prohibida a los ciudadanos.", Artculo 18: "Cada uno puede disponer a su arbitrio de su tiempo y servicio; pero no puede venderse a s mismo ni ser vendido. Su persona es propiedad inajenable. La ley no reconoce el estado de servidumbre; entre el que trabaja y el que emplea solamente puede existir un comercio por servicios que hayan de prestarse y la compensacin que por ello haya de darse". Posteriormente, fue reconocida por la Constitucin Mexicana de
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Quertaro (1917), la que en su Artculo 4 la consagr diciendo que "A ninguna persona podr impedirse que se dedique a la profesin, industria o comercio o trabajo que le acomode". Este derecho fundamental comprende dos aspectos: El primero, que otorga al hombre la libertad o derecho para escoger profesin, oficio u ocupacin, segn su parecer, actitudes, gustos o aspiraciones; sin perjuicio de que la ley pueda imponer la obligacin de competencia o habilitacin requeridas de acuerdo con cada actividad, Artculo 26 CP. El segundo aspecto, se refiere a que la libertad de trabajo no puede traer consigo el menoscabo, la prdida o el irrevocable sacrificio de la libertad del hombre. De suerte que es fundamental, que en la ejecucin de su relacin laboral, el trabajador conserve su persona y su libertad, sin perjuicio de que deba desempear su labor bajo la autoridad del empleador, quien no puede atentar contra la libertad personal de aqul. Los Artculos 16 y 17 de la CP, prevn el derecho al libre desarrollo de la personalidad, sin ms limitaciones que las que imponen los derechos de los dems y el orden jurdico, y la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre respectivamente, de cuya interpretacin sistemtica, se deduce la libertad de trabajo, en concordancia con lo previsto en el artculo 26 del mismo Estatuto Superior, segn el cual toda persona es libre de escoger profesin u oficio. Se entiende por libertad de trabajo, de acuerdo con la Carta, una expresin de la personalidad, voluntaria y no sometida a dominio o imposicin ni del Estado ni de los particulares, para escoger profesin u oficio. El Artculo 25 de la CP, consagra el derecho y deber del trabajo, indicando que gozarn de la especial proteccin del Estado. El Derecho al Trabajo, se reconoce a toda persona "en condiciones dignas y justas" y en un desarrollo posterior ms detallado, trae la Carta Poltica, disposiciones, tales como el Artculo 52, que consagra el derecho al aprovechamiento del tiempo libre, es decir, del no trabajo, reconociendo en favor de los trabajadores y de las personas en general, el derecho a la recreacin y a la prctica del deporte; el Artculo 54 que impone la obligacin al Estado y a los empleadores de ofrecer formacin y habilitacin profesional y tcnica a quienes lo requieran y al Estado en especial la obligacin de propiciar la ubicacin laboral de las personas en edad de trabajar y garantizar a los minusvlidos el derecho a un trabajo acorde con sus condiciones de salud; el Artculo 55, que garantiza el derecho a la negociacin colectiva y el deber del Estado de concertar los conflictos colectivos del trabajo; el Artculo 56, que garantiza el Derecho de Huelga; el Artculo 57 que autoriza al legislador para propiciar la participacin de los trabajadores en la gestin de las empresas; el Artculo 58 que obliga al Estado a proteger y promover las formas asociativas y solidarias de la propiedad; que
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constituyen previsiones del Constituyente, orientadas todas a fijar las condiciones generales del Derecho al Trabajo en la Sociedad Colombiana. Especial mencin requiere el Artculo 53 de la CP, frente a las acciones que se analizan. Esta norma ordena al Congreso expedir un estatuto del trabajo que tendr en cuenta los siguientes principios constitucionales: igualdad de oportunidades; remuneracin mnima vital y mvil, proporcional a la cantidad y calidad del trabajo, estabilidad laboral, irrenunciabilidad de derechos laborales, facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; interpretacin favorable al trabajador; primaca de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales, como tambin garanta a la seguridad social, la capacitacin, el adiestramiento y el descanso necesario; proteccin especial a la mujer, a la maternidad y al trabajo del menor. Todos estos principios del Derecho al Trabajo tienen por mandato expreso de la Carta, rango constitucional. De otra parte, entendido en el sentido de que no se sacrifican tampoco las dems libertades del hombre, el Derecho al Trabajo depende de elementos objetivos como las posibilidades fiscales del Estado, las variables econmicas y sociales generadoras de empleo. Ahora bien, no cabe duda que el derecho del trabajo es una manifestacin de la libertad del hombre y en ltimo trmino tiene su fundamento en la dignidad de la persona humana. De ah que su constitucionalizacin haya sido el resultado de un largo y difcil proceso histrico, en cuyo fondo aparecen las grandes luchas polticas y sociales por la libertad del hombre. Por eso, se ha sealado que en el marco de la libertad econmica consagrada por el Estado Liberal, la libertad de trabajo es el instrumento para que se realicen los fines individuales y el Estado slo debe establecer reglas que permitan a cada hombre un salario suficiente para satisfacer sus necesidades. En una evolucin posterior, histricamente se considera el trabajo como una funcin social en que se conjugan el derecho y el deber de trabajar, con la especial proteccin de un Estado que interviene en la vida econmica y social. Ciertamente el derecho al trabajo est hoy encuadrado entre los derechos sociales y libertades econmicas, pero es claro que, como lo ha sealado la doctrina en estas materias, los derechos sociales no constituyen ms que una parte de las libertades de contenido econmico, que a su vez constituyen un conjunto ms desarrollado de las libertades pblicas. T-14 de 1992 M. Ponente, Fabio Morn Daz.
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Derechos de los nios En este siglo se aborda la necesidad de proteger la niez en varias oportunidades y de manera especial en la Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio, Declaracin de los Derechos del Nio adoptada por Naciones Unidas en 1959 y reconocida en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en particular los Artculos 23 y 44, al igual, que en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Artculo 10, para finalmente, surgir una legislacin internacional que protege a la niez de la humanidad, con expresiones ms elaboradas desde el Artculo 25 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de Naciones Unidas (1948), en el cual se le reconoce a la infancia, el derecho a "cuidados y asistencia especiales" hasta la aprobacin por el mismo sujeto internacional de la Convencin sobre los Derechos del Nio de 1989; en consideracin a que los nios de manera especial, deben recibir la proteccin y asistencia necesaria para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad. No obstante, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, deben crecer en el seno de una familia, en un ambiente de felicidad, amor, comprensin y ser preparados para una vida independiente en sociedad, ser educados en el espritu de valores fundamentales, y en particular, en un espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad, que el nio por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados especiales; incluso la debida proteccin legal antes y despus de su nacimiento, ya que en todos los pases del mundo hay nios que viven en condiciones excepcionalmente difciles, que requieren de una especial atencin y necesitan defensa y proteccin de la tradicin y valores culturales de cada pueblo. En esa corriente del pensamiento se enmarca el Constituyente Colombiano de 1991, quien se hizo, entre otras, las siguientes consideraciones en torno a los Derechos del Nio: "El nio no puede ser considerado como un ser aislado. Es producto de la maternidad, la familia y la sociedad. Estas condicionan su existencia por cuanto l evoluciona siempre con respecto a ellos, lo cual hace evidente que el nio es un ser en alto grado indefenso y frgil... "En el siglo veinte, una vez superados los problemas de libertad y saciadas las necesidades primarias del hombre, un despertar de la conciencia social llev a las naciones industrializadas a pensar en el nio y su proteccin, pues se
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entendi que ste representa y garantiza el futuro de un pueblo, sin embargo, en los pases menos desarrollados, el nio contina siendo el ms dbil y vulnerable miembro de la comunidad, objeto de malos tratos y desatenciones, a pesar de ser l, quien encarne la conservacin de la especie". "... En este articulado se distinguen los derechos esenciales del nio que garantizan a ste un desarrollo armnico e integral como ser humano. Estos derechos no slo estn relacionados con la vida, la integridad, el nombre y la nacionalidad, sino que tambin hacen del nio sujeto de derecho, en la medida en que - por medio de la familia, la Sociedad y el Estado - le asegura la salud, la educacin y la cultura. "..." (Ponencia - Informe - COMISION QUINTA, Gaceta Constitucional No. 52, pgina 4). Consecuente con lo expuesto, el constituyente expidi los Artculos 44 y 50 de la Constitucin Poltica, en el primero se consagran "los derechos fundamentales de los nios" y en el segundo se establece un desarrollo a uno de esos derechos, como es la salud. El Artculo 44 enumera como derechos fundamentales de los nios, la vida, la integridad fsica, la salud y la seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella. El cuidado y el amor, la educacin y la cultura, la recreacin y la libre expresin de su opinin, la proteccin contra toda forma de abandono, violencia fsica o moral, secuestro, abuso sexual, explotacin laboral o econmica y/o trabajos riesgosos, adems de los derechos consagrados en la Constitucin, en las leyes y Tratados Internacionales ratificados por Colombia. Por las calidades propias del ser infantil, de manera general, sus derechos deben hacerse valer, tradicionalmente por sus mentores, tutores y curadores y ahora, segn el inciso 2, se ampla esa obligacin en el texto constitucional a la familia, la Sociedad y al Estado. Esos derechos, con las limitaciones propias de su condicin humana, mientras adquieren suficiente desarrollo fsico y mental, ya que son considerados como incapaces por la ley civil, quiere el legislador protegerlos de manera plena a fin de alcanzar niveles de mejoramiento de las sociedades del futuro.
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Esos derechos a pesar de ser tratados globalmente por la norma, admiten una distincin: Aquellos que provienen de su condicin humana, como la vida, la integridad fsica, el nombre, la salud, la alimentacin equilibrada y todos los que se pueden incluir dentro del concepto de asistencia, y de lo que el Cdigo Civil denomina "una congrua subsistencia", que al tiempo con los dems derechos fundamentales de los adultos, deben ser protegidos en los nios con este ltimo carcter de fundamentales, por su propia naturaleza, mientras que los dems que enuncia la norma, tienen el carcter de asistenciales, por lo cual su proteccin se encuentra deferida a la ley y al desarrollo institucional que los haga realidades concretas. Entre tanto, estos derechos asistenciales pertenecen a la especie de los proclamatorios y finalsticos en la medida en que fijan objetivos prioritarios a la ley y al Estado para su concrecin. Especial mencin, merece la expresin "Derechos Fundamentales de los Nios" que trae la norma. El predicado: "de los nios", le da una connotacin especial a la primera parte de la frase. En primer trmino, sta debe interpretarse en concordancia con la ltima del Artculo: "los derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems". As pues, los derechos de los nios tienen en ese sentido, una primaca reconocida por el constituyente frente a los derechos de las dems personas. De otra parte, la expresin derechos fundamentales de los nios, una doble connotacin: Implica el reconocimiento de la titularidad que disponen, de los derechos fundamentales, para los enunciados en el Artculo 44 y la primaca sealada; y simultneamente muestra el particular inters del constituyente de habilitar, en el Estado Social de Derecho, los procedimientos legales y las acciones de la familia, la sociedad y el Estado con el propsito claro de hacerlos una pronta realidad, en la parte de los derechos asistenciales que se relacionan en el primer inciso, tal como lo estatuye con la lgica proteccionista que le es propia al inciso 2o. de la norma comentada. T-08 de 1992 M. Ponente, Fabio Morn Daz. La recreacin puede ser concebida como una forma de relacionar las diferentes actividades humanas a fin de estimular, alegremente el desarrollo de la persona y de su condicin humana1. Con todo, esta concepcin ha sido objeto de algunos cuestionamientos desde el ngulo especfico de la tica del trabajo y la filosofa del sufrimiento las cuales impulsadas por la sociedad moderna, han llevado a asumir que toda nuestra
1 Cfr. Enciso Martnez, Hernando. Rico Alvarez, Carlos Alberto Fundamentos de la Recreacin. Ediciones Cerlibre. Bogot, 1988. p. 24.
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vida debe girar en torno al trabajo y al padecimiento con resignacin como nicos caminos para alcanzar la felicidad eterna y como quiera que estos dos son cosa seria, solamente existir una forma de vida correcta: la seria. Como la excepcin a la regla son los nios, a quienes s puede permitrsele momentneamente no ser serios, ser a ellos exclusivamente a quienes est permitido recrearse, eso s con la salvedad que se les debe ir educando (volvindolos serios) extirpndoles, paulatinamente, su estructura ldica: primero, hacindoles diferenciar lo productivo de lo recreativo (clase vs. recreo) y luego, si an quedan vestigios de esa estructura, canalizndola a travs de actividades que, si bien parecen juegos, deben abordarla seriamente (deportes competitivos, donde lo importante es no jugar sino vencer)2 Cuando es cierto que juzgada en su esencia, la recreacin permite que el hombre crezca en su humanizacin en la medida en que estimule el logro de objetivos tales como: 1. Fomentar el desarrollo de capacidades creativas grupales, procurando que los logros del desarrollo de cada persona no se queden tan solo en ese nivel individual, sino que se integren en pos del desarrollo grupal y social. 2. Estimular la cooperacin y solidaridad social, ya que el alcanzar los anteriores objetivos reviste trascendencia en la medida que se constituyan en un vehculo de aproximacin al proyecto de felicidad humana, el cual, se sustenta precisamente en la toma de conciencia no solo de la necesidad de exigir, sino tambin de participar, en la ejecucin de acciones concretas para remover los obstculos socio econmicos que se oponen al desarrollo integral. 3. Avanzar en la construccin de un espritu cvico a travs de la participacin activa de las personas en la solucin comunitaria de su problemtica particular dentro de un contexto global, lo cual presupone a su vez, perseguir que, con y por la recreacin, el recreado se inserte activamente en el proceso de anlisis, planteamiento y ejecucin de soluciones a su propia problemtica. 4. Coadyuvar dadas las caractersticas del entorno- al uso sano, creativo y constructivo del tiempo libre, convirtiendo cada evento en un canal de educacin para el ocio que confronte la utilizacin pasiva, y en ocasiones destructiva, de dicho tiempo (ociosidad)3.
3 Cfr. Ibdem p. 6.
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De otra parte, la dimensin social y econmica del tiempo libre y de su uso constructivo aparece en toda su magnitud cuando se le concibe como: aquel tiempo que la sociedad posee estrictamente para s, una vez que con su trabajo (de acuerdo a la funcin y posicin de cada uno de sus miembros) ha aportado a la colectividad lo que sta necesita para su reproduccin material y espiritual. Ello, a su vez, es premisa para una reproduccin material y espiritual superior. Desde el punto de vista del individuo, se traduce en un tiempo de realizacin de actividades de opcin no obligatoria, donde interviene su propia voluntad (influida por el desarrollo espiritual de cada personalidad) aunque, en ltima instancia, dichas actividades estn socialmente condicionadas 4. T466 de 1992 M. Ponente, Ciro Angarita Barn. La Convencin de los Derechos del Nio, recogi en el Principio 6 lo siguiente: El nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad necesita amor y comprensin. Siempre que sea posible, deber crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres y, en todo caso, en un ambiente de afecto y de seguridad moral y material. Artculo 44 CP, Los nios no son propiedad de nadie: ni son propiedad de sus padres, ni son propiedad de la sociedad. Su vida y su libertad son de su exclusiva autonoma. T477 de 1995 M. Ponente, Alejandro Martnez Caballero. La inclusin de los derechos fundamentales de los nios en la Carta Poltica es la culminacin de una serie de desarrollos legislativos que apuntan todos a la misma finalidad de proteger a la infancia, garantizndole las condiciones mnimas para su integridad y felicidad. El Gobierno Nacional, en ejercicio de las facultades extraordinarias otorgadas por las Leyes 30 de 1987 y 56 de 1988, expidi los Decretos 2272 de 1989 y 2737 de 1989, por los cuales organiz la jurisdiccin de familia y adopt el Cdigo del Menor, respectivamente. De otra parte, el Congreso de la Repblica, mediante la Ley 12 de 1991, aprob la Convencin de los Derechos del Nio, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989. La decisin del Constituyente de elevar a rango constitucional los derechos fundamentales de los nios
3 Cfr. Ibdem p. 68 4 Cfr. Zamora Fernndez, Rolando. Sociologa del tiempo libre y consumo de la poblacin. La Habana. Editorial de Ciencias Sociales, 1988. pp.23, 24.
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contribuye a ratificar y perfeccionar el marco normativo preexistente, con miras a asegurar la proteccin, asistencia y promocin de los menores de edad, resguardando la esperanza de un mundo feliz, pacfico y en armona. T531 de 1992 M. Ponente, Eduardo Cifuentes Muoz. Derechos de la mujer Por las especiales circunstancias, propias del peculiar desenvolvimiento histrico a que ha asistido Colombia, circunstancias a las que ms adelante se aludir con mayor detalle, ese reconocimiento de la paridad de derechos y deberes entre el hombre y la mujer denota una revalorizacin del papel de esta ltima, en todos los mbitos de la vida social y especialmente en su condicin de esposa y madre. En su acepcin ms simple el trmino mujer, comprende a toda persona de sexo femenino, cualquiera que sea su edad o nacionalidad, casada o no, integrada o no a una familia. Las urgencias del mundo moderno han llevado a la mujer a asumir un rol multifuncional, situacin a la que no son ajenas las previsiones constitucionales en las que es posible detectar reconocimiento de derechos o contemplacin de mecanismos protectores, segn se trate de la mujer grvida, de la mujer trabajadora, de la mujer cabeza de familia, de la mujer desempleada o desamparada, en fin, de la mujer esposa y madre; papeles no separados o escindidos sino que se superponen y se implican recprocamente. La Constitucin Poltica establece en su Artculo 13 que "todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos derechos, libertades, oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo..." el Artculo 43 seala:" La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. La mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin. Durante el embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado y recibir de ste, subsidio alimentario si entonces, estuviere desempleada o desamparada. "El Estado apoyar de manera especial a la mujer cabeza de familia". Asimismo, para la mujer trabajadora el Artculo 53 de la Carta Magna prev que el Estatuto de Trabajo que expida el Congreso de la Repblica, deber tener en cuenta principios mnimos, la proteccin especial a la mujer y a la maternidad. Disposiciones de similar contenido se hallan en variados instrumentos
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internacionales y en constituciones de otros Estados; el Convenio 3 de 1919, revisado por el Artculo 103 de 1952, emanado de la OIT, contiene concretas referencias a las mujeres que laboran en la industria y en trabajos no industriales, a la mujer encinta garantizndole trminos mnimos de descanso en las etapas anteriores y posteriores al parto, prestaciones adecuadas y suficientes, posibilidad de amamantar a la criatura; medidas estas que con ligeras variantes se encuentran tambin en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de Derechos, respecto de las mujeres trabajadoras o no y en las constituciones de Alemania, Brasil, Guatemala, Italia, Mxico, Per, Portugal, Venezuela, entre otras. Este esfuerzo patente por elevar la condicin de la mujer para el caso colombiano, se explica en la situacin de discriminacin a la que se la someti durante un largo perodo de tiempo y a la que sigue sometida, en virtud de circunstancias propias de la idiosincrasia del pueblo colombiano, an no superadas totalmente, pese a los notorios avances incorporados como conquistas, primero en la ley y ahora en la Constitucin Poltica. En el Informe Ponencia para primer debate en la Plenaria de la Asamblea Nacional Constituyente sobre Derechos de la Familia, el Nio, el Joven, la Mujer, la Tercera Edad y Minusvlidos, se lee: "Sin embargo, en naciones como la nuestra, el modelo de docilidad y vulnerabilidad parece no haber sido rebasado, a diferencia de los pases desarrollados en los que gracias a dicho movimiento, la mujer ha superado las desigualdades sociales y ha pasado a ser parte integral y activa de la comunidad a la que pertenece. Las estadsticas muestran cmo en nuestra Patria la mujer tiene menos oportunidades de acceso a la salud, la proteccin y la educacin que el hombre. A su vez, en el campo laboral, a pesar de que su participacin ha sealado cambios importantes en la estructura del mercado de trabajo (41% en 1989), el 35% de la poblacin femenina urbana percibe una remuneracin por debajo del sueldo mnimo, frente a un 16% de los hombres que se encuentran en la misma situacin; y si miramos haca el sector rural encontramos mujeres que, sin ser dueas de la tierra, trabajan sin paga - la mayora de las veces, pues su oficio es considerado como una labor de apoyo a su marido, padres o hermanos. Igualmente el desempleo generado por la situacin econmica actual recae con ms fortaleza sobre ella: hoy en da el 50% de los desempleados del pas son mujeres.
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"Por otra parte, diversos motivos, como la violencia - que ha dejado un sinnmero de mujeres viudas- el abandono del hogar por parte del hombre y la displicencia de ste con respecto a la natalidad, han obligado a la mujer a incorporarse a los roles de produccin, adquiriendo la responsabilidad de ser la base de sustentacin econmica de su hogar, sin haber llegado jams a desprenderse de los patrones culturales que la confinan al espacio domstico y al cuidado de los hijos." T-527 de 1992 M. Ponente, Fabio Morn Daz. Derecho de asociacin La libre asociacin sindical es una especie del derecho genrico a la asociacin, consagrado en el artculo 39 de la carta: "Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones, sin intervencin del Estado. Su reconocimiento jurdico se producir con la simple inscripcin del acta de constitucin. La estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarn al orden legal y los principios democrticos. La cancelacin o la suspensin de la personera jurdica solo procede por va judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin. No gozan del derecho de asociacin sindical los miembros de la fuerza pblica". Los antecedentes de esta norma en la Asamblea Nacional Constituyente se pueden resumir en el papel fundamental que debe jugar la asociacin sindical en el desarrollo social, econmico y poltico del pas. El Artculo 93 de la constitucin le confiere a los tratados internacionales sobre derechos humanos el carcter de norma prevalente en el ordenamiento interno, si se ajustan al orden constitucional, y les otorga la condicin de criterio de interpretacin para buscar el sentido de los derechos y deberes consagrados en la carta fundamental.
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Especficamente, en materia laboral el artculo 53 de la constitucin establece que los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados hacen parte de la legislacin interna. Los fundamentos del artculo 39 de la constitucin se encuentran en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ratificado por Colombia mediante la Ley 64 de 1968. El concepto del derecho a la sindicalizacin consagrado por el Pacto Internacional de 1966, haba sido elaborado y desarrollado por los Convenios Internacionales 87 y 98 de la OIT. Es de advertir que esos Convenios tienen el carcter de norma mnima laboral para los pases que lo ratifiquen, en virtud del Numeral 8 del Artculo 19 de la Constitucin de la OIT, aprobada por Colombia mediante la Ley 49 de 1919, que era uno de los compromisos que adquirieron los pases al suscribir el Pacto de la Liga de las Naciones acordado por la Conferencia de La Paz con que culmin la Primera Guerra Mundial. El Estado colombiano aprob mediante la Ley 26 del 15 de Septiembre de 1976 el Convenio 87 adoptado por la Trigsima Primera Reunin de la Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo (1948), relativo a la libertad sindical y a la proteccin del derecho de sindicalizacin. Se concluye que el derecho de asociacin sindical es un derecho subjetivo que tiene una funcin estructural para desempear, en cuanto constituye una va de realizacin y reafirmacin de un estado social y democrtico de derecho, ms an cuando este derecho que permite la integracin del individuo a la pluralidad de grupos, no constituye un fin en s mismo o un simple derecho de un particular, sino un fenmeno social fundamental en una sociedad democrtica y, es ms, debe ser reconocido por todas las ramas y rganos del poder pblico. La asociacin sindical es carcter voluntario, (ya que su ejercicio descansa en una autodeterminacin de la persona de vincularse con otros individuos y que perdura durante esa asociacin.) y relacional, o sea, que se forma de una doble dimensin. Ya que de un lado aparece como un derecho subjetivo de carcter individual y por el otro se ejerce en tanto haya otros ciudadanos que estn dispuestos a ejercitar el mismo derecho y una vez se d el acuerdo de voluntades, se forma una persona colectiva.
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As mismo, tiene carcter instrumental, creado sobre la base de un vnculo jurdico, necesario para la consecucin de unos fines que las personas van a desarrollar en el mbito de la formacin social. La libertad de asociacin sindical comprende tres enfoques: 1. Libertad individual de organizar sindicatos, cuyo pluralismo sindical est consagrado en el artculo 2 del Convenio 87 de la OIT. 2. Libertad de sindicalizacin o sindicacin, ya que nadie puede ser obligado a afiliarse o a desafiliarse a un sindicato; en palabras del artculo 358, inciso 1 del CST, "Los sindicatos son asociaciones de libre ingreso y de retiro de los trabajadores". 3. Autonoma sindical que es la facultad que tiene la organizacin sindical para crear su propio derecho interno, para organizarse. As lo dispone el artculo 3 del Convenio 87 de la OIT. El derecho a la libre sindicalizacin ha tomado hoy en da una magnitud muy importante, que ha hecho que sea acogido por los Estados en forma universal. As encontramos que lo consagran todas las constituciones elaboradas en este siglo. T441 de 1992 M Ponente, Alejandro Martnez Caballero. Derecho a la negociacin colectiva para regular las relaciones laborales El derecho colectivo del trabajo dentro de la perspectiva constitucional analizada comprende: a) La libertad de asociacin sindical, esto es el derecho de unirse en defensa de los intereses comunes de la respectiva profesin u oficio, que en el artculo 39 de la CP, tiene una regulacin autnoma diferente a la libertad de asociacin que, de modo general, consagra el artculo 38 de la misma obra, en los siguientes trminos: "Los trabajadores o empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o asociaciones, sin intervencin del Estado. Su reconocimiento jurdico se producir con la simple inscripcin del acta de Constitucin. La estructura interna y el funcionamiento de los sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarn al orden legal y a los principios democrticos.
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La cancelacin o la suspensin de la personera jurdica slo procede por va judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin. No gozan del derecho de asociacin sindical los miembros de la Fuerza Pblica.". El derecho de sindicalizacin se reconoce a los empleadores y a todos los trabajadores, sean pblicos, en sus diferentes modalidades, o privados, con excepcin de los miembros de la fuerza pblica, artculos 39, inciso final y 219 de la CP. b) La institucin de la asociacin profesional que acta en defensa de los referidos intereses comunes y se reconoce no slo en el texto constitucional en referencia (antes trascrito), sino a nivel legal, en la regulacin que de ella se hace en los artculo 353 y siguientes del CST. c) El derecho a la "negociacin colectiva para regular las relaciones laborales", que se hace efectivo y adquiere vigencia y operatividad, a travs de la celebracin de los "acuerdos y convenios de trabajo", denominados en nuestra legislacin pactos colectivos o convenciones colectivas de trabajo, que constituyen los mecanismos ideados, adems de la concertacin, para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo, artculos 53, inciso final, 55 y 56, inciso final CP. El derecho de negociacin colectiva es consustancial con el derecho de asociacin sindical; su ejercicio potencializa y vivifica la actividad de la organizacin sindical, en cuanto le permite a sta cumplir la misin que le es propia de representar y defender los intereses econmicos comunes de sus afiliados, y hacer posible, real y efectivo el principio de igualdad, artculo 13 CP, si se tiene en cuenta, que dicha organizacin, por su peso especfico, queda colocada en un plano de igualdad frente al patrono. Se busca cumplir la finalidad de "lograr la justicia en las relaciones que surgen entre patronos y trabajadores, dentro de un espritu de coordinacin econmica y equilibrio social", artculo 1 CST. La Asamblea Nacional Constituyente, en el punto sobre Derecho a la negociacin colectiva para regular las relaciones laborales, expres lo siguiente:
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"Se insiste en la necesidad del dilogo, de la concertacin y de los acuerdos, como forma de evitar los conflictos laborales y de afianzar un clima de tranquilidad social. Es un derecho y una prctica que consideramos debe hacerse extensiva a todos los trabajadores, incluyendo a los dems empleados pblicos, por cuanto es muy negativo que a estos trabajadores se les siga dando un tratamiento de ciudadanos de segunda categora con relacin a algunos derechos laborales. Fomentar el dilogo, la negociacin y la concertacin en el campo laboral y social, es una buena prctica y un buen principio, que mucho nos puede contribuir a encontrar formas que hoy se viven en Colombia y a consolidar un clima de tranquilidad y paz ciudadana". (Gaceta Constitucional No. 45 Informe Ponencia). d) El derecho de huelga, garantizado en el artculo 56 de la CP, salvo en los servicios pblicos esenciales definidos por el legislador, que igualmente constituye un medio para que los trabajadores y las organizaciones sindicales defiendan sus intereses econmicos y sociales, en lo relativo a la obtencin de mejoras en las condiciones de trabajo y reivindicaciones en el mbito de la respectiva profesin u oficio, como tambin en la implementacin de polticas gubernamentales en el campo social y econmico. Adems debe tenerse en cuenta, que las normas constitucionales que reconocen los derechos de asociacin sindical y negociacin colectiva, se fortalecen con los mandatos de los artculos 53, inciso 3. y 93 de la Carta Poltica, en cuanto incorporan a la legislacin interna "LOS CONVENIOS INTERNACIONALES DEL TRABAJO DEBIDAMENTE RATIFICADOS" por Colombia, los cuales constituyen una fuente para la interpretacin de los derechos y deberes consagrados en dicha Carta. En estas condiciones, son aplicables en el orden interno los Convenios 87 y 98 de la OIT aprobados por Colombia mediante las Leyes 26 y 27 de 1976, que reconocen los mencionados derechos. En materia de negociacin colectiva, el artculo 4 del Convenio 98 de la OIT dispone: "Debern adoptarse medidas adecuadas a las condiciones nacionales, cuando ello sea necesario, para estimular y fomentar entre los empleadores y las organizaciones de empleadores, por una parte, y las organizaciones de trabajadores, por otra, el pleno desarrollo y uso de procedimientos de negociaciones voluntaria, con objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las condiciones de empleo".
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Derecho a la huelga a. El derecho de huelga y el derecho colectivo del trabajo como elementos esenciales del estado social de derecho colombiano El derecho de huelga, CP artculo 56, junto con el derecho de asociacin sindical, CP artculo 39 y las diversas formas de negociacin colectiva, CP artculo 55, constituyen un trpode sobre el cual se edifica el derecho colectivo del trabajo, el cual busca equilibrar las relaciones entre los patrones y los trabajadores. De esa manera, gracias a la proteccin derivada del derecho colectivo del trabajo, el orden legal contribuye a generar relaciones laborales ms equitativas, dentro de un marco jurdico, democrtico y participativo. Por ello, la Constitucin admite que, dentro de los marcos legales, los trabajadores tienen derecho a utilizar ciertas medidas de presin, como la cesacin concertada de trabajo, a fin de proteger sus intereses en los conflictos socioeconmicos. Esta accin colectiva de los trabajadores es legtima debido a la situacin de dependencia en que stos se encuentran frente a los patronos y a la eventual divergencia de intereses de unos y otros. El Estado Social de Derecho no puede excluir, los potenciales conflictos laborales porque son naturales en la vida social, pero s puede proporcionarles cauces institucionales adecuados, ya que la funcin del rgimen constitucional no es suprimir el conflicto -inmanente a la vida en sociedad- sino regularlo, para que sea fuente de riqueza y se desenvuelva de manera pacfica y democrtica. Esto explica el reconocimiento constitucional del derecho colectivo del trabajo Lo anterior muestra el lugar trascendental que ocupa el derecho colectivo del trabajo en general y el derecho de huelga, en particular, en el ordenamiento constitucional colombiano. Ellos no slo son derechos y mecanismos legtimos de los trabajadores para la defensa de sus intereses, sino que operan tambin como instrumentos jurdicos para la realizacin efectiva de principios y valores consagrados por la Carta, tales como la dignidad de los trabajadores, el trabajo, la igualdad material y la realizacin de un orden justo, CP Prembulo y artculo 2. As, en particular sobre la huelga, ha sostenido la Corte Constitucional: "El derecho de huelga se constituye en una de las ms importantes conquistas logradas por los trabajadores en el presente siglo. Se trata de un instrumento legtimo para alcanzar el efectivo reconocimiento de aspiraciones econmicas y sociales que garanticen justicia en las relaciones obrero-patronales y un progresivo nivel de dignidad para el trabajador y su familia, cuya consagracin
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constitucional, desde la reforma de 1936, ha representado la ms preciosa garanta del ordenamiento positivo para la salvaguarda de los derechos laborales y para el desarrollo de un sistema poltico genuinamente democrtico. En la Constitucin de 1991, el derecho de huelga adquiere an ms relevancia, partiendo del principio inspirador de su prembulo, que indica como objetivo central del Estado y de las instituciones el establecimiento de "un marco jurdico, democrtico y participativo que garantice un orden poltico, econmico y social justo"; de la definicin plasmada en el artculo 1, en el sentido de que la Repblica de Colombia "es un Estado Social de Derecho (...) fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran..."; de los fines esenciales hacia los cuales el artculo 2 orienta la actividad del Estado, entre otros, la promocin de la prosperidad general, la garanta de los principios, derechos y deberes consagrados en la Carta y la fcil participacin de todos en las decisiones que los afectan; del papel sealado por la misma norma a las autoridades en lo que toca con el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares; de la ya enunciada garanta de la asociacin sindical como derecho fundamental (artculo 39); y, claro est, del artculo 56 de la Constitucin, que dispone sin ambages la garanta del derecho de huelga y ordena la creacin de una comisin permanente integrada por el Gobierno, los empleados y los trabajadores cuyo objeto consiste, entre otros, en fomentar las buenas relaciones laborales y en contribuir a la solucin de los conflictos colectivos de trabajo.2 " Como vemos, el derecho de huelga est en conexin directa no solo con claros derechos fundamentales -como el derecho de asociacin y sindicalizacin de los trabajadores, CP artculos 38 y 393, sino tambin con evidentes principios constitucionales como la solidaridad, la dignidad, la participacin, CP artculo 1 y la realizacin de un orden justo, CP artculo 2. En particular es importante su conexin con el trabajo que, como esta Corporacin ya lo ha sealado en repetidas ocasiones, es no slo un derecho constitucional fundamental sino tambin uno de los principios esenciales del Estado Social de Derecho Colombiano4. Todo ello, muestra el lugar central y preferente que ocupa el derecho de huelga en el ordenamiento constitucional colombiano.
2 Corte Constitucional. Sentencia T-443/92 del 6 de julio de 1992. MP Jos Gregorio Hernndez Galindo. Gaceta de la Corte Constitucional, 1992, Tomo 3, pp. 297 y SS. 3 Sobre el carcter fundamental del derecho de asociacin sindical, ver entre otras, la sentencia T-418 del 19 de junio de 1992. M.P Simn Rodrguez. Rodrguez. 4 Ver, entre otras, las sentencias T-406/92 del 5 de junio de 1992 y C-606/92 del 14 de diciembre de 1992.
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b.
El reconocimiento constitucional del derecho de huelga y sus limitaciones
La Corte Constitucional entra a determinar el contenido normativo del artculo 56 de la carta que regula especficamente la huelga y establece: "Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos esenciales definidos por el legislador. La ley reglamentar este derecho". La lectura de la norma muestra que consagra un principio general y una limitacin a tal principio. En efecto, de un lado, el artculo reconoce y garantiza la huelga mientras que, de otro lado, seala que este derecho no est constitucionalmente garantizado en los servicios pblicos esenciales definidos por el legislador. Este anlisis estructural de la norma tiene una gran importancia hermenutica, ya que la excepcin a la garanta constitucional de un derecho debe ser siempre interpretada de manera restrictiva, a fin de que ella sea lo menos gravosa posible. De lo contrario, se corre el riesgo no slo de convertir la excepcin en regla sino, adems, se puede eliminar toda eficacia normativa a la consagracin constitucional del derecho, contrariando con ello el principio hermenutico de la "in dubio pro librtate", el cual se desprende naturalmente de los artculos 2 y 5 de la Constitucin Poltica. Conforme a lo anterior, la Constitucin Poltica de Colombia reconoce, como principio general, la huelga como un derecho que est radicado en cabeza de los trabajadores y de las asociaciones de trabajadores. Esta consagracin es fruto de una evolucin jurdica que comenz por el abandono de la teora de la huelga-delito, segn la cual estos ceses de concertados de actividades de parte de los trabajadores eran punibles por cuanto atentaban contra las libertades econmicas. Posteriormente, el constitucionalismo colombiano, desde la reforma de 1936, super la concepcin de que las huelgas eran simplemente toleradas por el Estado en circunstancias que ste poda definir discrecionalmente, para incorporar la nocin de la huelga-derecho, segn la cual sta es una facultad legtima que no puede ser limitada sino de acuerdo a los criterios establecidos por la propia Constitucin, y sin que se pueda vulnerar su contenido esencial. Finalmente, la Constitucin de 1991, por las razones sealadas en el numeral anterior, confiri un lugar esencial y relevante al derecho de huelga en el nuevo orden constitucional. La Carta no establece ninguna limitacin sobre los tipos de huelga, por lo cual el contenido de este derecho debe ser interpretado en sentido amplio. As, los
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trabajadores pueden efectuar huelgas para reivindicar mejoras en las condiciones econmicas de una empresa especfica o para lograr avances de las condiciones laborales de un determinado sector, y en general, para la defensa de los intereses de los trabajadores. Sin embargo, la propia Constitucin seala limitaciones a este derecho, tal y como esta corporacin ya lo haba sealado en anterior decisin, dijo la Corte: "Pero, desde luego, tambin con arreglo a los principios constitucionales, el derecho de huelga ha de ejercerse dentro del presupuesto del marco jurdico invocado por el Prembulo, atendiendo a la prevalencia del inters general, como lo estatuye el artculo 1 de la Carta Poltica y en el entendimiento de que todo derecho tiene deberes correlativos, como con meridiana claridad se desprende de las disposiciones contenidas en los artculos 2 y 95 de la Constitucin. No se trata, entonces, de un derecho ajeno al sistema jurdico sino, por el contrario, de un instituto definido por preceptos constitucionales y legales dentro de contornos que de tiempo atrs ha subrayado la jurisprudencia, en orden a garantizar, de una parte, la eficaz garanta de su legtimo ejercicio por los trabajadores y de la otra, la defensa del inters colectivo, que no puede verse perjudicado por aqul; ambos son derechos constitucionales de clara estirpe democrtica que no tienen por qu provocar, con base en desmesuradas concepciones, la ruptura de la normal y armnica convivencia social. Es en concordancia con este criterio, de ningn modo extrao a las consideraciones del Constituyente tanto en 1936 como en 1991, que la Carta Poltica en vigor determin la garanta del derecho de huelga como principio general y seal, por razones de inters colectivo, la salvedad de los servicios pblicos esenciales definidos por el legislador, agregando que la ley reglamentar este derecho.1" En tales circunstancias, debe la Corte definir el alcance de las limitaciones establecidas por la Constitucin al derecho de huelga, en especial el sentido de la expresin "salvo los servicios pblicos esenciales definidos por el Legislador".
1Corte Constitucional. Sentencia T-443/92 del 6 de julio de 1992. MP Jos Gregorio Hernndez Galindo. Gaceta de la Corte Constitucional, 1992, Tomo 3, pp. 297 y ss.
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c.
Los conflictos de principios y derechos.
El derecho de los trabajadores a interrumpir el trabajo y los derechos de los usuarios de los servicios pblicos esenciales El artculo 56 de la CP resulta de una tensin valorativa, propia a todo Estado Social de Derecho, de un lado, el reconocimiento del derecho de los trabajadores a efectuar suspensiones del trabajo para defender sus intereses y lograr un mayor equilibrio en las relaciones laborales. Por otro lado, la necesidad que tiene el Estado de garantizar la continuidad en la prestacin de ciertos servicios pblicos esenciales, por los graves efectos que su interrupcin total podra tener en los derechos de los ciudadanos. Hay un conflicto eventual en los derechos de los usuarios de los servicios pblicos esenciales, que sin ser parte en el conflicto laboral como tal, se pueden ver afectados y perjudicados por ceses generales de actividades. Como tambin los derechos de los trabajadores que laboran en tales servicios, quienes se pueden ver, eventualmente, despojados de instrumentos legtimos para la defensa de sus intereses, como la huelga. Tal conflicto lo resuelve la Constitucin no garantizando la huelga en los servicios pblicos esenciales, lo cual muestra que fue voluntad expresa del constituyente proteger los derechos de los usuarios de los servicios pblicos esenciales, que aparecen as como una limitacin constitucional al derecho a la huelga de los trabajadores. El derecho comparado muestra que este tipo de restricciones a la huelga se encuentra en la mayora de los pases. As sucede en Italia, donde la Ley 146 del 12 de junio de 1990 autoriza la huelga en los servicios esenciales, pero con limitaciones a fin de proteger los derechos constitucionales de los usuarios de tales servicios. As, como en Italia ha predominado el principio de la autodisciplina sindical, la Ley establece que los cdigos de autorreglamentacin sindical deben prever en estas actividades preavisos no inferiores a 10 das y garantizar un nivel de prestaciones mnimas compatible con la proteccin de los derechos constitucionales fundamentales de los usuarios2. La regulacin constitucional, legal y jurisprudencial espaola tiene orientaciones similares: se autoriza tambin la huelga en los servicios esenciales a la comunidad, pero se establece un sistema de garantas para el mantenimiento de un mnimo de servicios que evite la vulneracin de los derechos fundamentales de los
2 Ver Temistocles Martines. Diritto Costitutzionale (7 Ed). Milano: Giuffr Editore, 1992. pp 747 y ss.
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usuarios3. Segn el Tribunal Constitucional Espaol debe buscarse "un razonable equilibrio entre los sacrificios impuestos a los huelguistas y los sacrificios soportados por los usuarios del servicio" 4. En Francia, el Consejo Constitucional ha sealado que corresponde al legislador, bajo el control del juez constitucional, conciliar el derecho de huelga con la continuidad del servicio pblico, puesto que ambos son principios constitucionales de igual valor.5 Todo esto demuestra que las limitaciones constitucionales al derecho de huelga deben ser interpretadas de manera que se busque armonizar los derechos de los usuarios, de los servicios pblicos esenciales con el derecho de huelga de los trabajadores. En efecto, estamos en presencia de una colisin entre principios y derechos fundamentales protegidos por la Constitucin. En tales casos, en virtud del principio de efectividad de los derechos fundamentales, CP artculo 2, siempre se debe preferir la interpretacin que permita la armonizacin y la compatibilidad de los derechos sobre aquella que imponga un sacrificio excesivo a alguno de ellos, tal y como esta Corte lo ha establecido en numerosas oportunidades. As, esta corporacin ha sostenido que "el intrprete debe garantizar el mayor radio de accin posible al ejercicio de los derechos fundamentales y preferir la solucin que, en el sopesamiento de valores o derechos constitucionales contrapuestos, no sacrifique su ncleo esencial, atendidas la importancia y funcin que cada derecho cumple en una sociedad democrtica.6" d. A la estricta reserva legal sobre la reglamentacin del derecho de huelga
El anlisis del contenido del citado artculo 56 de la Carta Magna seala una reserva legal estricta en materia de huelga. En efecto, la norma no slo precisa que la ley reglamentar este derecho. sino que adems seala que es nicamente el Legislador, es decir el Congreso, quien define cuales son los servicios pblicos esenciales, en donde la huelga no est garantizada. Esto significa que corresponde al Congreso de la Repblica establecer el marco regulatorio especfico de la huelga en los servicios pblicos esenciales, sin que
3Ver los artculos de Fernando Valds Dal-Re. "El derecho de la huelga en los servicios esenciales de la comunidad" y de Manuel Alarcn Caracuel "Un posible modelo de regulacin de la huelga que afecte a servicios esenciales de la comunidad" en VV.AA . Los derechos fundamentales y libertades pblicas. Madrid: Ministerio de Justicia, 1993, Tomo pp 953 y ss. 4 Ver entre otras, Tribunal Constitucional. Sentencia 53/86 del 5 de mayo de 1986. 5Ver Consejo Constitucional, decisin 105 del 25 de julio de 1979 en Louis Favoreu. Loic Philip. Les grandes dcisions du Conseil Constitutionnel. Paris: Sirey, 1991, pp 391 y ss. 6Corte Constitucional, Sentencia T-210/94 del 27 de abril de 1994. MP Eduardo Cifuentes Muoz.
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el legislador pueda, en esta materia, efectuar remisiones o delegaciones de esta facultad a otras autoridades. e. Al control material constitucional sobre las definiciones legales de servicios pblicos esenciales
La Corte determinar el alcance del control constitucional sobre las definiciones de servicios pblicos esenciales, establecidas por el Congreso con el fin de restringir el derecho de huelga. En efecto, en una primera aproximacin, la norma constitucional admite una doble interpretacin. Conforme a la primera hermenutica, se podra considerar que la excepcin a la garanta al derecho de huelga opera para todas aquellas actividades que la ley defina como servicios pblicos esenciales, sin que la Corte Constitucional pueda efectuar un control material sobre tal definicin. De acuerdo con el criterio, la decisin del Congreso determina el carcter de servicio pblico esencial de una actividad puesto que a l corresponde definirlos. Adems, se podra argumentar que debido a la falta de precisin doctrinaria y constitucional de la expresin "servicios pblicos esenciales", ella slo puede tener sentido por el rgano de representacin poltica. Por consiguiente, si el legislador define una actividad como servicio pblico esencial, tal decisin es suficiente para excluir la garanta del derecho de huelga en ese sector, sin que se pueda discutir si materialmente sta es o no un servicio pblico esencial. Habra una discrecionalidad poltica del legislador para definir las limitaciones al derecho de huelga. Conforme a la segunda interpretacin, la Constitucin ha establecido dos requisitos diferentes para que se pueda excluir el derecho de huelga de una determinada actividad. En primer trmino, es necesario que sta sea, materialmente, un servicio pblico esencial. En segundo trmino, desde el punto de vista formal, es necesario que el legislador haya expresamente, definido la actividad como servicio pblico esencial y restringido el derecho de huelga en ella. En caso de una eventual revisin constitucional, la Corte debe ejercer un control material sobre la decisin legislativa a fin de determinar si la actividad es o no un servicio pblico esencial. La Corte considera que esta segunda interpretacin es la adecuada si se efecta un anlisis sistemtico de esta excepcin constitucional, por las siguientes razones:
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En primer trmino, porque se trata de una excepcin a la garanta de un derecho; por ende su alcance debe ser determinado de manera restrictiva a fin de proteger el derecho. En caso de duda, es pues necesario optar por aquella interpretacin constitucional que menos restrinja el goce del derecho. Y es obvio que entre las dos interpretaciones, la segunda es la que confiere mayores garantas al derecho de los trabajadores a recurrir a la huelga, puesto que establece lmites materiales a las posibilidades del legislador de restringir el derecho. En segundo trmino, el enunciado literal muestra que la primera interpretacin no es correcta, ya que con ella se quita toda eficacia normativa a la expresin "servicios pblicos esenciales" contenida en el artculo 56. En efecto, si fuera servicio pblico esencial todo aquello que la ley definiera como tal, entonces el contenido del enunciado normativo variara de manera sustantiva, puesto que quedara del tenor siguiente: "Se garantiza el derecho de huelga salvo en los casos definidos por el legislador". Si se quiere conferir una eficacia normativa real a la expresin "servicios pblicos esenciales", es necesario admitir que la Corte debe efectuar un control material sobre las definiciones del legislador. En tercer trmino, una interpretacin finalista que pondere los valores en conflicto conduce al mismo resultado. En efecto, hemos visto que esta excepcin se justifica constitucionalmente por la tensin que existe entre el derecho de los trabajadores a recurrir la huelga, y los intereses de los usuarios a que no se vean afectados sus derechos fundamentales por la total interrupcin de los servicios esenciales. La restriccin o la prohibicin de la huelga slo pueden operar en actividades que sean materialmente servicios pblicos esenciales, ya que es en ese mbito que se presenta esa colisin de principios y derechos. Como sealan con razn algunos ciudadanos intervinientes, el contenido de los servicios esenciales no es caprichoso y no puede resultar entonces de la pura voluntad legislativa. Finalmente, el estudio de los antecedentes histricos de la norma muestra que fue voluntad de la Asamblea Constituyente establecer una limitacin material al Legislador en la definicin de los servicios pblicos esenciales y en la restriccin del derecho de huelga. En efecto, la Asamblea quiso evitar que el Congreso pudiera restringir de manera arbitraria este derecho, puesto que se parta de la constatacin de que durante la vigencia de la anterior Constitucin, las ms dismiles actividades haban sido consideradas servicios pblicos. As, seal al respecto el delegatario Diego Uribe Vargas que "en Colombia cualquier huelga deviene en violacin del orden pblico, pues un sinnmero de actividades se consideran servicio pblico y por esta razn, el derecho no ha
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funcionado como un mecanismo de justicia y equilibrio". Por ello, conclua el delegatario, es necesario evitar que "las excepciones se conviertan en principio general"7. Lo anterior muestra que el constituyente estableci la nocin de servicio pblico esencial como un lmite material a la capacidad de limitacin del legislador del derecho de huelga. Es ilgico suponer que el Congreso pueda redefinir, de manera discrecional los lmites establecidos por la Constitucin, lo cual sucede si el Congreso puede calificar cualquier actividad de servicio pblico esencial y la Corte no ejerce un control material sobre esas definiciones legales. En efecto, si el Congreso puede redefinir los lmites constitucionales de un derecho fundamental, entonces el legislador, en sentido estricto, deja de estar sujeto a la Constitucin y el derecho deja de estar garantizado por la Carta Magna. Con anterioridad, esta corporacin haba establecido que el legislador no puede reclamar el monopolio de la interpretacin y definicin de los conceptos constitucionales. Dijo entonces la Corte: "En este proceso abierto y fluido de la interpretacin Constitucional no puede el Legislador reclamar el monopolio del mismo y, menos an, atribuir a sus dictados el carcter de interpretacin autntica. La interpretacin que realiza el legislador de los textos constitucionales la hace en el contexto del ejercicio de su funcin legislativa y slo puede obedecer a ese propsito. Las definiciones y precisiones que efecta no trascienden lo que siempre ser norma legal y se funden en sta. La Corte Constitucional como guardiana de la integridad de la Constitucin tiene la misin de confrontar las leyes con sus preceptos y excluir aqullas que los quebranten, lo que garantiza que la Carta siempre se mantenga como parmetro objetivo de la validez de las restantes normas del ordenamiento y que en todo momento pueda distinguirse lo que es obra del poder constituyente y lo que entra en el campo de los poderes constituidos. Se desprende la existencia de un lmite cierto a la funcin interpretativa de los poderes constituidos, sus actos no pueden fungir como interpretacin autntica de la Constitucin y elevarse al rango de parmetro constitucional. La Corte en ejercicio de sus atribuciones de defensa del orden constitucional no podra cumplirlas, si da cabida a interpretaciones autnticas distintas del fiel entendimiento y lectura que ella misma debe en cada caso hacer de su texto".8
7 Ver Gaceta Constitucional No 133. p.7 8 Corte Constitucional. Sentencia C-531/93 del 11 de noviembre de 1993. MP Eduardo Cifuentes Muoz
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En sntesis, si una determinada actividad no es materialmente un servicio pblico esencial, no podr el legislador prohibir o restringir la huelga porque estara violando el artculo 56 de la Carta. f. El servicio pblico esencial es una especie del gnero servicio pblico
Uno de los ciudadanos intervinientes considera que, en sentido estricto, no existe ninguna diferencia entre el servicio pblico y el servicio pblico esencial. Segn su criterio, a pesar de que el concepto de servicio pblico est en crisis, una actividad puede ser definida como tal, si satisface una necesidad general de una manera general y continua, de suerte que su interrupcin puede generar agudos problemas sociales y alterar la vida normal en la sociedad. En el fondo, es lo que define tambin a un servicio esencial. Segn este ciudadano, un servicio pblico no esencial sera una contradiccin en los propios trminos, pues si la actividad no es esencial, no es necesaria para el desenvolvimiento en la vida social. Esto significara que en sentido estricto sta no constituye un servicio pblico. As, el ciudadano concluye que todos los servicios pblicos son esenciales. La Corte no comparte el criterio del ciudadano por las siguientes razones. En primer trmino, porque de esa manera se estara interpretando ampliamente una restriccin a un derecho, cuando tales excepciones son de interpretacin estricta y restrictiva. En segundo trmino, esa interpretacin quita toda eficacia normativa a la palabra "esenciales" del artculo 56 de la Constitucin Poltica, lo cual contradice el principio hermenutico del efecto til. Es pues necesario conferir una eficacia normativa a tal palabra, la cual slo puede significar que existen servicios pblicos que son esenciales y otros que no lo son. En tercer trmino, el examen de los antecedentes de la norma muestra que la introduccin del calificativo esencial no fue casual, sino que fue fruto de un amplio debate y tuvo un sentido preciso: con l se busc explcitamente ampliar el campo del derecho de huelga, que se haba visto fuertemente limitado en el pasado por la calificacin de una gran cantidad de actividades como servicio pblico. Por ello, consideraron los constituyentes que la nocin de servicios pblicos era demasiado amplia para efectos de la no garanta del derecho de huelga. Era necesario delimitar con mayor precisin el mbito de restriccin del derecho de huelga, tal y como finalmente se estableci en el artculo 56 de la Constitucin Poltica, al sealar que estas solo seran validas en un campo ms restringido: los servicios pblicos esenciales.
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En cuarto trmino, en el mbito conceptual, es posible encontrar actividades organizadas que satisfacen de manera regular y continua intereses generales (nocin material de servicio pblico) pero que no son esenciales, porque su interrupcin no afecta valores e intereses fundamentales de la vida en comunidad. La Constitucin nicamente utiliza la palabra esencial para referirse a las restricciones a la huelga, mientras que las otras normas constitucionales se refieren a los servicios pblicos en general. Esto significa que el constituyente decidi mantener un concepto genrico de servicios pblicos para todos los otros efectos constitucionales distintos a la regulacin del derecho de huelga. As, tal concepto opera para la inspeccin y vigilancia presidencial, CP artculo 189 ordinal 22, el establecimiento de las funciones de los municipios, CP artculo 311 y de los Distritos Especiales, CP artculo 322, la regulacin de las reas metropolitanas, CP artculos 319 y 325, del intervencionismo econmico, CP artculo 334 y de la finalidad social del Estado CP artculo 365 y 370. Pero este concepto genrico fue expresamente descartado por el constituyente para la regulacin de las limitaciones al derecho de huelga. Todo lo anterior muestra que, desde el punto de vista sistemtico, la Constitucin distingue normativamente los servicios pblicos de los servicios pblicos esenciales a fin de hacer de los segundos una especie de los primeros. Y es a partir de tal constatacin que el legislador debe definir los servicios pblicos esenciales y que la Corte debe ejercer, en un futuro, el control material de tales definiciones, en caso de que stas sean sometidas a su revisin. Por el momento, la Corte no considera procedente adelantar criterios sobre el sentido material del concepto de servicios pblicos esenciales, porque no le corresponde en esta ocasin ejercer este control material, ya que ninguna de tales definiciones fue demandada por el actor. Adems, frente a este concepto constitucional indeterminado, la propia Constitucin ha preferido que exista una definicin previa por el Legislativo y que sobre ella -ex post- ejerza su control el juez constitucional. La Corte respeta esa libertad relativa de configuracin poltica del Legislador en esta materia, y por eso no adelanta criterios que pudieran predeterminar las opciones polticas del Congreso. En efecto, la regulacin de un tema tan trascendental debe ser el fruto de un debate participativo y democrtico, por medio del cual la sociedad colombiana establezca el rgimen de su preferencia en el escenario por excelencia de la democracia: el Congreso. C-473 de 1994 M. Ponente, Alejandro Martnez Caballero.
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SEGURIDAD SOCIAL Naturaleza jurdica
La Constitucin Poltica de 1991, a diferencia del rgimen constitucional anterior, se ocupa en forma expresa de la seguridad social. En la Carta de 1886, slo en amparo limitado, se dispona expresamente el derecho a la llamada asistencia pblica, consagrada en su artculo 19. Hoy por el contrario, la preceptiva es extensa y omnicomprensiva. La Carta dispone la facultad del legislador para regular los contenidos de la seguridad social, entendiendo a un tiempo, un "servicio pblico de carcter obligatorio" y "un derecho irrenunciable". Tcnicamente, esta antinomia resulta irreconciliable. Sin embargo, la interpretacin integradora de distintos elementos concurrentes en determinadas realidades constitucionales, permite afirmar que la seguridad social es un derecho de la persona que se materializa mediante la prestacin de un servicio pblico de carcter obligatorio. En el artculo 1, la Carta aborda el derecho a la seguridad social, organizando la Repblica como un Estado Social de Derecho. Esta forma del Estado trae implcito el derecho a la seguridad social. Comprende la solidaridad colectiva para resaltar la obligacin del poder pblico, de la sociedad y del hombre; de asistir a los ciudadanos a fin de procurarles una mejor forma de vivir. Asimismo, varios artculos del Captulo 2, Ttulo II, sobre "Derechos Sociales, Econmicos y Culturales", determinan con claridad los contenidos de la seguridad social. Se precepta la proteccin integral de la familia, artculo 42; la proteccin de la mujer durante el embarazo y despus del parto, artculo 43; se incluye entre los derechos fundamentales de los nios la obligacin de la familia, la sociedad y el Estado, de asistirlos y protegerlos, artculo 44; los nios menores de un ao tienen derecho, incluso ms all de los lmites de la simple seguridad social, a recibir atencin gratuita en todas las instituciones de salud que reciban aportes del Estado, artculo 50; los adolescentes tienen derecho a la proteccin, formacin integral y garanta de su participacin en los organismos pblicos y privados que tengan a su cargo la proteccin, educacin y progreso de la juventud, artculo 45. Tambin tendrn derecho a la proteccin y asistencia las personas de la tercera edad, seguridad social integral y un subsidio alimentario en caso de indigencia, artculo 46; la atencin especializada a los disminuidos fsicos, psquicos y sensoriales, artculo 47; el derecho de los colombianos a la salud y al ambiente, artculo 49; el derecho a la vivienda digna, artculo 51 y el derecho a la recreacin, artculo 52.
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La Carta adopta un concepto amplio de la seguridad social, que incluye el mayor nmero de servicios, auxilios, asistencias y prestaciones en general, diferencindose de la escuela que la limita a lo bsico. Un conjunto de derechos cuya eficacia compromete al Estado, la sociedad, la familia y la persona que gradualmente deben quedar comprendidos en la seguridad social. La norma superior muestra con claridad el derecho de los particulares en la realizacin de la seguridad social. Sin perjuicio de que la tarea superior en la direccin, coordinacin, reglamentacin y vigilancia corresponde al Estado, los particulares tienen el derecho y el deber concomitante de participar en la ampliacin de la cobertura y en la ejecucin de las prestaciones que les son propias. El servicio pblico se prestar por mandato superior, con sujecin a los principios de eficiencia, universalidad, solidaridad, integralidad, unidad y participacin que definir como lo hace la ley. EFICIENCIA es la mejor utilizacin social y econmica de los recursos administrativos, tcnicos y financieros disponibles para que los beneficios a que da derecho la seguridad social sean prestados en forma adecuada, oportuna y suficiente. UNIVERSALIDAD es la garanta de la proteccin para todas las personas, sin ninguna discriminacin en todas las etapas de la vida. SOLIDARIDAD es la prctica de mutua ayuda entre las personas, las generaciones, los sectores econmicos, las regiones y las comunidades bajo el principio de proteccin del ms fuerte hacia el ms dbil. Es deber del Estado garantizar la solidaridad en el rgimen de seguridad social mediante su participacin, control y direccin del mismo. Los recursos provenientes del erario pblico en el sistema de seguridad se aplicarn siempre a los grupos de poblacin ms vulnerables. INTEGRALIDAD es la cobertura de todas las contingencias que afectan la salud, la capacidad econmica y en general, las condiciones de vida de toda la poblacin. Para este efecto, cada quien contribuye segn su capacidad y recibe lo necesario para atender sus contingencias. UNIDAD es la articulacin de polticas, instituciones, regmenes, procedimientos y prestaciones para alcanzar los fines de la seguridad social. PARTICIPACIN es la intervencin de la comunidad a travs de los beneficios de la seguridad social en la organizacin, control, gestin y fiscalizacin de las instituciones y del sistema en su conjunto. Estos conceptos, sumados al de progresividad que retoma el legislador en la ley que se revisa, aportan una mejor comprensin de los alcances que de los mismos se fija en las disposiciones de la Carta sobre seguridad social. C-408 de 1994 M. Ponente, Fabio Morn Daz.
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Seguridad Social a trabajadores campesinos -Servicio de Salud El acceso progresivo de los trabajadores campesinos al servicio de salud se debe complementar con los derechos del paciente". El Artculo 64 de la Constitucin del 91 establece que es deber del Estado promover el acceso progresivo de los trabajadores agrarios a los servicios de educacin, salud, vivienda, seguridad social, recreacin, crdito, comunicaciones, comercializacin de los productos, asistencia tcnica y empresarial, con el fin de mejorar el ingreso y calidad de vida de los campesinos. Al ubicar el derecho fundamental a la salud dentro de este listado, no se menoscaba su carcter de fundamental, sino que se designa como deber del Estado y para los campesinos cobran mayor fuerza los derechos de los pacientes. La proteccin del paciente campesino es un objetivo institucional para la Repblica. Al campesino hay que respetarle el sentido de su existencia, para l es importante el funcionamiento de sus brazos; en una sociedad justa la proteccin al trabajador del campo incluye necesariamente la efectividad de su fuerza de trabajo. Si hay que recuperar una deficiencia orgnica el mdico debe "velar solcitamente y, ante todo, por la salud del paciente" Artculo 2 de la Ley 23 de 1981 y el paciente puede hacer valer sus derechos como lo ha reiterado la Corte Constitucional. T-385 de 1994 M. Ponente, Alejandro Martnez Caballero.
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TTULO SEGUNDO EL ESQUEMA DE INSPECCIN Y VIGILANCIA De conformidad con el artculo 115 de la CP "El Gobierno Nacional est formado por el Presidente de la Repblica, los Ministros del Despacho y los Directores de Departamentos Administrativos...". Un Ministerio es una institucin poltico administrativa que le compete formular polticas atinentes a su Despacho, dirigir la actividad administrativa y ejecutar la ley. MINISTERIO DE LA PROTECCIN SOCIAL Definicin Como organismo de la Rama Ejecutiva del Poder Pblico, el Ministerio de la Proteccin Social es el encargado de la formulacin, adopcin, direccin, coordinacin, ejecucin, control y seguimiento del Sistema de la Proteccin Social. Como autoridad administrativa tiene unas atribuciones que le permiten disear, proyectar y desarrollar polticas y normas conducentes a la correcta aplicacin del derecho laboral y la seguridad social, y de ser necesaria la implementacin de estrategias de reduccin, mitigacin y supresin de los riesgos que puedan provenir de fuentes naturales y ambientales, sociales, econmicas y relacionadas con el mercado de trabajo, ciclo vital y la salud. Origen El artculo 150 de la CP seala como atribucin del Congreso, hacer las leyes y por medio de ellas cumplir entre muchas funciones, con la funcin de determinar la estructura de la Administracin Nacional, es as como en desarrollo del presente precepto constitucional el Congreso de la Repblica expide la Ley 790 de diciembre 27 de 2002, por medio de la cual se reglament lo concerniente a la renovacin de la Administracin Pblica concediendo para ello facultades extraordinarias al seor Presidente de la Repblica. El objeto de dicha ley consisti en renovar y modernizar la estructura de la rama ejecutiva del orden nacional, con la finalidad de garantizar, dentro de un
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marco de sostenibilidad financiera de la Nacin, un adecuado cumplimiento de los fines del Estado descritos en el artculo 2 de la CP, en especial los referentes a: servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin, y mantener la vigencia de un orden justo, con celeridad e inmediacin en la atencin de las necesidades de los ciudadanos, conforme a los principios de igualdad, moralidad, eficiencia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de funciones, establecidos en el artculo 209 de la CP y desarrollados en la Ley 489 de 1998. Para lograr lo propuesto se tuvo en cuenta entre otros criterios subsanar problemas de duplicidad de funciones y de colisin de competencias entre organismos y entidades; procurar una gestin por resultados con el fin de mejorar la productividad en el ejercicio de la funcin, establecer y mantener una relacin racional entre los empleados misionales y de apoyo, segn el tipo de Entidad y organismo y desarrollar criterios de gerencia para el desarrollo en la gestin pblica. El artculo 5 de la Ley 790 de 2003, seala lo referente a la fusin del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social y el Ministerio de Salud en los siguientes trminos. Fusinese el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social y el Ministerio de Salud y confrmese el Ministerio de la Proteccin Social. Los objetivos y funciones del Ministerio de la Proteccin Social sern las establecidas para los Ministerio s fusionados... Facultades extraordinarias El artculo 16 de la Ley 790 del 2002, seala que de conformidad con el artculo 150, numeral 10 de la Constitucin Poltica, se reviste al Presidente de la Repblica de precisas facultades extraordinarias, por el trmino de seis (6) meses contados a partir de la fecha de publicacin de la presente ley, para entre otras facultades, determinar los objetivos y la estructura orgnica de los Ministerios. Es as como se expide el Decreto 205 de febrero 3 de 2003. Misin Orientar el Sistema de Proteccin Social y el Sistema de Seguridad Social hacia su integracin y consolidacin, mediante la aplicacin de los principios bsicos de universalidad, solidaridad, calidad, eficiencia y equidad con el objeto de tener
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un manejo integral del riesgo y brindar una asistencia social a la poblacin colombiana. Visin Ser la entidad del Estado que fije las polticas para garantizar el ingreso de las personas a travs de la intervencin en el mercado laboral, previsin social, y redes de proteccin social para cumplir con su funcin de proteccin, en especial a los hogares ms vulnerables. Objetivos La formulacin, adopcin, direccin, coordinacin, ejecucin, control y seguimiento del Sistema de la Proteccin Social, establecido en la Ley 789 de 2002, dentro de las directrices generales de la ley, los planes de desarrollo y los lineamientos del Gobierno Nacional. SISTEMA DE LA PROTECCIN SOCIAL Nocin Es el conjunto de polticas pblicas orientadas a disminuir la vulnerabilidad y a mejorar la calidad de vida de los colombianos, especialmente de los ms desprotegidos, amparndolos de las contingencias que en su vida se le puedan presentar, si se enferman garantizndoles como mnimo el derecho a la Salud, si llegan a la vejez, entendida por tal la llegada a una edad determinada por la ley y con el cumplimiento de unos requisitos establecidos, garantizarles poder acceder a una pensin de vejez, si queda invalido por origen comn o como consecuencia de un Accidente de Trabajo o de una Enfermedad Profesional, se le garantice previo el cumplimiento de requisitos establecidos, el poder acceder a una pensin de invalidez, si fallece el trabajador dejando desprotegido a su cnyuge o a su compaero (a) permanente y a sus hijos previo el cumplimiento de unos requisitos establecidos garantizarles una pensin de sobreviviente y garantizar igualmente a todos los ciudadanos como mnimo el derecho al trabajo. Se lograr por medio de instituciones pblicas, privadas y mixtas; normas, procedimientos y recursos pblicos y privados. Fondo de la Proteccin Social
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Se cre mediante la Ley 789 de 2002 en aras de que el sistema pueda cumplir con los objetivos estipulados, como una cuenta especial de la Nacin, sin personera jurdica adscrita al Ministerio de la Proteccin Social, cuyo objeto ser la financiacin de programas sociales del Gobierno y aquellos proyectos estructurados para la consecucin de la paz. Financiacin del Fondo de Proteccin Social Con aportes que le asigne el Presupuesto General de la Nacin, recursos que aporten las entidades territoriales para planes, programas y proyectos de proteccin social, donaciones que reciba, rendimientos financieros de los anteriores recursos y de sus excedentes de liquidez, y todo recurso que reciba a cualquier ttulo. ESTRUCTURA ORGNICA
El Artculo 54 de la Ley 489 de 1998, seala los principios y reglas generales con sujecin a las cuales el Gobierno Nacional puede modificar la estructura de los Ministerio s, es decir; variar, transformar o renovar su organizacin. Solo estar facultado para ello el Presidente de la Repblica conforme a las previsiones del numeral 16 del artculo 189 de la Constitucin Poltica y con sujecin a los siguientes principios y reglas generales: a) Debern responder a la necesidad de hacer valer los principios de eficiencia y racionalidad de la gestin pblica, en particular, evitar la duplicidad de funciones; b) Como regla general, la estructura de cada entidad ser concentrada. Excepcionalmente y slo para atender funciones nacionales en el mbito territorial, la estructura de la entidad podr ser desconcentrada; c) La estructura deber ordenarse de conformidad con las necesidades cambiantes de la funcin pblica, haciendo uso de las innovaciones que ofrece la gerencia pblica; d) Las estructuras orgnicas sern flexibles tomando en consideracin que las dependencias que integren los diferentes organismos sean adecuadas a una divisin de los grupos de funciones que les corresponda ejercer, debidamente evaluables por las polticas, la misin y por reas programticas. Para tal efecto se tendr una estructura simple, basada en las dependencias principales que requiera el funcionamiento de cada entidad u organismo; e) Se deber garantizar que exista la debida armona, coherencia y articulacin entre las actividades que realicen cada una de las dependencias, de acuerdo
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con las competencias atribuidas por la ley, para efectos de la formulacin, ejecucin y evaluacin de sus polticas, planes y programas, que les permitan su ejercicio sin duplicidades ni conflictos; f) Cada una de las dependencias tendr funciones especficas pero todas ellas debern colaborar en el cumplimiento de las funciones generales y en la realizacin de los fines de la entidad u organismo; g) Las dependencias bsicas de cada entidad debern organizarse observando la denominacin y estructura que mejor convenga a la realizacin de su objeto y el ejercicio de sus funciones, identificando con claridad las dependencias principales, los rganos de asesora y coordinacin, y las relaciones de autoridad y jerarqua entre las que as lo exijan; h) La estructura que se adopte, deber sujetarse a la finalidad, objeto y funciones generales de la entidad previstas en la ley; i) Slo podrn modificarse, distribuirse o suprimirse funciones especficas, en cuanto sea necesario para que ellas se adecuen a la nueva estructura; j) Se podrn fusionar, suprimir o crear dependencias internas en cada entidad u organismo administrativo, y podr otorgrseles autonoma administrativa y financiera sin personera jurdica; k) No se podrn crear dependencias internas cuyas funciones estn atribuidas a otras entidades pblicas de cualquier orden; l) Debern suprimirse o fusionarse dependencias con el objeto de evitar duplicidad de funciones y actividades; m) Debern suprimirse o fusionarse los empleos que no sean necesarios y distribuirse o suprimirse las funciones especficas que ellos desarrollaban. En tal caso, se proceder conforme a las normas laborales administrativas; n) Deber adoptarse una nueva planta de personal. La estructura orgnica del Ministerio mediante el Decreto 205 de 2003. de la Proteccin Social fue adoptada
Integracin del sector administrativo de la proteccin social El sector administrativo de la proteccin social estar integrado por el Ministerio de la Proteccin Social y sus entidades adscritas y vinculadas y est orientado a la coordinacin, direccin, desarrollo, ejecucin, seguimiento y evaluacin de las polticas, planes y programas relacionados con la seguridad social, seguridad laboral y promocin social. La direccin del sector estar a cargo del Ministerio de la Proteccin Social.
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Organigrama Entidades adscritas y vinculadas El artculo 6 de la Ley 790 de 2002 seala que los organismos adscritos y vinculados de los Ministerios que se fusionan pasarn a formar parte de los Ministerios que se conforman, en los mismos trminos de la fusin. E N T I D AD E S AD S C R I T AS .
La Superintendencia Nacional de Salud. La Superintendencia del Subsidio Familiar. El Instituto Nacional de Cancerologa. El Centro Dermatolgico Federico Lleras Acosta. El Sanatorio de Agua de Dios. El Sanatorio de Contratacin. El Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, ICBF. El Instituto Nacional de Salud. El Instituto de Vigilancia de Medicamentos y Alimentos, Invima. El Servicio Nacional de Aprendizaje, SENA. El Fondo de Previsin Social del Congreso de la Repblica. El Fondo del Pasivo Social de Ferrocarriles Nacionales de Colombia. La Caja de Previsin Social de la Superintendencia Bancaria, Capresub.
E N T I D AD E S V I N C U L AD A S .
El Instituto de Seguros Sociales, ISS. La Caja Nacional de Previsin Social, Cajanal. La Caja de Previsin Social de Comunicaciones, Caprecom. La Empresa Territorial para la Salud, Etesa. La Promotora de Vacaciones y Recreacin Social, Prosocial, en liquidacin.
Direcciones Territoriales
El Ministerio de la Proteccin Social cuenta con treinta y dos (32) Direcciones Territoriales con sede en las capitales de los departamentos y dos (2) Oficinas Especiales de Trabajo en Apartad y Barrancabermeja, que dependen tcnicamente del Viceministerio de Relaciones Laborales y administrativamente de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, Artculo 30 del Decreto 205 de 2003.
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Estructura de una Direccin Territorial de Trabajo Conformada por el Despacho del Director Territorial y en algunas Direcciones Territoriales con los siguientes grupos internos de trabajo: a. Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social. b. Grupo de Prevencin, Inspeccin, Vigilancia y Control. PRINCIPALES FUNCIONES DEL MINISTERIO LA INSPECCIN Y VIGILANCIA CON RESPECTO A
De acuerdo con el Artculo 2 del Decreto 205 de 2003, que determina los objetivos, la estructura orgnica y las funciones del Ministerio de la Proteccin Social, a continuacin se relacionan las ms importantes: 17. Definir, regular y evaluar el cumplimiento de las normas tcnicas y las disposiciones legales relativas al control de los factores de riesgo medioambientales en especial los derivados del consumo y del trabajo. 18. Ejercer las funciones de inspeccin y dictamen sobre el ejercicio de profesiones y la formacin de todo tipo de recurso humano para el sector que adelantan las instituciones pblicas, privadas o de cualquier naturaleza, que forman parte del Sistema de Seguridad Social en Salud, de acuerdo con lo establecido en el presente decreto y en la Ley 10 de 1990. 20. Coordinar y supervisar los planes y programas que desarrollan sus entidades adscritas o vinculadas en el campo del empleo, trabajo, previsin y, en los Sistemas de Seguridad Social Integral y de Proteccin Social. 21. Coordinar la programacin, supervisin y evaluacin de programas focalizados de la poltica social, sin perjuicio de la responsabilidad de las juntas o consejos directivos de las entidades ejecutoras. 24. Promover el estudio, elaboracin, seguimiento, firma, aprobacin, revisin judicial y la ratificacin de los tratados o convenios internacionales relacionados con el empleo, el trabajo, la seguridad social y la proteccin social y, velar por el cumplimiento de los mismos, en coordinacin con las entidades competentes en la materia.
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25. Promover y velar por la proteccin de los derechos al trabajo, a la asociacin y a la huelga, conforme a las disposiciones constitucionales y legales vigentes. 26. Estimular y promover el desarrollo de una cultura en las relaciones laborales que propenda por el dilogo, la concertacin y la celebracin de los acuerdos que consoliden el desarrollo social y econmico, el incremento de la productividad, la solucin pacfica de los conflictos individuales y colectivos de trabajo, la concertacin de las polticas Sala riales y laborales, y, la proteccin social de los grupos vulnerables. 28. Ejercer en el marco de sus competencias, la prevencin, inspeccin, control y vigilancia del cumplimiento de las normas sustantivas y procedimentales en materia de trabajo, empleo y seguridad social e imponer las sanciones pertinentes. 31. Controlar y evaluar la ejecucin de planes y programas en las reas de empleo, trabajo, previsin, seguridad social integral y proteccin en coordinacin con las entidades que desarrollen funciones en dichas materias. 32. Vigilar y auspiciar el cumplimiento de los compromisos internacionales en materia de empleo, trabajo, seguridad social, proteccin social e inspeccin y vigilancia en el trabajo y, aprobar los proyectos de cooperacin tcnica internacional a celebrar por sus entidades adscritas o vinculadas, en coordinacin con el Ministerio de Relaciones Exteriores, y dems entidades competentes en la materia. En sntesis, las citadas funciones estn definiendo el rol y las atribuciones en materia de prevencin, inspeccin, vigilancia y control. EL ESQUEMA DE INSPECCIN Y VIGILANCIA
Por inspeccin de acuerdo con el Diccionario de la Real Academia, se entiende: "examen que hace el funcionario por s mismo y en ocasiones con asistencia de los interesados y de peritos o testigos, de un lugar o de una cosa, para hacer constar en acta o diligencia los resultados de sus observaciones". El esquema de inspeccin de trabajo es el procedimiento adelantado por el funcionario competente del Ministerio de la Proteccin Social, para constatar la aplicacin de las normas laborales, las del rgimen de seguridad social integral,
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lo concerniente con proteccin social, trabajo, empleo, desarrollo de la familia, la sociedad y las relacionadas con los convenios de la OIT debidamente ratificados. La OIT define la inspeccin como "una actividad institucional del Estado, encomendada a un cuerpo de funcionarios encargados en nombre del poder pblico, de verificar la correcta aplicacin de las leyes y de los reglamentos de trabajo, un poco como la polica y la gendarmera hacen aplicar los textos relativos al orden pblico." (conferencia La Inspeccin de Trabajo, Editorial Alfa Omega, Mxico DF, 1991, Pginas 4-5 ). Principales caractersticas 1. Compete directa y exclusivamente al Estado 2. Requiere la intervencin de agentes gubernamentales que velen por el cumplimiento de la normativa sobre trabajo, empleo y seguridad social. Es un claro intervencionismo del Estado y por tratarse de una labor policiva, no puede ser objeto de delegacin para salvaguardar un orden jurdico de naturaleza esencialmente pblica. Importancia A travs de las diversas visitas a las empresas, se puede detectar el comportamiento laboral de cada sector econmico y conocer de manera directa el grado de aplicabilidad de las normas del Derecho de Trabajo. Los funcionarios del Ministerio de la Proteccin Social, se convierten en agentes sociales que detectan anomalas e incumplimiento de las normas legales y sealan correctivos, hecho que necesariamente repercutir en la poltica social del Estado. El esquema de inspeccin permite saber si, las empresas cumplen cabalmente con las normas laborales y de seguridad social integral, proteccin social, trabajo, empleo y desarrollo de la familia y la sociedad, lo cual influir en el incremento de la productividad del pas. Esto quiere decir que la funcin sirve para proteger los actores dentro del proceso productivo y lograr el equilibrio en el desarrollo de las relaciones laborales.
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La inspeccin de trabajo como funcin del Estado, debe llevarse a cabo por funcionarios idneos, ya que la misin que orienta nuestra actividad constituye la base de nuestro esquema. Misin Existen muchas formas y sistemas de inspeccin de trabajo en el mundo. Por encima de las diferencias, todas tienen en comn una misin fundamental que determina las importantes funciones de la inspeccin. El Convenio Nmero 81 de 1947 de la OIT, la concibe: a) Velar por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a las condiciones de trabajo y a la proteccin de los trabajadores en ejercicio de su profesin, tales como las disposiciones sobre las horas de trabajo, salario s , seguridad, higiene, y bienestar, empleo de menores y dems disposiciones afines, en la medida en que los Inspectores de Trabajo estn encargados de velar por el cumplimiento de dichas disposiciones b) Facilitar informacin tcnica y asesorar a empleadores y trabajadores sobre la manera ms efectiva de cumplir las disposiciones legales c) Poner en conocimiento de la autoridad competente las deficiencias o los abusos que no estn especficamente cubiertos por las disposiciones legales existentes La inspeccin de trabajo est encargada "de velar por el cumplimiento de las disposiciones legales", labor que no se limita simplemente a verificar o promover la aplicacin de las disposiciones legales, por cuanto la inspeccin del trabajo debe buscar la aplicacin efectiva de la norma. Disposiciones que se deben vigilar Las relativas a las condiciones de trabajo y a la proteccin de los trabajadores en ejercicio de su profesin, tales como las disposiciones sobre las horas de trabajo, salario s, seguridad, higiene, y bienestar, empleo de menores y dems disposiciones afines. Segn el convenio internacional, la expresin Disposiciones Legales comprende adems las leyes, los reglamentos, los laudos arbitrales y las convenciones colectivas de trabajo que tengan fuerza de ley por cuya aplicacin deben velar
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los Inspectores de Trabajo. Estas disposiciones deben ser la prioridad comn de la actuacin de todos los Inspectores en el pas. En virtud de lo anterior, la funcin del Inspector del Trabajo no puede consistir en promover sus puntos de vista personales, por generosos que sean, sino que debe velar por el cumplimiento de la legislacin vigente, es decir, propender para que se respete el instrumento que expresa la voluntad de los rganos autorizados de su pas. Al referirse el convenio a las disposiciones legales, puede parecer como una limitacin a la actuacin de los Inspectores, en la medida en que estos no tienen la facultad de imponer todas las mejoras de las condiciones de trabajo que les parezcan convenientes. De hecho, la inspeccin del trabajo est encargada de "poner en conocimiento de la autoridad competente las deficiencias legales existentes". Colocada al mismo nivel que la funcin de aplicacin de la legislacin, esta otra funcin convierte a la inspeccin del trabajo en el agente del progreso social, al concederle facultad de iniciativa para la proteccin de los trabajadores. Esta disposicin se basa en el hecho de que los Inspectores, nicos funcionarios en contacto con el medio ambiente laboral, son los que estn en condiciones de conocer las deficiencias de la legislacin y plantearlas al nivel central para proponer los ajustes del caso. La misin de la inspeccin de trabajo se define con vigor, pero tambin, como hemos dicho, con flexibilidad. La amplitud de esta misin, vara de un pas a otro, segn la importancia y la naturaleza de la legislacin vigente, segn la extensin de la competencia de los Inspectores determinada por los Estados y de acuerdo con el campo de aplicacin del sistema. La competencia de los Inspectores puede ser general y abarcar toda la legislacin que trata de las condiciones y del medio ambiente de trabajo o puede limitarse a ciertas materias como la higiene, la seguridad o los Salario s . El sistema puede englobar a todos los sectores de la economa o a algunos de ellos, puede cubrir todo el conjunto del territorio nacional o slo una parte. Estas situaciones estn previstas en el Convenio 81 de tal modo que las tareas encomendadas a los servicios nacionales de inspeccin pueden ser muy limitadas o muy amplias de acuerdo con el pas, sin dejar de responder a la definicin internacional de la misin de la inspeccin. Esta flexibilidad fue la deseada por los autores del texto del convenio con el fin de que el primero sobre la inspeccin del trabajo resultara un instrumento aceptable para la mayora de los Estados. Lo esencial era promover la creacin
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de servicios nacionales de inspeccin, incluso con competencia limitada, puesto que la experiencia mostraba que las atribuciones de esos servicios y la serie de leyes y reglamentos de cuya aplicacin se tendran que encargar, no dejaran de ampliarse con los aos. En consecuencia, la inspeccin del trabajo se presenta, en las normas internacionales, como el instrumento indispensable para la concepcin, aplicacin y mejoramiento de la legislacin del trabajo. La inspeccin del trabajo es uno de los motores del progreso social, dado que garantiza la aplicacin de las medidas sociales decididas (a condicin, por supuesto, de que disponga de los medios para ello) y sugiere las mejoras que se pueden introducir en stas. Funciones genricas La misin de la inspeccin del trabajo se descompone, como se ha visto, en tres grandes funciones: Cumplimiento de la legislacin basada en el control, facilitar informacin tcnica y asesoramiento a empleadores y trabajadores y poner en conocimiento de las autoridades competentes las deficiencias y los abusos que no estn cubiertos por las disposiciones legales. El control A veces existe cierta ambigedad entre este trmino y su alcance. Para algunos, abarca casi la totalidad de las funciones del Inspector y resume su papel esencial. Para otros, tiene una connotacin represiva y policiva, y slo designa el aspecto ms limitado e insuficiente de sus funciones. La inspeccin del trabajo est encargada de velar por el cumplimiento de la legislacin. Como se supone que las empresas estn obligadas a respetar las disposiciones, lo primero que debe hacerse es verificar en qu medida las cumplen efectivamente; esto es el control. El control no constituye una meta en s, es un medio para que la inspeccin cumpla su primera gran funcin; hacer aplicar las disposiciones legales. El control se basa en las visitas a los establecimientos sometidos a la inspeccin y tiene por objeto, mediante la observacin y la discusin, verificar la situacin, promover y garantizar eficazmente el cumplimiento de la legislacin.
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El control no debe orientarse hacia la represin sistemtica. Su objetivo no es hallar la falta, sino buscar la efectiva aplicacin de la ley. Sin embargo, es esencial que el Inspector pueda recurrir a medios represivos levantando un acta, con miras a que se impongan sanciones de una severidad suficiente para que resulten disuasivas. A falta de sanciones o si las sanciones no van seguidas de efectos en un plazo razonable, el Inspector del Trabajo pierde todo crdito y su actuacin toda eficacia. Las visitas a los establecimientos son esenciales para el control. El principal lugar de actividad del Inspector, tal como lo pretenden los convenios son las empresas, los talleres, los sitios donde se lleven a cabo las actividades de la empresa y sus oficinas. Se requiere de un nmero determinado de visitas a los citados establecimientos, se deben distribuir las visitas de acuerdo con la categora de las empresas (segn la actividad, la dimensin, la ubicacin, los riesgos que presentan, etc.), dichas visitas debern ser complementadas, para determinar que los empleadores y los trabajadores se han ajustado a los parmetros legales exigidos por el Inspector, es lo que hemos denominado: visitas de evaluacin y seguimiento. El control vara de acuerdo con el tema que se trate, porque un factor es lo relacionado con la documentacin general que debe mantener toda empresa y otro lo relacionado con temas especficos como higiene y seguridad del trabajo, huelga, etc. donde probablemente se deber acudir a los servicios de expertos para poder realizar una inspeccin de conformidad con los requisitos que exigen los convenios internacionales y dems normatividad sobre la materia. Segn lo sealan los convenios internacionales en materia de inspeccin del trabajo, los establecimientos se deben inspeccionar con la frecuencia y el esmero necesarios para garantizar la efectiva aplicacin de las disposiciones legales pertinentes. Sin embargo, es pertinente precisar que dentro del modelo colombiano la actuacin del Inspector por mltiples razones es discontinua y por este motivo se requiere de una labor exhaustiva y minuciosa suficiente para poder detectar todos los riesgos y tomar las medidas preventivas del caso.
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Facilitar informacin tcnica y asesorar a empleadores y trabajadores La funcin de informacin tiene como objetivo indicar la manera ms efectiva para hacer cumplir las disposiciones legales, de acuerdo con los convenios y las leyes. La informacin y el asesoramiento son actividades complementarias del control, pues como se observa en este captulo, la misin del inspector no es solamente represiva. Para el Inspector es importante dar explicaciones que orienten a los usuarios, asesorar sobre las disposiciones que se deben adoptar conforme con las exigencias legales, demostrar que el conocimiento de la ley facilita una buena relacin laboral y evitar conflictos entre los agentes de la relacin laboral. Es una funcin pedaggica, que se circunscribe dentro de la prevencin y genera resultados positivos en la aplicacin de la legislacin laboral y por ende, en el clima organizacional y la productividad. Como se trata de una funcin pedaggica se debe procurar que las indicaciones sean comprendidas y asimiladas, que convenzan y produzcan un efecto duradero y amplio. Uno de los mayores obstculos en la aplicacin de nuestra legislacin es el desconocimiento, la razn de ser de una norma y la utilidad que tiene la disposicin; por eso, se presentan tantas quejas, conflictos innecesarios porque se ignora la utilidad de las medidas legales, porque no se ha hecho una verdadera difusin de las normas y sus bondades. Poner en conocimiento de la autoridad competente las deficiencias o los abusos que no estn especficamente cubiertos por las disposiciones legales Esta funcin es muy precaria en el pas y desdichadamente el esquema de inspeccin no se nutre de las posibles violaciones que pueden ser constatadas por las autoridades competentes y que repercuten en la eficacia del sistema. Una de las tareas que debe adelantar la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo es la de formular polticas tendientes a que nuestra legislacin, cubra todos aquellos aspectos que se van detectando sobre la dinmica de una relacin laboral. Es ms, si se tiene en cuenta que, da a da, se transforma la tecnologa o se usan materias primas, equipos y procesos
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que contribuyen a mejorar los niveles de productividad pero que pueden afectar la salud de los trabajadores, se hace indispensable que los informes de las visitas, llevadas a cabo en las instalaciones de las empresas, sean reportadas con las observaciones e indicaciones necesarias, para que el sistema no se desarticule y la Unidad Especial cuente con elementos que le permitan disear correctivos que favorezcan a los agentes de la relacin laboral. Facultades del Ministerio como polica de trabajo Dentro del desarrollo de su actividad administrativa y con base en las diferentes opciones que le seala el artculo 4 del CCA, se pueden proyectar amplias gamas de medidas tanto preventivas como de tipo sancionatorio. Su ejercicio y los objetivos que en ella se pretenden, es lo que la doctrina llama polica de trabajo, la cual se funda en la necesidad de garantizar a los asociados unas veces y/o a la Nacin en otras, que los derechos reconocidos en las leyes se hagan realidad; tales seran los casos de pagos de salario s , descansos, jornadas de trabajo, aportes parafiscales, etc. Facultad preventiva La misin del Ministerio de la Proteccin Social a travs de sus funcionarios, es la de orientar el Sistema de Proteccin Social y el Sistema de Seguridad Social hacia su integracin y consolidacin, mediante la aplicacin de los principios bsicos de universalidad, solidaridad, calidad, eficiencia y equidad con el objeto de tener un manejo integral del riesgo y brindar asistencia social a la poblacin colombiana. Su control en razn de lo anterior, es llamado previo o coetneo con el desarrollo de las facultades preventivas que propenden porque todas las normas de carcter sociolaboral se cumplan a cabalidad. Dichas facultades consisten en adoptar medidas que eviten posibles conflictos. En ese orden de ideas, se hace necesario que se advierta o aconseje antes de emplear una medida coercitiva, invitando al empleador para que tome las medidas necesarias con el objeto de que las normas se cumplan.
Condiciones de trabajo a proteger
Son entre otras: la jornada mxima de trabajo, descansos, condiciones de higiene, salubridad y seguridad industrial, salario s, seguridad social integral, (salud, pensiones y riesgos profesionales), etc.
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Al respecto de esta facultad resulta conveniente, hacer referencia al Artculo 17 del Convenio 81 de 1947 de la OIT que seala: 1- Las personas que violen las disposiciones legales por cuyo cumplimiento velen los Inspectores de Trabajo o aquellas que muestren negligencia en la observancia de las mismas, debern ser sometidas inmediatamente, sin previo aviso, a un procedimiento judicial. Sin embargo, la legislacin nacional podr establecer excepciones, para las cuales debe darse un aviso previo a fin de remediar la situacin o tomar disposiciones preventivas. 2- Los Inspectores de Trabajo tendrn la facultad discrecional de advertir y aconsejar, en vez de iniciar o recomendar un procedimiento. Algunos ejemplos en donde se hacen evidentes las medidas preventivas: a) Cuando el funcionario administrativo advierte al empleador, para que d aplicacin al Artculo 39 del CST y entregue un ejemplar del contrato de trabajo al empleado, si ste se celebr en forma escrita. b) En el evento que la autoridad administrativa-laboral, observe que el empleador ha celebrado con sus trabajadores contratos verbales y procede a requerirlo para que lleve un registro de ingreso de trabajadores, de conformidad con el Artculo 41 del CST o expida una certificacin del contrato a que se refiere el artculo 42 del mismo. c) En el caso del Artculo 40 del CST, que prescribe como obligacin en las empresas que juzgue conveniente, el empleo de un carn o libreta, que deber expedir el empleador a sus trabajadores al formalizar el contrato. d) Al tenor de lo previsto en el Artculo 67 numeral 2 de la Ley 50 de 1990, que le impone al empleador la obligacin de comunicar al Inspector de Trabajo la ocurrencia de un hecho constitutivo de fuerza mayor o caso fortuito, a fin de que se compruebe esa circunstancia. e) Si el Inspector de Trabajo autoriza al empleador a contratar a trabajadores en caso de la huelga, con base en lo sealado en el artculo 449 del CST; verificando si efectivamente, se debe culminar o no el proceso productivo o la actividad de mantenimiento de instalaciones y/o equipos o por el contrario se pretenda utilizar como mecanismo para torpedear el ejercicio del derecho a la huelga. f) El Ministerio de la Proteccin Social tambin puede prevenir al sindicato para que revoque una decisin manifiestamente violatoria de la Ley, segn lo previsto en el Artculo 380 del CST. g) Cuando el Ministerio de la Proteccin Social requiere a los sindicatos para que lleve sus libros, en la forma indicada en el Artculo 393 del CST.
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h) En la prohibicin contemplada por el Decreto 614 de 1984, que limite a las partes suscribientes de una convencin, el reconocer a los trabajadores primas de insalubridad. i) Cuando el Ministerio de Trabajo hoy Ministerio de la Proteccin Social le impone al empleador, la obligacin de otorgar las garantas pensionales de acuerdo con lo sealado en el Artculo 13 de la Ley 171 de 1961. Asimismo, el Artculo 41 del Decreto 2351 de 1965 dispone: "... ordenar las medidas preventivas que considere necesarias, asesorndose de peritos, cuando lo crean conveniente, para impedir que violen las disposiciones relativas a las condiciones de trabajo y a las condiciones de los trabajadores en el ejercicio de su profesin y en el derecho de libre asociacin sindical..." As dentro de la rbita de dicha facultad surge un interrogante: "Cules son las medidas preventivas que se pueden tomar sin incurrir en abuso de autoridad?. Como se puede observar, el Artculo 41 del Decreto 2351 de 1965 prev que las medidas preventivas son las que considere necesarias el Inspector; lo que implica una racionalidad por parte del funcionario con base en un criterio jurdico con nfasis en la asesora al empleador. El tema sobre el procedimiento a seguir es digno de estudiarse, ya que la norma legal si bien le concede cierto grado de libertad, a su vez, lo supedita a la intervencin de personas experimentadas en relacin con tres aspectos, a saber: a. b. c. Impedir la violacin de disposiciones relativas a condiciones de trabajo A las condiciones de los trabajadores en el ejercicio de su profesin A las condiciones del derecho de libre asociacin
Observamos que, en lo referente a las condiciones del ejercicio del derecho de asociacin existe una normativa constitucional y legal suficiente. Por consiguiente, contamos con mecanismos legales como: la investigacin administrativa, la accin de tutela, el silencio administrativo positivo en relacin con la solicitud de inscripcin en el Registro Sindical, inscripcin de Junta Directiva, etc., facultades sancionatorias, denuncias penales, etc. Como se deduce, es un problema que no ha sido resuelto, entendemos que existen dos posiciones razonables desde el punto de vista jurdico, pero que debe prevalecer la concepcin de un Estado Social de Derecho, que indica que las funciones deben estar claramente previstas en la ley.
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Facultad coercitiva Como autoridades de polica de trabajo, la facultad coercitiva se refiere a la posibilidad de sancionar a los responsables de la violacin de una norma, es decir que est encaminada a actuar sobre una infraccin. La facultad coercitiva no solamente se ejerce a travs de la imposicin de sanciones pecuniarias, sino que adems de ellas existen otras como el requerimiento para que se subsane en forma inmediata o dentro de un plazo razonable, la violacin o inobservancia de una norma; el cierre total o parcial de la empresa o establecimiento por violacin de normas relacionadas con los menores o con salud ocupacional, Artculos 263 del Cdigo del Menor y 91 numeral 2, del Decreto 1295 de 1994. El Ministerio de la Proteccin Social puede solicitar a la justicia ordinaria la disolucin y liquidacin de un sindicato y la correlativa cancelacin de la inscripcin en el registro sindical, de conformidad con el Artculo 380 literal c) del CST, modificado por el literal c) del Artculo 52 de la Ley 50 de 1990, numeral 7 del Artculo 6 de la Resolucin 0951 de 2003 y tambin cuando el Ministerio declare el fraude a la ley en que ha incurrido un empleador, de acuerdo con el Artculo 198 del CST. Una de las formas de ejercer su facultad coercitiva es imponiendo una sancin pecuniaria, observando que debe existir una proporcionalidad entre el valor y la gravedad de la infraccin; por consiguiente, se trata de una facultad circunscrita a la capacidad de anlisis que debe tener el funcionario para contemplar las situaciones previstas por la ley y que no estn siendo observadas por quien debe cumplir con la obligacin y el potencial econmico del responsable para asumir el impacto de la sancin. El Ministerio de la Proteccin Social no puede obviar el hecho de que su funcin tiene un carcter eminentemente social. Desde el punto de vista colectivo, se insiste en el hecho que la supervigilancia ejercida, implica a la vez una mayor proyeccin del ejercicio de las facultades preventivas y coercitivas, si se tiene en cuenta, el hecho de que desde el mismo ejercicio del derecho a sindicalizarse, el Ministerio de la Proteccin Social tendr una injerencia directa al pronunciarse acerca de la inscripcin o no en el registro sindical de la organizacin y con base en las normas jurdicas que respalden su competencia, desarrolla su funcin como autoridad y adquiere un manejo autnomo de los conflictos o disparidades jurdicas que se susciten como consecuencia del ejercicio del Derecho de Asociacin o simplemente
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desde el punto de vista del Derecho de Trabajo Individual, deber observarse la forma de desarrollo de una relacin laboral. Atribuciones y facultades desde el punto de vista jurisprudencial Con el objeto de clarificar el alcance de la competencia asignada por ley a los jueces de la repblica y al Ministerio de la Proteccin Social como autoridades en asuntos laborales resulta conveniente hacer referencia a fallos jurisprudenciales que desarrollan el aspecto normativo en cuanto a delimitacin de la rbita de la citada competencia. Lo anterior se fundamenta con lo sealado por la Seccin Segunda del Consejo de Estado, en Sentencia de fecha 8 de octubre de 1986: Es apenas obvio que la funcin policiva no puede suplir la jurisdiccional y por ende no es de buen recibo que las autoridades del trabajo definan conflictos jurdicos o econmicos interpartes, atribuyendo o negando a cualquiera de los sujetos enfrentados derechos o prerrogativas. Pero fenmeno diverso lo constituye la circunstancia que esas autoridades en el ejercicio de la facultad prima de vigilar y controlar el cumplimiento de las normas laborales, Artculos 17 y 485 del CST, apliquen medidas preventivas o sancionadoras ante el evento de su violacin. La circunstancia de que la polica laboral se halle frente a un quebrantamiento de la norma protectora del trabajo an cuando indique menoscabo directo al trabajador no inhibe el correctivo que sea del caso, por la sola consideracin de que la justicia laboral estara llamada a proveer sobre la satisfaccin del inters individual protegido por el derecho. Son dos consideraciones completamente diferentes: La policiva previene o reprime la violacin de la norma objetiva de derecho, sin restituir de modo alguno al sujeto que resulte lesionado por la conducta antijurdica. La funcin judicial procura la realizacin del derecho segn lo alegado y probado en la respectiva litis, o sea dentro del marco estricto del conflicto de inters, donde habr indudablemente un actor que invoca su pretensin y un demandado que se opone o no se allana. Cuando la polica ejerce su poder, o por mejor decir, se hace presente la funcin policiva no dirime o desata la controversia que pueda existir entre sujetos de derecho. Ese no es su alcance y finalidad Inspectores de Trabajo Calidades que deben tener
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Para cumplir estos objetivos, los convenios internacionales sealan que se hace necesario un equipo multidisciplinario que oriente el esquema de Inspeccin de Trabajo. Las calidades de los funcionarios han mejorado con el transcurso de los aos, pero hasta ahora no se ha logrado la independencia que requiere el esquema como lo exige la OIT. Con el transcurso del tiempo el Ministerio, ha diseado un perfil profesional para el Inspector, que busca unas calidades y unas aptitudes personales para poder realizar este tipo de funciones, que son benficas para la Inspeccin. Esas tareas se deben llevar a cabo con eficiencia, celeridad, economa y unificacin de criterios jurdicos, para que la labor de los Inspectores se refleje en una mejor prestacin del servicio. Eficiencia Los funcionarios deben estar suficientemente preparados en legislacin laboral y seguridad social, y todo lo relacionado con el Sistema de la Proteccin Social para dar orientacin a los empleadores y a los trabajadores. Actuarn de conformidad con la ley y sern prudentes en sus iniciativas y en sus resoluciones, pero constantes en la accin. Se recuerda que deber hacer un mnimo de visitas a las instalaciones de las empresas, estar atento a las denuncias que presenten los empleadores o trabajadores, tomar medidas preventivas, etc, en fin realizar todo tipo de accin que tienda a obtener un resultado satisfactorio para los protagonistas de la relacin laboral. Recordemos que a travs de una funcin diligente y oportuna, el Estado puede cumplir con la finalidad de servir a la comunidad. Celeridad Hay que evitar medidas tardas e injustificadas dilaciones. Debe planificar su trabajo de acuerdo con las necesidades de los usuarios, simplificar trmites y eliminar los innecesarios y cumplir las funciones encomendadas con responsabilidad. El Inspector de Trabajo representa al Ministerio en la regin y de l depende la obtencin de un buen servicio que repercutir en la credibilidad y en la buena imagen de la institucin. Economa
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El presupuesto para atender la funcin de inspeccin es precario, de tal forma que, el funcionario est en la obligacin de racionalizar los gastos y dar el uso debido a los medios de trabajo. Igualmente, debe coordinar con otras entidades gubernamentales un apoyo interinstitucional que permita nuestra presencia en todos los lugares del pas. En fin, el esquema de inspeccin requiere de su iniciativa para obtener mejores resultados de la accin. Lo anterior, resulta pertinente, si se observa que existen otras entidades que tambin cumplen con funciones de inspeccin, de tal forma que, nuestra accin puede ser conjunta, aunque exista una exclusividad en competencia para imponer sanciones por infraccin a las normas del CST. Unidad de criterio Sus actuaciones no pueden ser contradictorias con otras dependencias del Ministerio, debe atender con diligencia las directrices impartidas por las autoridades del nivel central, las circulares y las notas internas que ilustran la forma de dar aplicacin a la normativa laboral, as como los conceptos emitidos por la Oficina Asesora Jurdica y de Apoyo Legislativo de esta institucin. Acudir a las instancias competentes para asesorarse en caso de duda en la aplicacin de una ley o de un instructivo. Decisiones que son competencia exclusiva de los jueces laborales A continuacin se hace una relacin detallada de asuntos, que segn el artculo 2 del CPL, corresponden a la jurisdiccin del trabajo: 1. De los conflictos jurdicos que se originen directa o indirectamente del contrato de trabajo; 2. Las acciones de fuero sindical, cualquiera sea la naturaleza de la relacin laboral; 3. La suspensin, disolucin, liquidacin de sindicatos y la cancelacin de registro sindical; 4. Las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relacin jurdica y de los actos jurdicos que se controviertan;
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5. La ejecucin de obligaciones emanadas de la relacin de trabajo y del sistema de seguridad social integral que no correspondan a otra autoridad; 6. Los conflictos jurdicos que se originan en el reconocimiento y pago de honorarios o remuneraciones por servicios personales de carcter privado, cualquiera que sea la relacin que los motive. 7. La ejecucin de las multas impuestas a favor del Servicio Nacional de Aprendizaje, Sena, por incumplimiento de las cuotas establecidas sobre el nmero de aprendices, dictadas conforme al numeral 13 del artculo 13 de la Ley 119 de 1994 8. El recurso de anulacin de laudos arbitrales. 9. El recurso de revisin. Los Inspectores de Trabajo NO pueden dirimir controversias ni declarar derechos que les corresponden a los jueces de la Repblica, inciso final del artculo 41 del Decreto 2351 de 1965, modificado por el Artculo 20 de la Ley 584 del ao 2000. Medios jurdicos indispensables para el inspector Aunque resulten repetitivas las consideraciones que a continuacin expondremos, metodolgicamente se hace necesario que los funcionarios tengan presente las siguientes herramientas jurdicas y no pasen inadvertidos algunos principios que facilitaran su labor en el momento de cumplir con su funcin. Estos son: Los tratados internacionales La Constitucin Poltica de Colombia en el cuarto inciso del artculo 53, seala: "Los Convenios Internacionales de Trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislacin interna". Al hacer anlisis de lo que significa un convenio internacional, se toman algunas ideas del tratadista Verdross, quien lo define como normas de conducta generales y abstractas, que se suelen denominar tambin tratados leyes. Los convenios se denominan tambin declaraciones y se refieren a las normas relativas al comportamiento de dos o ms estados entre s, comportamiento regulado por una norma general y abstracta, obligatoria para todos los estados que los aprueban. La anterior consideracin, le permite al citado autor concluir que, se les debe llamar convenios cuasi-legislativos o normativos.
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Los convenios nacen y se extinguen generalmente por los procedimientos previstos para los tratados. Existe un procedimiento especial para aquellos convenios que tienen por objeto la poltica social internacional, se trata especialmente de los referidos a los acordados por la OIT. Procedimiento fijado por la conferencia general, que no consta slo de representantes de los gobiernos, sino tambin de los empleadores y de los trabajadores. Los acuerdos son aceptados por la asamblea general, por una mayora de los dos tercios, y nicamente suscriben el correspondiente convenio el presidente de la asamblea y el secretario general de la organizacin laboral. Ahora bien, cada uno de los Estados participantes est obligado a presentar estos proyectos de convenio con las recomendaciones de la conferencia general, ante el rgano estatal competente para su examen, en el plazo de un ao. Al ser ratificados, comenzar a ser aplicado por cada Estado miembro y la OIT, inspeccionar el desarrollo de los mismos y tomar las medidas pertinentes, en caso de incumplimiento por parte del Estado suscriptor del convenio. De acuerdo con la norma constitucional podemos sealar que los convenios son parte del ordenamiento interno, tienen plena vigencia y deben ser tenidos en cuenta, para poder dirimir o decidir situaciones a travs de las cuales se genere un principio de favorabilidad hacia el trabajador, artculo 19 CST La citada norma constitucional acab con el conflicto jurdico existente entre el Derecho Interno y el Derecho Internacional. Ahora, no sirve de excusa alegar que el derecho interno se encuentra en contradiccin o con una norma constitucional o con otras disposiciones que hacen parte del ordenamiento jurdico; porque el posible conflicto jurdico se finiquita con la primaca del Derecho Internacional Pblico, ya que los convenios tienen un mayor valor y alcance que el ordenamiento interno de cada pas. La Constitucin del 91 contempla que los principios que orientan las relaciones internacionales se fundamentan en la soberana nacional, en el respeto de la autodeterminacin de los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional aceptados por Colombia, artculo 9 CP; la voluntad del constituyente fue aceptar la plena conexidad del Derecho Internacional, entendindose a la Constitucin como sistema jurdico que queda supeditada a los tratados internacionales.
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Vale la pena resaltar como material de ayuda para la labor cotidiana los convenios internacionales de trabajo suscritos y ratificados por Colombia y compilados por la Oficina de Asuntos Internacionales del otrora Ministerio de Trabajo y Seguridad Social con una presentacin global de lo que es la OIT y su incidencia sobre la legislacin laboral del pas. En lo que respecta a la fuerza vinculante de los convenios, la Corte Constitucional mediante Sentencia N T-568 de 1999, seal lo siguiente: En todo caso, los Estados que ratifican deben tener en cuenta dos asuntos fundamentales: Primero, el Artculo 26 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados obliga a los Estados a cumplir las disposiciones de los acuerdos que concluyan, de buena fe (principio Pacta Sunt Servanda) y el 27 prohbe a las partes invocar disposiciones de su Derecho Interno como justificacin del incumplimiento de sus obligaciones internacionales. Segundo, si bien los derechos no deben ser traducidos literalmente a leyes internas, ni en los convenios se aconsejan procedimientos determinados para invocarlos en los sistemas domsticos, el Estado debe asegurarse de que la organizacin o la legislacin locales prevean mecanismos efectivos de proteccin de los derechos consagrados en los instrumentos. El gobierno colombiano, al ratificar la Constitucin de la OIT y los posteriores convenios sobre libertad sindical, es decir, habiendo demostrado su voluntad de asumir polticas institucionales para la proteccin y el progreso de los derechos de los trabajadores colombianos, y en especial, de los sindicalizados adquiri, en el mbito internacional, la obligacin de no menoscabar los derechos que haba concedido y, an ms, de implementar los que mediante esos instrumentos se comprometa llevar a cabo. Por tanto, la interpretacin y aplicacin de los derechos laborales en Colombia, debe consistir en la integracin de las normas constitucionales y los tratados internacionales ratificados sobre la materia: el derecho a la sindicalizacin y el derecho a la huelga deben ser respetados, su ejercicio no se puede perturbar con la injerencia externa -empleadores, autoridades administrativas, estatales o judiciales- y solamente se debe limitar cuando se trate de servicios pblicos esenciales. La Corte deber tomar las medidas necesarias para retrotraer los efectos, en lo posible o reparar el dao causado por la errnea o deficiente consideracin de los derechos laborales de los demandantes.
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A continuacin transcribimos los Convenios 81 y 129 relacionados con inspeccin y vigilancia, ratificados por Colombia: Convenio No. 81 relativo a la inspeccin del trabajo en la industria y el comercio, 1947. La Conferencia General de la Organizacin Internacional del Trabajo, convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 19 junio 1947 en su trigsima reunin; despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas a la organizacin de la inspeccin del trabajo en la industria y el comercio, cuestin que constituye el cuarto punto del orden del da de la reunin, y despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de un convenio internacional, adopta, con fecha once de julio de mil novecientos cuarenta y siete, el siguiente convenio, que podr ser citado como el Convenio sobre la inspeccin del trabajo, 1947. Parte I. Inspeccin del trabajo en la industria Artculo 1 Todo miembro de la Organizacin Internacional del Trabajo para el que est en vigor el presente convenio deber mantener un sistema de inspeccin del trabajo en los establecimientos industriales. Artculo 2 1. El sistema de inspeccin del trabajo en los establecimientos industriales se aplicar a todos los establecimientos a cuyo respecto los inspectores del trabajo estn encargados de velar por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a las condiciones de trabajo y a la proteccin de los trabajadores en el ejercicio de su profesin. 2. La legislacin nacional podr exceptuar de la aplicacin del presente convenio a las empresas mineras y de transporte, o a partes de dichas empresas. Artculo 3 1. El sistema de inspeccin estar encargado de: a) velar por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a las condiciones de trabajo y a la proteccin de los trabajadores en el ejercicio de su profesin, tales como las disposiciones sobre horas de trabajo, salario s, seguridad, higiene y bienestar, empleo de menores y dems disposiciones afines, en la medida en que los inspectores del trabajo estn encargados de velar por el cumplimiento de dichas disposiciones;
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b) facilitar informacin tcnica y asesorar a los empleadores y a los trabajadores sobre la manera ms efectiva de cumplir las disposiciones legales; c) poner en conocimiento de la autoridad competente las deficiencias o los abusos que no estn especficamente cubiertos por las disposiciones legales existentes. 2. Ninguna otra funcin que se encomiende a los inspectores del trabajo deber entorpecer el cumplimiento efectivo de sus funciones principales o perjudicar, en manera alguna, la autoridad e imparcialidad que los inspectores necesitan en sus relaciones con los empleadores y los trabajadores. Artculo 4 1. Siempre que sea compatible con la prctica administrativa del miembro, la inspeccin del trabajo deber estar bajo la vigilancia y control de una autoridad central. 2. En el caso de un Estado federal, el trmino autoridad central podr significar una autoridad federal o una autoridad central de una entidad confederada. Artculo 5 La autoridad competente deber adoptar las medidas pertinentes para fomentar: a) la cooperacin efectiva de los servicios de inspeccin con otros servicios gubernamentales y con instituciones, pblicas o privadas, que ejerzan actividades similares; b) la colaboracin de los funcionarios de la inspeccin con los empleadores y trabajadores o sus organizaciones. Artculo 6 El personal de inspeccin deber estar compuesto de funcionarios pblicos cuya situacin jurdica y cuyas condiciones de servicio les garanticen la estabilidad en su empleo y los independicen de los cambios de gobierno y de cualquier influencia exterior indebida. Artculo 7 1. A reserva de las condiciones a las que la legislacin nacional sujete la contratacin de funcionarios pblicos, los inspectores del trabajo sern contratados tomndose nicamente en cuenta las aptitudes del candidato para el desempeo de sus funciones. 2. La autoridad competente determinar la forma de comprobar esas aptitudes. 3. Los inspectores del trabajo debern recibir formacin adecuada para el desempeo de sus funciones.
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Artculo 8 Las mujeres y los hombres sern igualmente elegibles para formar parte del personal de inspeccin, y, cuando fuere necesario, se asignarn funciones especiales a los inspectores y a las inspectoras, respectivamente. Artculo 9 Todo miembro dictar las medidas necesarias para garantizar la colaboracin de peritos y tcnicos debidamente calificados, entre los que figurarn especialistas en medicina, ingeniera, electricidad y qumica, en el servicio de inspeccin, de acuerdo con los mtodos que se consideren ms apropiados a las condiciones nacionales, a fin de velar por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a la proteccin de la salud y seguridad de los trabajadores en el ejercicio de su profesin, e investigar los efectos de los procedimientos empleados, de los materiales utilizados y de los mtodos de trabajo en la salud y seguridad de los trabajadores. Artculo 10 El nmero de inspectores del trabajo ser suficiente para garantizar el desempeo efectivo de las funciones del servicio de inspeccin, y se determinar teniendo debidamente en cuenta: a) la importancia de las funciones que tengan que desempear los inspectores, particularmente: i) el nmero, naturaleza, importancia y situacin de los establecimientos sujetos a inspeccin; ii) el nmero y las categoras de trabajadores empleados en tales establecimientos; iii) el nmero y complejidad de las disposiciones legales por cuya aplicacin deba velarse; b) los medios materiales puestos a disposicin de los inspectores; y c) las condiciones prcticas en que debern realizarse las visitas de inspeccin para que sean eficaces. Artculo 11 1. La autoridad competente deber adoptar las medidas necesarias para proporcionar a los inspectores del trabajo: a) oficinas locales debidamente equipadas, habida cuenta de las necesidades del servicio, y accesibles a todas las personas interesadas; b) los medios de transporte necesarios para el desempeo de sus funciones, en caso de que no existan medios pblicos apropiados.
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2. La autoridad competente deber adoptar las medidas necesarias para rembolsar a los inspectores del trabajo todo gasto imprevisto y cualquier gasto de transporte que pudiere ser necesario para el desempeo de sus funciones. Artculo 12 1. Los inspectores del trabajo que acrediten debidamente su identidad estarn autorizados: a) para entrar libremente y sin previa notificacin, a cualquier hora del da o de la noche, en todo establecimiento sujeto a inspeccin; b) para entrar de da en cualquier lugar, cuando tengan un motivo razonable para suponer que est sujeto a inspeccin; y c) para proceder a cualquier prueba, investigacin o examen que consideren necesario para cerciorarse de que las disposiciones legales se observan estrictamente y, en particular: i) para interrogar, solos o ante testigos, al empleador o al personal de la empresa sobre cualquier asunto relativo a la aplicacin de las disposiciones legales; ii) para exigir la presentacin de libros, registros u otros documentos que la legislacin nacional relativa a las condiciones de trabajo ordene llevar, a fin de comprobar que estn de conformidad con las disposiciones legales, y para obtener copias o extractos de los mismos; iii) para requerir la colocacin de los avisos que exijan las disposiciones legales; iv) para tomar o sacar muestras de sustancias y materiales utilizados o manipulados en el establecimiento, con el propsito de analizarlos, siempre que se notifique al empleador o a su representante que las substancias o los materiales han sido tomados o sacados con dicho propsito. 2. Al efectuar una visita de inspeccin, el inspector deber notificar su presencia al empleador o a su representante, a menos que considere que dicha notificacin pueda perjudicar el xito de sus funciones. Artculo 13 1. Los inspectores del trabajo estarn facultados para tomar medidas a fin de que se eliminen los defectos observados en la instalacin, en el montaje o en los mtodos de trabajo que, segn ellos, constituyan razonablemente un peligro para la salud o seguridad de los trabajadores. 2. A fin de permitir la adopcin de dichas medidas, los inspectores del trabajo estarn facultados, a reserva de cualquier recurso judicial o administrativo que pueda prescribir la legislacin nacional, a ordenar o hacer ordenar: a) las modificaciones en la instalacin, dentro de un plazo determinado, que sean necesarias para garantizar el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a la salud o seguridad de los trabajadores; o
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b) la adopcin de medidas de aplicacin inmediata, en caso de peligro inminente para la salud o seguridad de los trabajadores. 3. Cuando el procedimiento prescrito en el prrafo 2 no sea compatible con la prctica administrativa o judicial del miembro, los inspectores tendrn derecho de dirigirse a la autoridad competente para que sta ordene lo que haya lugar o adopte medidas de aplicacin inmediata. Artculo 14 Debern notificarse a la inspeccin del trabajo, en los casos y en la forma que determine la legislacin nacional, los accidentes del trabajo y los casos de Enfermedad Profesional. Artculo 15 A reserva de las excepciones que establezca la legislacin nacional: a) se prohibir que los inspectores del trabajo tengan cualquier inters directo o indirecto en las empresas que estn bajo su vigilancia; b) los inspectores del trabajo estarn obligados, so pena de sufrir sanciones o medidas disciplinarias apropiadas, a no revelar, aun despus de haber dejado el servicio, los secretos comerciales o de fabricacin o los mtodos de produccin de que puedan haber tenido conocimiento en el desempeo de sus funciones; c) los inspectores del trabajo debern considerar absolutamente confidencial el origen de cualquier queja que les d a conocer un defecto o una infraccin de las disposiciones legales, y no manifestarn al empleador o a su representante que la visita de inspeccin se ha efectuado por haberse recibido dicha queja. Artculo 16 Los establecimientos se debern inspeccionar con la frecuencia y el esmero que sean necesarios para garantizar la efectiva aplicacin de las disposiciones legales pertinentes. Artculo 17 1. Las personas que violen las disposiciones legales por cuyo cumplimiento velen los inspectores del trabajo, o aquellas que muestren negligencia en la observancia de las mismas, debern ser sometidas inmediatamente, sin aviso previo, a un procedimiento judicial. Sin embargo, la legislacin nacional podr establecer excepciones, para los casos en que deba darse un aviso previo, a fin de remediar la situacin o tomar disposiciones preventivas. 2. Los inspectores del trabajo tendrn la facultad discrecional de advertir y de aconsejar, en vez de iniciar o recomendar un procedimiento. Artculo 18
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La legislacin nacional deber prescribir sanciones adecuadas, que habrn de ser efectivamente aplicadas en los casos de violacin de las disposiciones legales por cuyo cumplimiento velen los inspectores del trabajo, y en aquellos en que se obstruya a los inspectores del trabajo en el desempeo de sus funciones. Artculo 19 1. Los inspectores del trabajo o las oficinas locales de inspeccin, segn sea el caso, estarn obligados a presentar a la autoridad central de inspeccin informes peridicos sobre los resultados de sus actividades. 2. Estos informes se redactarn en la forma que prescriba la autoridad central, tratarn de las materias que considere pertinente dicha autoridad y se presentarn, por lo menos, con la frecuencia que la autoridad central determine y, en todo caso, a intervalos que no excedan de un ao. Artculo 20 1. La autoridad central de inspeccin publicar un informe anual, de carcter general, sobre la labor de los servicios de inspeccin que estn bajo su control. 2. Estos informes se publicarn dentro de un plazo razonable, que en ningn caso podr exceder en doce meses de la terminacin del ao a que se refieran. 3. Se remitirn copias de los informes anuales al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo dentro de un perodo razonable despus de su publicacin, que en ningn caso podr exceder de tres meses. Artculo 21 El informe anual que publique la autoridad central de inspeccin tratar de las siguientes cuestiones, as como de cualesquiera otras que competan a dicha autoridad: a) legislacin pertinente a las funciones del servicio de inspeccin del trabajo; b) personal del servicio de inspeccin del trabajo; c) estadsticas de los establecimientos sujetos a inspeccin y nmero de trabajadores empleados en dichos establecimientos; d) estadsticas de las visitas de inspeccin; e) estadsticas de las infracciones cometidas y de las sanciones impuestas; f) estadsticas de los accidentes del trabajo; g) estadsticas de las enfermedades profesionales. Parte II. Inspeccin del trabajo en el comercio Artculo 22
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Todo miembro de la OIT para el que est en vigor el presente convenio deber mantener un sistema de inspeccin del trabajo en los establecimientos comerciales. Artculo 23 El sistema de inspeccin del trabajo en los establecimientos comerciales se aplicar a todos los establecimientos a cuyo respecto los inspectores del trabajo estn encargados de velar por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a las condiciones de trabajo y a la proteccin de los trabajadores en el ejercicio de su profesin.
Artculo 24 El sistema de inspeccin del trabajo en establecimientos comerciales observar las disposiciones de los artculos 3 a 21 del presente convenio, en los casos en que puedan aplicarse. Parte III. Disposiciones diversas Artculo 25 1. Todo miembro de la Organizacin Internacional del Trabajo que ratifique este convenio podr, mediante una declaracin anexa a su ratificacin, excluir la parte II de su aceptacin del convenio. 2. Todo miembro que haya formulado una declaracin de esta ndole podr anularla, en cualquier momento, mediante una declaracin posterior. 3. Todo miembro para el que est en vigor una declaracin formulada de conformidad con el prrafo 1 de este artculo deber indicar, en las memorias anuales subsiguientes sobre la aplicacin del presente convenio, la situacin de su legislacin y de su prctica respecto a las disposiciones de la parte II de este convenio, y la medida en que se haya puesto o se proponga poner en ejecucin dichas disposiciones. Artculo 26 En los casos en que existan dudas sobre si este convenio es aplicable a un establecimiento o a una parte o a un servicio de un establecimiento, la cuestin ser resuelta por la autoridad competente. Artculo 27 En el presente convenio la expresin disposiciones legales incluye, adems de la legislacin, los laudos arbitrales y los contratos colectivos a los que se confiere fuerza de ley y por cuyo cumplimiento velen los inspectores del trabajo.
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Artculo 28 Las memorias anuales que habrn de presentarse en virtud del artculo 22 de la Constitucin de la OIT contendrn toda la informacin referente a la legislacin que d efecto a las disposiciones de este convenio. Artculo 29 1. Cuando el territorio de un miembro comprenda vastas regiones en las que, a causa de la diseminacin de la poblacin o del estado de su desarrollo econmico, la autoridad competente estime impracticable aplicar las disposiciones del presente convenio, dicha autoridad podr exceptuar a esas regiones de la aplicacin del convenio, de una manera general o con las excepciones que juzgue apropiadas respecto a ciertas empresas o determinados trabajos. 2. Todo miembro deber indicar en la primera memoria anual sobre la aplicacin del presente convenio, que habr de presentar en virtud del artculo 22 de la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo, toda regin respecto de la cual se proponga invocar las disposiciones del presente artculo, y deber expresar los motivos que lo induzcan a acogerse a dichas disposiciones. Ningn miembro podr invocar ulteriormente las disposiciones de este artculo, salvo con respecto a las regiones as indicadas. 3. Todo miembro que invoque las disposiciones del presente artculo deber indicar, en las memorias anuales posteriores, las regiones respecto de las cuales renuncie al derecho a invocar dichas disposiciones. Artculo 30 1. Respecto de los territorios mencionados en el artculo 35 de la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo enmendada por el Instrumento de enmienda a la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo, 1946, excepcin hecha de los territorios a que se refieren los prrafos 4 y 5 de dicho artculo, tal como qued enmendado, todo miembro de la Organizacin que ratifique el presente convenio deber comunicar al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo, en el plazo ms breve posible despus de su ratificacin, una declaracin en la que manifieste: a) los territorios respecto de los cuales se obliga a que las disposiciones del Convenio sean aplicadas sin modificaciones; b) los territorios respecto de los cuales se obliga a que las disposiciones del convenio sean aplicadas con modificaciones, junto con los detalles de dichas modificaciones; c) los territorios respecto de los cuales es inaplicable el convenio y los motivos por los que es inaplicable; d) los territorios respecto de los cuales reserva su decisin.
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2. Las obligaciones a que se refieren los apartados a) y b) del prrafo 1 de este artculo se considerarn parte integrante de la ratificacin y producirn sus mismos efectos. 3. Todo miembro podr renunciar, total o parcialmente, por medio de una nueva declaracin, a cualquier reserva formulada en su primera declaracin en virtud de los apartados b), c) o d) del prrafo 1 de este artculo. 4. Durante los perodos en que este convenio pueda ser denunciado, de conformidad con las disposiciones del artculo 34, todo Miembro podr comunicar al Director General una declaracin por la que modifique, en cualquier otro respecto, los trminos de cualquier declaracin anterior y en la que indique la situacin en territorios determinados. Artculo 31 1. Cuando las cuestiones tratadas en el presente convenio sean de la competencia de las autoridades de un territorio no metropolitano, el miembro responsable de las relaciones internacionales de ese territorio, de acuerdo con el gobierno del territorio, podr comunicar al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo una declaracin por la que acepte, en nombre del territorio, las obligaciones del presente convenio. 2. Podrn comunicar al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo una declaracin por la que se acepten las obligaciones de este convenio: a) dos o ms miembros de la Organizacin, respecto de cualquier territorio que est bajo su autoridad comn; o b) toda autoridad internacional responsable de la administracin de cualquier territorio, en virtud de las disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas o de cualquier otra disposicin en vigor, respecto de dicho territorio. 3. Las declaraciones comunicadas al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo, de conformidad con los prrafos precedentes de este artculo, debern indicar si las disposiciones del convenio sern aplicadas en el territorio interesado con modificaciones o sin ellas; cuando la declaracin indique que las disposiciones del convenio sern aplicadas con modificaciones, deber especificar en qu consisten dichas modificaciones. 4. El miembro, miembros o la autoridad internacional interesados podrn renunciar, total o parcialmente, por medio de una declaracin ulterior, al derecho a invocar una modificacin indicada en cualquier otra declaracin anterior. 5. Durante los perodos en que este convenio pueda ser denunciado de conformidad con las disposiciones del artculo 34, el miembro, miembros o la autoridad internacional interesados podrn comunicar al Director General una declaracin por la que modifiquen, en cualquier otro respecto, los trminos de
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cualquier declaracin anterior y en la que indiquen la situacin en lo que se refiere a la aplicacin del convenio. Parte IV. Disposiciones finales Artculo 32 Las ratificaciones formales del presente convenio sern comunicadas, para su registro, al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. Artculo 33 1. Este convenio obligar nicamente a aquellos miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo cuyas ratificaciones haya registrado el Director General. 2. Entrar en vigor doce meses despus de la fecha en que las ratificaciones de dos miembros hayan sido registradas por el Director General. 3. Desde dicho momento, este convenio entrar en vigor, para cada miembro, doce meses despus de la fecha en que haya sido registrada su ratificacin. Artculo 34 1. Todo miembro que haya ratificado este convenio podr denunciarlo a la expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado. 2. Todo miembro que haya ratificado este convenio y que, en el plazo de un ao despus de la expiracin del perodo de diez aos mencionado en el prrafo precedente, no haga uso del derecho de denuncia previsto en este artculo quedar obligado durante un nuevo perodo de diez aos, y en lo sucesivo podr denunciar este convenio a la expiracin de cada perodo de diez aos, en las condiciones previstas en este artculo. Artculo 35 1. El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo notificar a todos los miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo el registro de cuantas ratificaciones, declaraciones y denuncias le comuniquen los miembros de la Organizacin. 2. Al notificar a los miembros de la Organizacin el registro de la segunda ratificacin que le haya sido comunicada, el Director General llamar la atencin de los miembros de la Organizacin sobre la fecha en que entrar en vigor el presente convenio. Artculo 36
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El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo comunicar al Secretario General de las Naciones Unidas, a los efectos del registro y de conformidad con el artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas, una informacin completa sobre todas las ratificaciones, declaraciones y actas de denuncia que haya registrado de acuerdo con los artculos precedentes. Artculo 37 Cada vez que lo estime necesario, el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo presentar a la Conferencia General una memoria sobre la aplicacin del convenio y considerar la conveniencia de incluir en el orden del da de la conferencia la cuestin de su revisin total o parcial. Artculo 38 1. En caso de que la conferencia adopte un nuevo convenio que implique una revisin total o parcial del presente, y a menos que el nuevo convenio contenga disposiciones en contrario: a) la ratificacin, por un miembro, del nuevo convenio revisor implicar, ipso jure, la denuncia inmediata de este convenio, no obstante las disposiciones contenidas en el artculo 34, siempre que el nuevo convenio revisor haya entrado en vigor; b) a partir de la fecha en que entre en vigor el nuevo convenio revisor, el presente convenio cesar de estar abierto a la ratificacin por los miembros. 2. Este convenio continuar en vigor en todo caso, en su forma y contenido actuales, para los miembros que lo hayan ratificado y no ratifiquen el convenio revisor. Artculo 39 Las versiones inglesa y francesa del texto de este convenio son igualmente autnticas. NOTA: Fecha de entrada en vigor: 07/04/1950. Lugar: Ginebra. Fecha de adopcin: 11/07/1947. Sesin de la Conferencia: 30. Sujeto: Administracin e inspeccin del trabajo. Convenio N 129 relativo a la inspeccin del trabajo en la agricultura, 1969 La Conferencia General de la OIT, convocada en Ginebra por el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo, y congregada en dicha ciudad el 4 junio 1969 en su 53a reunin; tomando nota de las disposiciones de
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los convenios internacionales del trabajo existentes sobre la inspeccin del trabajo, como el Convenio sobre la inspeccin del trabajo, 1947, aplicable a la industria y al comercio, y el Convenio sobre las plantaciones, 1958, que cubre a una categora limitada de empresas agrcolas; considerando que sera til adoptar normas internacionales generales sobre la inspeccin del trabajo en la agricultura; despus de haber decidido adoptar diversas proposiciones relativas a la inspeccin del trabajo en la agricultura, cuestin que constituye el cuarto punto del orden del da de la reunin, y despus de haber decidido que dichas proposiciones revistan la forma de un convenio internacional, adopta, con fecha veinticinco de junio de mil novecientos sesenta y nueve, el siguiente convenio, que podr ser citado como el Convenio sobre la inspeccin del trabajo (agricultura), 1969: Artculo 1 1. A los fines del presente convenio, la expresin empresa agrcola significa las empresas o partes de empresas que se dedican a cultivos, cra de ganado, silvicultura, horticultura, transformacin primaria de productos agrcolas por el mismo productor o cualquier otra forma de actividad agrcola. 2. Cuando sea necesario, la autoridad competente, previa consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y de trabajadores interesadas, cuando existan, determinar la lnea de demarcacin entre la agricultura, por una parte, y la industria y el comercio, por otra, en forma tal que ninguna empresa agrcola quede al margen del sistema nacional de inspeccin del trabajo. 3. En caso de duda respecto de la aplicacin del presente convenio a una empresa o a una parte de una empresa, la cuestin ser resuelta por la autoridad competente. Artculo 2 En el presente convenio, la expresin disposiciones legales comprende, adems de la legislacin, los laudos arbitrales y los contratos colectivos a los que se confiere fuerza de ley y de cuyo cumplimiento se encargan los inspectores del trabajo. Artculo 3 Todo miembro de la OIT para el que est en vigor el presente convenio deber mantener un sistema de inspeccin del trabajo en la agricultura. Artculo 4 El sistema de inspeccin del trabajo en la agricultura se aplicar a las empresas agrcolas que ocupen trabajadores asalariados o aprendices, cualesquiera que
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sean la forma de su remuneracin y la ndole, forma o duracin de su contrato de trabajo. Artculo 5 1. Todo miembro que ratifique el presente convenio podr obligarse tambin, en una declaracin adjunta a su ratificacin, a extender la inspeccin del trabajo en la agricultura a una o ms de las siguientes categoras de personas que trabajen en empresas agrcolas: a) arrendatarios que no empleen mano de obra externa, aparceros y categoras similares de trabajadores agrcolas; b) personas que participen en una empresa econmica colectiva, como los miembros de cooperativas; c) miembros de la familia del productor, como los defina la legislacin nacional. 2. Todo Miembro que haya ratificado el presente convenio podr comunicar ulteriormente al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo una declaracin por la que se comprometa a extender la inspeccin a una o ms categoras de personas mencionadas en el prrafo precedente, no comprendidas ya en virtud de una declaracin anterior. 3. Todo miembro que haya ratificado el presente convenio deber indicar, en las memorias que someta en virtud del artculo 22 de la Constitucin de la OIT, en qu medida ha dado o se propone dar efecto a las disposiciones del convenio respecto de las categoras de personas a que se refiere el prrafo 1 del presente artculo que an no hayan sido comprendidas en una declaracin. Artculo 6 1. El sistema de inspeccin del trabajo en la agricultura estar encargado de: a) velar por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a las condiciones de trabajo y a la proteccin de los trabajadores en el ejercicio de su profesin, tales como las disposiciones sobre horas de trabajo, salario s, descanso semanal y vacaciones; seguridad, higiene y bienestar; empleo de mujeres y menores, y dems disposiciones afines, en la medida en que los inspectores del trabajo estn encargados de velar por el cumplimiento de dichas disposiciones; b) proporcionar informacin tcnica y asesorar a los empleadores y a los trabajadores sobre la manera ms efectiva de cumplir las disposiciones legales; c) poner en conocimiento de la autoridad competente los defectos o los abusos que no estn especficamente cubiertos por las disposiciones legales existentes, y someter a ella proposiciones para mejorar la legislacin. 2. La legislacin nacional puede confiar a los inspectores del trabajo en la agricultura funciones de asesoramiento o de control del cumplimiento de las
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disposiciones legales sobre condiciones de vida de los trabajadores y de sus familias. 3. Ninguna otra funcin que se encomiende a los inspectores del trabajo en la agricultura deber entorpecer el cumplimiento efectivo de sus funciones principales o menoscabar, en manera alguna, la autoridad e imparcialidad que los inspectores necesitan en sus relaciones con los empleadores y los trabajadores. Artculo 7 1. En la medida en que sea compatible con la prctica administrativa del miembro, la inspeccin del trabajo en la agricultura deber estar bajo la vigilancia y control de un organismo central. 2. En el caso de un Estado federal, la expresin organismo central podr significar un organismo central al nivel federal o al nivel de una unidad de la federacin. 3. La inspeccin del trabajo en la agricultura podra ser realizada, por ejemplo: a) por un rgano nico de inspeccin del trabajo que tendra la responsabilidad de todos los sectores de actividad econmica; b) por un rgano nico de inspeccin del trabajo, que organizara en su seno una especializacin funcional mediante la adecuada formacin de los inspectores encargados de ejercer sus funciones en la agricultura; c) por un rgano nico de inspeccin del trabajo, que organizara en su seno una especializacin institucional por medio de la creacin de un servicio tcnicamente calificado, cuyos agentes ejerceran sus funciones en la agricultura; o d) por un servicio de inspeccin especializado en la agricultura, cuya actividad estara sujeta a la vigilancia de un organismo central dotado de estas mismas facultades respecto de los servicios de inspeccin del trabajo en otras actividades, como la industria, el transporte y el comercio. Artculo 8 1. El personal de la inspeccin del trabajo en la agricultura deber estar compuesto de funcionarios pblicos cuya situacin jurdica y condiciones de servicio les garanticen estabilidad en el empleo e independencia de los cambios de gobierno y de cualquier influencia externa indebida. 2. Cuando sea conforme a la legislacin o a la prctica nacional, los miembros pueden incluir en su sistema de inspeccin del trabajo en la agricultura a agentes o representantes de las organizaciones profesionales, cuya accin completara la de los funcionarios pblicos. Dichos agentes y representantes debern gozar de garantas de estabilidad en sus funciones y estar a cubierto de toda influencia externa indebida.
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Artculo 9 1. A reserva de las condiciones de contratacin que la legislacin nacional establezca para los funcionarios pblicos, en la contratacin de inspectores del trabajo en la agricultura se debern tener en cuenta nicamente las aptitudes del candidato para el desempeo de sus funciones. 2. La autoridad competente deber determinar la forma de comprobar esas aptitudes. 3. Los inspectores del trabajo en la agricultura debern recibir formacin adecuada para el desempeo de sus funciones, y se debern tomar medidas para proporcionarles formacin complementaria apropiada en el curso de su trabajo. Artculo 10 Las mujeres y los hombres debern ser igualmente elegibles para formar parte del personal de la inspeccin del trabajo en la agricultura, y, cuando fuere necesario, se asignarn funciones especiales a los inspectores y a las inspectoras. Artculo 11 Todo miembro deber adoptar las medidas necesarias para asegurar que expertos y tcnicos debidamente calificados y que puedan contribuir a la solucin de problemas que requieran conocimientos tcnicos colaboren, de acuerdo con los mtodos que se consideren ms apropiados a las condiciones nacionales, en el servicio de inspeccin del trabajo en la agricultura. Artculo 12 1. La autoridad competente deber adoptar medidas apropiadas para promover una cooperacin eficaz entre los servicios de inspeccin del trabajo en la agricultura y los servicios gubernamentales e instituciones pblicas o reconocidas que puedan ser llamados a ejercer actividades anlogas. 2. Cuando fuese necesario, y a condicin de que no se perjudique la aplicacin de los principios del presente convenio, la autoridad competente podr confiar, a ttulo auxiliar, ciertas funciones de inspeccin a escala regional o local a servicios gubernamentales adecuados o a instituciones pblicas, o asociarlos a dichas funciones. Artculo 13 La autoridad competente deber adoptar medidas apropiadas para promover la colaboracin entre los funcionarios de la inspeccin del trabajo en la agricultura y los empleadores y trabajadores o sus organizaciones, cuando existan.
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Artculo 14 Debern tomarse medidas a fin de asegurar que el nmero de inspectores del trabajo en la agricultura sea suficiente para asegurar el cumplimiento efectivo de las funciones del servicio de inspeccin, y sea determinado teniendo debidamente en cuenta: a) la importancia de las funciones que tengan que desempear los inspectores, particularmente: i) el nmero, naturaleza, importancia y situacin de las empresas agrcolas sujetas a inspeccin; ii) el nmero y categoras de las personas que trabajen en tales empresas; y iii) el nmero y complejidad de las disposiciones legales por cuya aplicacin deba velarse; b) los medios materiales puestos a disposicin de los inspectores; y c) las condiciones prcticas en que debern realizarse las visitas de inspeccin para que sean eficaces. Artculo 15 1. La autoridad competente deber adoptar las medidas necesarias para proporcionar a los inspectores del trabajo en la agricultura: a) oficinas locales situadas habida cuenta de la situacin geogrfica de las empresas agrcolas y de las vas de comunicacin que existan, que estn equipadas de acuerdo con las necesidades del servicio y que, en la medida de lo posible, sean accesibles a todas las personas interesadas; b) medios de transporte necesarios para el desempeo de sus funciones, en caso de que no existan servicios pblicos apropiados. 2. La autoridad competente deber adoptar las medidas necesarias para rembolsar a los inspectores del trabajo en la agricultura todo gasto imprevisto y cualquier gasto de viaje requeridos para el cumplimiento de sus obligaciones. Artculo 16 1. Los inspectores del trabajo en la agricultura provistos de las credenciales pertinentes estarn autorizados: a) para entrar libremente y sin previa notificacin, a cualquier hora del da o de la noche, en todo sitio de trabajo sujeto a inspeccin; b) para entrar de da en cualquier lugar respecto del cual tengan motivo razonable para suponer que est sujeto a inspeccin; y c) para proceder a cualquier prueba, investigacin o examen que consideren necesario a fin de cerciorarse de que las disposiciones legales se observan estrictamente, y en particular:
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i) para interrogar, solos o ante testigos, al empleador, al personal de la empresa o a cualquier otra persona que all se encuentre sobre cualquier asunto relativo a la aplicacin de las disposiciones legales; ii) para exigir, en la forma prescrita por la legislacin nacional, la presentacin de libros, registros u otros documentos que la legislacin nacional relativa a las condiciones de vida y de trabajo ordene llevar, para comprobar su conformidad con las disposiciones legales y para obtener copias o extractos de los mismos; iii) para tomar o sacar muestras de productos, substancias y materiales utilizados o manipulados en la empresa agrcola, con el propsito de analizarlos, siempre que se notifique al empleador o a su representante que los productos, muestras o substancias han sido tomados o sacados con dicho propsito. 2. Los inspectores del trabajo no podrn entrar en el domicilio privado del productor en aplicacin de los apartados a) o b) del prrafo 1 del presente artculo sino con el consentimiento del productor o con una autorizacin especial concedida por la autoridad competente. 3. Al efectuar una visita de inspeccin, el inspector deber notificar su presencia al empleador o a su representante y a los trabajadores o a sus representantes, a menos que considere que dicha notificacin puede perjudicar el cumplimiento de sus funciones. Artculo 17 Los servicios de inspeccin del trabajo en la agricultura debern participar, en los casos y en la forma que la autoridad competente determine, en el control preventivo de nuevas instalaciones, materias o substancias y de nuevos procedimientos de manipulacin o transformacin de productos que puedan constituir un peligro para la salud o la seguridad. Artculo 18 1. Los inspectores del trabajo en la agricultura estarn facultados para tomar medidas a fin de que se eliminen los defectos observados en la instalacin, montaje o mtodos de trabajo en las empresas agrcolas, incluido el uso de materias o substancias peligrosas, cuando tengan motivo razonable para creer que constituyen un peligro para la salud o seguridad. 2. A fin de permitirles que adopten dichas medidas, los inspectores estarn facultados, a reserva de cualquier recurso legal o administrativo que pueda prescribir la legislacin nacional, para ordenar o hacer ordenar: a) que, dentro de un plazo determinado, se hagan las modificaciones que sean necesarias en la instalacin, planta, locales, herramientas, equipo o maquinaria para asegurar el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a la salud o seguridad; o
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b) que se adopten medidas de aplicacin inmediata, que pueden consistir hasta en el cese del trabajo, en caso de peligro inminente para la salud o seguridad. 3. Cuando el procedimiento descrito en el prrafo 2 no sea compatible con la prctica administrativa o judicial del miembro, los inspectores tendrn derecho a solicitar de la autoridad competente que dicte las rdenes que sean del caso o que adopte medidas de aplicacin inmediata. 4. Los defectos comprobados por el inspector durante la visita a una empresa y las medidas ordenadas de conformidad con el prrafo 2, o solicitadas de conformidad con el prrafo 3, debern ser puestos inmediatamente en conocimiento del empleador y de los representantes de los trabajadores. Artculo 19 1. Debern notificarse a la inspeccin del trabajo en la agricultura, en los casos y en la forma que determine la legislacin nacional, los accidentes del trabajo y los casos de Enfermedad Profesional que ocurran en el sector agrcola. 2. En la medida de los posible, los inspectores del trabajo participarn en toda investigacin, en el lugar en donde hayan ocurrido, sobre las causas de los accidentes del trabajo y de los casos de Enfermedad Profesional ms graves, y particularmente de aquellos que hayan tenido consecuencias mortales u ocasionado varias vctimas. Artculo 20 A reserva de las excepciones que establezca la legislacin nacional: a) se prohibir que los inspectores del trabajo en la agricultura tengan cualquier inters directo o indirecto en las empresas que estn bajo su vigilancia; b) los inspectores del trabajo en la agricultura estarn obligados, so pena de sanciones o medidas disciplinarias apropiadas, a no revelar, ni aun despus de haber dejado el servicio, los secretos comerciales o de fabricacin o los mtodos de produccin de que puedan haber tenido conocimiento en el desempeo de sus funciones; y c) los inspectores del trabajo en la agricultura debern considerar como absolutamente confidencial el origen de cualquier queja que les d a conocer un defecto, un peligro en los mtodos de trabajo o una infraccin de las disposiciones legales, y no debern revelar al empleador o a su representante que la visita de inspeccin se efecta por haberse recibido dicha queja. Artculo 21 Las empresas agrcolas debern ser inspeccionadas con la frecuencia y el esmero necesarios para garantizar la aplicacin efectiva de las disposiciones legales pertinentes.
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Artculo 22 1. Las personas que violen o descuiden la observancia de las disposiciones legales por cuyo cumplimiento velan los inspectores del trabajo en la agricultura debern ser sometidas inmediatamente, sin aviso previo, a un procedimiento judicial o administrativo. Sin embargo, la legislacin nacional podr establecer excepciones, en los casos en que deba darse un aviso previo, a fin de solucionar la situacin o tomar disposiciones preventivas. 2. Los inspectores del trabajo tendrn la facultad de advertir y de aconsejar, en vez de iniciar o recomendar el procedimiento correspondiente. Artculo 23 Si los inspectores del trabajo en la agricultura no pueden ellos mismos iniciar el procedimiento, debern estar facultados para transmitir directamente a la autoridad competente los informes sobre violacin de las disposiciones legales. Artculo 24 La legislacin nacional deber prescribir sanciones adecuadas, que debern ser efectivamente aplicadas, para los casos de violacin de las disposiciones legales por cuyo cumplimiento velen los inspectores del trabajo en la agricultura y para los casos en que se obstaculice a los inspectores del trabajo el desempeo de sus funciones. Artculo 25 1. Los inspectores del trabajo o las oficinas locales de inspeccin, segn sea el caso, debern presentar a la autoridad central de inspeccin informes peridicos sobre los resultados de sus actividades en la agricultura. 2. La autoridad central de inspeccin determinar peridicamente la forma en que estos informes debern redactarse y las materias de que deben tratar. Estos informes debern presentarse por lo menos con la frecuencia que dicha autoridad determine, y en todo caso a intervalos que no excedan de un ao. Artculo 26 1. La autoridad central de inspeccin publicar como informe separado o como parte de su informe anual general un informe anual sobre la labor de los servicios de inspeccin en la agricultura. 2. Estos informes anuales sern publicados dentro de un plazo razonable, que en ningn caso podr exceder de doce meses desde la terminacin del ao a que se refieran. 3. Dentro de los tres meses siguientes a su publicacin se remitirn copias de los informes anuales al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo.
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Artculo 27 El informe anual que publique la autoridad central de inspeccin tratar en particular de las siguientes cuestiones, en la medida en que se encuentren bajo el control de dicha autoridad: a) legislacin pertinente de las funciones de la inspeccin del trabajo en la agricultura; b) personal del servicio de inspeccin del trabajo en la agricultura; c) estadsticas de las empresas agrcolas sujetas a inspeccin y nmero de personas que trabajen en ellas; d) estadsticas de las visitas de inspeccin; e) estadsticas de las infracciones cometidas y de las sanciones impuestas; f) estadsticas de los accidentes del trabajo y de sus causas; g) estadsticas de las enfermedades profesionales y de sus causas. Artculo 28 Las ratificaciones formales del presente convenio sern comunicadas, para su registro, al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. Artculo 29 1. Este convenio obligar nicamente a aquellos miembros de la OIT cuyas ratificaciones haya registrado el Director General. 2. Entrar en vigor doce meses despus de la fecha en que las ratificaciones de dos miembros hayan sido registradas por el Director General. 3. Desde dicho momento, este convenio entrar en vigor, para cada miembro, doce meses despus de la fecha en que haya sido registrada su ratificacin. Artculo 30 1. Todo miembro que haya ratificado este convenio podr denunciarlo a la expiracin de un perodo de diez aos, a partir de la fecha en que se haya puesto inicialmente en vigor, mediante un acta comunicada, para su registro, al Director General de la Oficina Internacional del Trabajo. La denuncia no surtir efecto hasta un ao despus de la fecha en que se haya registrado. 2. Todo miembro que haya ratificado este convenio y que, en el plazo de un ao despus de la expiracin del perodo de diez aos mencionado en el prrafo precedente, no haga uso del derecho de denuncia previsto en este artculo quedar obligado durante un nuevo perodo de diez aos, y en lo sucesivo podr denunciar este convenio a la expiracin de cada perodo de diez aos, en las condiciones previstas en este artculo. Artculo 31
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1. El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo notificar a todos los miembros de la Organizacin Internacional del Trabajo el registro de cuantas ratificaciones, declaraciones y denuncias le comuniquen los miembros de la Organizacin. 2. Al notificar a los miembros de la Organizacin el registro de la segunda ratificacin que le haya sido comunicada, el Director General llamar la atencin de los miembros de la Organizacin sobre la fecha en que entrar en vigor el presente convenio. Artculo 32 El Director General de la Oficina Internacional del Trabajo comunicar al Secretario General de las Naciones Unidas, a los efectos del registro y de conformidad con el artculo 102 de la Carta de las Naciones Unidas, una informacin completa sobre todas las ratificaciones, declaraciones y actas de denuncia que haya registrado de acuerdo con los artculos precedentes. Artculo 33 Cada vez que lo estime necesario, el Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo presentar a la conferencia una memoria sobre la aplicacin del convenio y considerar la conveniencia de incluir en el orden del da de la conferencia la cuestin de su revisin total o parcial. Artculo 34 1. En caso de que la conferencia adopte un nuevo convenio que implique una revisin total o parcial del presente, y a menos que el nuevo convenio contenga disposiciones en contrario: a) la ratificacin, por un miembro, del nuevo convenio revisor implicar, ipso jure, la denuncia inmediata de este convenio, no obstante las disposiciones contenidas en el artculo 30, siempre que el nuevo convenio revisor haya entrado en vigor; b) a partir de la fecha en que entre en vigor el nuevo convenio revisor, el presente convenio cesar de estar abierto a la ratificacin por los miembros. 2. Este convenio continuar en vigor en todo caso, en su forma y contenido actuales, para los Miembros que lo hayan ratificado y no ratifiquen el convenio revisor. Artculo 35 Las versiones inglesa y francesa del texto de este convenio son igualmente autnticas. Nota:
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Fecha de entrada en vigor: 19/01/1972. Lugar: Ginebra. Fecha de adopcin: 25/06/1969. Sesin de la Conferencia: 51. Sujeto: Administracin y inspeccin del trabajo. La Constitucin Poltica La Constitucin de acuerdo con lo previsto en su artculo 4 es "norma de normas", en todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la ley u otra norma jurdica se aplicarn las disposiciones constitucionales. En ese orden de ideas, debe recordarse que uno de los fundamentos de la Constitucin es asegurar a sus integrantes el trabajo, que el Estado est fundado en el respeto de la dignidad humana en el trabajo, la solidaridad de las personas y en la prevalencia del inters general. El ttulo 2 Captulo 1 de la Carta establece los derechos fundamentales que no pueden ser desconocidos por nuestros funcionarios como el trabajo, artculo 25, la libertad para escoger profesin u oficio, artculo 26, el derecho de libre asociacin, artculo 38, el derecho a constituir sindicatos o asociaciones, artculo 39, la existencia de unos principios fundamentales consagrados en el artculo 53, la obligacin que tiene el estado para formar y habilitar profesional y tcnicamente a quienes lo requieran, la obligacin del estado para ubicar a las personas en edad de trabajo y garantizar a los minusvlidos el derecho a un trabajo acorde con sus condiciones de salud, artculo 54, el derecho de negociacin colectiva y el deber de promover la concertacin y los dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo, artculo 55, el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos esenciales, artculo 56, la ley establecer estmulos y los medios para que los trabajadores participen en la gestin de las empresas, artculo 57. Como se aprecia existe una gama de derechos que deben ser observados para el logro de unas buenas relaciones basadas sobre unos slidos principios constitucionales que pretenden un mejor pas. Existen igualmente otros aspectos constitucionales, que se deben tener en cuenta: 1. La prevalencia del derecho sustancial, artculo 228 de la CP 2. La garanta de que toda persona puede acceder a la administracin de justicia, artculo 229 CP
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3. La equidad, la jurisprudencia, los principios generales de derecho y la doctrina como criterios auxiliares, artculo 230 CP 4. No se puede desconocer que la funcin administrativa est al servicio de los intereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad, moralidad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad, mediante la descentralizacin, la delegacin y la desconcentracin de funciones, artculo 209 CP 5. Las autoridades administrativas deben coordinar sus actuaciones para el adecuado cumplimiento de los fines del Estado, artculo 209 CP Resulta indispensable para la gestin precisar que en un Estado Social de Derecho, ninguna autoridad podr ejercer funciones distintas de las que le atribuye la Constitucin y la ley, artculo 121 CP; no hay empleo pblico que no tenga funciones detalladas en la ley o reglamento, artculo122 CP; los servidores pblicos ejercern sus funciones en la forma prevista por la Constitucin, la Ley y el reglamento, artculo123 CP y la ley determina la responsabilidad de los servidores pblicos y la manera de hacerlos efectivos, artculo 124 CP. La ley La ley como expresin positiva del derecho y regla de conducta obligatoria dictada por el poder legislativo y segn los Derechos del Hombre, expresin de la voluntad general, nos permite a travs de sus principios fijar el alcance de su interpretacin. De ah que seamos reiterativos en transcribirlos: 1. La finalidad del Cdigo Sustantivo de Trabajo es lograr la justicia en las relaciones que surgen entre empleadores y trabajadores, dentro de un espritu de coordinacin econmica y equilibrio social. Esta es una norma general de interpretacin, artculo 18 del CST 2. La generalidad en la aplicacin de la ley 3. El trabajo es socialmente obligatorio y nadie puede impedir el trabajo a los dems. 4. La proteccin al trabajo, especialmente si se observa que los funcionarios pblicos estn obligados a prestar a los trabajadores una debida y oportuna proteccin para la garanta y eficacia de sus derechos 5. Todos los trabajadores son iguales ante la ley, tienen las mismas protecciones y garantas; no se hace ningn tipo de distincin jurdica entre las diversas clases de trabajo 6. Se reitera el derecho constitucional de asociacin
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7. Las disposiciones previstas en el cdigo contienen el mnimo de derechos y garantas consagrados en favor de los trabajadores y no produce efecto alguno cualquier estipulacin que afecte este mnimo 8. Las disposiciones legales que regulan el trabajo son de orden pblico, producen efecto general inmediato, por lo cual se aplican tambin a los contratos de trabajo vigentes o en curso en el momento en que dichas normas empiecen a regir, pero no tienen efecto retroactivo, esto es, no afectan situaciones definidas o consumadas conforme a las leyes anteriores. 9. Cuando una ley nueva establezca una prestacin ya reconocida espontneamente o por convencin o fallo arbitral por el patrono, se pagar la ms favorable al trabajador, y por ende derechos y prerrogativas que se conceden son irrenunciables 10. Es vlida la transaccin en asuntos del trabajo, salvo cuando se trate de derechos ciertos e indiscutibles 11. La vigilancia del cumplimiento de las disposiciones sociales est encomendada a las autoridades administrativas de trabajo; y 12. En caso de conflicto o duda sobre la aplicacin de normas vigentes de trabajo, prevalece la ms favorable al trabajador. Otras disposiciones legales Decretos: Entendiendo como tal la resolucin, mandato, decisin de una autoridad sobre asunto, negocio o materia de su competencia. Resoluciones: Fallo, auto, providencia de una autoridad gubernativa o judicial. Circulares, notas internas, memorandos e instructivos: Ordenes o conjunto de instrucciones reglamentarias, aclaratorias o recordativas que sobre una materia enva la autoridad a sus subordinados. TTULO TERCERO LA INVESTIGACIN ADMINISTRATIVA INTRODUCCIN
Este captulo, sintetiza los aspectos generales de las diversas normativas, en un procedimiento que amerita una delicada observancia permitiendo el mejor
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resultado en las actuaciones que exijan del funcionario la aplicacin de la norma. Se requiere de un procedimiento especial para atender las relaciones de la Administracin Pblica con empleadores, trabajadores y organizaciones sindicales, lo que implica la adopcin de un modelo general a unas circunstancias especficas que demandan respuesta inmediata por el inters que se pretende proteger. La funcin pblica se ejerce a travs de actos y actuaciones de los funcionarios del Estado, los cuales en conjunto constituyen la gestin que da movimiento al aparato estatal configurndose y que configuran la actuacin administrativa. La actuacin laboral administrativa Se refiere a los actos y actuaciones de los funcionarios del Ministerio de la Proteccin Social, cuando adelantan actuaciones administrativas, ceidas a unos lineamientos jurdicos trazados por el Cdigo Contencioso Administrativo y el Cdigo de Procedimiento Civil, este ltimo se aplica por analoga. La actuacin laboral administrativa comprende la obligacin de absolver consultas verbales o escritas, tramitar las peticiones, adelantar visitas e investigaciones de oficio o a peticin de parte para verificar el cumplimiento de una norma laboral o de seguridad social. El objeto de las actuaciones laborales administrativas El artculo 2 de la CP establece los fines esenciales del Estado entre los cuales se sealan: "Servir a la comunidad... garantizar la efectividad de los principios, derechos y deberes consagrados en la Constitucin... las autoridades de la Repblica estn instituidos para proteger a las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes y dems derechos y libertades..." En desarrollo del artculo anterior, las actuaciones administrativas tienen por objeto el cumplimiento de los cometidos que la ley asigna al Estado, en la adecuada prestacin de los servicios pblicos y en la efectividad de los derechos e intereses que reconoce la legislacin en favor de los administrados y del mismo Estado, artculo 2 Decreto 01 de 1984 CCA.
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PROCEDIMIENTO
Est integrado por cinco etapas tendientes a la obtencin de un resultado jurdico, que se desarrollan a continuacin ya que constituyen el objeto del presente captulo. Investigativa Inicio Las investigaciones administrativas laborales podrn iniciarse: 1. 2. 3. 4. En ejercicio del derecho de peticin en inters general. En ejercicio del derecho de peticin en inters particular. En cumplimiento de una obligacin o deber legal. Oficiosamente. La Querella
Implica que la actuacin de las autoridades administrativas es accionada por una persona natural o jurdica, nacional o extranjera, mayor o menor de edad, que acude ante la administracin verbalmente o por escrito. Si se hace verbalmente, el funcionario que la recibe deber consignarla por escrito, Artculo 7 de la Resolucin 01032 de 1985. Si se formula por escrito, deber ser radicada en el grupo de correspondencia, a fin de que conste su fecha de presentacin, Artculos 2 y 4 de la Resolucin 01032 1985), especialmente para cuando se planteen las peticiones como derechos de peticin, artculo 23 de la CP. La actuacin administrativa est desarrollada en los ttulos I, II y III del CCA y el funcionario est en la obligacin de darle trmite a la querella.
No requiere de apoderado
Quien presente la querella, podr actuar sin necesidad de apoderado, teniendo en cuenta adems, lo preceptuado en el Artculo 39 del Decreto 01 de 1984 en concordancia con el Artculo 25 del Decreto 196 de 1971. Requisitos para presentar una querella escrita Conforme al artculo 5 del CCA, la querella debe contener: 1. La designacin de la autoridad a la que se dirige
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2. Los nombres y apellidos completos del solicitante y de su representante legal o apoderado, si es el caso, con indicacin del documento de identidad y direccin 3. El objeto de la peticin 4. Las razones en que se apoya 5. La relacin de documentos que se acompaan 6. La firma del peticionario, cuando fuere el caso
Procedimiento para una querella que no rene los requisitos
Cuando a una peticin o querella no se acompaen los documentos o informacin necesaria, en el acto de recibo se le indicar al peticionario, los que falten; si el peticionario insiste en que se radiquen incompletos, se le recibir la peticin dejando constancia expresa de las advertencias que le fueron hechas.
Pasos a seguir cuando quien la recibe no es competente
Cuando el funcionario a quien se dirija la peticin no sea el competente para conocer, deber informarlo en el momento al interesado, si este acta verbalmente, si obr por escrito dentro del trmino de 10 das a partir de la fecha de la recepcin; en este ltimo caso, el funcionario a quien se hizo la peticin deber enviar el escrito al competente dentro del mismo trmino, artculo 33 del CCA, so pena de incurrir en una de las causales de mala conducta a que se refiere el artculo 76 del mismo cdigo. Segn el Cdigo de Rgimen Poltico y Municipal, cuando los trminos en das no se especifican calendario, se entendern hbiles. Facultad administrativa oficiosa Tiene como fundamentos jurdicos los Artculos 41 del Decreto Ley 2351 de 1965, 97 de la Ley 50 de 1990, 12 del Convenio 81 de 1947 y 16 del Convenio 129 de 1969. Como la actuacin de oficio es accionada por el funcionario competente, puede ocurrir a manera de ejemplo que el Director Territorial o el Coordinador de Grupo ordene a un funcionario adelantar la investigacin por presunto despido colectivo en una empresa, con base en una de las siguientes eventualidades: 1. Porque tuvo conocimiento del hecho a travs de un medio de comunicacin
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2. Porque al pasar frente a las instalaciones de dicha empresa, le llam la atencin ver tantas personas fuera de ella 3. Porque al analizar las solicitudes radicadas en diferentes Inspecciones de Trabajo se observa que reiteradamente se han solicitado boletas de citacin a un mismo empleador con el objeto de obtener el pago de sus salario s e indemnizaciones por terminacin del contrato, etc. La facultad oficiosa permite investigar otros hechos no involucrados en una querella e incluso, an conciliada la diferencia, continuar con la investigacin de los hechos, a pesar que no exista impugnacin. El expediente Formacin El artculo 29 del CCA, seala que de toda investigacin se formar un expediente, el cual contendr todas las diligencias que se realicen, las pruebas practicadas y documentos allegados, excepcin hecha de aquellos que tengan la condicin de reservados, con los cuales se formar un cuaderno separado; ejemplo: la declaracin de renta o el origen de la queja, artculo 15 literal c) del Convenio N 81. Para dar impulso a la actuacin administrativa, el funcionario debe ejecutar sin dilacin los actos propios de sus funciones, evitar la prolongacin indebida de la investigacin y obviar la incertidumbre sobre los derechos o relaciones jurdicas que se establecen por un vnculo laboral. Recibida por el funcionario competente la documentacin que contiene la querella, o habindose determinado oficiosamente la necesidad de adelantar una investigacin, la primera actuacin ser dictar el Auto a travs del cual avoca el conocimiento, el que debe comunicarse a las partes. Recuerde: El interesado no debe instar al funcionario verbalmente o por escrito, para que adelante los trmites pertinentes. Evite incumplir los trminos legales con represamientos y demoras injustificadas. Auto de avquese La finalidad del auto avocando conocimiento es comunicar a los interesados la apertura de la investigacin administrativa laboral y las pruebas que se van a
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llevar a cabo, garantizando as el debido proceso y el derecho de defensa. Esta clase de providencia no es susceptible de recursos por cuanto es un auto de trmite. Se presenta a continuacin un modelo:
En la ciudad de __________ a los _________ de ___________ de 200__, el funcionario con base en el oficio radicado con el nmero __________ de ___ de______de 200___, suscrito por ____________________________, avoca el conocimiento e inicia la correspondiente investigacin administrativa laboral y, en consecuencia ordena la prctica de las siguientes pruebas: a. Acreditar la existencia y representacin legal de los interesados. b. Recibir declaracin del peticionario para precisin de los hechos, si no aparecen claros en la peticin. c. Practicar diligencia de inspeccin, segn el caso d. Recepcionar declaraciones de los testigos, no ms de 4 para cada hecho, artculo 53 CPL e. Las dems pruebas que los interesados soliciten o el funcionario determine, que conduzcan a esclarecer los hechos.
COMUNQUESE Y CMPLASE Nota: En el modelo anterior, lo relacionado con las pruebas corresponde al sealamiento de un parmetro genrico; no significa necesariamente que sean estas las que se deben practicar. Todo depender del hecho a investigar, de las pruebas que ya se hayan aportado al presentarse la querella y bsicamente del criterio jurdico del funcionario investigador. Cuando sea el caso de practicar pruebas se sealar para ello un trmino de conformidad con el CCA, en el auto que decrete la prctica de pruebas se indicar con exactitud el da en que vence el trmino probatorio. Advertencia: El Auto que inicia la investigacin no incluye la audiencia de conciliacin, aqu slo se relacionan los medios de prueba. La Conciliacin NO es un medio de prueba. Probatoria Prctica de pruebas Fundamento constitucional para la prctica de pruebas El artculo 29 de la CP, referente al debido proceso, cobra plena vigencia desde el inicio de la investigacin. Esta norma es pertinente en lo relacionado con la
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prctica de las pruebas sobre las cuales el funcionario va a formar libremente su convencimiento para decidir. Conviene sealar que a los interesados se les debe dar la oportunidad de contradiccin y defensa a que se refiere el artculo 3 del Estatuto Administrativo, mxime, si se tiene en cuenta que el artculo 29 de la CP, en la parte final seala: es nula de pleno derecho la prueba obtenida con violacin del debido proceso. Fundamento normativo de los Convenios Internacionales para practicar pruebas Es preciso tener en cuenta el contenido del literal c) del artculo 12 del Convenio 81 de 1947, relativo a la inspeccin de trabajo en la industria y el comercio y el literal c) del artculo 16 del Convenio 129 de 1967, concerniente a la inspeccin en la agricultura, los cuales sealan que "Los Inspectores de Trabajo que acrediten su calidad, estarn autorizados c) Para proceder a cualquier prueba, investigacin o examen que consideren necesario para cerciorarse de que las disposiciones legales se observen estrictamente..." En el momento de decretar la prctica de pruebas el funcionario determinar su pertinencia y conducencia.
El fundamento del CCA para la prctica de pruebas
El funcionario con sujecin a lo sealado en el Artculo 34 de Decreto 01 de 1984, podr decretar la prctica de pruebas, de otra parte ante la imposibilidad jurdica de aplicar esta norma se har de acuerdo con el CPC, dado que, a los interesados se les debe dar la oportunidad para ejercer los derechos de contradiccin y de defensa. Medios de prueba Justificacin legal por va de analoga El planteamiento del artculo 34 del CCA, encuentra su necesaria consonancia con el contenido del artculo 3 del mismo estatuto, referente a los principios orientadores de las actuaciones administrativas, dentro de los cuales se destacan la celeridad y la eficacia, los que buscan lograr establecer el cumplimiento y aplicacin de las normas laborales, que se encuentran
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revestidas de un contenido social, razn por la cual el funcionario administrativo en ejercicio de su condicin de polica laboral, deber verificar a travs de todos los medios su cumplimiento, garantizando la legalidad tal como lo exige el artculo 29 de la Carta. En este orden de ideas, resulta procedente la aplicacin del artculo 175 del CPC, referente a los medios de prueba, dentro de los cuales cita: la declaracin de parte, el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la inspeccin judicial, los documentos, los indicios y cualquier otro medio que sea til para la formacin del convencimiento del funcionario. Por ejemplo el Artculo 12 del Convenio 81 de 1947 y el Artculo 41 del Decreto Ley 2351 de 1965 modificado por el 97 de la Ley 50 de 1990, facultan al funcionario administrativo para ingresar libremente y sin previa notificacin a cualquier hora, en todo establecimiento sujeto a inspeccin. Es importante aclarar que la acreditacin del cumplimiento de las normas laborales y de seguridad social le corresponde al sujeto de inspeccin (casi siempre el empleador), razn por la cual cuando se adelante una visita de inspeccin, se est constatando el cumplimiento o la trasgresin, para lo cual el interesado podr aportar todos los documentos e informaciones y de esta manera se garanticen los derechos de contradiccin y defensa mxime si se tiene en cuenta que por regla general, la citada informacin y documentacin siempre esta en su poder, por cuanto es el llamado a cumplir la Ley. Es importante aclarar que inclusive dentro de la diligencia de inspeccin se logra primero un contacto directo con el entorno laboral y todos sus componentes en las diferentes reas y de otro lado, se le puede dar celeridad al trmite administrativo, ya que dentro de ella se podrn pedir los documentos e informaciones, tomar declaraciones, adelantar la audiencia de conciliacin entre los interesados, etc., dentro de una sola diligencia y por ende descongestionar los despachos administrativos. La Prueba documental El documento es todo elemento que sirve de prueba histrica indirecta y representativa de un hecho cualquiera. El objeto del documento son los hechos representados que tienen en cuenta el autor y el destinatario. Los Convenios 81 y 129 de la OIT en sus artculos 12 y 16 respectivamente, y, el Decreto Ley 2351 de 1965, Artculo 41, facultan a los funcionarios para exigir la presentacin de libros, registros u otros documentos que la legislacin
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nacional ordene llevar y obtener copias o extractos de los mismos, las cuales podrn ser cotejadas con los originales por el funcionario para efectos de su verificacin, artculo 255 del CPC. Una limitante a la citada facultad, la constituyen los artculos 10 del CCA y 13 del Decreto 2150 de 1995, donde sealan que los funcionarios no podrn exigir a los particulares constancias, certificaciones o documentos que ellos mismos tengan o que puedan conseguir en los archivos de la entidad; sera el caso del documento que certifique la existencia y representacin legal de un sindicato, la constancia del depsito de una convencin o el texto de una convencin colectiva, los cuales reposan en el Ministerio y pueden ser solicitados por el funcionario a la respectiva dependencia a menos que los interesados los suministren voluntariamente. Los indicios Comprende toda accin o circunstancia en relacin con el hecho investigado que permita inferir la existencia o las modalidades de este ltimo. El indicio tiene un carcter indirecto, complejo y fragmentario porque es el resultado que se obtiene por razonamiento, en lugar de ser comprobado o declarado verbalmente o por escrito, como en las otras pruebas. Su funcin probatoria consiste en inferir indirectamente y mediante razonamientos crticos lgicos, basados en las normas generales de la experiencia o en consentimientos cientficos o tcnicos especializados un hecho desconocido cuya existencia o inexistencia se est investigando. El indicio no debe confundirse con la presuncin, sta ltima sirve de razn para calificar o valorar el mrito probatorio de los indicios y, por lo tanto, no puede equipararse con estos. El indicio puede ser anterior, coetneo o posterior al hecho desconocido que se investiga, al paso que la presuncin surge necesariamente despus que el hecho investigado y el indiciario han ocurrido. Las presunciones se aplican tambin a la valoracin de las otras pruebas. La razn o el fundamento de su valor probatorio radica en su aptitud para que el Inspector infiera lgicamente de ellos, el hecho desconocido que investiga. Este poder indicativo se fundamenta en la lgica apoyada en la experiencia humana y en los conocimientos tcnicos o cientficos especializados, segn sea indicios ordinarios o tcnicos.
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Clases de indicios Los expositores modernos consideran cualquier clasificacin como artificial e intil en presencia de la libertad de que goza el funcionario para la apreciacin de su fuerza probatoria. El doctor Devis Echanda a ttulo de ejemplo cita algunas clasificaciones a saber: a) b) c) Indicios anteriores, concomitantes y posteriores al hecho desconocido que se trata de verificar Indicios personales o subjetivos y reales o materiales, segn se refiera a condiciones y modos de ser de una persona Necesarios y contingentes, segn que uno slo baste para producir el convencimiento en razn de que supone indispensablemente al hecho indicado (una ley fsica inalterable) o que apenas constituya una inferencia de probabilidad Graves y leves, en que se subdividen los contingentes, o tambin los inmediatos o mediatos, segn la proximidad de la conexin entre los dos hechos Positivos o negativos, segn que concurran a indicar la existencia o inexistencia del hecho investigado o de la responsabilidad del sindicado Causales y de efectos, segn que determine la causa del hecho o signifiquen efectos del mismo Ordinarios y tcnicos o cientficos, segn exijan o no conocimientos especializados para apreciar". Requisitos para su existencia jurdica a) La prueba plena del hecho indicador si no hay plena seguridad sobre la existencia de los hechos indicadores o indiciarios, resulta ilgico inferir de estos la existencia o no del hecho desconocido que se investiga. Que el hecho probado tenga alguna significacin probatoria respecto del hecho que se investiga, por existir alguna conexin lgica entre ellos. La mayor o menor fuerza probatoria del indicio, depende del mayor o menor nexo lgico que exista entre aquel y el hecho desconocido que se pretende demostrar. La Prueba pericial Al respecto el artculo 9 del Convenio 81 de la OIT, seala que: "todo pas miembro dictar las medidas necesarias para garantizar la colaboracin de
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d)
e) f) g)
b)
peritos y tcnicos debidamente calificados, entre los que figuran especialistas en medicina, ingeniera, electricidad y qumica, en el servicio de la inspeccin, de acuerdo con los mtodos que se consideren ms apropiados a las condiciones nacionales, a fin de velar, por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a la proteccin y seguridad de los trabajadores en el ejercicio de su profesin e investigar los efectos de los procedimientos empleados, de los materiales utilizados y de mtodos de trabajo en la salud y seguridad social de los trabajadores". De la misma manera el artculo 233 del CPC, referente a la procedencia de la peritacin, la condiciona a la verificacin de los hechos que interesen al proceso y requieran especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos. En consonancia con el artculo 243 del CPC que seala en la parte pertinente "... y en general a las entidades y dependencias oficiales que dispongan de personal especializado y a las que tengan el carcter de consultores del Gobierno". Un ejemplo, sera cuando se hace necesario determinar si el vestido y calzado de labor suministrados a los trabajadores, es el adecuado para desarrollar la actividad laboral.
La Prueba testimonial
Un testimonio es un acto procesal por el cual una persona informa al funcionario lo que sabe sobre ciertos hechos. El objeto del testimonio es conocer hechos pasados o que existen en el presente. El funcionario debe evitar que el testimonio contenga opiniones de carcter personal. a. La declaracin de parte 1. Debe citarse previamente al declarante; 2. En el lugar de la diligencia, se le tomar el juramento de rigor, artculos 266 y 269 del CPP, en concordancia con el artculo 442 del Cdigo Penal y se le har advertencia sobre la responsabilidad penal en que incurre el que jura en falso. 3. Se le interrogar sobre sus generales de ley a saber: Nombre completo, identificacin, edad, profesin u oficio, residencia, domicilio, ocupacin y estudios realizados. 4. Se solicitar una versin en la cual manifieste su punto de vista sobre los hechos materia de investigacin
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b. La declaracin de terceros De conformidad con el artculo 213 del CPC, toda persona tiene el deber de rendir el testimonio que se le pida, excepto en los casos determinados por la ley. El funcionario puede pedir o solicitar declaracin de terceros a: 1. Al representante del sindicato al cual est afiliado el trabajador 2. A cualquier persona que pueda ofrecer claridad en la investigacin c. Requisitos que se deben llenar Cuando se pidan testimonios deber expresarse el nombre, domicilio y residencia de los testigos, enunciarse sucintamente el objeto de la prueba; se podr limitar la recepcin de los testimonios cuando se consideren suficientemente esclarecidos los hechos materia de esa prueba, por lo general, no ms de 4, artculo 53 del CPL. d. Trmite Como lo seala el artculo 220 del CPC, si la peticin rene los requisitos de Ley, el funcionario ordenar la citacin de los testigos, sealara la fecha y hora para la audiencia en que deban recibirse las declaraciones, dentro del termino para practicar pruebas. e. Aspectos prcticos del interrogatorio 1. Indagarse sobre los requisitos generales de Ley, se incluir nombre, edad, residencia, domicilio, profesin, ocupacin y estudios realizados. 2. Especial empeo para que el testimonio sea exacto y completo. 3. No se podr leer notas o apuntes, a menos que, el funcionario lo autorice cuando se trate de cifras o fechas y en los dems casos que considere justificado, siempre que no afecte la espontaneidad del testimonio. 4. En el acta se consignarn textualmente las preguntas y respuestas. 5. Concluida la declaracin, el testigo slo podr ausentarse cuando el funcionario se lo autorice. 6. El acta de audiencia deber ser firmada por cada testigo, inmediatamente termine el interrogatorio o al finalizar la audiencia segn como el funcionario lo disponga. 7 . En cualquier instancia, el funcionario podr ampliar los interrogatorios y exigir al testigo aclaraciones y explicaciones.
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Atencin: Es preciso aclarar que los testigos no podrn escuchar las declaraciones de quienes le precedan. Como se seal anteriormente, el manejo de este medio probatorio, al igual que los dems hay que armonizarlo con el contenido de los artculos 12 literal c) e i) del Convenio 81 y 16 literal c) e i) del Convenio 129 que sealan Los Inspectores de Trabajo... estarn autorizados... para interrogar, solo o ante testigos, al empleador, al personal de la empresa o a cualquier otra persona que all se encuentre sobre cualquier asunto relativo a la aplicacin de las disposiciones legales. Decisoria Adopcin de la Decisin De acuerdo con el artculo 35 del CCA, una vez concluido el trmino para practicar pruebas deber proferirse una decisin definitiva. De la misma manera y de acuerdo con el principio de la eficacia, se debern evitar a toda costa decisiones inhibitorias, entendindose por tales las que no resuelven de fondo el asunto objeto de la investigacin que se enmarque dentro del mbito de nuestra competencia como Ministerio de la Proteccin Social. As mismo, dentro de la decisin se resolvern todas las cuestiones planteadas tanto las iniciales como las surgidas dentro del trmite. Igualmente, la decisin deber adoptarse en virtud de un acto administrativo, el cual recoger la manifestacin de la voluntad de la administracin, aplicando o no, medidas de polica laboral segn sea el caso. El Acto Administrativo Definicin Segn lo prev el segundo inciso del artculo 83 del CCA, son actos administrativos las conductas y las abstenciones capaces de producir efectos jurdicos y en cuya realizacin influyen de modo directo e inmediato la voluntad o la inteligencia. Como manifestacin de poder
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El poder institucionalizado es creador y mantenedor de un orden jurdico que impone su vigencia y validez a la sociedad; es una cierta capacidad concebida como un medio en relacin con la actividad que el Estado despliega para conseguir su meta de bien comn. El Estado para hacer actuar su poder obra a travs de rganos. El rgano vale tanto como instrumento o medio de accin en el cual el Estado se desenvuelve como sujeto de derecho. El rgano en su integridad est compuesto por dos elementos: 1. Un conjunto de competencias (elemento objetivo, cargo, oficio, rgano jurdico o institucin) 2 . Una persona fsica (elemento subjetivo, personal, rgano fsico o individual), integrada por un ttulo jurdico, por hombres y por la voluntad de esos hombres que componen el gobierno, dado que no dispone de otros medios de accin. Contenido El acto administrativo debe contener tres partes de conformidad con lo exigido por los Artculos 304 y 305 del CPC, as: Expositiva: Hace referencia a la fuente que origin o accion la actividad administrativa y a los hechos materia de investigacin, vale decir, con base en la solicitud de parte, facultad oficiosa o complementadas las dos. Considerativa: Es el anlisis de las causas, hechos, pruebas y razones jurdicas que respaldarn la decisin de fondo, es decir, que materialicen la libre formacin del convencimiento del funcionario, en el sentido de establecer si hubo o no la violacin de la norma social. Resolutiva: En ella se adopta la decisin jurdica con base en las dos partes anteriores. Puede consistir en una sola decisin o en varias, segn los hechos que se hayan investigado y debe ser clara y precisa. Recurdese que debe referirse o limitarse a los hechos que dieron origen a la actuacin administrativa. Trmino para resolver El artculo 40 del CCA, establece un trmino mximo para resolver las investigaciones administrativas de tres (3) meses. Al finalizar el anterior trmino, operar el silencio administrativo con sus consecuencias jurdicas; salvo
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normas especiales como por ejemplo autorizacin para despido colectivo de trabajadores, artculo 67 de la Ley 50 de 1990. Defectuoso El Acto ser defectuoso si hay falla en uno o varios de sus elementos estructurales. a) Sujeto: Falta de competencia, usurpacin de funciones y abuso de poder b) Objeto: Violacin de norma superior o de la regla de fondo c) Motivos: De hecho, de derecho y de conveniencia. Si no se motiva el Acto es anulable por vicios de forma d) Forma: Expedicin irregular del Acto e) Fin: Desviacin de poder Inexistente La inexistencia es figura propia del Derecho Privado. En el derecho administrativo genera conflictos. Si se acepta la inexistencia del Acto: a. Los particulares, de plano, se negaran a cumplirlo b. La jurisdiccin contenciosa no podra anular lo que no existe. La nada, nada produce c. Estn de por medio la presuncin de legalidad y la vocacin jurisdiccional Tratadistas configuran la Teora de la Inexistencia del Acto Administrativo, en estos casos: a) Quien dicta el Acto no es un rgano estatal b) Lo dicta un rgano estatal, con evidente falta de competencia c) El funcionario es competente, pero el acto es imposible de hecho, absurdo, impreciso, contradictorio. No puede cumplirse y no existe como acto presuntamente vlido En nuestro ordenamiento jurdico slo la jurisdiccin contenciosa puede hacer cesar los efectos del acto administrativo, a no ser que se acuda a la figura de la revocatoria directa dentro de los lineamientos sealados en los artculos 69 al 74 del CCA
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Firmeza
El artculo 62 del CCA seala que los actos administrativos quedarn en firme: 1. Cuando contra ellos no proceda ningn recurso 2. Cuando los recursos interpuestos se hayan decidido 3. Cuando no se interpongan recursos o cuando se renuncie expresamente a ellos 4. Cuando haya lugar a la perencin o cuando se acepten los desistimientos No es viable resolver una investigacin administrativa con una conminacin; por cuanto si dentro de ella se comprob la violacin de una norma social, deber imponerse en su lugar una sancin pecuniaria de conformidad con lo sealado en el Artculo 97 de la Ley 50 de 1990, resaltando adems el hecho de que su imposicin por s sola, garantizar el cumplimiento de las normas que fueron desconocidas, sino que por el contrario, el funcionario con base en su facultad coercitiva reprimir una trasgresin consumada y debidamente probada y para el futuro inmediato se deber acreditar por el interesado dentro del expediente, su cumplimiento, so pena de incurrir en sanciones ms drsticas o multas sucesivas, razn por la cual, en la inmensa mayora de los casos, la ejecutoria de la resolucin que resuelva de fondo no implicar necesariamente el archivo del expediente, sino que por el contrario las multas debern ser sucesivas mientras subsista la violacin, Artculo 97 Ley 50 de 1990. La va gubernativa El tema de los recursos est regulado en el Ttulo II del CCA. Definicin de los recursos Segn Enrique Sayagus Lasso en su tratado de Derecho Administrativo, los recursos son "los distintos medios que el derecho establece para obtener que la administracin, en va gubernativa revise su acto y lo confirme, modifique o revoque". Por lo general, los recursos proceden contra todos los actos administrativos y slo la misma Ley expresamente dispone cuales actos no son objeto de impugnacin. Es as como el artculo 49 del CCA seala que no "habr recurso contra los actos de carcter general, ni contra los de trmite, preparatorios o de ejecucin, excepto en los casos previstos en norma expresa".
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Clases de recursos De acuerdo con nuestra legislacin, contra los actos que ponen fin a una actuacin administrativa proceden los recursos de reposicin, apelacin y el recurso de queja. Recurso de reposicin El artculo 50 del CCA seala que el recurso de reposicin procede ante el mismo funcionario que tom la decisin, para que la aclare, modifique o revoque. En ocasiones es el nico recurso que puede plantearse en la va gubernativa, por no existir superior jerrquico o por agotarse la va gubernativa en dicho funcionario por expresa disposicin legal. Por ejemplo los actos proferidos por el Ministro de la Proteccin Social. El recurso de reposicin no es obligatorio, es decir, que se puede interponer directamente el recurso de apelacin. En nuestro derecho no es obligatorio para el ejercicio de las acciones contencioso administrativas, es decir, no es obligatorio para agotar la va gubernativa. Recurso de apelacin El recurso de apelacin es el que procede ante el superior inmediato y es denominado tambin como jerrquico. En la apelacin, tambin se pretende la aclaracin, modificacin o revocacin del acto administrativo y se interpone ante el inmediato superior, es decir, debe interponerse ante el funcionario que emiti el acto, quien decide si lo acepta o no; pero quien resuelve el recurso es el inmediato superior. El recurso de apelacin tambin puede interponerse directamente, es decir, sin que se tenga que ejercer el de reposicin ni como subsidiario de este. Por expresa disposicin legal, el recurso de apelacin no procede contra las decisiones de los Ministros, Jefes de Departamentos Administrativos, Superintendentes y Representantes Legales de las entidades descentralizadas o de las unidades administrativas especiales que tengan personera jurdica.
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Recurso de queja Este recurso permite intentar que se resuelva el recurso de apelacin rechazado por el funcionario ante el cual se interpuso, con l se pretende que sea aceptado el de apelacin, no es obligatorio interponerlo. El recurso de queja es facultativo y podr interponerse directamente ante el superior del funcionario que dict la decisin, mediante escrito al que deber acompaarse copia de la providencia que haya negado el recurso. De este recurso se podr hacer uso dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin de la decisin. Recibido el escrito, el superior ordenar inmediatamente la remisin del expediente y decidir lo que sea del caso. Oportunidad y presentacin de los recursos De los recursos de reposicin y apelacin debe hacerse uso por escrito en la diligencia de notificacin personal, dentro de los cinco (5) das siguientes a ella, a la desfijacin del edicto o a la publicacin segn el caso. Lo anterior, indica que el trmino de cinco das es comn para los recursos de reposicin y de apelacin. Es errneo pretender que primero se interpone el de reposicin y luego cuando este no prospere, el de apelacin, pues en este caso, el ltimo estara ejercido por fuera del trmino legal para ello. Los recursos deben presentarse ante el mismo funcionario que dict la providencia y si quien fuere competente no quisiere recibirlo, podr presentarse ante el Procurador Regional o ante el Personero Municipal, para que ordene su recibo y tramitacin e imponga las sanciones correspondientes. Requisitos de los recursos El artculo 52 del CCA seala como requisitos los siguientes: 1. Interponerse dentro del plazo legal, personalmente y por escrito por el interesado o su representante o apoderado debidamente constituido y
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sustentarse con expresin concreta de los motivos de inconformidad y con indicacin del nombre del recurrente 2. Acreditar el pago o el cumplimiento de lo que el recurrente reconoce deber y garantizar el cumplimiento de la parte de la decisin que recurre cuando sta sea exigible conforme a la ley 3. Relacionar las pruebas que se pretende hacer valer 4. Indicar el nombre y la direccin del recurrente En cuanto al recurso de queja, vale anotar que adems de cumplir con los requisitos mencionados, se debe aportar con el escrito del recurso, copia de la providencia que haya negado el recurso. De acuerdo con el artculo 53 del CCA, si el escrito con el cual se formulan los recursos, no se presenta con los requisitos contemplados en la Ley, es deber del funcionario rechazarlos, no sin antes advertir que procede el recurso de queja debidamente interpuesto en el trmino que la ley consagra. Desistimiento de los recursos La parte recurrente puede desistir del recurso de manera expresa. Una vez se ha desistido del mismo, queda en firme el acto administrativo. Efectos de los recursos En cuanto a los efectos de los recursos, debe decirse que por expresa disposicin del artculo 55 del CCA, se conceden en el efecto suspensivo, lo que indica que mientras no haya una decisin definitiva, el acto administrativo no podr ser ejecutado. Pruebas durante el estudio de los recursos De acuerdo con el artculo 56 del CCA, al interponer el recurso de apelacin se pueden solicitar pruebas, as como tambin decretarlas de oficio el funcionario competente. Este artculo nos indica claramente que no existe etapa probatoria durante el recurso de reposicin, lo que no impide que si se anexan algunas pruebas documentales con el recurso estas puedan ser tenidas en cuenta para resolver. Vale anotar, que as como son admisibles todos los medios de prueba sealados en el CPC, tambin se pueden denegar las pruebas segn las
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normas del mismo CPC artculo 178, por ejemplo, cuando se trata de una prueba ineficaz o inconducente. Por ltimo, cuando se decreten pruebas se sealar un trmino no mayor de treinta (30) das, ni menor de diez (10) para su prctica o realizacin. Cuando el trmino sea menor de treinta das, podr prorrogarse por una sola vez sin exceder de treinta das. Revocatoria Directa El Ttulo V del CCA, se refiere a la Revocacin Directa de los Actos Administrativos, tema muy importante que amerita estudio continuo por que implica que la misma administracin corrija sus posibles errores. Existen algunas definiciones de revocatoria directa, entre ellas la siguiente: "Revocacin es la extincin del acto por razones de legalidad o conveniencia, dispuesta por la administracin, es decir, por un rgano que acta en funcin administrativa, sea el mismo que dict el acto, su superior jerrquico o un rgano de control. La causal invocada para la extincin o el rgano que la dispone, son circunstancias que justifican ulteriores distinciones, pero dentro de la categora revocacin". En general la revocacin es una forma de extincin del acto administrativo, que tambin constituye un recurso gubernativo extraordinario, para hacer valer ante quien dict el acto o ante su superior. Causales de revocacin Para que se de la revocatoria directa debe presentarse una de las siguientes causales: 1. Cuando sea manifiesta su oposicin a la Constitucin Poltica o a la ley 2. Cuando no estn conformes con el inters pblico o social, o atenten contra l 3. Cuando con ellos se cause agravio injustificado a una persona Competencia para revocar
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El artculo 69 del CCA consagra que los actos administrativos debern ser revocados por los mismos funcionarios que los hayan expedido o por sus inmediatos superiores. Y esto es lgico, pues quien tuvo competencia para expedir el acto, tambin debe tenerla para extinguirlo, as como su superior jerrquico, pues este puede revisar las decisiones de sus subalternos. Oportunidad y procedencia La revocacin puede cumplirse en cualquier tiempo, procede de oficio o a peticin de parte. La revocatoria procede incluso en relacin con actos administrativos en firme o an cuando se haya acudido a la jurisdiccin contencioso administrativa, siempre que no se haya dictado auto admisorio de la demanda. Nota : Vale aclarar que no procede la revocatoria, cuando se haya hecho uso de los recursos de la va gubernativa. La revocacin procede en contra de los actos de carcter general, as como tambin, procede en caso de ser actos administrativos de carcter particular. Sin embargo, para estos ltimos cuando han creado una situacin jurdica particular y concreta y se ha reconocido un derecho la legislacin colombiana establece un requisito como el consentimiento previo, expreso y escrito del titular de la situacin jurdica creada por el acto, lo que constituye una garanta para los administrados, pues no se someten a una incertidumbre o caos jurdico, que creara el hecho de ver revocados sus derechos en cualquier momento. Finalmente, conviene anotar que no existe claridad en nuestra legislacin sobre la posibilidad de recurrir gubernativamente la decisin sobre una revocacin oficiosa o provocada, no obstante la doctrina, en trminos generales, concepta que no es viable interponer otro recurso extraordinario de revocacin contra el acto que ha revocado a su vez otro.
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TTULO CUARTO LA COMPETENCIA INTRODUCCIN
La competencia es el lmite que debe ser observado por los funcionarios para no incurrir en extralimitacin u omisin en el cumplimiento de sus funciones, se debe entender como la facultad o poder jurdico que tiene una autoridad para ejercer determinada funcin por mandato expreso de la Constitucin y la ley. La competencia por regla general, la da la ley y muy excepcionalmente la Constitucin, esta es la tendencia universal. En virtud del principio de legalidad, las autoridades slo pueden ejercer funciones que les seala la Constitucin y la ley, artculos 16, 121, 122, 123 inciso 2, CP. La competencia no se puede aplicar por va extensiva o analgica, pues ella es indelegable, salvo cuando la ley fije condiciones para delegar. Debe tenerse en cuenta que el artculo 121 de la CP establece que la delegacin exime de responsabilidad al delegante. El Presidente puede delegar en sus ministros y, las autoridades administrativas en sus subalternos. Igualmente, se deduce de los artculos 122 y 123 inciso 2 de la CP, que el funcionario no puede arrogarse o atribuirse competencias. Estos artculos determinan las caractersticas de la competencia que es en Derecho Pblico, lo que la capacidad es en Derecho Privado pero, con la diferencia que en el Derecho Privado es la regla general y la incapacidad la excepcin; mientras que en el Derecho Pblico, la competencia es la excepcin y la incompetencia la regla general. Lo anterior, porque las funciones especficas de un cargo son excepcionales, es decir, se ejerce determinada funcin pblica y no se tienen todas las funciones del Estado, slo las que la Constitucin o la ley le sealen.
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PRINCIPIOS
De las normas constitucionales se derivan los siguientes principios: 1. La competencia es expresa, la seala la Constitucin, la ley o el reglamento. 2. La competencia es indeclinable, un funcionario no puede declinar u omitir el ejercicio de las funciones que le han atribuido la Constitucin o la ley. 3. La competencia es improrrogable, nunca es prorrogable, pero la delegacin rompe este principio. La improrrogabilidad hace relacin a que opera por Ministerio de la ley y no est sujeta a la voluntad de nadie. 4. La competencia no es susceptible de la aplicacin extensiva o analgica. 5. La competencia es indelegable, en principio la competencia es indelegable salvo algunas excepciones (Artculo 211 Const. Poltica mediante el cual el Presidente, los ministros, los jefes de Departamento Administrativo y las autoridades administrativas pueden delegar en subalternos). Es indelegable en el sentido que por ejemplo: el Fiscal no puede delegar las investigaciones que corresponden a altos funcionarios". Las diversas competencias de los Inspectores de Trabajo sern tratadas en el presente ttulo de la siguiente forma: 1. Consulta verbal 2. Conciliacin 3. Funciones especficas, segn Resolucin 951 de 2003, Artculo 12 y artculo13. LA CONSULTA VERBAL
Introduccin Recibir una informacin es prioridad para nuestros usuarios y suministrarla en debida forma es una obligacin ineludible del Ministerio de la Proteccin Social Empecemos por sealar que el Derecho Laboral, a diferencia de otras ramas del derecho, despierta inters en toda la poblacin colombiana, porque todos de una u otra manera tenemos o creemos tener una relacin de trabajo o simplemente que nos asiste un derecho para reclamar o exigir. La doctrina
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extranjera es partidaria de una amplia divulgacin de la normativa por cualquier medio de comunicacin para lograr un verdadero conocimiento de sta. El Ministerio de la Proteccin Social a travs de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, ha emitido notas internas que contienen directrices y procedimientos, documentos que constituyen una herramienta vital para los Inspectores y funcionarios de las Direcciones Territoriales, ya que permiten la unificacin de criterios sobre los temas que deben pronunciarse y que son consultados por los usuarios. Es indispensable tener siempre presente que la actitud y la manera de absolver una consulta se relaciona con la imagen amable de nuestra institucin. No sobra resaltar que este tipo de actuacin se constituye en la principal accin preventiva que puede desarrollar institucin alguna. Toda persona natural o jurdica tiene derecho de acudir ante las autoridades con el fin de obtener orientacin e informacin sobre las leyes, decretos y las interpretaciones vigentes, que regulan la materia objeto de consulta y el procedimiento para poder ejercerlos de conformidad con la ley. Justificacin legal La Resolucin 1032 de 1985, emitida por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social en su momento, por medio del Artculo 7 pargrafos 1 y 2 y en el Artculo 19 inciso 1, citan la consulta verbal pero no la desarrollan. Consulta se relaciona con la accin de consultar, se refiere al hecho de preguntar la opinin de otras personas, en este caso a funcionarios administrativos, y tratar con ellos ciertos asuntos, inquietudes jurdicas del orden laboral. De lo anterior, se deduce que el objetivo de esta diligencia es aclarar, precisar el alcance exacto de la norma y el deber de pronunciarse al respecto. Importancia Aunque se carece de un soporte legal concreto que la consagre como figura jurdica, la experiencia hace evidente que esta actuacin administrativa tiene importancia para el consultante y para la misma institucin.
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La consulta verbal es valiosa para el usuario porque resuelve sus posibles dudas de manera inmediata y para el Ministerio, por ser fuente primaria de informacin sobre el cumplimiento o violacin de las disposiciones laborales y porque a travs de la consulta, se previenen, evitan y solucionan posibles conflictos de trabajo. Una excelente y oportuna respuesta a una inquietud jurdica es un medio para ahorrar tiempo y dinero en conflictos innecesarios y facilita las audiencias de conciliacin. Por medio de la consulta se pueden desarrollar polticas de prevencin, cuando de ellas se originan visitas de inspeccin. Finalidad El usuario que frecuentemente es un trabajador, busca con la consulta: 1. Denunciar unos hechos, con los cuales presuntamente se desconoce o se est violando la legislacin laboral 2. Orientacin jurdica, para decidir el camino a seguir y la forma de proceder ante las posibles infracciones 3. La intervencin de las autoridades del trabajo, con el fin de obtener una rpida proteccin de sus derechos. Aspectos generales Para que la consulta verbal pueda ser gil y eficaz debe tenerse en cuenta la experiencia institucional para resaltar ciertos aspectos como: 1. La consulta debe versar sobre hechos e informacin suficiente y pormenorizada, que permitan una precisa y eficaz orientacin sobre los aspectos materia de reclamacin. 2. Si los hechos objeto de consulta no son de nuestra competencia, se comunicar inmediatamente al usuario dicha circunstancia y se le indicar la ubicacin de la dependencia competente. 3. Deben analizarse los documentos pertinentes que posea el consultante y que tengan como origen los hechos objeto de la consulta. Estos documentos permiten verificar y orientar la consulta a puntos concretos. 4. La consulta debe hacerse en el despacho del funcionario y dentro de los horarios establecidos para ello. Cada Territorial fijar en carteleras visibles al pblico, la dependencia y horarios de consulta, observando lo estipulado en el Artculo 7 pargrafos 1 y 2 de la Resolucin 1032 de 1985
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5. Debe ser absuelta por el funcionario designado para ello. 6. Si la consulta es compleja, se explicar verbalmente al interesado la necesidad de un mayor tiempo para investigar y hacer el correspondiente estudio, ese lapso de tiempo no podr ser superior a ocho (8) das. 7. La consulta aplazada ser absuelta por el mismo funcionario que conoci de ella, con el fin de evitar una nueva citacin y otra explicacin. 8. Quien atiende la consulta deber plantear las diferentes alternativas, con absoluta claridad y precisin, para que el consultante decida libremente la opcin que ms le convenga, artculo 25 del CCA. 9. Si de la consulta se deduce la necesidad de realizar otro tipo de diligencia, el funcionario explicar en qu consiste la misma y cul es el trmite a seguir. Atencin: La respuesta a la consulta debe ser rpida, concreta y slo sobre hechos objeto de la misma, evitando crear falsas expectativas. Cualidades del consultor 1. Atributos personales relacionados con el don de gentes, capacidad para comunicarse e inspirar confianza, honestidad y afabilidad. 2. Tcnicas profesionales relacionadas con los amplios conocimientos de la legislacin laboral vigente, jurisprudencias, reglamentos, etc., tanto en forma terica como prctica. Deberes del funcionario que atiende la consulta Siguiendo los principios para establecer una buena comunicacin y poder responder una consulta, el funcionario debe: a) Saber escuchar: significa que debe dejar hablar al consultante, sin interrumpirlo, a menos que sea necesario para averiguar sobre alguna duda; no debe adelantar la respuesta sin escuchar la totalidad del relato, hay que estar atento durante toda la narracin. b) Saber cotejar los documentos que pongan a la vista para verificar los datos con lo manifestado por su interlocutor. c) Saber comunicar las respuestas en forma clara, precisa y concisa. No se debe dejar dudas en el consultante. Recuerde: Si el funcionario rene las condiciones requeridas y acta en la forma prevista, dar como resultado una actuacin administrativa satisfactoria y cualquier accin que se derive de ella, ser mucho ms gil y eficaz.
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Finalizacin, posibles formas De esta actuacin se pueden derivar los siguientes posibles resultados: 1. Satisfaccin definitiva del usuario, cuando se le absuelven las dudas o se le orienta para que acuda donde el funcionario competente 2. Revisin de la liquidacin de prestaciones sociales 3. Expedicin de una boleta de citacin para una audiencia de conciliacin 4. Prctica de una visita de inspeccin 5. Inicio de una investigacin cuando la situacin lo amerite Cada uno de estos resultados se explicar ms adelante. NOTA INTERNA PARA: Directores Territoriales, Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, Inspectores de Trabajo y Organizaciones Sindicales. DE: Viceministra de Relaciones Laborales ASUNTO: Investigaciones Administrativas. FECHA: 12 de julio de 2004 Con el fin de unificar criterios y procedimientos en el trmite de las investigaciones administrativo - laboral, se hace necesario precisar lo siguiente: 1. El contenido de una querella para que de lugar a la iniciacin de una investigacin administrativa debe contener los requisitos establecidos en el artculo 5 del CCA y en el Manual del Inspector. Aquellas solicitudes que no contengan los requisitos que la Ley exige debern ser devueltas precisando al interesado los puntos a que debe hacer referencia en su escrito. 2. Cuando la querella no contenga direccin del solicitante ni del querellado, se dejar en secretara por el trmino de dos meses, vencidos los cuales se archivar por falta de inters, de conformidad con el artculo 13 del CCA. 3. En el evento de que el funcionario no sea el competente, se dar cumplimiento al artculo 33 del CCA.
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4. Para efectos de adelantar las investigaciones administrativas, bien sea a solicitud de parte o de oficio, el Director Territorial o el Coordinador segn sea el caso, deber proferir auto comisorio, designando el funcionario que adelantar la investigacin, quien a su vez dictar auto avocando conocimiento y decretando la prctica de pruebas, para lo cual deber cumplir lo estipulado en el articulo 34 del CCA, en concordancia con el artculo 3o. ibdem, as como con el Manual del inspector. 5. De la investigacin que se inicie, se formar un expediente, el cual deber contener todas las diligencias que se realicen, las pruebas que se practiquen y los documentos que las partes alleguen el cual debe foliarse desde su inicio y respetando el orden cronolgico. 6. El funcionario deber ejecutar sin dilacin los actos propios de su funcin evitando una exagerada e injustificada prolongacin de la investigacin. 7. Como quiera que solo se iniciar la investigacin si la solicitud rene los requisitos de Ley, la diligencia de ratificacin se hara innecesaria. 8. El funcionario comisionado deber enviar citacin al querellado para informarlo sobre la queja el mismo da que avoca el conocimiento y le conceder un trmino de cinco das hbiles para que de respuesta, y aporte las pruebas pertinentes. 9. En cuanto a las citaciones que se requieran para adelantar la actuacin administrativa y el cumplimiento de las diligencias, estas sern mximo dos y en caso de incomparecencia injustificada, se impondr multa de conformidad con lo dispuesto en el artculo 486 del CST. 10. Referente a las prrrogas de los trminos concedidos para aportar documentacin, con el fin de evitar la dilacin en el trmite, stas se podrn conceder hasta por dos veces, mximo por veinte das hbiles a juicio del funcionario. 11. Las quejas annimas debern tramitarse de conformidad con la filosofa concebida en la Ley 24 de 1992, de acuerdo al criterio del funcionario, siempre y cuando los hechos sean concretos y determinables. Si no se plasma en el annimo la direccin de la persona natural o jurdica a quien se pretende investigar, por medio de un auto as de decidir y permanecer en secretaria por el trmino de dos meses, vencidos los cuales se proceder a su archivo mediante acto administrativo motivado de conformidad con el artculo 13 del CCA. 12. Todas las investigaciones administrativas debern concluirse mediante acto administrativo debidamente motivado, de lo cual se informar a las partes de conformidad con la normatividad vigente. 13. Los autos de archivo por cumplimiento de los requerimientos formulados, deben ser respaldados por un acta de cumplimiento firmada por el funcionario, el querellado y la secretaria la cual deber reposar en el
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expediente con copia del soporte documental del original presentado por el investigado al funcionario. En caso de que la documentacin solicitada sea voluminosa, el funcionario levantar un acta dejando constancia de toda la documental inspeccionada. 14. Una vez practicadas las diligencias de rigor y las pruebas pertinentes el funcionario comisionado tendr un trmino mximo de un mes para elaborar el acto administrativo a que haya lugar. 15. En las visitas de carcter administrativo laboral general, el acta formato deber diligenciarse en presencia de las partes o de quienes hagan sus veces, los cuales deben quedar plenamente identificados, adems deber darse a las partes la oportunidad de contradiccin y defensa. 16. Por ser el formato de acta de visita solo una gua, esta deber completarse si es necesario, haciendo las observaciones pertinentes. El acta debe ser legible, y los datos consignados deben ser consistentes. El trmino para que se alleguen los documentos requeridos ser mximo de veinte das hbiles. 17. Cuando se requiera cambio de funcionario para continuar con el trmite administrativo, deber comisionrsele mediante auto. 18. El monto de las multas deber graduarse teniendo en cuenta: la gravedad de la falta, la conducta reincidente y la situacin econmica del querellado. Cordialmente, Viceministra de Relaciones Laborales NOTA INTERNA PARA: Directores Territoriales, Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, Inspectores de Trabajo y Organizaciones Sindicales. DE: Viceministra de Relaciones Laborales ASUNTO: Competencia funcionarios administrativos. FECHA: 12 de julio de 2004 Es importante al fallar una investigacin tener en cuenta que los actos administrativos, no pueden invadir la rbita de la jurisdiccin ordinaria laboral, contenida en el artculo 2 del CPL y esta es la razn, para que al funcionario administrativo le est vedado el pronunciamiento de juicios de valor que califiquen los derechos de las partes, funcin que es netamente jurisdiccional.
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La jurisprudencia ha sido conteste SIC- en el pronunciamiento relacionado con la competencia atribuida al funcionario administrativo y la atribuida a la rama jurisdiccional para lo cual ha expresado: ...La nocin de autoridad de Polica del Ministerio de Trabajo ha de entenderse dentro del propsito o la finalidad de preservar la conservacin del orden pblico que no se logra sino a travs del respeto del ordenamiento jurdico. Esta autoridad de polica es ejercida por la administracin como parte de la funcin pblica, con el objeto de controlar las actividades de los particulares, quienes deben ajustarse a las exigencias del inters general, es decir, que el Estado, cuyo fundamento es el bien comn, puede proceder reglamentando la conducta del hombre, bien sea limitndola o encausndola. En consonancia con estos cometidos puede entenderse vlidamente desplegada la potestad de vigilancia del Ministerio de Trabajo, siempre que sus actos no invadan competencias ajenas, si bien la ley otorg a tales autoridades un relevante rol de viga que entraa sin lugar a duda la finalidad de uno de los deberes ms primordiales del Estado, como es el que ejercen las autoridades de polica que han de velar por la conservacin del orden pblico, tales funcionarios fueron expresamente eximidos de la realizacin de juicios de valor.... (sentencia CE de fecha 26 de Octubre de 2000, M. Ponente, Ana Margarita Olaya Forero). Esta es la razn para que el funcionario carezca de competencia para entrar a dirimir conflictos como por ejemplo cuando se solicita reubicacin de los trabajadores en los casos de reestructuracin bajo la apreciacin que haga el sindicato que la misma obedece a una violacin a la convencin colectiva; o cuando los municipios se han acogido a procesos de ajuste fiscal o ley 550 de 1999, tampoco le es dable al funcionario en estos casos declarar despidos colectivos o violacin a la convencin, etc. Cordialmente, Viceministra de Relaciones Laborales LA CONCILIACIN ADMINISTRATIVA
Al escribir sobre la conciliacin administrativa, se pretende ubicar al lector en la diligencia que se adelanta con la intervencin del Inspector de Trabajo, relacionada con un conflicto jurdico o de intereses por solucionar.
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Al respecto del tema el tratadista uruguayo Amrico Pla Rodrguez, se refiere a la conciliacin administrativa en los siguientes trminos: "De las diversas formas posibles de conciliacin, el ttulo de este tema no est demostrando una preferencial. Ella supone, ante todo, una opcin positiva: la conciliacin a cargo de funcionarios dependientes del poder administrador. "Esa opcin se justifica porque al poder pblico le interesa la solucin de los conflictos laborales. Si bien se trata de divergencias entre particulares, la represin del conflicto, su extensin, su capacidad de derivacin en los ms distintos planos promueve el inters gubernamental en procurar una solucin que pacifique el ambiente y encauce la energa de las partes hacia la produccin". Iniciaremos diciendo que, para el Ministerio de la Proteccin Social resulta prioritario fortalecer la conciliacin por considerar que esta es una herramienta fundamental en la solucin de las diferencias que surgen de una relacin laboral. La conciliacin fue desarrollada por la Ley 23 de marzo 21 de 1991 y la Ley 446 de julio 7 de 1998, las que en gran parte fueron declaradas inexequibles por la Corte Constitucional a travs de la Sentencia C- 160 de 1999 A su vez, observamos que una de las competencias para los Inspectores de Trabajo consiste precisamente en actuar, como conciliadores, inciso final del Artculo 41 del Decreto 2351 de 1965, concordante con el numeral 13 del Artculo 12 y el numeral 17 del Artculo 13 de la Resolucin 951 de 2003, y los artculos 19 y 78 del CPL. Resulta conveniente aclarar que la Conciliacin podr intentarse en cualquier tiempo, antes o despus de presentada la demanda, tambin podr efectuarse en cualquiera de las instancias siempre y cuando las partes de comn acuerdo lo soliciten. Desde una ptica eminentemente operativa, la conciliacin es fundamental e indispensable en un medio conflictivo como el nuestro, a travs de una buena gestin se protegen los derechos discutidos, especialmente, haciendo nfasis en aquellas prestaciones sociales que son de menor cuanta, toda vez que stas, son indispensables para la subsistencia del trabajador que ha perdido su empleo o se encuentra en un estado de indefensin y cuyo reconocimiento en la gran mayora de los casos, no va a ser debatido dentro de un proceso laboral
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por los altos costos y demora en los trmites, motivo por el cual debern agotarse todas las posibilidades para que la diferencia sea conciliada. Esta consideracin permite afirmar que la conciliacin puede ser benfica en muchos aspectos: 1. Pone fin a las controversias a travs de un medio amigable, ante autoridad competente. 2. Una buena conciliacin supera las diferencias de los intervinientes. 3. Una conciliacin equitativa en favor de los intereses de ambas partes evita futuras controversias. 4. La conciliacin con medios adecuados podra facilitar un acercamiento. 5. A travs de la Conciliacin se cumplira con uno de los fines del Estado, consistente en proteger a las personas residentes en Colombia en su vida, honra, bienes y creencias, al igual que los dems principios y derechos y, asegura el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los particulares, artculo 2 de la CP. Al respecto, el tratadista Gregorio Rodrguez seala que "la conciliacin da a menudo a las partes la oportunidad de reducir sus reclamaciones a proporciones justas, facilita el acuerdo entre las partes, evita los gastos que conlleva un proceso y asegura un arreglo razonable basado en la buena voluntad que cada una de las partes pone para comprender el punto de vista de la otra. Las estadsticas demuestran que, en la prctica, se resuelve de esta manera un gran porcentaje de conflictos individuales de trabajo". Definicin El diccionario espaol de Mara Moliner la define as: "Poner de acuerdo o en paz a los que estaban en desacuerdo o en lucha... hacer compatibles dos actitudes, dos ideas...". Por su parte la Corte Suprema de Justicia, en Sentencia de Casacin de mayo 31 de 1971, define la conciliacin, en los siguientes trminos "... la conciliacin es un acuerdo amigable celebrado entre las partes, con intervencin de funcionario competente, quien la dirige, impulsa, controla y aprueba, que pone fin de manera total o parcial a una diferencia, y que tiene fuerza de cosa juzgada". Adems, diversos autores insisten en que la conciliacin debe buscar no slo una solucin sino que adems sea razonable y justa.
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Amrico Pla Rodrguez, ha dicho al respecto: "La conciliacin no debe buscar la paz a cualquier precio, sino dentro del marco de la ley y de acuerdo con consideraciones de razonabilidad y justicia. El conciliador no debe actuar mecnicamente sino con criterio. No debe limitarse a medir la distancia entre las posiciones de las partes para cortar por la mitad la diferencia, sino buscar soluciones que aparezcan adecuadas a las circunstancias del caso, introduciendo elementos ponderativos y descartando renuncias de derechos irrenunciables". Inicio La conciliacin administrativa puede iniciarse de cuatro formas: 1. Por iniciativa de una de las partes; se deber citar a la otra. Un alto porcentaje de las conciliaciones que adelanta el Ministerio de la Proteccin Social se inician a raz de una consulta verbal. 2. Cuando las partes directamente, sin intervencin del funcionario, llegan a un acuerdo y lo presentan a este para que le imparta aprobacin. Tambin es muy usual esta forma de conciliacin. 3. Cuando el funcionario cita a los interesados y se les invita a llegar a un acuerdo conciliatorio, lo que es muy frecuente dentro de las investigaciones administrativo laborales. 4. Cuando por voluntad de las partes deciden zanjar sus diferencias en forma amigable y solicitan la colaboracin del funcionario competente. Condiciones que debe tener el conciliador El funcionario que preside una conciliacin, debe reunir una serie de condiciones que le permitan cumplir al mismo tiempo con todas sus obligaciones. Ejemplo: verifica la identidad de las partes, precisa los derechos de los involucrados en la conciliacin, su soporte jurdico, propone frmulas de arreglo, despierta credibilidad en las partes, ser imparcial, etc., lo que significa que el funcionario conciliador debe estar preparado integralmente.
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La OIT, en su revista denominada "Conciliacin y Arbitraje en los Conflictos Colectivos de Trabajo", establece que el conciliador debe poseer dos condiciones: "Las cualidades o atributos personales y las condiciones tcnicas profesionales". Seala como cualidades o atributos personales "... la capacidad de llevarse bien con todos, la rectitud, la sinceridad, la actitud para el anlisis, la perseverancia y la paciencia..." y contina diciendo: "Las partes en el conflicto deben tener la impresin de que el conciliador es una persona con experiencia, sentido de responsabilidad, madurez de criterio y sentido prctico. Cuando efecte su trabajo de persuasin tendr que dominar el idioma, lo que supone saber hablar a los interesados en un estilo que se entienda". "Las calificaciones tcnicas estn relacionadas con la instruccin recibida, los conocimientos y la experiencia, es decir, las condiciones para ser profesionalmente competente...; conocer a fondo la reglamentacin legal vigente sobre cuestiones de trabajo y relaciones laborales, tiene que estar suficientemente al tanto de los aspectos prcticos de la vida laboral del pas". El xito del conciliador est condicionado: a) Por la confianza y la fe que inspire a las dos partes b) Por su independencia e imparcialidad c) Por circunstancias unidas a la profunda conviccin de que su trabajo es importante y til. La audiencia de conciliacin Llegado el da y la hora de la audiencia el funcionario que va a presidirla se constituir en audiencia pblica y proceder a escuchar a las partes y los interrogar acerca de los hechos que originan la diferencia, determinar con la mayor precisin posible los derechos y obligaciones de ellos y los invitar a un acuerdo amigable. Se complementa con el sitio y la hora de la actuacin, la identificacin de los participantes, la explicacin de la diligencia y la actitud del funcionario que va a presidir la audiencia. El sitio y hora puede indicarse:
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1. En el mensaje de citacin o telegrama, por peticin de uno de los interesados 2. En la dependencia del funcionario, por mutuo acuerdo de las partes 3. En el despacho del funcionario que lleva a cabo la investigacin laboral La audiencia de conciliacin se llevar a cabo en el lugar y hora establecidos. El sitio y hora debe ser comunicado por escrito a los interesados, con la debida anticipacin y cualquier modificacin al respecto, debe ser notificada con antelacin indicando en el mismo acto, el sitio y la hora de la nueva diligencia. El aplazamiento o suspensin de una audiencia tiene que ser debidamente justificada, procurando que no se exceda de dos veces, artculo 39, de la Ley 712 de 2001. Razones para su aplazamiento 1. Decisin del despacho: Cuando ocurran circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito debidamente probadas o cuando este considere que las partes requieran de un tiempo prudencial para analizar las frmulas de arreglo propuestas en la diligencia, normalmente ocurre, cuando a sta acuden slo los apoderados. Este tipo de decisiones son aconsejables, segn las circunstancias, para que los interesados no se sientan presionados y puedan decidir con mayor libertad. 2. Por solicitud de uno o ambos interesados: Para analizar mejor la propuesta, porque faltan documentos o las facultades no son suficientes, etc., el funcionario expedir constancia, a solicitud de interesado, cuando alguno de ellos no haya sido notificado con tiempo, del aplazamiento de la diligencia y comparezca al despacho para cumplir con la cita previa. Evite este tipo de situacin, es una falta de respeto con el tiempo de los dems. El funcionario tiene la obligacin de expedir constancia a la parte que se hizo presente a la diligencia, si as lo solicita. 3. Por la incomparecencia de uno o de ambos interesados: Si una persona es citada para realizar una audiencia de conciliacin y sta no comparece, no podr ser sancionada por inasistencia, pues al tenor del Artculo 49 de la Ley 640 de 2001, se derog el Artculo 74 de la Ley 446 de 1998 que
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dispona una sancin para la parte que no asista a la audiencia y no justificara su inasistencia dentro del trmino legal. Identificacin de las partes Al llegar las partes a la diligencia, al sitio y hora convenidos, el procedimiento a seguir es: la identificacin de todos, a fin de poder determinar la calidad de las partes, si son personas naturales, representantes legales, apoderados, etc. Las personas naturales se identifican con cdula de ciudadana y si son menores de edad, con tarjeta de identidad. Es pertinente sealar, que de conformidad con lo dispuesto en el Artculo 1 de la Ley 39 de 1961, estos son los nicos documentos que acreditan la identificacin. Los representantes legales de las personas jurdicas lo harn con la cdula de ciudadana y el original o copia autntica del certificado de Constitucin y gerencia, para las empresas privadas; para las empresas sin nimo de lucro, la certificacin de existencia y representacin legal expedida por la entidad competente, dependiendo de la naturaleza jurdica de la entidad. Los apoderados generales, se identifican con cdula de ciudadana, el certificado de Constitucin y gerencia de la empresa que representa y la escritura pblica en que se confiere el poder, artculo 33 del CST El apoderado especial se identifica con la cdula de ciudadana, tarjeta profesional, Artculo 22 del Decreto 196 de 1971, licencia provisional, Artculos 18 y 21 del Decreto 196 de 1971; licencia temporal, artculos 31 y 32 del Decreto 196 de 1971 y los alumnos de los consultorios jurdicos con la autorizacin respectiva, Artculo 30 del Decreto 196 de 1971; con el poder debidamente diligenciado, artculos 63 a 70 del CPC y, 33 y 34 del CPL Es fundamental, revisar el poder para establecer las facultades otorgadas al apoderado y si no se est facultado para conciliar, no se debe adelantar la diligencia, ya que sera una prdida de tiempo, no obstante y de manera informal, se puede indicar al apoderado de los hechos motivo del conflicto, para que conozca el objetivo de la diligencia subsiguiente. Explicacin de la diligencia
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Se explicar a los participantes sobre el propsito de la diligencia, la forma cmo se va a desarrollar; como ser el orden de las intervenciones, la necesidad de mantener un respeto mutuo, la importancia de no interrumpir el uso de la palabra, y sobre su funcin de facilitar el acuerdo. Igualmente, informar las consecuencias derivadas de su falta de nimo conciliatorio o por el incumplimiento de la misma, la veracidad de los hechos y en fin, todas aquellas explicaciones que sean necesarias para crear el clima propicio y de confianza que garantice el xito de la diligencia. Obligaciones del funcionario conciliador 1. Citar a las partes de conformidad con lo dispuesto en esta ley 2. Hacer concurrir a quienes, en su criterio, deban asistir a la audiencia 3. Ilustrar a los comparecientes sobre el objeto, alcance y lmites de la conciliacin 4. Motivar a las partes para que presenten frmulas de arreglo con base en los hechos tratados en la audiencia 5. Formular propuestas de arreglo 6. Levantar el acta de la audiencia de conciliacin 7. Registrar el acta de la audiencia de conciliacin de conformidad con lo previsto en esta ley. Es deber del conciliador velar por que no se menoscaben los derechos ciertos e indiscutibles, as como los derechos mnimos e intransigibles. En desarrollo de la audiencia, el funcionario otorgar en primer lugar el uso de la palabra a la persona que solicita la diligencia, quien deber explicar en forma clara y precisa los hechos en que fundamenta su peticin y posteriormente al citado, quien responder de conformidad con lo planteado. De las intervenciones anteriores, se separan aquellos puntos sobre los que no existen diferencias, para centrar la diligencia en la solucin de los aspectos en conflicto, procurando siempre una conciliacin total. De lo ocurrido en la audiencia se levantar una Acta.
Culminacin de la audiencia de conciliacin
Puede concluir de tres formas:
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Acuerdo total: Ocurre cuando los interesados logran concertar las diferencias que los separaban, terminando de esta manera el conflicto. El acta que recoge este acuerdo se conoce como "Conciliada Totalmente". Acuerdo Parcial: Ocurre, cuando quedan hechos pendientes por definir, subsistiendo la posibilidad del litigio sobre estos. El acta que recoge los puntos acordados y los que quedan pendientes por definir, se conoce como "Conciliada Parcialmente". No hay acuerdo: Sucede al no llegar a un acuerdo sobre ningn punto objeto de reclamacin. El acta que recoge lo sucedido en la diligencia se denomina "No Conciliada". Si subsiste una o varias de las diferencias se dejar constancia de lo acordado y de lo no arreglado, en este ltimo caso las partes podrn, si es su voluntad, acudir a la justicia ordinaria laboral para que se defina la controversia, Artculo 35 de la Ley 23 de 1991. Significa lo anterior que el funcionario deja claramente establecido, al momento de levantar el acta correspondiente, qu derechos fueron conciliados y cuales no; sobre los conciliados se declarar cosa juzgada y sobre los no conciliados se dejar en libertad al reclamante para que si lo tiene a bien pueda presentar la demanda correspondiente. Recientemente en Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, se ha sealado en relacin con los efectos de la conciliacin, lo siguiente: "... los efectos de cosa juzgada de la conciliacin solamente se producen cuando el acuerdo de voluntades no est afectado por un vicio de consentimiento que lo invalide. Por esta razn la jurisprudencia ha aceptado la posibilidad excepcional de revisar en juicio las conciliaciones laborales, mientras que la ley no permite la revisin de los fallos judiciales en procesos diferentes a aquel en que se produce la sentencia. Quiere la Corte resaltar que la posibilidad de revisar el acuerdo de voluntades que naturalmente precede a una conciliacin, no significa que ello sea algo ordinario y no excepcional, como en verdad lo es, pues para la jurisprudencia es un instituto jurdico concebido "como un acto serio y responsable de quienes lo celebran y como fuente de paz y de seguridad jurdica", conforme qued textualmente dicho en la sentencia del nueve (9) de marzo de 1995 ..."
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La sentencia a que nos referimos data del ocho (8) de noviembre de 1995 y en ella, se seala que no se puede impugnar jurdicamente la validez de la conciliacin, en forma temeraria o de mala fe, por la gravedad de las consecuencias, cuando se quiere perjudicar un acuerdo por faltar a la palabra. El Acta El acta es el documento que contiene lo ocurrido en la audiencia de conciliacin y no aparece regulada en norma alguna. Recuerde: El acta de conciliacin ante Inspector del Trabajo no es un acto administrativo, por cuanto un Acta en materia laboral no hace ms que reconocer y dar fe, imprimindole el carcter de cosa juzgada, a una libre expresin de la voluntad de personas intervinientes. A continuacin vamos a sealar unos lineamientos para optimizar procedimientos y sobre todo, si se tiene en cuenta que el Acta es considerada como un ttulo que presta mrito ejecutivo. El valor probatorio del Acta es preciso, por consiguiente no debe tener ambigedades respecto de los derechos conciliados y no conciliados. El Acta en trminos generales debe tener mnimo el siguiente contenido: Encabezamiento: En primer lugar se hace alusin al Ministerio, a la Direccin Territorial y al Inspector que realiz la audiencia; se determina el nmero del Acta, se denomina el Acta como conciliada totalmente, conciliada parcialmente o no conciliada, se ponen los valores o el monto conciliado, la actividad econmica, clase de contrato y los derechos reclamados los que deben ser anotados todos sin excepcin. Auto reconociendo personera jurdica: Este auto procede cuando una de las partes o ambas, han designado un apoderado especial o un vocero para la diligencia. En el caso de los apoderados generales, no se requiere. Intervencin de las partes: El Inspector, luego de constituir el despacho en audiencia pblica concede el uso de la palabra; empieza con el citante para que manifieste fechas, la clase de relacin que se trata, el salario , la clase de contrato, los oficios realizados, los hechos ocurridos en la relacin laboral y los
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derechos que reclama; luego responde el citado todos y cada uno de los requerimientos, indicando si los acepta o no. Liquidacin realizada por el despacho: Con base en lo aceptado por los interesados, el funcionario realiza la respectiva liquidacin, la consigna en el acta en forma detallada, segn el rubro a que pertenezca, incluyendo las fechas de los perodos a que corresponda. Ultima intervencin de las partes: Luego de realizada la liquidacin correspondiente a los derechos reconocidos y los conciliados, se concede por ltima vez, el uso de la palabra a los interesados pero invirtiendo el orden con el fin de que el citado, pueda realizar el ofrecimiento sobre las formas de pago, lugar y fecha para hacerlo. Finalmente, concede el uso de la palabra al citante con el fin de que manifieste si est o no de acuerdo con la liquidacin y si acepta las propuestas del citado. Auto final: Si la audiencia termina conciliada total o parcialmente se debe dictar al final del acta un auto en el cual se apruebe el acuerdo al que han llegado las partes, declarando que dicho acuerdo hace trnsito a cosa juzgada, dejando a salvo el derecho que tiene el citante de acudir ante la justicia laboral ordinaria en procura del reconocimiento de los derechos que quedaron pendientes, en el evento en que sea parcialmente conciliada. Dicha providencia se notifica en estrados y no es susceptible de recursos. El Acta de conciliacin no admite recursos, ya que no es ni constituye un acto administrativo, es simplemente un acuerdo de los interesados. Cierre del Acta: Se dejar constancia de que el acta fue leda, aprobada y firmada por quienes intervinieron en la diligencia. El modelo anterior opera ntegramente para las audiencias conciliadas totalmente, aunque el acta de la audiencia conciliada parcialmente, no difiere mucho, pues lo nico que se debe tener siempre presente por el funcionario, es que se consignen los hechos sobre los cuales se concilia y los hechos sobre los cuales no se concilia. El acta de la audiencia no conciliada difiere en el sentido de que no es necesario dictar el auto final ya que las partes son libres de acudir o no ante la justicia laboral, pero persiste la obligacin de consignar en ella todo lo que las partes manifiesten en la audiencia, peticiones, negociaciones, ofrecimientos, frmulas propuestas, de tal manera que se sepa, qu ocurri en la diligencia y se dejarn las constancias segn lo observado en la diligencia.
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El acuerdo a que se llegue en una audiencia no puede quedar sujeto al cumplimiento de alguna condicin. MODELO GUA DEL ACTA DE CONCILIACIN Ministerio de la Proteccin Social Direccin Territorial de ________________ ACTA DE CONCILIACIN N __________ Conciliada totalmente_____, Parcialmente________, No conciliada_________ En ____________ el ___de __________ de 200_ , comparecieron ante esta Inspeccin el Seor (a) __________________________________________ Identificado con la C.C.____________ TI___________, en calidad de reclamante y de otra parte el seor (a) ________________________ identificado (a) con la CC _____________, en calidad de reclamada, para atender diligencia administrativo laboral segn citacin realizada por este Despacho para el da de hoy, con el fin de tratar asunto de carcter laboral administrativo. Constituido el Despacho en audiencia pblica se le concede el uso de la palabra a las partes quienes de mutuo acuerdo manifiestan: El contrato se inicia el___________ con un salario de _________,desempendose en el cargo de__________________________, se le cancelaron salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones legales, igualmente para quedar a paz y salvo por todo derecho incierto generado del contrato de trabajo hemos acordado una bonificacin conciliadora de $ ____________, para un total entre prestaciones y bonificacin de _______________($_____________), los cuales cancel en este momento y en efectivo para quedar a paz y salvo por todo derecho incierto de la relacin contractual que nos vincul. En este estado de la diligencia se le concede la palabra al (a) reclamante, quien manifiesta: solicito que se apruebe el acuerdo a que llegue con mi ex empleador____________________y una vez me hagan los pagos los declarare a paz y salvo por todo concepto laboral. AUTO.- Una vez escuchada las partes y en vista de que existe el nimo conciliatorio, el (a) suscrito funcionario teniendo en cuenta que el presente acuerdo no viola derechos ciertos y discutibles del (la) trabajador (a), se imparte aprobacin y les advierte que el presente conciliatorio hace trnsito a cosa juzgada de conformidad con el Artculo 28 de la Ley 640 de 2001 y 78 del CPL. Se deja constancia que se hicieron las aclaraciones respectivas a las partes y se expide copias a cada una de ellas, el original queda en el Despacho y se advierte que en caso de incumplimiento la primera copia que se expide al(a)
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reclamante prestar merito ejecutivo, conforme a lo dispuesto por el artculo 115 del CPL. NOTIFQUESE EN ESTRADOS Y CMPLASE No siendo otro el objeto de la presente diligencia y una vez leda y aprobada se firma por quienes en ella intervinieron. INSPECTOR(A) RECLAMADO Derecho cierto e indiscutible RECLAMANTE
Se ha hecho nfasis en el desarrollo del tema que la conciliacin no puede versar sobre derechos ciertos e indiscutibles. Qu son y cundo sabemos que estamos frente a uno de ellos? Toda relacin de carcter laboral origina para las partes una serie de derechos y obligaciones; por ejemplo, el derecho que tiene el empleador de imponer ordenes, reglamentos etc. a su trabajador, y a este, la obligacin de cumplir dichas ordenes y reglamentos y al contrario, el derecho que tiene el trabajador de exigir un salario y el pago de prestaciones sociales y la obligacin del empleador de cumplir con dichos pagos. Se trata de derechos que se originan en una relacin laboral y se encuentran consagrados en la legislacin laboral. Los derechos estipulados en la ley tienen una denominacin, ejemplo: cesantas, primas, intereses, vacaciones, recargos, etc.; adems cuentan con un valor, ya que la cesanta equivale a un mes de sueldo por ao de servicio, las vacaciones a quince das de sueldo por ao de servicio etc. Un derecho es cierto e indiscutible cuando fundadamente estn acreditados los requisitos que la ley prev para su exigibilidad, sus supuestos fcticos o cuando determinada su existencia no produce duda ni controversia alguna. La conciliacin no puede alterar la realidad fctica: Estos derechos son cuantificables porque existen documentos que as lo indican y han sido aceptados por las partes o bien porque las partes en sus respuestas no discuten ciertos hechos como la fecha de ingreso, el retiro o el salario. Tomemos como ejemplo la cesanta, podemos decir que es un derecho cierto, ya que su cuantificacin, punto al que debe llegar el derecho, se determina por una operacin matemtica que no va a variar, independientemente de la persona quien la realice; de la misma manera, ocurrir con todos los dems derechos. Concluimos que establecidos los parmetros de la existencia legal y contractual, el tiempo y la cuanta, estamos frente a unos derechos ciertos e
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indiscutibles, sobre los cuales no es posible conciliar, quedando para el Inspector la obligacin de velar por el pago en su totalidad. Derecho incierto y discutible El derecho incierto y discutible surge cuando no se aceptan uno o varios de los parmetros del derecho reclamado, ejemplo: Cuando los hechos no son claros, como en la justa causa para la terminacin unilateral del contrato de trabajo o Accidente de Trabajo, cuando no se precisan las circunstancias de tiempo, modo o lugar. Cuando el nacimiento del derecho est supeditado al cumplimiento de un plazo o condicin, como en la pensin; edad y tiempo de servicio. Cuando existe una circunstancia que impide su nacimiento y exigibilidad. Como en la prescripcin. Al existir una discusin sobre el derecho reclamado, surge un conflicto que puede ser conciliado mediante un acuerdo entre las partes. El rol del funcionario frente a un derecho: El funcionario frente a un derecho cierto no podr conciliar y deber exigir el pago total del derecho so pena de sancionar con multa por violacin a la norma que lo consagra. Cuando se traten derechos inciertos y discutibles desarrollar lo que realmente es una conciliacin, invitar a las partes a que busquen frmulas de arreglo, tratar de acercarlos y si es el caso propondr frmulas de arreglo a fin de llegar a la conciliacin. Es en este punto, donde el funcionario har gala de sus cualidades o atributos personales, y de sus condiciones tcnicas y profesionales. Efectos Si la conciliacin rene los requisitos de forma y de fondo, en la elaboracin del acta y en la audiencia de conciliacin, podemos decir que el acuerdo as logrado, produce el efecto de cosa juzgada que trata el artculo 78 del CPL Respecto al efecto que produce la cosa juzgada, la Corte Suprema de Justicia en algunos apartes de la sentencia de marzo 12 de 1973, ha dicho: "El efecto de la cosa juzgada hace que la conciliacin no pueda ser modificada por decisin alguna. An mas, no deber seguirse juicio sobre las materias conciliadas, corresponde declarar la excepcin como previa cuando as se proponga y ha de abstenerse el fallador de tocar el fondo cuando deba resolver en el fallo".
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La conciliacin como la sentencia no slo son obligatorias, sino que por virtud de ese efecto son definitivas e inmutables. Dice Hernando Devis Echanda: Cmo operan los efectos de la cosa juzgada?. Los dos efectos de la cosa juzgada (el procesal y el material, su inmutabilidad y su definitividad), operan de manera anloga, ya que ste es consecuencia de aquel. La cosa juzgada puede definirse en general, como la inmutabilidad o irrevocabilidad que adquieren los efectos de la sentencia definitiva cuando contra ella no produce ningn recurso ordinario o extraordinario, susceptible de modificarla, o ha sido consentida por las partes. (Palacio, Derecho Procesal Civil) . El primero impone a los jueces, tanto a quienes dictaren la sentencia definitiva como a los dems, la prohibicin de entrar a resolver sobre el fondo de las pretensiones que han sido materia de la sentencia y les otorga el derecho de paralizar la accin que se ejercita con desconocimiento de ella, si se les alega y prueba como excepcin previa o de inhibirse de resolver en el fondo, si deben hacerlo en la sentencia. Por otro lado, otorga a las partes el derecho de impetrar la suspensin definitiva del juicio (o est de parte de las pretensiones incoadas cuando existe cosa juzgada parcial y no total), mediante la excepcin de la decisin de fondo, si se alegan como excepcin perentoria para su estudio en la sentencia, y les impone la obligacin de abstenerse de recibir esa pretensin resuelta positiva y negativamente en procesos posteriores. El segundo otorga la definitividad de la declaracin de certeza contenida en la sentencia (entendida en un sentido amplio y con inclusin de las declaraciones constitutivas), hacindola indiscutible en procesos posteriores y por esto, les otorga a las partes el mismo derecho y les impone igual obligacin que el efecto procesal. " Tiene la cosa juzgada una funcin y eficacia negativa, la prohibicin a los jueces para decidir sobre lo ya resuelto (inmutabilidad), una funcin y eficacia positiva: La seguridad definitiva que le otorga a las relaciones jurdicas materiales sobre que verse la decisin. La cosa juzgada no es pues, un efecto de la sentencia, sino de la voluntad del Estado manifestada en la ley que la regule (Tratado de derecho procesal civil, parte general, Tomo III. De los actos procesales parte primera Editorial Temis 1963)". La norma faculta a las partes para que convengan un plan en el cual se satisfaga el arreglo amigable al que han llegado y si al vencimiento del plazo no se cumple el pago, se proceder al cobro ejecutivo, teniendo como base el acta que contiene el acuerdo conciliatorio, razn por la cual y para que no haya
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necesidad de trmites diferentes al acta como ya se dijo, debe reunir todos los requisitos de un ttulo valor, es decir, debe contener una obligacin expresa clara y actualmente exigible. El funcionario deber advertir a quienes concilian, la obligacin que tienen de cumplir con el pago de los derechos conciliados so pena de que traiga consecuencias ms graves, como es el caso del pago de la indemnizacin por mora de que habla el Artculo 29 de la Ley 789 de 2002, ya que el acta que contiene el acuerdo conciliatorio, si bien se asimila a un ttulo valor, el contenido del acta es de naturaleza laboral y por tanto, se seguir rigiendo por su normatividad. Al respecto ha dicho la Corte Suprema de Justicia, en Sentencia del 20 de noviembre de 1980: "Y si acontece, como en el asunto subjudice, que el empleador se obliga en diligencia de conciliacin sobre salario s, prestaciones e indemnizacin por despido a satisfacerle al trabajador dentro de un plazo determinado el monto a que alcanza en dinero el arreglo amigable y no paga su deuda al vencimiento del plazo, es evidente que, conforme al rgimen del Artculo 29 de la Ley 789 de 2002, proceda la indemnizacin moratoria desde el da del incumplimiento y hasta la fecha en que el patrono se ponga en paz y salvo con su antiguo servidor. No es vlido entonces el criterio de que lo debido en virtud de la conciliacin slo puede reclamarse por la va ejecutiva y de que el pago de intereses sustituye totalmente en esta hiptesis a la indemnizacin moratoria porque tal tesis significa desconocimiento de lo preceptuado por el citado artculo 29, o sea, lo infringe de manera directa, al pretender que la conciliacin incumplida en sus trminos, y que no comprende la indemnizacin moratoria, llega a enervar el derecho a reclamarla". Perspectiva de la conciliacin En el mbito normativo, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social hoy Ministerio de la Proteccin Social, cuenta con una tradicin que se remonta al Decreto 2350 de 1944, que consagr la conciliacin en materia laboral, "como medio amistoso de solucin de conflictos entre patronos y trabajadores" y requisito previo, sine qua non, para acudir a la jurisdiccin laboral. En poca ms reciente, la Ley 23 de 1991, recogi la misma regulacin. La conciliacin administrativa ha sido objeto de diferentes cambios legislativos, siendo las Leyes 446 de 1998 y 640 de 2001 las que consagraban que la audiencia de conciliacin constitua un requisito de procedibilidad para poder acudir ante la jurisdiccin ordinaria, lo que produjo hacia el interior del Ministerio una gran congestin. Sin embargo, la Honorable Corte Constitucional, por
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medio de la sentencia C-160 de marzo 17 de 1999, expediente 2155 declar inexequible los artculos 68 (requisito de procedibilidad); 82 (procedibilidad); 85 (inasistencia); y 87 (agotamiento de la conciliacin administrativa) de la primera de ellas y, la sentencia C- 893 de 2001, declara la inexequibilidad parcial de los artculos 12, 30 y 39 e inexequibilidad parcial de los artculos 23, 28 y 35 de la Ley 640 de 2001, en consecuencia, eliminaron de la vida jurdica la columna vertebral de la mencionada ley, volviendo a tener la conciliacin el carcter de voluntaria, toda vez que, los artculos que quedaron vigentes, hacen referencia a las obligaciones del funcionario: en la diligencia, contenido de la citacin y del acta de conciliacin; es decir, el aspecto de forma de la conciliacin, qued igual como se vena aplicando en el pasado y es sobre este punto que queremos retomar recomendaciones ya hechas, que sirvan de complemento a lo anterior as: El nico funcionario competente del Ministerio de la Proteccin Social, para citar, realizar, dirigir y levantar acta de conciliacin, conciliacin parcial o no conciliada, es El inspector de Trabajo, artculo 26 de la Ley 23 de 1991 que haba sido derogado por el 82 de la Ley 446 de 1998 y el 20 del CPL derogado por el artculo 53 de la Ley 712 de 2001 del CPL. Teniendo en cuenta la significacin que asume en esta nueva perspectiva la va de la conciliacin, se organiz internamente la prestacin del servicio de conciliacin y concertacin en todas las Direcciones Territoriales del pas, para orientar y desarrollar todo lo concerniente a esta nueva responsabilidad, potenciando la experiencia institucional acumulada en el manejo de la conciliacin, como un recurso administrativo de solucin de conflictos de gran valor y eficacia. La consideracin de asignar la funcin anterior se fundamenta en la experiencia del Ministerio que demuestra cmo la actual saturacin de funciones a cargo de los Inspectores, incide en que la conciliacin administrativa laboral no haya logrado cumplir con la finalidad del legislador, de proporcionar un mecanismo que permita una pronta justicia ni ha contribuido sustancialmente con la descongestin de los despachos judiciales. Debera existir un personal dedicado exclusivamente al ejercicio de la funcin de la conciliacin y capacitado especialmente para ella, que en razn de la misma, tendra definido un perfil que combine una formacin interdisciplinaria y unas aptitudes que respondan a los imperativos de la funcin entre otras con las siguientes caractersticas:
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1. Profunda formacin jurdica 2. Claro y firme sentido de la tica, que propicie la confianza de las partes en conflicto y a la vez pueda proponer alternativas de acuerdo y lograr su receptividad, que haga evidente su imparcialidad frente a las versiones de las partes y frente a sus propias apreciaciones, de modo que logre el acuerdo como resultado obtenido por las mismas partes 3. Manejo de un claro concepto de autoridad que le permita orientar la negociacin, conservar el centro del tema, no imponer puntos de vista y evitar la manipulacin 4. Capacidad de definicin de sistemas compensatorios y complementarios de los niveles de las personas involucradas, particularmente por el tipo de relacin que impone el conflicto laboral entre ellas (empleador trabajador) con respecto a niveles de educacin y capacidad de argumentacin y de comprensin, referidos al conflicto 5. Capacidad de manejo de la negociacin como metodologa compuesta de segmentos secuenciales que organicen el proceso, entre los que estaran, por ejemplo, la claridad de las argumentaciones individuales, la identificacin de lo negociable, el trabajo de persuasin del conciliador para que las limitantes encontradas puedan llevarse a puntos comunes y la labor de convencimiento para que el acuerdo surja de la recomposicin de las posiciones iniciales. Tcnicas para el manejo de las audiencias El local: El conciliador deber asegurarse que el lugar sea adecuado para que las partes se sientan cmodas y se facilite la comunicacin entre todos los presentes. Lo esencial es que la sesin de conciliacin se desarrolle con mnimas interrupciones. Identificacin de las partes: En aquellos casos en los que exista ms de una persona por parte, el conciliador deber establecer quien estar presente en la sesin conciliadora. Para lo anterior, el conciliador analizar lo siguiente: a) Identificar las personas con autoridad para aprobar un acuerdo voluntario b) Identificar las personas que son observadoras de la sesin conciliadora Introduccin: Antes de iniciar la sesin de conciliacin, el conciliador deber comunicarles la siguiente informacin: a) Nombre completo de cada conciliador b) Una breve explicacin sobre el papel que desarrolla el conciliador y la posicin neutral que juega en la conciliacin
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c) Una breve explicacin sobre que es la conciliacin y cuales son las ventajas de resolver problemas mediante la misma d) Asegurarle a las partes que comentado durante la sesin de conciliacin y ante el conciliador se mantendr en confianza y no se divulgar a otras personas, con la excepcin de aquellas que especifica la Ley e) Una breve explicacin sobre lo que es un acuerdo voluntario, incluyendo las ventajas y desventajas. f) Una breve explicacin del procedimiento que se va a usar durante la sesin de conciliacin, indicando la parte que hablar primero, la parte que le va a seguir, y resaltar la importancia de que las partes no se interrumpan cuando estn hablando, as el deber de respeto hacia el conciliador y hacia las personas presentes. Perodo de preguntas: Para facilitar un acuerdo el conciliador deber: a. Permitir que en forma ordenada las partes presenten sus comentarios b. No interrumpir a las partes innecesariamente c. Tener paciencia, escuchar cuidadosamente y tomar nota si es necesario. d. Hacer preguntas que ayuden a esclarecer el problema e. Tratar de encontrar las verdaderas razones de la disputa f. Despus de que las partes presenten sus comentarios, dejar que ellos mismos sugieran posibles soluciones. Si no presentan sugerencias, el conciliador podr sugerirlas Mantener control de la sesin: El conciliador deber mantener el control sobre las partes y asegurar que cada una de ellas tome su turno y que no se interrumpan. Reuniones privadas: Si al conciliador le parece que las partes no estn llegando a un acuerdo, puede reunirse con ellas por separado. En estas reuniones privadas, el conciliador podr: a) Indagar ms a fondo por que las partes no desean llegar a un acuerdo voluntario y continuar explorando posibles soluciones. b) Permitir que las partes le comuniquen informacin importante que no desean comentar en las sesiones conciliadoras. Obtener una solucin viable: Una vez que se sugiera una solucin, el conciliador deber asegurarse que el acuerdo voluntario pueda ser cumplido efectivamente por las partes. En los casos en que parece que las partes no van a llegar a un acuerdo, el conciliador deber explorar las posibilidades de llegar a un acuerdo parcial.
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Redactar un acuerdo detallado: Es altamente recomendable que el conciliador exhorte a las partes para que firmen un acuerdo voluntario escrito. Mientras ms detallado sea este documento, existirn menos desacuerdos y malentendidos sobre el acuerdo firmado. Pero al mismo tiempo debe estar redactado usando un idioma simple y fcil de comprender. Es recomendable que cada una de las partes se lleve una copia del acuerdo firmado. Subrayar la importancia de cumplir con el acuerdo: El conciliador deber explicarle a las partes la importancia de cumplir con el acuerdo que suscribieron y las implicaciones de no cumplir el acuerdo voluntario y los pasos a seguir en caso de que esto suceda. FUNCIONES DEL INSPECTOR, RESOLUCIN 0951 DE 2003 Artculo 12. Los Inspectores de Trabajo y Seguridad Social de las ciudades sedes de las Direcciones Territoriales en donde existen Grupos Internos de Trabajo y los de las ciudades sede de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN PRIMERA Adelantar las investigaciones por incumplimiento de las disposiciones sobre vivienda, higiene y seguridad en los establecimientos de trabajo y campamentos. Tipo de Actuacin: Investigacin y control Objetivo: Preservar y mantener la salud fsica y mental, prevenir accidentes y enfermedades profesionales y lograr condiciones de higiene y bienestar de los trabajadores en sus diferentes actividades. Ver ttulo o aparte sobre seguridad social en este Manual . La solicitud presentada por los trabajadores puede dar lugar a una de las siguientes clases de visita: a) General, cuando se abordan todos los procesos que cumple una empresa b) Especfica, deben solicitar los antecedentes y practicar la diligencia en el rea motivo de la investigacin
Procedimiento de vigilancia: Los Inspectores de Trabajo estn facultados para 166
practicar inspecciones a los sitios de trabajo, con el fin de prevenir la ocurrencia o detectar violaciones a las normas y anomalas en la ejecucin de los programas de salud ocupacional. Rindiendo en su caso los dictmenes pertinentes, que se consignarn en un Acta de Visita de Inspeccin. Podrn adems, sealar al empleador, los plazos que se otorguen para obtener el cumplimiento de las disposiciones o en su defecto, a travs de un acta de compromiso determinar los requerimientos y plazos definitivos. El acta debe ser firmada por todos y cada una de las personas que intervinieron en la diligencia, identificndose con nmero de cdula. Nota: El Comit Paritario de Salud Ocupacional o el Viga Ocupacional, debe vigilar el desarrollo del compromiso, en caso de no dar cumplimiento se deja constancia en Acta, que debe ser remitida al Ministerio de la Proteccin Social. En caso de no estar conformado el Comit de Salud Ocupacional o Viga Ocupacional dentro de la empresa, el Inspector debe adelantar la visita e informar sobre tal circunstancia a su inmediato superior para que tome las medidas del caso. El inspector no puede sancionar. Recuerde que la funcin es clara al sealar que solamente debe adelantar la investigacin. Normas concordantes: Resolucin 2400 de mayo 22 de 1979, establece algunas disposiciones sobre vivienda, higiene y seguridad en los establecimientos de trabajo; Decreto 614 de 1984, determina las bases para la organizacin y administracin de la salud ocupacional en el pas; Resolucin 2013 de 1986, reglamenta la organizacin y funcionamiento de los Comits Paritarios de Salud Ocupacional; Decreto 776 del 30 de abril de 1987, modifica la tabla de valuaciones de incapacidades resultantes de accidentes de trabajo, fue derogado; Decreto 2177 de 1987, referente a la readaptacin profesional y el empleo de personas invlidas, consultar Ley 361 de 1997; Resolucin 778 de 1987, eleva a 40 las 18 enfermedades presumidas como profesionales por el artculo 201 del CST, derogado; Decreto 1832 de 1994 adopta la tabla de enfermedades profesionales; Decreto 1335 del 15 de junio de 1987, expide el reglamento de seguridad en las labores subterrneas; Resolucin 01016 del 31 de marzo de 1989, reglamenta los programas de salud ocupacional en empresas y establece pautas para el desarrollo de los subprogramas de medicina preventiva, medicina del trabajo, higiene y seguridad industrial y el comit paritario de salud ocupacional; Decreto 1295 de 1994, determina la organizacin y administracin del sistema general de riesgos profesionales, modificado por la Ley 776 de 2003.
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FUNCIN SEGUNDA Adelantar las investigaciones relacionadas con el cumplimiento de las disposiciones contenidas en el Cdigo del Menor. (Esta funcin es concordante con la funcin nmero 20, que se resear ms adelante) . Tipo de Actuacin: Investigacin, prevencin y control Objetivo: Dar cumplimiento a la funcin que le corresponde al Estado de velar porque se cumplan las disposiciones contenidas en el Cdigo del Menor y especficamente al Ministerio de la Proteccin Social, las relacionadas con el trabajo del menor de acuerdo con el artculo 14 del citado cdigo. Se entiende por menor a quien, no haya cumplido los dieciocho (18) aos, Artculo 28 del Decreto 2737 de 1989, Cdigo del Menor. Estas condiciones legales se extienden a los menores indgenas, los cuales se rigen por las normas de su legislacin especial y a falta de ellas por las del Cdigo Sustantivo de Trabajo y las del Cdigo del Menor. Jornada de trabajo Se determina con base en la edad del menor, al tenor del artculo 242 del Cdigo del Menor. Derechos Salariales, prestacionales y otros del menor trabajador Salario: ser proporcional a las horas trabajadas. Puede acordarse una parte del salario en especie, que no podr exceder del 30% del salario mensual. Prestacionales: Auxilio de transporte, cesantas, intereses a las cesantas, primas y dotaciones, de acuerdo con lo estipulado en el Cdigo Sustantivo del Trabajo y normas complementarias, debe tenerse en cuenta el rgimen general prestacional. Descanso legal: Vacaciones Capacitacin, el empleador est obligado a otorgar permisos no remunerados al menor trabajador, cuando la actividad escolar as lo requiera, artculo 244 del Cdigo del Menor. Menores trabajadores independientes
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Estn facultados para trabajar previa autorizacin establecida en el artculo 238 del Cdigo del Menor y pueden obtener la afiliacin al Sistema de Seguridad Social Integral (salud, pensiones y riesgos profesionales) que seleccionen. Trabajo asociado Los menores en este caso, podrn aportar como capital dinero, maquinaria o fuerza de trabajo. De todas maneras, quien dirija y administre la empresa, tendr que ser mayor de 16 aos. Afiliacin al Sistema de Seguridad Social Integral La seguridad social para los menores debe ser igual que para los mayores de edad conforme a los artculos 252 y siguientes del Cdigo del Menor. Trabajo en lugar distinto del domicilio Los menores de edad pueden ser trasladados siempre y cuando se rena: 1. Que los autoricen sus padres o guardadores o en su defecto el defensor de familia. 2. Que el traslado sea temporal 3. Cuando obedece exclusivamente a programas de capacitacin, no es necesaria la autorizacin. Procedimiento de vigilancia: Los Inspectores de Trabajo estn facultados para practicar inspecciones a los sitios de trabajo, con el fin de detectar violaciones a las normas sobre menores trabajadores las que se consignarn en un Acta de Visita de Inspeccin. Nota: El inspector podr aplicar las sanciones previstas en los artculos 262 y 263 del Cdigo del Menor. EXCEPTUASE el cierre temporal o definitivo del establecimiento cuya competencia corresponde exclusivamente al Coordinador del Grupo de Inspeccin y Vigilancia, de las Direcciones Territoriales donde existe este Grupo, numeral 5, Artculo 10 de la Resolucin 0951 del 28 de abril de 2003. Normas concordantes: Artculos 238, 239, 240, 241, 242, 243,244, 245 y 246, del Cdigo del Menor, artculo 7 de la Ley 11 de 1984, artculo 171 y dems
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concordantes de CST. FUNCIN TERCERA Comprobar las circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito en los casos previstos en la ley. En el acta que se levante de la diligencia, el Inspector se limitar a describir lo que observe sobre los hechos objeto de la comprobacin y a dejar las constancias que considere procedentes, numeral 2 Artculo 67 Ley 50 de 1990. Tipo de actuacin: Verificacin Objetivo: Comprobar, a solicitud del interesado, las circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito, que puedan generar como consecuencia la suspensin de los contratos de trabajo. Sin bien nuestra legislacin laboral no define los conceptos de fuerza mayor o caso fortuito, el artculo 1 de la Ley 95 de 1890 las define como "el imprevisto a que no es posible resistir". Para que un hecho pueda ser calificado como fuerza mayor o caso fortuito, se exigen las siguientes condiciones: a) La imprevisibilidad, imposibilidad de prever un acontecimiento. b) La irresistibilidad, la imposibilidad de evitar el acontecimiento. c) La actualidad, el tiempo debe ser presente y actual. Tales elementos deben ser concurrentes, lo cual se traduce en que si el hecho o suceso es ciertamente imprevisible, pero se le puede resistir, no se da tal fenmeno, como tampoco se configura cuando a pesar de ser irresistible pudo preverse. La ausencia de uno de sus elementos elimina la estructuracin del caso fortuito o fuerza mayor. La doctrina ha sostenido que "...un acontecimiento determinado no puede calificarse fatalmente por s mismo y por fuerza mayor de su naturaleza especfica como constitutivo de fuerza mayor o caso fortuito, puesto que es indispensable en cada caso o acontecimiento, analizar y ponderar todas las circunstancias que rodean el hecho".
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Es evidente que, para tipificar la fuerza mayor o caso fortuito se requiere que, la persona haya obrado con la diligencia y el cuidado para prever ese hecho o para evitarlo si fuere previsto. Por consiguiente, nadie podr irresponsablemente inadvertir ciertas circunstancias de previsibilidad, para posteriormente aludir el caso fortuito y la fuerza mayor. Procedimiento de vigilancia: El funcionario para dar cumplimiento a esta funcin, practicar entre otras, las siguientes diligencias: 1. Traslado a la empresa 2. Verificacin de los hechos alegados por el interesado y si lo considera necesario debe solicitar apoyo tcnico 3. Levantamiento de acta en la cual se dejar constancia de a) Lo percibido directamente por el funcionario b) Lo manifestado por las partes, cuando se diere tal circunstancia 4 . El Inspector debe examinar el hecho de fuerza mayor o caso fortuito observando si existe o existi una conducta prudente, imposible de prever, de quien la alega. Por ende debe contemplar a) El hecho invocado como fuerza mayor o caso fortuito, impide o no, el desarrollo de las actividades laborales b) Cuando el suceso escapa a las previsiones normales c) En caso de controversia se dejar en libertad a los interesados, para que si lo desean acudan ante la justicia laboral ordinaria Una vez levantada el acta, se firmar por quienes intervinieron y posteriormente se remitir una copia al superior jerrquico. Recuerde: La caracterstica de la fuerza mayor ha de ser, fatal, irresistible, incontrastable, hasta el punto que el obligado no pueda evitar su acaecimiento ni superar sus consecuencias; mientras que la fuerza mayor est indicando que es insuperable y es imposible el cumplimiento de la obligacin objetivamente considerada y no relativamente a las condiciones y circunstancias particulares del obligado. FUNCIN CUARTA Adelantar las investigaciones por retencin o disminucin colectiva e ilegal de Salarios, Decreto 1376 de 1966.
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Tipo de actuacin: Investigacin Objetivo: Proteccin al salario, el Artculo 140 del CST seala que durante la vigencia del contrato el trabajador tiene derecho a percibir el salario y el 142 del CST, dispone que el derecho al salario es irrenunciable y no puede cederse en todo ni en parte, a ningn ttulo. Adems se le ha prohibido a los empleadores deducir, retener o compensar suma alguna del monto de los salarios. Qu se entiende por retencin o disminucin colectiva e ilegal de salario s?. Si vencido el plazo estipulado para el pago de los salarios, ste no se efecta, se considerar que el empleador est reteniendo en forma ilegal los salario s debidos a los trabajadores. En caso de existir una eximente de responsabilidad proveniente del empleador, deber acreditarlo as ante el despacho del Inspector de Trabajo. Definicin de salario: 1. Desde el punto de vista jurdico, el salario es la retribucin que el trabajador recibe por su trabajo. 2. El Cdigo Sustantivo del Trabajo no define lo que se entiende por salario . 3. Los artculos 127 y 128 del CST, modificados por los artculos 14 y 15 de la Ley de 1990 determinan el primero, las retribuciones que constituyen salario y el segundo, los pagos que no constituyen salario. Procedimiento de vigilancia: El inspector deber observar los siguientes parmetros: 1. Permitir la intervencin de los jurdicamente interesados 2. Solicitar a la empresa la exhibicin de documentos, a saber: a) Reglamento de trabajo y/o contratos de trabajo para verificar los perodos de pago. b) Constancia de pago del ltimo perodo que demuestre los salarios recibidos. c) Las dems que el funcionario considere necesarias, tales como certificaciones bancarias, comprobantes de pago, nminas, etc.
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Decisin en la va gubernativa: Constatada plenamente la retencin o disminucin colectiva e ilegal de salarios, corresponde al funcionario competente pronunciarse inmediatamente, dada la categora de la infraccin e imponer la sancin del Artculo 97 de la Ley 50 de 1990. Normas concordantes: Artculos 127 y 128 del CST, modificados por los Artculos 14 y 15 de la Ley 50 de 1990, artculos 140 y 142 del CST y 97 de la Ley 50 de 1990. FUNCIN QUINTA Instruir las investigaciones por la negativa a iniciar conversaciones en la etapa de arreglo directo. Tipo de actuacin: Investigacin Objetivo: Garantizar el derecho de negociacin colectiva Iniciacin de conversaciones: Una vez recibido por el empleador el pliego, est en la obligacin de recibir a los delegados de los trabajadores dentro de las 24 horas siguientes a su presentacin para iniciar conversaciones, lo cual no puede diferirse por ms de cinco (5) das a partir de la presentacin del pliego, conforme con lo sealado en el artculo 27 del Decreto 2351 de 1965 que subrog al numeral 2, artculo 433 del CST, modificado por el artculo 21 de la Ley 11 de 1984. Negativa a negociar el pliego de peticiones: cuando reunidos los requisitos para iniciar las conversaciones, el empleador se niega o elude recibir la comisin negociadora, conforme al artculo 433 del CST. El empleador no est obligado a iniciar conversaciones entre otros, en los siguientes casos: a) Cuando la Convencin Colectiva de Trabajo no se denunci dentro de los 60 das inmediatamente anteriores a la expiracin de su trmino, conforme a los artculos 478 y 479 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. b) Cuando el pliego de peticiones no fue presentado dentro de los dos meses siguientes a su adopcin, de acuerdo con el artculo 16 de la Ley 11 de 1984, que subrog el artculo 376 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
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c) Cuando ningn sindicato es mayoritario y la aprobacin del pliego no se hizo en forma conjunta, Decreto 904 de 1951 d) Cuando la comisin negociadora no rene los requisitos sealados en el artculo 16 de la Ley 584 del 2000, e) Cuando no se ha entregado el pliego de peticiones al empleador. f) Cuando el pliego de peticiones no fue aprobado en asamblea general o sin el qurum requerido para tal fin. Procedimiento de vigilancia: El Inspector de Trabajo deber observar los siguientes parmetros: Verificar si se han llenado los requisitos legales y estatutarios establecidos para tal fin. Con el propsito de dar agilidad al proceso de negociacin colectiva, se deben seguir las siguientes pautas en las actuaciones administrativas que se originen cuando un empleador se niegue o eluda iniciar las conversaciones de arreglo directo, dentro del trmino sealado en el artculo 433 del CST, modificado por el 21 de la Ley 11 de 1984 1. El Inspector deber citar a las partes a una audiencia pblica, la cual tendr como finalidad conocer las causales que se alegan por parte del empleador para negarse a iniciar las conversaciones. 2. En la misma diligencia, se advertir a las partes sobre el deber de sentarse a negociar y de las sanciones pecuniarias que acarrea esta actitud cuando no est fundamentada en razones de orden legal. De igual manera, se le informar que el Artculo 39 de la Ley 50 de 1990 que modific el artculo 354 del CST, considera como acto atentatorio contra el derecho de asociacin " Negarse a negociar con las organizaciones sindicales que hubieren presentado sus peticiones de acuerdo con los procedimientos legales". 3. En estos casos, el Inspector en la misma diligencia deber exigirle al empleador, que se siente a negociar y proceder a remitir el expediente con el proyecto de resolucin al funcionario competente segn sea el caso.
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4. Si se hace necesario practicar pruebas para aclarar los hechos, estas debern practicarse antes de celebrarse la segunda y definitiva audiencia. Si el funcionario llega al convencimiento de que no existen razones vlidas, deber seguir el procedimiento descrito en el numeral anterior. 5. Las multas sucesivas que se impongan como consecuencia de la negativa a negociar, sern a partir de la fecha en que se emita la resolucin. Recuerde que la cuanta de la multa es aplicable por cada da de renuencia a negociar, por parte del empleador, Artculo 27 del Decreto 2351 de 1965 6. En ningn caso, dentro de estas actuaciones podrn los funcionarios dictar un auto de requerimiento, en aras de evitar una dilacin innecesaria dentro de la respectiva investigacin. 7. En cumplimiento de la funcin de Inspeccin y Vigilancia el funcionario administrativo del trabajo que tenga conocimiento de un hecho constitutivo de infraccin al artculo 292 del Cdigo Penal, deber dar noticia inmediata a la autoridad competente, sin perjuicio de la investigacin administrativa que est obligado a adelantar. Normas Concordantes: Convenios con la OIT 81, 129 , 151, 154 y 098 ratificados por las Leyes 23 de 1967, 47 de 1975, 27 de 1976, 411 de 1997 y 524 de 1999 respectivamente, Artculo 27 del Decreto 2351 de 1965 que subrog al numeral 2 del artculo 433 del CST, modificado por el Artculo 21 de la Ley 11 de 1984, artculos 478 y 479 del CST, Artculo 34 del Decreto reglamentario 1469 de 1978, Artculo 16 de la Ley 11 de 1984, que subrog el artculo 376 del CST, Artculo 16 de la Ley 584 del 2000, Artculo 39 de la Ley 50 de 1990 que modific el artculo 354 del CST, Decreto 904 de 1951 y los artculos 200 y 292 del Cdigo Penal. Se incluye el memorando de la Unidad Especial sobre este particular: MEMORANDO PARA: Directores Territoriales, Jefes de Oficina Especial, Coordinadores de Grupo e Inspectores de Trabajo
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DE:
Jefe Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo Instructivo sobre Negociacin Colectiva
ASUNTO:
Debido a la necesidad de clarificar y unificar un procedimiento en torno a las investigaciones por la negativa a iniciar conversaciones en la etapa de arreglo directo a que se refieren el Decreto 205 de 2003 y la Resolucin 0951 de 2002, se hacen las siguientes precisiones: De conformidad con lo sealado en la Constitucin Poltica de Colombia, la Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo y la Declaracin de Filadelfia relativa a los principios y derechos humanos fundamentales en el trabajo, la libertad de asociacin, la libertad sindical y el reconocimiento efectivo del derecho de negociacin colectiva, traducidos en derechos fundamentales, estos deben ser protegidos por las autoridades administrativas y judiciales. Asimismo, el Convenio 098 de 1.949 SIC- de la OIT ratificado por la Ley 27 de 1.976 SIC que forma parte de la legislacin interna del pas, en concordancia con el artculo 433 del Cdigo Sustantivo del Trabajo imponen de un lado, la necesidad de adoptar medidas adecuadas a las condiciones nacionales para estimular y fomentar el pleno desarrollo y utilizacin de procedimientos de negociacin, con el objeto de reglamentar por medio de contratos colectivos las condiciones de empleo, al tiempo que le imponen al empleador o a su representante la obligacin de recibir a los delegados de los trabajadores dentro de las 24 horas siguientes a la presentacin oportuna del pliego de peticiones para iniciar conversaciones, agregando que si la persona a quien se presentare el pliego no est autorizada, para resolver sobre l, debe hacerse autorizar o dar traslado al empleador y en todo caso, la etapa de arreglo directo no puede diferirse por ms de cinco (5) das a partir de la presentacin del pliego. De otro lado, el artculo 354 del CST, al contemplar los actos atentatorios en contra del derecho de asociacin, en el numeral 2 literal c) seala: Negarse a negociar con las organizaciones sindicales que hubieren presentado sus peticiones de acuerdo con los procedimientos legales; al tiempo que para efectos de dar aplicacin a la ley penal, especialmente en lo que se refiere al contenido del artculo 200 del Cdigo Penal, sobre violacin de los derechos de reunin y asociacin, el artculo 34 del Decreto reglamentario 1469 de 1.978 SIC le impone al funcionario administrativo del trabajo que tenga conocimiento de un hecho que pueda constituir infraccin de la ley penal, la obligacin de dar
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noticia inmediata de esta circunstancia al juez competente, sin perjuicio de la investigacin administrativa de carcter laboral que estar obligado adelantar. Con base en lo anterior, el funcionario deber tener en cuenta: De conformidad con los artculos 17, 485 y 486, modificados a su vez por el artculo 20 de la Ley 584 de 2000 le corresponde al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy Ministerio de la Proteccin Social, ejercer la vigilancia del cumplimiento de las disposiciones sociales, que adems estn revestidas del carcter de orden pblico, lo que significa que los trminos contenidos en el citado artculo 433 tenga fuerza vinculante e inmodificable tanto para los intervinientes como para las autoridades y que su cumplimiento implique la imposicin de una sancin pecuniaria que difiere de la sealada en el artculo 87 de la Ley 50 de 1.990 SIC, cuyo monto para este caso oscila entre cinco (5) y diez (10) veces el salario mnimo mensual ms alto por cada da de mora por incumplimiento por parte del empleador en el inicio de las conversaciones, con destino al SENA. Lo anterior implica la necesidad de que el funcionario administrativo dentro de la diligencia ilustre a los interesados (empleador y sindicato o grupo de trabajadores) sobre la obligatoriedad del empleador o su representante autorizado de iniciar en forma inmediata las conversaciones una vez presentado el pliego al igual que la perentoriedad de los trminos para hacerlo y las consecuencias administrativas y judiciales de una actitud omisiva, dejando constancia de los apremios legales dentro del cuerpo del Acta; ejerciendo de esta manera las facultades preventivas de asesora y asistencia, recogidas en los Convenios Nos. 81 y 129 de la OIT sobre la inspeccin del trabajo. En caso de detectarse y persistir la actitud negligente o renuente del empleador, el funcionario deber proceder en forma inmediata a imponer la sancin administrativa correspondiente por cada da de mora, especificando claramente la razn social completa de la empresa, el NIT segn el caso, domicilio y direccin. De igual manera, los despachos administrativos que impongan multas por ste y otros conceptos debern realizar actividades de seguimiento, sobre su recaudo por parte del Servicio Nacional de Aprendizaje SENA, solicitando de este organismo los reportes peridicos pertinentes.
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El funcionario administrativo del trabajo, una vez tenga conocimiento de la presunta negativa a negociar, independientemente del trmite administrativo que est obligado a adelantar y de la decisin que tome su Despacho, deber dar noticia inmediata de esa circunstancia a la autoridad judicial competente para los efectos del artculo 200 del CP. Dentro de estas actuaciones los funcionarios administrativos debern abstenerse de dictar providencia (auto) de requerimiento; simplemente se harn las advertencias sealadas de manera antecedente, con el nimo de evitar dilaciones innecesarias que repercutan en perjuicio de los interesados. Cabe destacar que en materia de negociacin de pliegos de peticiones presentados al empleador por parte de trabajadores no sindicalizados que buscan firmar pactos colectivos de los que trata el artculo 481 del CST, subrogado por el artculo 69 de la Ley 50 de 1990, se regirn por el mismo procedimiento. Con respecto a los funcionarios y organizaciones sindicales de la administracin pblica, los Convenios 151 y 154 de la Organizacin Internacional del Trabajo referentes a la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica y sobre el fomento de la negociacin colectiva ratificados por las leyes 411 de 1997 y 524 de 1999 respectivamente; la Oficina Jurdica de este Ministerio , con fecha 28 de marzo de 2001 se ha pronunciado en los siguientes trminos:
Doy alcance a nuestro concepto de la referencia, relacionado con la solicitud que usted formular, sobre si se surti el canje de ratificaciones del Convenio 151 referido a la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica. Respecto del cual esta oficina respondi informndole que el documento de ratificacin del citado se efectu ante el Consejero Jurdico de la OIT, el da 8 de diciembre de 2000, por lo que el mencionado convenio tiene como fecha de entrada en vigor un ao despus. Sobre el particular, esta Oficina ha recibido informacin en el sentido de que nuestro concepto, se ha interpretado en algunos sectores, como una negativa a que los sindicatos de empleados pblicos puedan negociar con la administracin sus solicitudes, hasta tanto entre en vigencia el Convenio 151 del OIT, en razn de lo cual nos permitimos precisarle lo siguiente:
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En modo alguno el concepto puede interpretarse en tal sentido, toda vez que el artculo 55 de la Constitucin Poltica garantiza el derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales, con las excepciones que seale la ley y consagra adems, que es deber del Estado promover la concertacin y los dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo, ordenamiento superior, ste que debe entenderse en armona con el inciso cuarto del artculo 53 de la misma carta, donde se prescribe que tales convenios internacionales en cuanto son ratificados, tal como ocurri con el nmero 151 del OIT, a travs de la Ley 411 de 1997 exequible, segn sentencia C-377 de 1998, de H. Corte Constitucional hacen parte de la legislacin interna, que es de obligatoria observancia. Por otra parte, el numeral cuarto del artculo 414 del CST, norma que est vigente, faculta en forma expresa a los sindicatos de empleados pblicos para presentar a la administracin memoriales que contengan solicitudes que interesen a todos sus afiliados. Facultad que implica para las autoridades y especialmente para los superiores jerrquicos de los asociados, conforme lo ordena el artculo 415 ibdem, la obligacin correlativa de recibir y atender oportunamente a los representantes del sindicato y de procurar la adecuada solucin a sus solicitudes, para lo cual suscribirn actas de acuerdo que son obligatorias para las partes, debiendo la administracin proceder oportunamente a implementar e instrumentar los actos administrativos para su cumplida ejecucin. En razn a la equivocada interpretacin que se dio al concepto emitido por esta oficina, que puede generar malestar y deterioro en las relaciones laborales de los empleados pblicos con las entidades empleadoras, con todo respeto solicito enterar de sta adicin y alcance a las autoridades a las cuales se les dio a conocer. FUNCIN SEXTA Instruir las investigaciones por actos atentatorios contra el derecho de asociacin sindical, Artculo 39 de la Ley 50 de 1990. Tipo de actuacin: Investigacin Objetivo: Garantizar el derecho de asociacin consagrado en los Artculos 38 y 39 de la Constitucin Poltica del 91.
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Procedimiento de vigilancia: Los Inspectores de Trabajo y Seguridad Social son competentes para adelantar las investigaciones por actos atentatorios contra el derecho de asociacin sindical, lo que significa que nicamente pueden adelantar la etapa de instruccin de esta clase de investigaciones administrativas. Finalizadas stas deben enviar el expediente con el proyecto de resolucin al inmediato superior. Son competentes para resolver y aplicar las sanciones pecuniarias por este concepto: Los Coordinadores del Grupo de Inspeccin y Vigilancia y los Directores Territoriales de las Oficinas Especiales de Trabajo, segn sea el caso. Para adelantar la correspondiente investigacin, debe tener en cuenta los siguientes aspectos probatorios: a) Or a los interesados en audiencia pblica. b) En el evento de que se aleguen los literales a), b), y d) del Artculo 39 de la Ley 50 de 1990, las pruebas a practicar sern en primer trmino, los testimonios y posteriormente, la inspeccin si es del caso. c) Cuando se alega la negativa a negociar pliego de peticiones, debe remitirse a la funcin quinta. d) Cuando se invoca la causal e) del Artculo 39 de la Ley 50 de 1990, deber entenderse por represin contra los trabajadores, todo acto por parte del empleador tendiente a menoscabar los derechos, castigar, discriminar, vilipendiar, etc. al trabajador que intervino en la investigacin administrativa, que lleve a comprobar la violacin al derecho de asociacin. e) Concluida la instruccin el Inspector remitir el expediente al inmediato superior para lo de su competencia. Normas concordantes : Artculos 38 y 39 de la CP y 39 de la Ley 50 de 1990. FUNCIN SPTIMA Instruir las investigaciones que se realicen para determinar la representacin sindical Tipo de actuacin: Constatacin Objetivo: El fin perseguido en esta diligencia es determinar la representacin sindical cuando en una misma empresa coexistiere un sindicato de base con sindicatos gremiales o de industria, numeral 2 del Artculo 11 del Decreto 1373
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de 1966 y en los casos de controversia cuando la votacin de la huelga no se haya adelantado de acuerdo con los requisitos exigidos en el Artculo 61 de la Ley 50 de 1990, que subrog el artculo 444 del CST y el 17 de la Ley 584 de 2000, modific el inciso 4 del artculo antes mencionado. Clases de representacin sindical: La representacin sindical puede ser preferencial o conjunta. Ser preferencial, si la representacin la tiene un sindicato, llmese de empresa, gremial o de industria que agrupe a la mayora de los trabajadores de la empresa. Es conjunta, cuando ninguno de los sindicatos existentes tiene la mayora, de donde la representacin le corresponder a todos ellos. Por consiguiente, un sindicato minoritario no puede tener la representacin de todos los trabajadores aunque sea el nico existente en la empresa. Lo anterior con fundamento en los Artculos 11 y 12 del Decreto 1373 de 1966. Procedimiento de vigilancia: siguientes aspectos: Observe y analice especficamente los
1 . Las correspondientes diligencias se pueden llevar a cabo, en el despacho del funcionario administrativo o preferiblemente, en la sede de la organizacin sindical, previa comunicacin del da y hora para la prctica de la diligencia a los interesados, analizando los siguientes aspectos: a. Verificar en los estatutos el procedimiento de afiliacin. b. Constatar en el libro de actas de asamblea general, la aprobacin de ingreso de los trabajadores afiliados al sindicato. c. Revisar el libro de actas de junta directiva d. Determinar el nmero de trabajadores sindicalizados en el libro de afiliaciones. 2. Sin perjuicio de lo anterior, el funcionario del trabajo solicitar al empleador la nmina de trabajadores de la empresa para verificar el total de los trabajadores de la empresa, cifra que debe ser cotejada con el nmero de afiliados a cada una de las organizaciones sindicales. 3. Pruebas Supletorias cuando el sindicato no suministra los libros a. Contratos de trabajo. Esta prueba permitir determinar quienes han sido vinculados recientemente a la empresa, con el propsito
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de demostrar la mayora sindical; por cuanto, se puede incrementar la nmina de la empresa para que ningn sindicato aparezca como mayoritario. b. El pago de los aportes al Sistema de Seguridad Social Integral (salud, pensin y riesgos profesionales). Esta prueba es pertinente para establecer el nmero de trabajadores de la empresa, cuando no se suministre la respectiva nmina. c. Debe levantarse un acta en la que consten, las personas que han intervenido, el nmero de afiliados a cada uno de los sindicatos y dems circunstancias objeto de la investigacin, la que ser suscrita por el Inspector y dems personas que atiendan la diligencia. d. El funcionario instructor una vez practique las diligencias, rendir un informe detallado, precisando en todo caso la organizacin que agrupa el mayor nmero de trabajadores de la empresa, as como el nmero total de afiliados a cada sindicato existente, para que el respectivo funcionario se pronuncie. Normas concordantes: Artculos 11 y 12 del Decreto 1373 de 1966, Artculo 61 de la Ley 50 de 1990, que subrog el 444 del CST y el 17 de la Ley 584 de 2000, que modific el inciso 4 del artculo 444. FUNCIN OCTAVA Efectuar el depsito de las convenciones y pactos colectivos de trabajo y enviar copia al Grupo de Archivo Sindical de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo Tipo de actuacin: Trmite. Objetivo: Precisar el lugar de depsito para que el nivel central no tenga que hacer devoluciones a los despachos de los Directores Territoriales, Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social e Inspectores de Trabajo, en virtud del principio de economa. Procedimiento de vigilancia : Para el envo de los documentos relacionados con las organizaciones sindicales al Grupo de Archivo Sindical, la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, emiti la nota interna que se incluye. Normas concordantes: Artculo 469 del CST, Decreto 205 de 2003 y Resolucin 0951 de 2003
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NOTA INTERNA PARA: Directores Territoriales, Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social e Inspectores de Trabajo Jefe Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. Envo documentacin 12 de Julio de 2004
DE:
ASUNTO: FECHA:
En virtud del principio de economa y para evitar devoluciones a sus despachos, les recuerdo que la dependencia depositaria de documentos relacionados con las organizaciones sindicales, en el nivel central es el Grupo de Archivo Sindical, ubicada en la carrera 13 No. 32 - 76 piso 11 en Bogot, y nicamente deben enviarse los siguientes: 1. Expedientes de inscripcin de las organizaciones sindicales, con la ejecutoria de la resolucin que decide la peticin. 2. Expedientes de depsito de las reformas estatutarias de las organizaciones sindicales con la ejecutoria de la resolucin que decide la peticin. 3. Resoluciones con sus respectivas ejecutorias, relacionadas con inscripcin de comits ejecutivos, juntas directivas de organizaciones sindicales, juntas directivas de subdirectivas seccionales y juntas directivas de comits seccionales. 4. Un ejemplar de las convenciones colectivas, pactos colectivos y contratos sindicales. Cuando se inscriban o no juntas directivas de subdirectivas seccionales o juntas directivas de comits seccionales, debern colocar en la resolucin tanto en el considerando como en la parte resolutiva, el nombre de la seccional y el nmero de personera jurdica o registro sindical, segn el caso, de la organizacin a la cual pertenecen, por ejemplo: "Ordenar la inscripcin en el registro sindical de la junta directiva de la organizacin denominada ASOCIACIN NACIONAL SINDICAL DE TRABAJADORES Y SERVIDORES PBLICOS DE LA SALUD, LA SEGURIDAD SOCIAL INTEGRAL Y SERVICIOS COMPLEMENTARIOS DE COLOMBIA "ANTHOC" Seccional Cali, con personera jurdica nmero 0489 del 22 de febrero de 1973...".
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"Ordenar la inscripcin en el registro sindical de la junta directiva del Sindicato Nacional de Servidores Pblicos de las Gobernaciones de Colombia - Comit Seccional de Leticia, con registro sindical nmero 003158 del 28 de septiembre de 1995...". As mismo, les recuerdo que los pliegos de peticiones, denuncias de las convenciones colectivas y las actas de constatacin de ceses de actividades deben reposar en los archivos de la respectiva Inspeccin de Trabajo o de la Direccin Territorial u Oficina Especial, segn sea el caso. Cordialmente, LUZ STELLA VEIRA DE SILVA Jefe Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo FUNCIN NOVENA Registrar los libros que deban llevar las organizaciones sindicales Tipo de Actuacin: Trmite Objetivo: Rubricar y foliar los libros que deben llevar los sindicatos, para que con ello adquieran valor legal y se puedan constituir en plena prueba. Procedimiento de vigilancia: Todo sindicato por el hecho de su Constitucin deber llevar, entre otros, los siguientes libros: a) De afiliacin b) De actas de asamblea general c) De actas de junta directiva d) De inventarios y balances e) De ingresos y egresos La importancia de llevar estos libros radica en el hecho de que se constituyen en la memoria del ente sindical y se convierten en medios probatorios idneos en lo que se refiere a afiliaciones, nmero de trabajadores sindicalizados, etc. Por regla general, corresponde al secretario de la organizacin sindical hacer registrar, foliar y rubricar del Inspector del Trabajo o en su defecto de la primera autoridad poltica del lugar, cada uno de los libros del sindicato. Tal procedimiento debe efectuarse en cada una de las pginas (folios) de los respectivos libros.
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Debe observarse igualmente el Artculo 18 de la Ley 11 de 1984, que dice: "En todos los libros que deben llevar los sindicatos se prohbe arrancar, sustituir o adicionar hojas, hacer enmendaduras, entrerrenglonaduras, raspaduras o tachaduras; cualquier omisin o error debe enmendarse mediante anotacin posterior. Toda infraccin a estas normas acarrear al responsable, una multa por un monto equivalente al de un (1) da hasta un (1) mes de salario mnimo mensual ms alto, que impondr el Inspector de Trabajo en favor del sindicato y adems la mitad de la misma sancin, tambin en favor del sindicato, a cada uno de los directores y funcionarios sindicales que habiendo conocido la infraccin no la hayan castigado sindicalmente o no la hayan denunciado al Inspector de Trabajo, sin perjuicio de las sanciones penales a que haya lugar . Recuerde: En caso de deterioro de los libros se pueden sustituir por otros, advirtindole a la organizacin sindical que los libros hacen parte de la memoria del ente y deben permanecer en el archivo de la secretara del mismo Normas concordantes: Artculo 393 del CST, Artculo 18 de la Ley 11 de 1984 FUNCIN DCIMA Autorizar la contratacin de trabajadores a domicilio Tipo de actuacin: Trmite Objetivo: Hacer viable la contratacin de trabajo a domicilio y garantizar al trabajador las condiciones y prestaciones que se derivan de la relacin laboral La persona que por s o con la ayuda de miembros de su familia preste habitualmente servicios remunerados en su propio domicilio, por cuenta de un empleador, se entender como trabajador a domicilio regido por un contrato de trabajo, artculo 89 del CST. Para este tipo de contratacin, el empleador debe obtener la autorizacin del respectivo inspector de trabajo o en su defecto del alcalde del lugar, artculo 90 del CST. Procedimiento de vigilancia: Debe registrarse el libro de trabajadores y la libreta de salario. Estos libros debern ser autorizados y rubricados por el respectivo Inspector o por la primera autoridad poltica del lugar de acuerdo con
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los artculos 91 y 92 del CST, como resultado de esta actuacin se emitir una resolucin aprobando o negando la autorizacin. Normas concordantes: Artculo 89, 90, 91, 92 y 93 del CST. FUNCIN ONCE Autorizar por escrito, a solicitud conjunta del empleador y trabajador y previa calificacin en cada caso: Prstamos, anticipos, deducciones, retenciones o compensaciones del salario y fijar la cuota que puede ser objeto de deducciones o compensaciones por parte del empleador, lo mismo que los plazos para la amortizacin gradual de las deudas. Tipo de actuacin: Trmite Objetivo: Garantizar al trabajador el reconocimiento y pago de su salario. Existe la prohibicin de retener, deducir o compensar suma alguna del salario, sin orden escrita y precisa del trabajador para cada caso y segn se trate, previa autorizacin del Inspector de Trabajo. Descuentos prohibidos 1. Uso de arrendamiento de locales, herramientas o tiles de trabajo 2. Deudas del trabajador para con el empleador, sus socios, sus parientes o sus representantes 3. Indemnizacin por daos ocasionados a los locales, mquinas, materias primas, productos elaborados, prdidas o averas de elementos de trabajo 4. Avances o anticipos del salario 5. Entrega de mercancas, provisin de alimentos y precio de alojamiento. Descuentos permitidos 1. Cuotas sindicales, de cooperativas y cajas de ahorro legalmente autorizadas 2. Cuotas con destino al Sistema General de Seguridad Social 3. Por sanciones disciplinarias conforme al reglamento de trabajo debidamente aprobado 4. Retencin en la Fuente.
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Autorizacin especial: Se requiere solicitud conjunta del trabajador y empleador, para que lo autorice el Inspector del Trabajo, cuando se afecte el salario mnimo o la parte inembargable o el total de la deuda supere al monto del salario en tres (3) meses Prohibicin de pactar intereses: Salvo para los convenios de financiacin de vivienda, los prstamos o anticipos de salario por parte del empleador, NO pueden devengar intereses. Procedimiento de vigilancia: El inspector constatar la vinculacin del trabajador a la empresa, el monto del salario devengado, los perodos de pago del salario y las dems que considere pertinentes. Apoyado lo anterior, fijar la cuota que puede ser objeto de deducciones o compensaciones por parte del empleador, as como los plazos para la amortizacin gradual de las deudas, mediante autorizacin escrita. Normas concordantes: Artculos 149, 150, 151, 152 y 153 del CST Sobre este particular se expidi la Nota Interna del Viceministerio de Relaciones Laborales del 2 de mayo de 2005: NOTA INTERNA PARA : Directores Territoriales Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social e Inspectores de Trabajo. DE : VICEMINISTRO DE RELACIONES LABORALES
ASUNTO : Empresas pueden cobrar intereses por prstamos a sus empleados. FECHA : 2 de mayo de 2005.
El artculo 153 del Cdigo Sustantivo del Trabajo establece: Los prstamos o anticipos de salarios que haga el patrono al trabajador no pueden devengar intereses. Al respecto, debe tenerse en cuenta el pronunciamiento hecho por la Honorable Corte Suprema de Justicia, en sentencia 20151 del 19 de Marzo de 2004,
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segn la cual, la norma no puede ser interpretada en forma exgeta cuando expres: Es oportuno traer a colacin el viejo criterio jurisprudencial que ensea: Las leyes de trabajo no deben aplicarse siempre al pi de la letra, son exactitudes matemticas que contraran la naturaleza humana que las inspira y justifica . Basado en el anterior desarrollo jurisprudencial, la Honorable Corte, consider que el empleador y trabajador pueden pactar el pago de intereses, siempre y cuando no haga ms gravoso la situacin del trabajador, cobrando unos intereses superiores a los del mercado bancario, o cualquier persona dedicada a explotar la actividad comercial del crdito. Conforme a lo anterior, si se hacen acuerdos ms benficos frente a las condiciones de la banca, no existe abuso ni desconocimiento de los principios protectores de los derechos de los trabajadores. Cordialmente, Viceministro de Relaciones Laborales FUNCIN DOCE Tomar las medidas necesarias para evitar graves perjuicios a la seguridad y conservacin de los talleres, locales, equipos, maquinarias y elementos bsicos para la ejecucin de labores tendientes a la conservacin de cultivos, as como el mantenimiento de semovientes, en el caso de que los huelguistas no autoricen el trabajo del personal necesario de estas dependencias Tipo de actuacin: Constatacin Objetivo: Evitar graves perjuicios a la seguridad y conservacin de talleres, equipos, materias primas, conservacin de cultivos y mantenimiento de semovientes. Efectos jurdicos de la huelga: El Artculo 64 de la Ley 50 de 1990, que subrog el artculo 449 del Cdigo Sustantivo del Trabajo introdujo dos aspectos importantes sobre el particular: 1. Ampli la cobertura de la prestacin del servicio, a otras actividades relacionadas con la conservacin de cultivos y mantenimiento de semovientes
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2. Fij un trmino perentorio de 48 horas contadas a partir de la solicitud de la empresa, para que el inspector competente autorice la contratacin de nuevo personal, cuando los trabajadores no permitan el ingreso al trabajo de ese personal. Procedimiento de vigilancia: El Inspector debe evaluar las circunstancias aducidas por la empresa y determinar si es procedente acceder a la solicitud. Si lo considera necesario, el inspector se puede asesorar de un perito o de un ingeniero del Ministerio de la Proteccin Social, evento en el cual acoger el concepto proferido por el correspondiente experto en la materia. La decisin deber adoptarse por el Inspector dentro de las 48 horas siguientes contadas a partir de la solicitud (estas sern continuas, es decir, no son horas hbiles); de no ser as, la responsabilidad recaer en el funcionario y responder inclusive con su patrimonio. Normas concordantes: Artculo 64 de la Ley 50 de 1990. FUNCIN TRECE Realizar audiencias de conciliacin. Tipo de actuacin: Trmite. Ver lo relacionado con conciliacin en este Manual. FUNCIN CATORCE Actuar como conciliadores en los conflictos rurales entre los propietarios o arrendadores de tierras y los ocupantes de ellas, arrendatarios, aparceros, colonos y similares. Tipo de actuacin: Trmite. Objetivo: Precisar los derechos y las obligaciones que se hayan suscitado entre las partes en conflicto, invitndolas a arreglos y proponiendo frmulas, sin que se puedan declarar derechos. Concepto: Entindase por conflicto rural la disputa o dificultad que surge con respecto de las distintas formas de explotacin de las tierras, sin que medie entre las partes contrato de trabajo alguno. El Inspector de Trabajo frente a los conflictos rurales
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puede actuar de dos maneras: como conciliador o como rbitro, Captulo 17 del CPL, en todo caso siempre buscar el equilibrio entre las partes y el bien comn para el bienestar social, convirtindose en muchas situaciones en autoridad nica para dirimir los conflictos rurales en una forma expedita e idnea. Procedimiento de vigilancia: El funcionario har la citacin correspondiente de oficio o a peticin de parte, sealando fecha y hora para celebrar la audiencia de conciliacin. Presentes las partes, el funcionario sin avanzar conceptos, las oir acerca de los hechos que originaron las diferencias. Las interrogar para determinar con la mayor precisin posible los derechos y obligaciones de ellas y luego las invitar a un arreglo amigable proponiendo frmulas al respecto. Si llegaren a un acuerdo, de ello se dejar constancia en el acta redactada por el funcionario, quien luego de hacer un resumen de las alegaciones formuladas, consignar numeradas y por separado las obligaciones contradas por las partes y har relacin de las mejoras y del estado en que se encuentran. Terminada la diligencia se suscribir el acta por el funcionario y las partes intervinientes. Efectos jurdicos. De lo acordado en la diligencia, ninguna de las partes podr retractarse, har trnsito a cosa juzgada prestar mrito ejecutivo ante la justicia del trabajo. El Decreto 291 de 1957, determina el procedimiento en cuanto se refiere a la capacidad conciliadora de los Inspectores de Trabajo, pero su aplicacin ser en concordancia con la Ley 6 de 1975 y su Decreto Reglamentario 2815 del mismo ao, excepto lo consagrado en el literal c) del artculo 7. y literal a) del artculo 21 de este ltimo decreto, anulados por el Consejo de Estado. Para la facultad sancionadora de estos funcionarios, se cuenta con el Artculo 41 de Decreto Ley 2351 de 1965, el Artculo 1 del Decreto 443 de 1969, el Artculo 24 de la Ley 11 de 1984, el Artculo 97 de la Ley 50 de 1990 y la Resolucin 951 de 2003, que confieren competencia a los funcionarios del Ministerio para imponer sanciones de multas. Decreto Extraordinario 291 de 1957
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Para una mejor informacin, se transcriben las partes pertinentes del respectivo decreto, en lo atinente al trmite que debe adelantar el funcionario de conocimiento para estos casos. El funcionario har la citacin correspondiente una vez presentada la querella, de oficio o a peticin de parte, sealando fecha y hora para verificar la audiencia de conciliacin. Presentes las partes, en el da y hora indicados, el funcionario, sin avanzar concepto las oir acerca de los hechos que originen la diferencia. Al efecto, las interrogar para determinar con la mayor precisin posible los derechos y obligaciones de ellas y luego las invitar a un arreglo amigable, proponiendo frmulas al respecto. Si llegaren a un acuerdo, de l se dejar constancia en acta redactada por el funcionario, el cual, luego de hacer un resumen de las alegaciones formuladas, consignar numeradas y por separado las obligaciones contradas por las partes y har relacin de las mejoras y del estado en que se encuentran. El acta ser suscrita por el funcionario, las partes, el secretario y dems personas que hayan intervenido en la diligencia y el cumplimiento de lo convenido en ella se llevar a cabo dentro del trmino estipulado. De lo acordado en esta acta ninguna de las partes podr retractarse. El acta de conciliacin tiene fuerza de cosa juzgada y una vez vencido el trmino fijado para el cumplimiento del acuerdo contenido en ella, su copia prestar mrito ejecutivo ante la justicia del trabajo. Si las obligaciones fueren de cumplimiento simultneo o solicitare la ejecucin quien hubiere de cumplir primero, el demandante deber pagar previamente ante el respectivo funcionario o acreditar debidamente haber verificado dicho pago. Si la ejecucin implicare lanzamiento, se dar un plazo de 48 horas, ms la distancia para la entrega. Intervencin de perito. Si para dar cumplimiento a las obligaciones estipuladas en el acta hubiere necesidad de una inspeccin ocular con intervencin de perito evaluador, el
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funcionario decretar en la misma audiencia de conciliacin esta prueba y la practicar el da y hora que para el efecto seale. Las partes nombrarn el perito evaluador en la misma diligencia de conciliacin, para lo cual el funcionario les dar un trmino de media hora. Si vencido el trmino anterior no lo hubieren acordado, el funcionario lo designar. Este nombramiento queda notificado en estrados. El perito designado de comn acuerdo por las partes no podr ser tachado ni recusado. Las tachas y recusaciones contra el perito nombrado por el funcionario y las pruebas en que se fundamente debern ser propuestas en el acto mismo de la diligencia de conciliacin. El inspector decretar la prctica de las que fueren conducentes. Para resolver sobre las tachas y recusaciones el funcionario convocar para una nueva audiencia, la cual tendr lugar dentro de los 3 das siguientes. En ella, practicar las pruebas decretadas y decidir de plano, contra esta decisin no cabe ningn recurso. Son causales de recusacin y tacha, las establecidas en el CPC. Al perito designado por las partes o por el funcionario en la diligencia de conciliacin, se le comunicar mediante nota el nombramiento, determinndole el da y hora sealados para la prctica de la inspeccin. Si antes de practicarse la diligencia el perito designado no acepta, ser reemplazado por el funcionario, de conformidad con el artculo 6o. del referido decreto, para lo cual convocar nueva audiencia. Si a tiempo de practicar la diligencia no compareciere el perito, ser reemplazado por el funcionario en el acto mismo. Si no es dable conseguir un experto, se proceder como se establece en el inciso anterior. Contra el perito designado en la forma indicada no caben tachas ni recusaciones. El perito tomar posesin antes de la diligencia de inspeccin o en ella, para lo cual prometer ante el funcionario, bajo juramento, desempear el cargo segn su propio conocimiento, ser imparcial con las partes y leal con la justicia que exige el concurso de sus luces y experiencias.
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El perito proceder a estudiar las cuestiones o puntos a l sometidos y luego extender el dictamen expresado con precisin, exactitud y claridad los fundamentos de su concepto y las conclusiones a que llegue. El perito presentar su dictamen dentro del trmino que el funcionario le hubiere sealado en la diligencia de inspeccin. Si no presentare su exposicin oportunamente, se le conminar con multas, sin perjuicio de que el Inspector lo reemplace. Del dictamen pericial se dar traslado a las partes por el trmino de tres (3) das dentro del cual estas pueden objetarlo por error grave, fuerza o dolo o pedir que el perito lo funde, aclare o ample. Al formular las objeciones se pedirn las pruebas que se pretenda utilizar. Para demostrar las que se formulen no ser admisible nuevo avalo pericial. Si a un mismo tiempo se pide aclaracin, ampliacin o fundamentacin del avalo y se proponen objeciones no se dar curso al incidente mientras no se haya producido el complemento del dictamen. El inspector convocar para nueva audiencia y en ella, el perito har las aclaraciones o ampliaciones pedidas o fundamentar el dictamen. Cumplido lo anterior, se decretarn las pruebas conducentes solicitadas por el objetante y las que la otra parte pida en la audiencia, las cuales se practicarn durante el curso de la misma. Si no alcanzaren a practicarse todas las pruebas, se sealar con tal fin fecha y hora para nueva audiencia, en la cual, una vez recibidas aquellas, se decidirn las objeciones. Si prospera cualquiera de las objeciones propuestas, se repondr la prueba y para tal efecto, el inspector nombrar otro perito, cuyo dictamen ser inobjetable. Cuando no prospere ninguna de las objeciones propuestas, se aprobar el avalo y ser condenado el objetante a pagar a la otra parte, adems de los gastos necesarios que resulten comprobados una multa, segn la importancia del asunto. Contra el auto que declara fundadas las objeciones no procede recurso alguno, pero el que las declare infundadas ser apelable en el efecto suspensivo, ante
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el respectivo juez del trabajo o en su defecto ante el juez del circuito de la jurisdiccin donde se practic la prueba y podr antes de decidir, dictar auto para mejor proveer. Decidido el incidente por el juez competente, este remitir original el expediente al Inspector del Trabajo que vena conociendo del negocio, Artculo 15 del Decreto 291 de 1957. Recibido el expediente, el Inspector, si la decisin del Juez hubiere sido confirmatoria del auto apelado, convocar para nueva audiencia, en la cual har las liquidaciones correspondientes y fijar el trmino definitivo para el cumplimiento de las obligaciones. De esta diligencia dejar constancia en un acta que se denominar "Acta de Liquidacin", la que ser suscrita por el funcionario y el secretario y, de la cual se entregarn copias a las partes. Las actas de liquidacin en que hayan incurrido en un error aritmtico, podrn ser corregidas de oficio o a solicitud de parte, en cualquier tiempo, por el Inspector que conoci del negocio, en cuanto al error numrico cometido. El Acta de Liquidacin tiene fuerza de cosa juzgada y vencido el trmino fijado para el cumplimiento de las obligaciones consignadas en ella, su copia, acompaada de la del acta de conciliacin, presta mrito ejecutivo ante la justicia del trabajo. Las costas periciales son de cargo de las partes. El Inspector de Trabajo fijar el valor correspondiente, si no hubiere acuerdo entre ellas. Fracasada la conciliacin, el inspector levantar un acta en que as lo declare, consignando previamente las pretensiones de las partes, los hechos que las fundamenta y las pruebas que los acredita. Pero si de la discusin de las partes resultare que la diferencia solo se refiere al valor de las mejoras, el inspector ordenar su avalo, de acuerdo con el procedimiento sealado en el artculo 5 y siguientes del referido decreto. Contra esta providencia no procede recurso alguno. Contrato de aparcera. Ley 6 de 1975
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La aparcera es un contrato mediante el cual una parte que se denomina propietario acuerda con otra que se denomina aparcero, explotar en mutua colaboracin un fundo rural o una porcin de este con el fin de repartirse entre s los frutos o utilidades que resulten de su explotacin, generndose para ambas obligaciones. Trmino de duracin. No podr ser inferior a tres (3) aos. Si los cultivos son permanentes y semipermanentes este plazo se contar a partir de la fecha en que entren en produccin. Extensin del predio. Se determina en el contrato de acuerdo con la clase de cultivo que las partes convengan establecer. Porcin de tierra adicional. Se presenta cuando los contratantes acuerdan, que el aparcero, adicionalmente a la parcela dada en aparcera por el propietario, recibe una porcin de tierra para su uso y goce exclusivo, en cualquier lugar o sitio prximo a la vivienda del aparcero, para establecer cultivos de corto rendimiento, bsicos para la alimentacin. La restitucin ser a la terminacin del contrato, con derecho a un plazo adicional para recolectar los frutos pendientes. Suministro de vivienda para el aparcero. El propietario podr acordar con el aparcero vivienda higinica y en contraprestacin tendr prioridad a prstamos, de acuerdo con la Ley 5a. de 1973. Gastos que demande la explotacin. Salvo que lo autorice el Inspector de Trabajo o en su defecto el alcalde municipal, podr establecerse que el aparcero participe en tales gastos. Para ello, se tendr en cuenta la extensin de las tierras, facilidades para su explotacin eficiente, la rentabilidad de los cultivos y las condiciones econmicas de los contratantes. Incumplimiento del propietario que se obliga. Cuando el propietario no entregue oportunamente el dinero o los elementos a que se oblig en el contrato, el aparcero los podr suministrar, quedando facultado para pignorar los frutos, si fuere necesario en cualquier establecimiento de crdito. As mismo, si necesit hacer prstamos crediticios, podr reclamar los intereses y los gastos que hubiere efectuado en la operacin. En caso contrario, le reconocer un inters equivalente al bancario anual ms alto, ms un 50% de la misma tasa. Distribucin de utilidades. Del precio de la cosecha, cuando hubiere sido vendida o del valor asignado a la misma, cuando se distribuya en especie
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se deducir en primer trmino a favor del aparcero, lo que ste hubiere invertido en insumos y mano de obra de terceros y luego a favor del propietario, los jornales que este hubiere pagado al aparcero y a terceros. El remanente. Si lo hubiere, se distribuir entre el propietario y el aparcero conforme a los porcentajes que efecte el Ministerio de Agricultura. Mejoras o cultivos de carcter permanente o semipermanente en el predio objeto del contrato de aparcera. Salvo expresa estipulacin en el contrato, el aparcero no podr plantar ni permitir que terceros establezcan mejoras o cultivos de carcter permanente o semipermanente en el predio dado en aparcera. La violacin dar derecho al propietario para dar por terminado el contrato y exigir la restitucin de la parcela. Se presumir que existi autorizacin del propietario, cuando dentro de los tres meses siguientes de su incorporacin, el propietario no hubiere expresado su rechazo por escrito a travs del inspector de trabajo o en su defecto del alcalde o inspector de polica del lugar. Cesin del contrato. El aparcero no podr ceder el contrato sin autorizacin del propietario. La cesin no autorizada dar lugar a la terminacin del contrato y la restitucin del inmueble. Multas o retenciones de bienes. En ningn caso, podr estipularse a cargo del aparcero, multas, ni el propietario podr retener o decomisar por s mismo, sin la intervencin de la autoridad competente, cualquier bien perteneciente al aparcero para cubrirse el valor de crdito alguno. Subrogacin de derechos y obligaciones. Los sucesores a cualquier ttulo del propietario estarn obligados a respetar el contrato y quedarn subrogados en los derechos y obligaciones de aqul. Servicios personales ajenos al contrato de aparcera. Los servicios que preste el aparcero diferentes a la ejecucin del contrato, les sern remunerados de conformidad con las normas legales aplicables al acto jurdico que tipifiquen. Terminacin del contrato. El contrato de aparcera termina:
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a) Por vencimiento del plazo b) Por mutuo acuerdo c) Por muerte del aparcero, a menos que se acuerde continuarlo con sus herederos en dicho contrato d) Por incapacidad permanente total o gran invalidez a menos que se acuerde con los familiares continuarlo e) Por incumplimiento de las obligaciones de las partes Prrroga automtica. Podr ser prorrogado el contrato automticamente por el trmino de un ao, si ninguna de las partes, con una anticipacin no inferior a 3 meses a la fecha de terminacin, avisa por escrito a la otra su intencin de darlo por concluido y as sucesivamente. Los contratantes no podrn renunciar al aviso. Frutos pendientes al vencimiento del contrato. El contrato se entender prorrogado por el tiempo necesario para el solo efecto de la recoleccin y beneficio de los mismos. Requerimiento por incumplimiento de las obligaciones legales o contractuales. Dar derecho a la otra parte, para solicitar la terminacin del contrato, previo requerimiento del Inspector o alcalde o inspector de polica. Si en tal oportunidad, la parte requerida justifica plenamente la mora en el cumplimiento de su prestacin, podr otorgrsele un plazo hasta de 15 das para cumplir con sus obligaciones. Derecho de retencin del aparcero. Podr ejercer el derecho de retencin sobre el predio y lo que corresponda al propietario por utilidades, en garanta del pago de lo que se adeuda por concepto de mejoras, suministro de insumos, salario s a terceros o participaciones. Liquidacin del contrato por muerte del aparcero o por incapacidad permanente total o gran invalidez. Si el contrato termina por estas causales, sin que en esa oportunidad haya entrado en produccin el cultivo, ste se liquidar as: por acuerdo entre las partes y si no hubiere acuerdo, mediante el procedimiento de conciliacin sealado en el Decreto 291 de 1957, se establecer el valor del cultivo, teniendo en cuenta la extensin plantada, clase de cultivo, su estado actual y los posibles rendimientos de la explotacin para determinar previa deduccin de los aportes de las partes y del valor de las utilidades a repartir.
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Salvo estipulacin contractual, el aparcero o sus herederos tendrn derecho al 10% de las utilidades establecidas y al no reintegro de anticipo, como contraprestacin por el valor de las labores ejecutadas en el fundo y los cultivos plantados. Irrenunciabilidad de los derechos consagrados en la Ley. El aparcero no podr renunciar a tales derechos, ni estipular en contra del mnimo de derechos que en su favor se establece. Las partes podrn transigir sus diferencias, excepto cuando versen sobre derechos ciertos e indiscutibles del aparcero. Contrato sobre siembra de pastos. La parcela que el propietario de en goce exclusivo al cultivador no ser inferior a tres hectreas. El cultivador queda facultado solamente para establecer cultivos de pronto rendimiento, para su aprovechamiento exclusivo. El tiempo de goce de la parcela no podr ser inferior a 2 aos. El cultivador al vencerse el trmino del goce de la parcela, deber entregarla sembrada de pasto, cuya semilla le entregar en oportunidad el propietario. Nota: Cuando esta modalidad de contrato contemple el establecimiento de cultivos permanentes o semipermanentes distintos de pastos, el propietario suministrar, adems de la semilla, los costos adicionales en que incurra el campesino para establecer la plantacin. Normas concordantes: Leyes 5 de 1973 y 6 de 1975, Decreto 291 de 1957, Decreto Reglamentario 2815 de 1975 y Captulo 17 del CPL. FUNCIN QUINCE Inscribir el acta de Constitucin, los estatutos y juntas directivas de las organizaciones sindicales de primer grado. Tipo de actuacin: Trmite. Objetivo: Para que surtan efectos jurdicos las actuaciones de las organizaciones sindicales de primer grado relacionadas con estatutos, inscripcin de acta de Constitucin, depsito de las reformas estatutarias, etc. Procedimiento de vigilancia: La Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo y la Viceministra de Relaciones laborales emitieron las Notas Internas fechadas el 12 de julio de 2004 y 29 de julio de 2003, que se incluyen.
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Normas concordantes: Decreto 11 de 1994, artculos 364 a 368 del CST y Artculo 55 de la Ley 50 de 1990. M E M O R AN D O PARA: Directores Territoriales, Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, Inspectores de Trabajo y Organizaciones Sindicales. Jefe de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. Inscripcin del Acta de Constitucin, Juntas Directivas, estatutos y depsito de las reformas estatutarias, de las Organizaciones Sindicales de primer grado. 12 de Julio de 2004
DE:
ASUNTO:
FECHA:
Con el fin de unificar criterios en relacin con el asunto en referencia, es preciso tener en cuenta lo siguiente: 1. A partir de la expedicin de la Resolucin nmero 000951 del 28 de abril de 2003, la competencia para la inscripcin del acta de Constitucin, juntas directivas, estatutos, depsito de las reformas estatutarias de las organizaciones sindicales de primer grado, le corresponde al Inspector de Trabajo del domicilio del sindicato, y en el evento en que la Direccin Territorial no cuente con inspector, le compete al Director Territorial. 2. Es preciso reiterar a las organizaciones sindicales que es de imperativo cumplimiento la exigencia de presentar la solicitud de inscripcin de juntas directivas o el depsito de las reformas estatutarias, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha de asamblea de eleccin de la junta, o de la modificacin de los estatutos segn sea el caso. En el evento de incumplir con esta obligacin, el Ministerio de la Proteccin Social a travs del funcionario competente devolver la solicitud por no haber sido presentada dentro del trmino sealado en el Artculo 2o. del Decreto 1194 de 1994, al tenor de lo ordenado en la nota interna que se anexa, de fecha 29 de julio de 2003.
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3. El funcionario competente para efectuar la inscripcin del acta de Constitucin, de las juntas directivas, estatutos y depsito de las reformas estatutarias, de las organizaciones sindicales de primer grado, debe proceder a revisar con sumo cuidado toda la documentacin presentada, y el texto de los estatutos o reformas. En el evento de que el funcionario encuentre fallas o inconsistencias que no sean de fondo, proferir por una sola vez un auto de objeciones incluyendo todas las observaciones a que haya lugar sin que le sea permitido formular nuevo auto. De encontrar fallas de fondo negar lo peticionado. 4. En los casos de solicitud de depsito de adopcin de estatutos y reformas estatutarias, si despus de haberse notificado el auto de observaciones, por encontrar fallas de forma, los solicitantes presentaren nuevamente la documentacin persistiendo en los errores e inconsistencias materia de objecin, el funcionario de la competencia negar el depsito mediante un acto administrativo susceptible de los recursos de la va gubernativa. El funcionario dispondr del trmino de 10 das hbiles para decidir. La adopcin de estatutos, si renen los requisitos mnimos que trata el artculo 362 del CST o las reformas estatutarias, podrn depositarse parcialmente, excepto aquellas modificaciones que sean contrarias a la ley. 5. En el acta de la asamblea general deben transcribir las reformas introducidas a los estatutos, indicando el nmero de artculos que se pretenden modificar. Cuando se trate de adopcin de nuevos estatutos, se debe allegar el cuerpo estatutario modificado y en ambos casos se debe anexar copia de los estatutos vigentes. El funcionario competente al proferir la resolucin de depsito de reformas estatutarias o de adopcin de nuevos estatutos deber consignar claramente lo anterior. 6. En el caso de la fundacin de una organizacin sindical, el funcionario competente deber en el mismo acto administrativo, de inscripcin del sindicato, inscribir el acta de Constitucin, la junta directiva, y ordenar el depsito de los estatutos. Cordialmente, LUZ STELLA VEIRA DE SILVA Jefe Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo NOTA INTERNA
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PARA: DE: ASUNTO:
Directores Territoriales e Inspectores de Trabajo. Viceministra de Relaciones Laborales Inscripcin en el registro sindical de actas de Constitucin de organizaciones sindicales, juntas directivas, subdirectivas y/o comits seccionales de organizaciones sindicales. Julio 29 de 2003
FECHA:
El Viceministerio de Relaciones Laborales comunica que, a partir de la fecha los funcionarios a quienes por competencia les corresponde tramitar las solicitudes de inscripcin en el registro sindical de las actas de fundacin de nuevas organizaciones sindicales, as como la inscripcin de juntas directivas de las organizaciones sindicales de primer grado, las de sus subdirectivas y comits seccionales municipales, debern observar lo siguiente: Fundacin de organizaciones sindicales: Deber darse estricto cumplimiento a los artculos 364 a 368 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, as como a la Resolucin No. 01875 de 20 de noviembre de 2002. Es decir, se debe tener en cuenta: 1. La solicitud debe ser presentada dentro del trmino sealado en el inciso 2 del artculo 365 del CST, subrogado por el Artculo 45 de la Ley 50 de 1990, esto es, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha de la asamblea de fundacin. Sobre este aspecto es del caso recordar que, de conformidad con el Artculo 7. de la Resolucin No. 01875 del 20 de noviembre de 2002, la competencia para inscribir en el registro sindical el acta de Constitucin de las organizaciones sindicales de primer grado, le corresponde al Inspector de Trabajo y Seguridad Social en su jurisdiccin, quienes tienen presencia en el nivel nacional: razn por la cual se debe dar estricto cumplimiento a los trminos legales consagrados en las normas los cuales son imperativos y por lo tanto deben ser observados tanto por los administrados como por los funcionarios administrativos del trabajo, estando a cargo de stos ltimos velar por el efectivo cumplimiento de las disposiciones legales contenidas en el CST y dems normas que rigen la materia. 2. De conformidad con el numeral 2. Del artculo 366 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, subrogado por el Artculo 46 de la Ley 50 de
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1990, el auto de objeciones que profiera el funcionario competente debe hacer referencia a los requisitos de forma de que trata el artculo 365 ibdem, con el fin de que se efecten las correcciones necesarias. 3. En el evento que de la documentacin presentada por la organizacin sindical se derive la ocurrencia de las causales establecidas en los literales a) y b) del numeral 4. Del artculo 366 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. El funcionario, deber dar aplicacin a lo consagrado en el mencionado numeral 4. Ibdem y efectuar el respectivo pronunciamiento de fondo. Juntas directivas, subdirectivas o comits seccionales El Artculo 55 de la Ley 50 de 1990, establece que toda organizacin sindical, podr prever en sus estatutos la creacin de subdirectivas o comits seccionales en municipios distintos al de su domicilio principal y con el mnimo de afiliados exigido por esta norma en cada caso. Para la inscripcin de sus juntas directivas, subdirectivas o comits seccionales es importante tener en cuenta: La solicitud debe ser presentada dentro del trmino sealado en el Artculo 2 del Decreto 1194 de 1994, esto es, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes a la fecha de la asamblea de eleccin, junto con los requisitos all contemplados. El trmino all consagrado por ser imperativo debe ser observado estrictamente tanto por el solicitante como por el funcionario competente para adelantar el trmite respectivo. No es viable desde el punto de vista jurdico inscribir la junta directiva de una subdirectiva y/o comit seccional creada con posterioridad a la Ley 50 de 1990, en aquellos casos en que los afiliados laboren en municipios distintos, pues ello ira en contrava del artculo 55 de la citada ley, la cual slo permite la creacin de subdirectivas y/o comits seccionales municipales, ms no departamentales. (Sentencia C.E. 27 de febrero de 1997 M. Ponente Dolly Pedraza de Arenas y Sentencia C.E. Sec. Primera No.7833 de mayo 17 de 2002, M. Ponente Manuel S. Urueta Ayola). Los anteriores parmetros tienen como propsito unificar criterios de procedimiento sobre este tema en todas las Direcciones Territoriales del pas, y dar cumplimiento a las normas legales que rigen estos asuntos.
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Cordialmente, Viceministra de Relaciones Laborales FUNCIN DIECISIS Efectuar los registros de las juntas directivas, subdirectivas y comits seccionales de las organizaciones sindicales de primer grado. Tipo de actuacin: Trmite. Objetivo: Tramitar las solicitudes de las organizaciones sindicales en esta materia, velando por que se ajustan a los requisitos exigidos por la ley. Concepto: Entindase por organizaciones sindicales de primer grado, aquellas constituidas exclusivamente por trabajadores conforme al Artculo 40 de la Ley 50 de 1990. rganos: Los entes rectores de estas organizaciones sindicales son: a) La asamblea general de afiliados o en su defecto de delegados b) La junta directiva, quien traza y ejecuta las polticas de la organizacin como mandatarios que lo son de la asamblea general. Subdirectivas y comits seccionales: Las primeras son las integradas por trabajadores afiliados a un sindicato, con domicilio en municipio distinto del domicilio principal de la organizacin sindical, en nmero no inferior de veinticinco (25) afiliados, los segundos integrados en municipios diferentes al del domicilio principal o al de la subdirectiva, cuando se tenga un nmero de afiliados no inferior a 12 miembros, Artculo 55 de la Ley 50 de 1990. Nmero de miembros: Las juntas directivas de los sindicatos estarn de acuerdo con lo establecido en el artculo 361 del CST, subrogado por el Artculo 41 de la Ley 50 de 1990, lo anterior no es bice para que stas puedan conformarse con un nmero mayor. Las organizaciones sindicales podrn crear subdirectivas y comits seccionales, siempre y cuando el nmero de afiliados no sea inferior a veinticinco (25) miembros ni inferior a doce (12) respectivamente.
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Procedimiento de vigilancia: Se transcribe la Nota Interna emanada del Viceministerio de Relaciones Laborales, sobre este particular. Normas concordantes: Convenios 81 y 129 de la OIT, artculo 55 de la CN, Artculos 40, 54, 55 de la Ley 50 de 1990, Artculos 361 y 376 este modificado por el Artculo 16 de la Ley 11 de 1984, Artculo 391, numeral 2 del CST subrogado por el Artculo 54 de la Ley 50 de 1990 y Decreto 1194 de 1994 NOTA INTERNA
PARA:
Directores Territoriales, Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social e Inspectores de Trabajo. Viceministra de Relaciones Laborales Inscripcin de rotacin de cargos dentro de la Junta Directiva de una organizacin sindical. Bogot, D.C., 3 de noviembre de 2004
DE: ASUNTO:
FECHA :
En aras de garantizar el derecho de defensa y el debido proceso los cuales deben aplicarse en toda actuacin administrativa, cuando los miembros de la Junta Directiva debidamente inscritos ante el Ministerio de la Proteccin Social decidan reunirse y realizar cambios parciales de la misma, rotacin, haciendo nueva designacin de cargos, la inscripcin deber efectuarse mediante resolucin, la que se notificar al representante legal de la organizacin sindical, a quienes hayan suscrito la solicitud, y al empleador o empleadores correspondientes. Contra la misma, proceden los recursos de ley, interpuestos en la forma prevista en el CCA, Artculo 5 del Decreto 1194 de 1994. As mismo, debe tenerse en cuenta que el cargo de Fiscal, de conformidad al numeral 2 del artculo 391 del CST, corresponder a la fraccin mayoritaria de las minoritarias. Finalmente es importante recordarles que dentro de los tres das siguientes a la ejecutoria de la providencia que decida la solicitud de inscripcin de una Junta Directiva sindical, el funcionario de conocimiento deber remitir copia de la misma al Grupo de Archivo Sindical, de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. Cordialmente,
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Viceministra de Relaciones Laborales FUNCIN DIECISIETE Levantar actas de acreencias laborales Tipo de actuacin: Trmite Objetivo: Establecer los crditos causados o exigibles de los trabajadores por concepto de salarios, cesantas y dems acreencias laborales. Procedimiento de Vigilancia: De oficio o a solicitud de la parte interesada, el Inspector deber practicar la diligencia, teniendo en cuenta las nminas, libro de horas extras, libro de vacaciones, contratos, hojas de vida y los dems documentos necesarios para establecer descuentos, embargos, tiempo de servicio, licencias, suspensiones de contrato, incapacidades, etc., con el fin de obtener el soporte para realizar la correspondiente liquidacin, despus de haber sido aceptada por las partes. De todo lo anterior, se levanta y suscribe la correspondiente acta, por quienes en ella intervinieron, identificando a las partes, especificando los conceptos y el monto de cada uno de los crditos. La aceptacin de la existencia de crditos que se consignen en el acta producir los efectos sealados en el artculo 36 de la ley 50 de 1990. De no llegarse a un acuerdo, el funcionario se abstendr de iniciar las liquidaciones y elaborar el respectivo informe. Normas concordantes: Artculo 157 y 345 del CST subrogados por el Artculo 36 de la Ley 50 de 1990. FUNCIN DIECIOCHO Decidir sobre las solicitudes de despido de trabajadoras en estado de embarazo Tipo de actuacin: Investigacin. Objetivo: Proteger a la trabajadora en estado de embarazo y en perodo de lactancia, en tres aspectos a saber: 1. Despido a las menores embarazadas;
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2. Despido de la trabajadora durante el perodo de embarazo; 3. Despido a las trabajadoras durante los tres (3) meses posteriores al parto. Procedimiento de vigilancia: Para adelantar alguna de las acciones antedichas, el empleador necesita la autorizacin del Inspector del Trabajo o en su defecto de la primera autoridad poltica de lugar; en este ltimo evento, la providencia de la autoridad poltica tendr carcter provisional y debe ser revisada por el Inspector del Trabajo residente en el lugar ms cercano. El empleador slo puede fundamentar la solicitud de despido, en alguna de las causas que tiene para dar por terminado el contrato de trabajo, los Artculos 62 y 63 del CST modificados por el Artculo 7 del Decreto 2351 de 1965. Antes de resolver el Inspector de Trabajo oir a la trabajadora y practicar las pruebas conducentes. El examen mdico constituye plena prueba cuando se trata de certificacin mdica expedida por la entidad donde est afiliada la trabajadora o en su defecto de un mdico debidamente registrado, con los requisitos sealados en el numeral 3 del Artculo 236 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. La decisin que profiera el Inspector del Trabajo ser mediante resolucin motivada contra la cual proceden los recursos de ley y su cumplimiento se har efectivo, una vez quede agotada la va gubernativa. Los permisos para despedir tambin cobijan a las trabajadoras oficiales del orden nacional, departamental y municipal, y en el caso de las empleadas pblicas la correspondiente resolucin motivada del jefe del respectivo organismo, tal como lo seala el Artculo 21 del Decreto 3135 de 1968. La trabajadora despedida sin la correspondiente autorizacin del rgano competente, tiene el derecho al pago de una indemnizacin equivalente a los salarios de sesenta (60) das, sin perjuicio de la indemnizacin y prestaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el contrato de trabajo y adems al pago de doce (12) semanas de descanso remunerado. No obstante lo anterior, las altas Cortes se han pronunciado as: Por todo lo anterior, la Corte Constitucional concluye que la nica decisin admisible en este caso es integrar en el ordenamiento legal los mandatos constitucionales sobre la igualdad (CP, artculo 13) y la proteccin a la
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maternidad en el mbito laboral (CP, artculos 43 y 53 ) de suerte que debe entenderse que carece de todo efecto el despido de una trabajadora durante el embarazo o en los tres meses posteriores al parto, sin la correspondiente autorizacin previa del funcionario competente. Esto significa que para que el despido sea eficaz, el patrono debe obtener la previa autorizacin del funcionario del trabajo, para entregar la correspondiente carta de terminacin del contrato. En caso de que no lo haga, no solo debe pagar la correspondiente indemnizacin sino que, adems, el despido es ineficaz (C.C., Sentencia C 470, Sep. 25 de 1997. M. Ponente Alejandro Martnez Caballero.) En cuanto al despido de la mujer en estado de embarazo vinculada laboralmente con contrato a trmino fijo, la Corte Constitucional mediante sentencia T- 426 de 1998, considera lo siguiente: ...La accin de tutela como mecanismo transitorio, despido por causa de embarazo y contrato a trmino fijo. ...De otro lado, tambin es relevante para la decisin lo sealado en el artculo 61 de la misma norma laboral en cuanto dispone que el contrato de trabajo termina por expiracin del plazo fijo pactado. No obstante, al conocer de una demanda contra los artculos 46 y 61 del CST, la Corte Constitucional consider que: "El slo vencimiento del plazo inicialmente pactado, producto del acuerdo de voluntades, no basta para legitimar la decisin del patrono de no renovar el contrato, slo as se garantizar, de una parte la efectividad del principio de estabilidad, en cuanto "expectativa cierta y fundada" del trabajador de mantener su empleo, si de su parte ha observado las condiciones fijadas por el contrato y la ley, y de otra la realizacin del principio, tambin consagrado en el artculo 53 de la Carta Poltica, que seala la primaca de la realidad sobre las formalidades establecidas por los sujetos de la relacin laboral." 9. En tales circunstancias, la Sala considera que la respuesta al anterior interrogante es negativa. As pues, el arribo de la fecha de terminacin del contrato no siempre constituye terminacin con justa causa de la relacin laboral, pues si a la fecha de expiracin del plazo subsisten las causas, la materia del trabajo y si el trabajador cumpli a cabalidad sus obligaciones, "a ste se le deber garantizar su renovacin". Por lo tanto, para terminar un contrato laboral cuando existe notificacin del estado de gravidez de la trabajadora que cumple con sus obligaciones, deber analizarse si las causas que originaron la contratacin an permanecen, pues de responderse
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afirmativamente no es dable dar por terminado el contrato de trabajo a trmino fijo, ms an cuando la Constitucin obliga al Estado y a la sociedad a brindar una proteccin especial a la mujer en estado de embarazo.... Normas concordantes: Artculos 13, 43 y 53 de la CP, del CST los Artculos 46, 61, 62, 63, 236 este modificado por el Artculo 34 de la Ley 50 de 1990, 240 y 241 modificado este por el Artculo 8 del Decreto 13 de 1967, Artculo 33 de la Ley 50 de 1990 y el Artculo 21 del Decreto 3135 de 1968 FUNCIN DIECINUEVE Autorizar la terminacin de los contratos de trabajo en razn de la limitacin fsica del trabajador, en el caso contemplado en el Artculo 26 de la Ley 361 de 1997. La Corte Constitucional mediante Sentencia C-531-00 del 5 de mayo de 2000, M. Ponente Alvaro Tafur Galvis, se pronunci sobre este tema en los siguientes trminos En ningn caso la limitacin de una persona, podr ser motivo para obstaculizar una vinculacin laboral, a menos que dicha limitacin sea claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va a desempear. As mismo, ninguna persona limitada podr ser despedida o su contrato terminado por razn de su limitacin, salvo que medie autorizacin de la Oficina de Trabajo. Aparte subrayado declarado EXEQUIBLE. No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por razn de su limitacin, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendrn derecho a una indemnizacin equivalente a ciento ochenta das del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el CST y dems normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren, inciso declarado condicionalmente exequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-531-00 de 2000, M. Ponente Alvaro Tafur Galvis, "bajo el supuesto de que en los trminos de esta providencia y debido a los principios de respeto a la dignidad humana, solidaridad e igualdad, CP, artculos 2 y 13, as como de especial proteccin constitucional en favor de los disminuidos fsicos, sensoriales y squicos, CP, artculos 47 y 54, carece de todo efecto jurdico el despido o la terminacin del contrato de una persona por razn de su limitacin sin que exista autorizacin previa de la oficina de Trabajo que constate la configuracin de la existencia de una justa causa para el despido o terminacin del respectivo contrato..." Tipo de actuacin: Investigacin.
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Objetivo: Proteger a los trabajadores con limitacin fsica. Procedimiento de vigilancia: La decisin que profiera el Inspector del Trabajo ser mediante resolucin motivada contra la cual proceden los recursos de ley y su cumplimiento se har efectivo, una vez quede agotada la va gubernativa. El trabajador despedido sin la correspondiente autorizacin del rgano competente, tiene el derecho al pago de ciento ochenta das del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el CST y dems normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren. Normas concordantes: Artculos 2, 13, 47 y 54 de la CP y Ley 361 de 1997 FUNCIN VEINTE Otorgar autorizacin para que los menores de edad puedan trabajar, conforme a lo previsto en los Cdigos Sustantivo del Trabajo y del Menor. Tipo de actuacin: Trmite. Objetivo: Proteger y verificar que las condiciones de trabajo para el menor sean las exigidas por los Convenios Internacionales, la CP y la Ley. Procedimiento de vigilancia: El inspector debe indagar la labor que va a desempear el menor para establecer si est prohibida o permitida, con las limitaciones de la jornada de trabajo, sealadas en el artculo 242 del Cdigo del Menor y cerciorarse sobre la situacin familiar, para saber si es un menor abandonado que no cuenta con su representante legal. Autorizacin para trabajar: Los menores trabajadores necesitan autorizacin escrita del Inspector del Trabajo o en su defecto de la primera autoridad local, a solicitud de los padres y a falta de estos, del defensor de familia. Para el caso de los menores indgenas ser otorgada por el gobernador del cabildo indgena o el Ministerio de la Proteccin Social, previa solicitud de la Oficina de la Comisin de Asuntos Indgenas del Ministerio del Interior y de Justicia.
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Requisitos: Analizadas las condiciones del menor por el funcionario del trabajo, se le entregar un formulario que deber diligenciar el respectivo empleador firmado por uno de sus padres o en su defecto por el defensor de familia, para que posteriormente, se verifique la informacin suministrada y se archive. En ningn caso el permiso debe concederse en forma genrica, sino determinando la labor que va a desempear, de manera que cuando surja un conflicto puedan precisarse las responsabilidades a que hubiere lugar. Es importante recalcar que todo cambio de oficio del menor requiere de una nueva autorizacin del Inspector de Trabajo. Remisin del menor al defensor de familia: El menor deber ser remitido al defensor de familia en los siguientes casos: 1. Cuando la solicitud de autorizacin para trabajar no pueda ser firmada por los padres o su tutor 2. Cuando el menor fuere mayor de 12 aos y menor de catorce, debe calificar las circunstancias especiales para que le sea concedida la autorizacin en el respectivo formulario. Ejemplo: cuando hay abandono, por enfermedad de los padres o cuando sea hijo cabeza de hogar 3. Cuando el inspector presume que el menor se encuentra en estado de abandono o peligro, para que se adopten las medidas de proteccin 4. Cuando se presente un menor sin la correspondiente identificacin, para que el defensor tramite el respectivo registro civil 5. Cuando se detecte a un menor laborando en actividades prohibidas por la ley 6. Cuando el menor requiera trasladarse del lugar de su domicilio, deber contar con la aquiescencia de dicho defensor Nota: A falta del defensor de familia deber remitirse al personero del lugar. El menor que va a hacer vinculado en el sector oficial, igualmente, requiere autorizacin por parte del Inspector de Trabajo. Normas concordantes: Convenios Internacionales 138 y 182, Artculo 44 de la CP, Artculo 4 del Decreto 13 de 1967, Artculo 5 del Decreto 998 de 1968 y Cdigo del Menor Para complementar el tema, se presenta el contenido del Memorando elaborado por la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo,
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en razn de las recomendaciones y sugerencias efectuados por la Procuradura General de la Nacin. MEMORANDO PARA: Directores Territoriales. Directores de Inspectores de Trabajo. Oficinas Especiales e
DE:
Jefe de Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. Instructivo para hacerle seguimiento a los programas de atencin y proteccin a nias, nios y jvenes trabajadores dentro del plan de erradicacin del trabajo infantil. 26 de abril de 2004
ASUNTO:
FECHA:
Este documento constituye una herramienta de ayuda para los funcionarios del Ministerio de la Proteccin Social que, en el ejercicio de sus funciones participan en los procesos de vigilancia y control del programa de atencin y proteccin a nios, nias y jvenes trabajadores, para que se de cumplimiento con lo dispuesto en el articulo SIC- 44 de la Constitucin Poltica de Colombia, los convenios internacionales 138 sobre edad mnima de ingreso al empleo, 182 sobre erradicacin de las peores formas de trabajo infantil, convencin de los derechos del nio, Ley 12 de 1991, Decreto 933 de 2003 sobre contrato de aprendizaje, Cdigo del Menor y dems normatividad inherente, se garanticen sus derechos y se promueva su participacin en la vida laboral con los cuidados y asistencia especial para asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad y se conserve el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad. Teniendo en cuenta que el artculo 30 del Decreto 205 del 2003, establece: El Ministerio de la Proteccin Social tendr Direcciones Territoriales con sede en las capitales de los Departamentos. las Direcciones Territoriales dependern tcnicamente del Viceministerio de Relaciones Laborales y administrativamente de la Unidad Especial de Inspeccin Vigilancia y Control de Trabajo. Los funcionarios encargados de expedir los permisos a los menores trabajadores debern tener en cuenta que se de cumplimiento al Convenio 138 sobre edad mnima de Ingreso al empleo, los Captulos I, II y III del Ttulo IX, del Cdigo del menor, el menor deber acreditar la edad mediante la presentacin
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nicamente del Registro Civil de Nacimiento o Tarjeta de identidad, as mismo se debe hacer la advertencia al empleador que tiene un trmino perentorio de ocho (8) das para acreditar ante el despacho del Ministerio de la Proteccin Social la afiliacin al Sistema General de Salud, Sistema General de Riesgos Profesionales y Sistema General de Pensiones, que su incumplimiento previa investigacin podr generar sancin de uno (1) a cien (100) salarios mnimos legales mensuales vigentes. Una vez expedidos los permisos dentro de las formalidades legales el funcionario deber adelantar proporcionalmente a la cantidad de permisos concedidos, visitas de seguimiento, a fin de verificar que por parte del empleador se este dando cumplimiento con lo preceptuado en la ley, igualmente la Direccin Territorial y los inspectores debern adelantar visitas regulares y peridicas con el objeto de establecer si tienen a su servicio menores de edad trabajando y si se cumplen las normas que garantizan sus derechos. La expedicin de los permisos que se otorguen a los menores trabajadores debe constar por escrito y con el lleno de los requisitos exigidos en el artculo 238 del Decreto 2737 de 1989, de acuerdo con el formato elaborado por esta Unidad, en el acto de expedicin se debe informar a los menores cuales son los derechos que la ley les otorga. Se debe llevar un registro histrico de las solicitudes de permisos, en el mismo se debe indicar el nmero de permisos otorgados y de aquellos que se hayan negado indicando el motivo. En cuanto a las consultas, conciliaciones y no conciliaciones realizadas sobre temas relacionados con el menor trabajador, se dejar constancia, registros estos que se archivaran separadamente de las consultas y conciliaciones que versen sobre asuntos distintos. Para las conciliaciones se debe anotar la liquidacin efectuada de conformidad con la norma, para que de la misma se deduzca un acuerdo definitivo o parcial de las diferencias, se deben expresar con precisin todos los conceptos que contiene, ya sea porque se indiquen uno a uno o porque de los trminos generales con que se redacte la conciliacin, surja sin lugar a dudas que se pone fin o no a todas las controversias, acciones y reclamos, derechos y obligaciones de las partes, surgidos o que puedan surgir de manera directa o indirecta del contrato de trabajo.
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LUZ STELLA VEIRA DE SILVA FUNCIN VEINTIUNO Instruir las investigaciones por la presunta violacin de las normas sobre el trabajo de los menores para la decisin del Coordinador del Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva o del Director Territorial de Oficina Especial, segn corresponda. Tipo de actuacin: Investigacin. Objetivo: Proteger los derechos del menor trabajador, el cumplimiento de la normatividad inherente a los menores trabajadores, la participacin en la vida laboral con los cuidados, asistencia especial y una inspeccin, vigilancia y control de los programas de atencin y proteccin a nios, nias y jvenes trabajadores. Procedimiento de vigilancia: Otorgar autorizacin para que los menores de edad puedan trabajar conforme a lo previsto en el CST, del Menor, y vigilar y controlar los programas de atencin y proteccin a nios, nias y jvenes trabajadores, que se d cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 44 de la C.P., los Convenios Internacionales 138 sobre edad mnima de ingreso al empleo, 182 sobre erradicacin de las peores formas de trabajo infantil, Convencin de los Derechos del Nio, Ley 12 de 1991, Decreto 933 de 2003 sobre contrato de aprendizaje, Cdigo del Menor y dems normatividad vigente. Normas concordantes: Convenios Internacionales 138 y 182, Artculo 44 de la CP, Cdigo del Menor, Artculo 4 del Decreto 13 de 1967, Artculo 5 del Decreto 998 de 1968 y Decreto 933 de 2003. FUNCIN VEINTIDS Efectuar las investigaciones necesarias para el pronunciamiento del Coordinador del Grupo de Trabajo o del Jefe de la Oficina Especial de Trabajo y Seguridad Social, a que se refiere el Decreto 2164 de 1959. Tipo de actuacin: Investigacin. Objetivo: Esclarecer situaciones de suspensin colectiva ilegal del trabajo y evitar el despido de aquellos trabajadores que hasta ese momento hayan hecho cesacin pacfica del trabajo por circunstancias ajenas a su voluntad.
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Procedimiento de vigilancia: Declarada la ilegalidad de un paro, se faculta al Ministerio de la Proteccin Social para intervenir de inmediato, con el objeto de evitar el despido de aquellos trabajadores que hayan hecho cesacin pacfica de trabajo. Recibida la lista, el funcionario dispone de un trmino mximo de 15 das hbiles para practicar las diligencias probatorias que conduzcan a establecer los hechos materia de la investigacin. Para el efecto son vlidos todos los medios de prueba de que trata el Cdigo de Procedimiento Civil. Surtido lo anterior, rendir un informe y remitir la actuacin al Coordinador del Grupo de Inspeccin y Vigilancia o al Director de la Oficina Especial de Trabajo segn corresponda, para que en el trmino mximo de 5 das hbiles emita el pronunciamiento a que haya lugar. Normas concordantes: Decreto 2164 de 1959, CPC y CCA. FUNCIN VEINTITRS Aprobar los contratos de trabajo que impliquen movilizacin de los trabajadores a distancias mayores de doscientos kilmetros de su domicilio, dentro del pas. Para tal efecto, se deber dar aplicacin a los principios que regulan las relaciones laborales; dentro de ellos la irrenunciabilidad, mnimo de derechos y garantas, al igual que las clusulas ineficaces que refiere el artculo 43 del CST Tipo de actuacin: Trmite. Objetivo Proteger a los trabajadores que celebran esta clase de contrato, de tal manera que no se desconozcan los derechos, garantas y condiciones mnimas que lo amparan. Procedimiento de vigilancia: Verificar a peticin de parte o de oficio, que esta clase de contratos no contenga clusulas mediante las cuales se desconozcan derechos ciertos y se violen los derechos a la seguridad social integral, al empleo, a la familia y a la seguridad industrial. Normas concordantes: La Constitucin Poltica, el CST y la Ley 100 de 1993
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FUNCIN VEINTICUATRO Constatar Ceses o Paros Colectivos de Actividades. Tipo de actuacin: Constatacin. Objetivo: Evitar que la cesacin de labores cause perjuicios a la empresa y que las actividades laborales se reanuden de inmediato. Procedimiento de vigilancia: El Ministerio de Trabajo en su momento se pronunci acerca del trmite a seguir en lo relacionado con las actas e informes de verificacin de ceses colectivos de actividades, directrices que mantiene el Ministerio de la Proteccin Social, "El acta que contiene la verificacin del cese de actividades reviste singular importancia, no solamente porque en virtud de ella las autoridades administrativas del trabajo, en su funcin de controlar y vigilar el cumplimiento de las disposiciones sociales, intervienen cuando se presentan traumatismos en una empresa que alteran la normalidad laboral, sino porque constituye un documento pblico, artculo 251 CPC y plena prueba de los hechos de que el funcionario da fe." "El acta aludida constituye, pues, elemento indispensable para acreditar la ocurrencia del cese colectivo de actividades y de su idoneidad probatoria, depende que el Ministerio en uso de sus facultades proceda a declarar la correspondiente ilegalidad, cuando a ello haya lugar." "Por esta razn, en la diligencia de verificacin del cese de labores y en desarrollo del principio de audiencia de las partes, debe permitirse la participacin de representantes o voceros de empleadores y trabajadores. De otra parte, y dado que las medidas que con base en esta diligencia se adopten, pueden implicar la terminacin de los contratos de trabajo y la extincin de las garantas que amparan a ciertos empleados, as como tambin acciones judiciales contra la organizacin u organizaciones sindicales, es necesario que al levantarse el acta se proceda con gran prudencia, pero a la vez con la mayor precisin." "En consecuencia, en toda diligencia de verificacin de un cese colectivo de actividades el funcionario debe proceder de la siguiente forma: 1. Solicitar la presencia de las partes o voceros de las mismas, identificndolos plenamente. En caso de negativa a participar en la diligencia o que una de ellas no se encuentre en el lugar, se dejar constancia en el acta.
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2. Proceder a hacer un recorrido por la empresa, acompaado por las partes o sus voceros, cuando ello fuere posible, dejando constancia de todas las circunstancias que observe. 3. El funcionario se encuentra en la obligacin de dejar claramente establecido si se verific o no el cese de actividades, total o parcialmente, pudiendo levantar el acta en otro lugar, cuando por cualquier circunstancia no fuere posible realizarla en la empresa. 4. Se prev que en ejercicio del poder de instruccin se emitan para los efectos sealados en los artculos 6 y siguientes del Decreto 2400 de 1968, Ley 13 de 1984 y Decreto 482 de 1985, los lineamientos mnimos que deben observar los funcionarios al verificar ceses de actividades, pero no impide la toma de decisiones administrativas correspondientes, cuando los mismos se hallen debidamente comprobados o su realizacin resulte ostensible". De conformidad con lo sealado en el artculo 18 de la Resolucin N 0951 de 2003 Los Directores Territoriales por necesidades del servicio y atendiendo a la naturaleza de los cargos, podrn comisionar a los funcionarios de su jurisdiccin que no tengan el carcter de Inspectores de Trabajo, para constatar ceses o paros colectivos de actividades. Normas concordantes: Artculo 251 CPC y 17 y 450 del CST subrogado por el Artculo 65 de la Ley 50 de 1990, 451 y 485 del CST, y el 41 del Decreto 2351 de 1965, que subrog al 486 del CST y Decreto Reglamentario 1469 de 1978. Para complementar el tema, se presenta el contenido del Memorando elaborado por la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. MEMORANDO PARA: Directores Territoriales, Coordinadores de Grupo de Inspeccin y Vigilancia, Directores de Oficinas Especiales e Inspectores de Trabajo. Jefe de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. Constatacin de Cese Colectivo de Actividades.
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DE:
ASUNTO:
FECHA:
15 de febrero de 2005
Para efectos de constatacin de cese de actividades, que los Directores Territoriales, Directores de Oficinas Especiales, por necesidad del servicio y atendiendo a la naturaleza de los cargos, podrn comisionar a los funcionarios de su jurisdiccin, de conformidad con lo sealado en el artculo 18 de la Resolucin N 0951 del 28 de abril de 2003. Los funcionarios comisionados debern tener en cuenta la Circular Nmero 019, de fecha 30 de mayo de 1991 que a la letra dice: " En consecuencia, en toda diligencia de verificacin de un cese colectivo de actividades el funcionario debe proceder de la siguiente forma: 1. Solicitar la presencia de las partes o voceros de las mismas, identificndolos plenamente. En caso de negativa a participar en la diligencia o de que ellas no se encuentren en el lugar, se dejar constancia en el acta. 2. Proceder a hacer un recorrido por la empresa, acompaado por las partes y sus voceros, cuando ello fuere posible, dejando constancia de todas las circunstancias que observe. 3. El funcionario se encuentra en la obligacin de dejar claramente establecido si se verific o no el cese de actividades, total o parcialmente, pudiendo levantar el acta en otro lugar, cuando por cualquier circunstancia no fuere posible realizarla en la empresa. 4. La presente circular, que en ejercicio del poder de instruccin se emite (para los efectos sealados en los artculos 6 y siguientes del decreto 2400 de 1968, ley 13 de 1984 y decreto 482 de 1985), contiene los lineamientos mnimos que deben observar los funcionarios al verificar ceses de actividades, pero no impide la toma de decisiones administrativas correspondientes, cuando los mismos se hallen debidamente comprobados o su realizacin resulte ostensible". En el evento de que no cuente con el nmero suficiente de funcionarios para dicha constatacin, debern solicitar a los Alcaldes, Personeros e Inspectores de Polica, la colaboracin en tal sentido. Para tal efecto, a dichos funcionarios se les ilustrar previamente, en cuanto al contenido del acta, dentro de los trminos de la precitada Circular. Lo anterior de conformidad con lo expuesto por el Consejo de Estado, mediante Sentencia de fecha mayo 17 de 1983, expediente 6503, cuyos apartes sealan:
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"La cuestin de fondo estriba en que, segn el actor, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social viol la ley al fundamentar su decisin en hechos que no comprob de manera directa, es decir, mediante la investigacin realizada por funcionarios suyos, como son el Alcalde Municipal de la Calera y el Inspector de Polica que actu como secretario ad-hoc, en un caso y el Comandante de la Estacin de Polica de Cedritos y un agente de polica, en el otro. Ciertamente, las funciones pblicas son regladas y ningn empleado pblico puede ejercer aquellas atribuidas por una norma legal a otros funcionarios. Es cierto tambin que de conformidad con las disposiciones legales pertinentes, slo a los funcionarios del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social compete la vigilancia y control del cumplimiento de las normas laborales, como expresamente lo establecen los artculos 17 y 485 del CST. As mismo, es de competencia de las autoridades administrativas del trabajo adelantar investigaciones para efectos de su funcin de vigilancia y control. Desde luego, ninguna otra autoridad o empleado pblico puede erogar las facultades que otorga a las del ramo laboral, entre otras disposiciones, el artculo 41 del Decreto 2351 de 1965, que subrog al 486 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Pero si autoridades pblicas distintas de las del trabajo, no pueden hacer investigaciones respecto del cumplimiento de las normas laborales por parte de patronos y asociaciones sindicales, ello no impide que puedan comprobar un hecho pblico y notorio como es la cesacin colectiva de trabajo en una empresa. ...Obsrvese que los funcionarios policivos en mencin, lo nico que hicieron fue comprobar la existencia de un cese colectivo de actividades en la empresa y que el acto acusado no imput responsabilidad alguna a la organizacin sindical demandante ni a personas determinadas y a nadie impuso sanciones, lo que si habra exigido una investigacin administrativa adelantada por funcionario competente. Se limit a declarar ilegal el paro y a reproducir lo ordenado en disposiciones legales y reglamentarias sobre despido de "los trabajadores; es que hubieren intervenido o participado en el cese colectivo de actividades". ...Si fuera valedera la tesis del demandante, no se podra declarar la ilegalidad de paros colectivos de trabajo realizados donde no hay Inspectores de Trabajo, sobre todo cuando se trata de lugares apartados..." Jefe de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo
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FUNCIN VEINTICINCO Efectuar la comprobacin sobre los turnos especiales de trabajo a que se refiere el Decreto 2352 de 1965. Tipo de actuacin: Constatacin. Objetivo: Proteccin de los trabajadores vinculados a turnos especiales. Caractersticas especiales: Las empresas estn facultadas para celebrar contratos de trabajo en turnos especiales de trabajo nocturno, con trabajadores distintos de los que en la actualidad prestan servicios en ella, sin que requieran autorizacin previa de las autoridades administrativas del trabajo. Requisitos: a) El trmino de duracin no podr exceder de 6 meses, prorrogables hasta por 6 meses a juicio del Ministerio de la Proteccin Social b) El salario, no podr ser inferior al salario ordinario que se pague en la misma empresa por el trabajo diurno en labores iguales y similares c) Las horas extras que se hicieren en estos turnos especiales, se remunerar con un recargo del 25% sobre el valor del salario ordinario pactado Prohibiciones: No podr la empresa contratar los turnos especiales, con trabajadores que presten servicios en ella ni en otras en jornada diurna. Si lo hiciere, pagar el recargo establecido en el numeral 1 del Artculo 24 de la Ley 50 de 1990, que modific el Artculo 168 del CST, en concordancia con el Artculo 160 del CST modificado por el Artculo 25 de la Ley 789 de 2002. Si en cualquier momento se comprobare que el trabajador enganchado para un turno nocturno especial, se encuentra trabajando en otra empresa en jornada diurna, el contrato de trabajo nocturno no surtir efecto alguno. Obligacin del empleador: La empresa que haga de uso de los turnos especiales deber comprobar ante los Inspectores del Trabajo, que los trabajadores enganchados no prestan sus servicios en la actualidad a la empresa ni a otras en jornada diurna.
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Procedimiento de vigilancia: Comprobar las circunstancias y requisitos que este contrato especial debe reunir bien sea de oficio o a su solicitud de parte interesada. Normas concordantes: El Decreto 2352 de 1965, el numeral 1 del Artculo 24 de la Ley 50 de 1990 que modific el 168 del CST, en concordancia con el Artculo 160 del CST que fue modificado por el Artculo 25 de la Ley 789 de 2002. FUNCIN VEINTISIS Efectuar la inspeccin y vigilancia sobre las actividades de trabajo asociado de las precooperativas y cooperativas de trabajo asociado. Tipo de actuacin: Investigacin. Objetivo: Proteger el trabajo autogestionario Procedimiento de vigilancia: - Para las Cooperativas de Trabajo Asociado, corresponde el procedimiento que se incluye. Normas concordantes: Ley 79 de 1988 y Decreto 468 de 1990. MEMORANDO PARA: Directores Territoriales, Directores de Oficina Especial Coordinadores de Inspeccin y Vigilancia e Inspectores de Trabajo Coordinador Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva Lineamientos para la Inspeccin y Vigilancia Precooperativas y Cooperativas de Trabajo Asociado. 15 de febrero de 2005 sobre
DE : ASUNTO:
FECHA:
Las Precooperativas y Cooperativas de Trabajo Asociado CTA- constituyen un instrumento para lograr los propsitos de generacin de trabajo, crecimiento econmico y generacin de riqueza colectiva en Colombia, queremos llamar la atencin sobre la responsabilidad que implica la inspeccin vigilancia y control en las actividades de esta forma de empresa, as como, el proceso de registro
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de los regmenes de Trabajo Asociado, Compensaciones, Previsin y Seguridad Social. Las Precooperativas y Cooperativas de Trabajo Asociado son empresas solidarias sin nimo de lucro que vinculan el trabajo personal de sus asociados y sus aportes econmicos para la produccin de bienes, ejecucin de obras o prestacin de servicios en forma autogestionaria, Artculo 1 del Decreto 468 de 1990. Las caractersticas de estas organizaciones y la participacin econmica de sus trabajadores asociados, difiere de las otras formas de trabajo, entre ellas la condicin de trabajador subordinado regido por el CST y el trabajo independiente, son: Naturaleza de la cooperativa. Los trabajadores asociados son dueos y gestores de su propia organizacin, por lo que desarrollan personalmente las actividades propias del objeto social, con el propsito de cumplir con sus compromisos comerciales con terceros en la produccin de bienes, ejecucin de obras o prestacin de servicios. Participacin voluntaria. Las cooperativas de trabajo asociado en desarrollo del acuerdo cooperativo, integran voluntariamente a sus asociados para la ejecucin de labores materiales o intelectuales, organizadas con su participacin directa en la cooperativa para trabajar en forma personal de conformidad con las aptitudes, capacidades y requerimientos de los cargos, sujetndose y acatando las regulaciones que establezcan los rganos de administracin de esta y sin sujecin a la legislacin laboral ordinaria, Artculo 3 del Decreto 468 de 1990. Igualmente, se entiende la participacin directa del asociado en los rganos de administracin y control como son los consejos o comits de vigilancia, administracin, educacin, representacin legal y direccin, as como en las decisiones propias con la participacin en asambleas o juntas de asociados. Obligatoriedad de desarrollar el trabajo por los asociados. El trabajo en las CTA estar a cargo de sus asociados; en forma excepcional podrn vincularse trabajadores asalariados y dependientes, cuyas relaciones se regirn por las normas vigentes del CST, cuando la cooperativa requiera de personal tcnico o especializado, que no desee ser asociado a la misma o cuando se presenten situaciones imprevistas.
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Medios materiales de produccin. Las Cooperativas de Trabajo Asociado debern ser propietarias, poseedoras o tenedoras de los medios de produccin incluyendo la produccin intelectual y lo derechos que proporcionan las fuentes de trabajo en las cuales laboran sus asociados, Artculo 5 del Decreto 468 de 1990. Autonoma administrativa y financiera: Las cooperativas deben organizar directamente las actividades de trabajo de sus asociados con autonoma administrativa y asumiendo los riesgos de su realizacin, caractersticas stas que debern tambin prevalecer cuando se contrata o conviene la ejecucin de un trabajo total o parcial a favor de otras cooperativas o terceros en general. Gobierno cooperativo. Las CTA establecen sus propias normas para regular el trabajo de los asociados mediante los estatutos y los regmenes de trabajo asociado, compensaciones, previsin y seguridad social. Estas normas, que se establecen autnomamente por los asociados y sus directivos, deben estar orientadas por: a. Rgimen de Trabajo Asociado: Establece la organizacin general de las actividades al interior de la cooperativa. Contiene los requisitos para la vinculacin al trabajo asociado, jornadas de trabajo y como se desarrollar el trabajo, das de descanso general convenido, los permisos, dems formas de ausencias temporales al trabajo autorizadas y el tramite para solicitarlas y justificarlas, los derechos y deberes particulares relativos al desempeo, causales y clases de sanciones por actos de indisciplina relacionados con el trabajo, as como el procedimiento para su imposicin y los rganos de administracin o los funcionarios facultados para sancionar; las causales de exclusin como asociado relacionadas con las actividades de trabajo, Artculo 10 del Decreto 468 de 1990. b. Rgimen de compensaciones: Teniendo en cuenta las actividades desarrolladas por el asociado, la especialidad, la cantidad y el rendimiento. Por la labor desempeada, los asociados percibirn compensaciones que sern presupuestadas en forma adecuada, tcnica y justificada que buscaran retribuir, de la mejor manera posible, el aporte de trabajo con base en los resultados del mismo y las cuales no constituyen salario.
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Estas compensaciones se deben establecer teniendo en cuenta la funcin del trabajo, la especialidad, el rendimiento, y la cantidad de trabajo, Artculo 11 del Decreto 468 de 1990. c. Rgimen de previsin y seguridad social. Contiene los servicios de proteccin que la cooperativa, directamente o a travs de otras entidades de previsin o seguridad social prestar a sus asociados, de acuerdo con las capacidades econmicas de la cooperativa y sus miembros, procurando cubrir los diversos riesgos que puedan presentarse o las necesidades presentes o futuras de bienestar social que tengan los asociados. Para mayor claridad en la revisin para registro de los regmenes y expedicin de la respectiva resolucin por parte del Ministerio es imperioso recalcar que los trminos definidos en los diferentes regmenes NO obedecen a los establecidos y regulados por la legislacin laboral para el trabajo subordinado laboral, ya que la participacin como dueos y gestores de las cooperativas de trabajo asociado permiten a los asociados establecer autnomamente sus propias normas. Teniendo en cuenta que los trabajadores asociados estn vinculados a las Cooperativas de Trabajo Asociado mediante un acuerdo cooperativo de trabajo asociado cuyo marco normativo interno esta establecido en los estatutos y regmenes de trabajo asociado, compensaciones, previsin y seguridad social, este Ministerio le compete de acuerdo con lo sealado en el Decreto 205 de 2003 y la Resolucin 0951 de 2003, ejercer la inspeccin, vigilancia y control en relacin con: 1. Registro El Coordinador del Grupo de Trabajo y Seguridad Social es competente para efectuar conforme a lo previsto en el Artculo 20 del Decreto 468 de 1990, el registro y el depsito de los regmenes de trabajo asociado, de previsin y seguridad social y de compensacin de las precooperativas y cooperativas de trabajo asociado. En las Direcciones Territoriales donde no existen grupos de trabajo y en las Oficinas Especiales de Trabajo de conformidad con el numeral 19 del Artculo 8 y el 24 del Artculo 11 de la Resolucin 0951 de 2003, esta funcin la ejercen los Directores Territoriales.
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Este registro deben hacerlo, previo estudio de los documentos presentados, pudiendo abstenerse de registrarlos hasta tanto no se efecten las correcciones o adiciones que se formulen si no cumplen, o si son manifiestamente contrarios a las disposiciones generales o especiales sobre aspectos como la proteccin del trabajo del menor, la maternidad y salud ocupacional. A este efecto debemos velar por: La obligatoriedad para las CTA de tener registrados ante el Ministerio de la Proteccin Social los regmenes de trabajo asociado, compensaciones y el de previsin y seguridad social. Porque se contemple el cubrimiento de la seguridad social integral en salud, pensiones y riesgos profesionales-, as como el pago de los aportes parafiscales conforme a los Decretos 2996 y 3555 del 2004. Porque los regmenes contemplen la proteccin al menor trabajador, a la maternidad y a la salud ocupacional. 2. Inspeccin, vigilancia y control El Articulo 21 del Decreto 468 de 1990 establece que sin perjuicio de la inspeccin y vigilancia que el Departamento Administrativo Nacional de Cooperativas, hoy Superintendencia de la Economa Solidaria, ejerza sobre todas las actividades de las cooperativas de trabajo asociado, el Ministerio de la Proteccin Social queda igualmente facultado para efectuar la inspeccin y vigilancia sobre la actividad de trabajo asociado de estas cooperativas en los trminos del Decreto 1422 de 1989. Los Inspectores de Trabajo y Seguridad Social atendern en cumplimiento de sus funciones: Las reclamaciones que tengan las cooperativas o los trabajadores asociados en relacin con el cumplimiento de las obligaciones generales en virtud del trabajo asociado y podrn actuar como conciliadores en sus eventuales discrepancias. Decidir las investigaciones que se adelanten en su jurisdiccin en relacin con las precooperativas y cooperativas de trabajo asociado, por presunta utilizacin de la figura para intermediacin laboral.
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La Ley 79 de 1988 concomitantemente con el Decreto 468 de 1990, determinan la calidad de empresa de las CTA, implicando con ello que el control concurrente otorga facultades a la Superintendencia de Economa Solidaria como al Ministerio de la Proteccin Social para aplicar sanciones. La Superintendencia debe vigilar todo lo que tiene origen en el acuerdo cooperativo, entendindose por ello, el cumplimiento de su estatuto o reglamento y en los casos de su violacin, podr imponer sanciones pecuniarias de hasta 200 salarios mnimos a favor del Tesoro Nacional. En lo que respecta a la competencia asignada al Ministerio de la Proteccin Social debe vigilar la actividad de trabajo asociado, como ente rector de la materia, ello quiere decir, que debe velar por el cumplimiento de lo establecido en los regmenes de trabajo asociado, compensaciones y el de previsin y seguridad social, ya que en estos se establecen: El orden interno de su relacin de trabajo, la forma como se ha de retribuir o compensar el trabajo de sus asociados y la afiliacin al Sistema Integral de Seguridad Social, que resumen todos los componentes de esta organizacin de la Economa Solidaria. Adems de lo anterior, el funcionario comisionado deber velar por el cumplimiento de los citados regmenes y que su contenido se ajuste en su totalidad a los derechos fundamentales del trabajador asociado, como son: Proteccin a la maternidad: Se deber tener en cuenta el artculo 43 de la CP sobre igualdad, proteccin durante el embarazo y despus del parto. Proteccin del menor trabajador: Se sujetar a la normatividad contenida en el Decreto 2737 de 1989, especialmente en lo que se refiere a trabajos prohibidos a que hace alusin el artculo 245, en concordancia con el artculo 44 de la CP sobre los derechos fundamentales de los nios, especialmente en lo que respecta a la explotacin laboral o econmica y trabajos que impliquen riesgos. Salud ocupacional: Como componente del Sistema de la Seguridad Social en Riesgos Profesionales, es un derecho constitucional y fundamental, por lo tanto, es obligacin de toda CTA afiliar a sus trabajadores asociados y cumplir las normas en materia de promocin y prevencin en riesgos profesionales. En consecuencia, las CTA no estn facultadas para actuar como representantes de empleadores, hacer intermediacin laboral, actuar como
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entidades agrupadoras de salud, eventos en los cuales la cooperativa y sus directivos que autoricen estos convenios sern responsables solidarios con el empleador de las obligaciones econmicas que se causen con el trabajador asociado. Lo anterior, sin perjuicio de que las cooperativas de trabajo asociado puedan actuar como contratistas independientes para la ejecucin de una o varias obras o la prestacin de servicios en beneficio de terceros por un precio determinado, asumiendo todos los riesgos para realizarlos con sus propios medios y con libertad y autonoma tcnica, financiera y administrativa. Al margen de la prohibicin anterior, las cooperativas de trabajo asociado y sus administradores se harn acreedores a las sanciones establecidas por la ley para las personas que desarrollan la actividad de empresas de servicios temporales, agencias de colocacin u otras formas de intermediacin laboral sin la autorizacin del Ministerio de la Proteccin Social. A iguales sanciones se harn acreedores quienes contraten con cooperativas de trabajo asociado la prestacin de este tipo de servicios como usuario de trabajadores en misin. Cuando un Inspector de Trabajo presuma que hay violacin a las disposiciones legales vigentes, requerir a la Precooperativa o Cooperativa de Trabajo Asociado y si encuentra conductas contrarias a la ley, deber en primer lugar, efectuar las recomendaciones pertinentes, a fin de que se corrijan las irregularidades encontradas y si persiste en el error, proceder a informar al Coordinador del Grupo o al Director de la Oficina Especial de Trabajo respectivo, para que ellos decidan sobre el tipo de sancin que se debe aplicar con base en lo sugerido por el funcionario responsable de la investigacin. En las Direcciones Territoriales donde exista Grupo de Inspeccin y Vigilancia, sern los coordinadores de este grupo quienes decidan sobre las referidas investigaciones. MODELO DE ACTA DE VISITA DE CARACTER GENERAL A LAS CTA Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo Direccin Territorial de_____________________ Acta de Visita N_____ En cumplimiento del Decreto 205 del 2003 corresponde al Ministerio de la Proteccin Social, ejercer la inspeccin, vigilancia y control de las Cooperativas de Trabajo Asociado, sin perjuicio de la competencia atribuida a la Superintendencia de Economa Solidaria.
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Ciudad ________________Fecha ________________________ El (la) suscrito (a) funcionario (a) ____________________________ se traslad a las instalaciones de la Precooperativa o Cooperativa de Trabajo Asociado denominada___________________________ ubicada en la ______________________________________de esta ciudad, con el fin de realizar una visita de carcter general. Una vez en las instalaciones de la mencionada empresa, el funcionario comisionado fue atendido(a) por el (la) seor (a) ____________________________________, identificado (a) con la cdula de ciudadana No._________________de _____________ en calidad de _______________________, a quien se le solicit la presencia del trabajador asociado escogido por el funcionario del Ministerio . Informacin y documentacin a verificar: 1. Si es Precooperativa, indique la entidad promotora _________________ 2. Verifique si tiene Constancia de Compromiso de la Entidad Promotora: SI__ NO__ En caso afirmativo, anexar copia. 3. Certificado de existencia y representacin legal expedido por la Cmara de Comercio de _________No._______ Fecha___________ 4. Nit No.___________________________________________ 5. Objeto Social______________________________________ 6. Domicilio Principal_____________________________ 7. Tiene Sucursales o Agencias? SI____ NO____ En caso afirmativo, indique en donde____________________ 8. Nmero de Asociados ______________________________ 9. Acta de Constitucin, verificar SI____ NO____ 10. Estatutos, verificar SI____ NO_____ 11. Regmenes de Trabajo Asociado, Compensaciones y Previsin y Seguridad Social, verificar su registro SI_____ NO_____Resolucin No._______ Fecha______ Anexar copia_______________ 12. Registro de Aportes SI_____NO____ 13. Libro de Actas SI_______NO______ 14. Libros de Contabilidad SI_______NO______ Vigencia_________ 15. Concepto de legalidad expedido por la Superintendencia de la Economa Solidaria SI_______NO______ 16. Control y vigilancia por parte de la Superintendencia de la Economa Solidaria SI__NO__ En caso afirmativo anexar copia del Requerimiento o visita 17. La vinculacin de los asociados voluntaria SI_______ NO_______En caso negativo indique de quin fue la iniciativa ____________________
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18. Opera el principio de participacin democrtica SI___ NO____ En qu forma?__________________________________________ 19. Verificar contra el Rgimen de Trabajo Asociado el nmero de horas trabajadas por los asociados en la semana____. Diurnas____ Nocturnas ____Festivos____ 20. Cuando un asociado labora horas adicionales a la jornada establecida, se le reconoce su pago SI____NO____ Verificar comprobantes de pago 21. Tienen los trabajadores asociados el certificado de capacitacin cooperativa exigido por la Ley 454 de 1998 (mnimo 20 horas). SI____NO___. En caso afirmativo, entidad que lo dict______________________En caso negativo, requerir_________ 22. Existen trabajadores vinculados no asociados (artculo 8, Decreto 468 de 1990). SI____ NO____ En caso afirmativo indique cuantos _________ Por cunto tiempo__________Razn de la vinculacin___________. Anexar contratos de trabajo. 23. Existen trabajadores asociados menores de edad SI___NO____En caso afirmativo indique la edad de estos menores __________Matriculados a un plantel educativo SI____ NO____Qu tipo de actividad desempean_____________________ Horario ___________Laboran en jornada Diurna_____Nocturna________Presentan el Permiso para trabajar, expedido por el Ministerio de la Proteccin Social SI____NO___En caso afirmativo anexar 24. Las actividades o servicios que presta a terceros en general, son organizadas directamente bajo su autonoma administrativa SI __NO_ En caso negativo, quin las organiza? _________________Quin da las rdenes a los trabajadores asociados___________________Quin establece el horario de trabajo ___________________________ 25. Los medios materiales de labor son de propiedad de: Precooperativa____Cooperativa____ Empresa Usuaria___ Entidad Promotora_________ Otro_________ Cul ___________Especifique la forma de tenencia o posesin____________________________ 26. Actividades Riesgosas. SI___ NO___En caso afirmativo,cules? _____________________ 27. Afiliacin al Sistema de Seguridad Social Integral, Salud SI____ NO___ Pensiones SI___ NO___Riesgos Profesionales SI____ NO_____Caja de compensacin SI____NO_____Nombre de: EPS___________________AFP_________________ARP___________ CAJA DE COMPENSACIN __________________________Verificar los comprobantes del ltimo pago 28. Necesidades: Apoyo y colaboracin de los dems asociados _________________________Capacitacin_______________________
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_____Asesora____________ Asistencia Tcnica__________________ Apoyo Financiero__________________ 29. Contratacin de prestacin de servicios a terceros. Verificar los contratos 30. En disolucin? SI ___NO___ En caso afirmativo, cul fue la causal? __________________________________________________________ O B S E R V A C I O N E S : ____________________________________________ La documentacin que se requiera en esta diligencia, deber allegarse a la Direccin Territorial de Trabajo, Oficina Especial de Trabajo o Inspeccin de Trabajo del Ministerio de la Proteccin Social de esta ciudad, el ____ de _______de 200___ El incumplimiento a este requerimiento acarrear las sanciones de Ley. No siendo otro el objeto de la presente diligencia, se da por terminada y se firma por los que en ella intervinieron una vez leda y aprobada. Por la Precooperativa o Cooperativa de Trabajo Asociado________________ Por el Ministerio de la Proteccin Social_________________________ FUNCIN VEINTISIETE Vigilar que las empresas asociativas de trabajo cumplan con las disposiciones legales y estatutarias. Tipo de actuacin: Investigacin. Objetivo: Proteger el trabajo autogestionario. Procedimiento de vigilancia: - Para las Empresas Asociativas de Trabajo El Artculo 4 del Decreto Reglamentario 1100 de 1992 seala: "Toda empresa asociativa de trabajo debe inscribirse en la Cmara de Comercio de su domicilio. Al efecto, deber acreditar los requerimientos sealados en la Ley 10 de 1991, a partir de esta inscripcin tendr personera jurdica". El nmero de la personera ser el mismo de la inscripcin en la Cmara de Comercio.
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En cumplimiento de lo sealado en el Artculo 25 de la Ley 10 de 1991 y 22 del Decreto Reglamentario 1100 de l992, le corresponde al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, ejercer la vigilancia y el control de las Empresas Asociativas de Trabajo, lo que es reiterado por la Ley 454 de 1998, que en su Artculo 34 establece: Entidades sujetas a su accin. El Presidente de la Repblica ejercer por conducto de la Superintendencia de la Economa Solidaria, la inspeccin, vigilancia y control de las organizaciones de economa solidaria que no se encuentren sometidas a la supervisin especializada del Estado. Ello quiere decir, que la citada norma conserva lo preceptuado en la Ley 10 de 1991 y su Decreto Reglamentario 1100 de 1992, que le asignan al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social hoy Ministerio de la Proteccin Social la funcin de vigilancia y control de las Empresas Asociativas de Trabajo. Con base en lo anterior, la Resolucin No. 000951 de 2003 le asigna a las Direcciones Territoriales dicha funcin; las que para el efecto podrn solicitar informes, balances, libros y dems documentos que consideren necesarios para su labor y practicar visitas peridicas a las Empresas Asociativas de Trabajo con el fin de verificar el cumplimiento de la Ley 10 de 1991, el Decreto 1100 de 1992 y los respectivos estatutos. Al mismo tiempo, la Resolucin 0951 de 2001, en el numeral 25 del artculo 11, le asigna a los Directores de las Oficinas Especiales la competencia para decidir sobre las investigaciones adelantadas en su jurisdiccin por los Inspectores de Trabajo, en relacin con las Empresas Asociativas de Trabajo EAT_, Precooperativas y Cooperativas de Trabajo Asociado. En las Direcciones Territoriales en las cuales exista Grupo de Prevencin, Inspeccin, Vigilancia y Control, sern los coordinadores de este grupo quienes decidan sobre las referidas investigaciones, de conformidad con lo sealado en el numeral 16 del artculo 10, de la precitada resolucin. Sanciones: Decreto 1100 de 1992 "Artculo 24. Sanciones. El incumplimiento a lo establecido en los literales a) y b) del artculo anterior, (Prohibiciones. Las EAT no podrn desviar su objeto social, ejercer funciones de intermediacin laboral o de empleador) dar lugar a que el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, a travs de la Subdireccin de Trabajo Asociativo e Informal solicite a la Cmara de Comercio del domicilio, la cancelacin de la inscripcin en el respectivo registro, previo Acto Administrativo que indicar un plazo no inferior a dos (2) meses, contados a partir de la ejecutoria de la providencia, para efectuar la correspondencia
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liquidacin, acto contra el cual procedern los recursos previstos en el artculo 50 del Cdigo Contencioso Administrativo". Lo anterior deber interpretarse en concordancia con el contenido del artculo 10 y 11, Resolucin 0951 de 2000. Artculo 25. Aplicacin de las sanciones. Las sanciones a que haya lugar, sern impuestas por la Subdireccin de Trabajo Asociativo e Informal a travs de las Divisiones o Secciones de Inspeccin y Vigilancia de las Direcciones Regionales de Trabajo y Seguridad Social, mediante resolucin motivada contra la cual proceden los recursos previstos en el Decreto 01 de 1984, CCA. El contenido del artculo anterior debe aplicarse conforme a la modificacin introducida en los artculos 4 y 5 de la Resolucin 1136 de 2000 que sealan respectivamente: Artculo Cuarto. Los Directores Territoriales, Jefes de Oficinas Especiales de Trabajo o los Coordinadores de los Grupos de Inspeccin y Vigilancia, segn corresponda, sern competentes, en los trminos del artculo 24 del Decreto 1100 de 1992, para ordenar la disolucin de las EAT. Artculo Quinto. El Jefe de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control del Trabajo es competente, en los trminos del artculo 24 del Decreto 1100 de 1992, para solicitar la cancelacin del registro de las empresas asociativas de trabajo. Asimismo, si la infraccin por parte de la EAT., implica el envo de trabajadores en misin, actividad propia de las Empresas de Servicios Temporales se dar aplicacin al contenido del artculo 19 del Decreto 0024 de 1998. Normas Concordantes: Artculos 43 y 44 de la CP, Decretos 1422 y 2737de 1989, Ley 79 de 1988, Decreto 468 de 1990, Ley 10 de 1991, Decreto Reglamentario 1100 de 1992, Ley 454 de 1998, Decreto 2996 y 3555 de 2004. MODELO DE ACTA DE VISITA DE CARACTER GENERAL A EMPRESAS ASOCIATIVAS DE TRABAJO Acta de visita N_______
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En cumplimiento del artculo 25 de la Ley 10 de 1991 y el artculo 22 del Decreto 1100 de 1992, corresponde al Ministerio de la Proteccin Social ejercer la vigilancia y control a las Empresas Asociativas de Trabajo Ciudad _____________ Fecha ____________________ El suscrito funcionario (a) ____________________________ se traslad a las instalaciones de la Empresa de Trabajo Asociado denominada_________________________________ ubicada en la ___________________________________ de esta ciudad, con el fin de realizar una visita de carcter general. Una vez en las instalaciones de la mencionada empresa, el funcionario comisionado fue atendido(a) por el (la) seor (a) ________________________, identificado (a) con la cdula de ciudadana No.______________de__________ en calidad de _______________________, a quien se le solicit la presencia del trabajador asociado escogido por el funcionario del Ministerio Informacin y documentacin a verificar: 1. Certificado de existencia y representacin legal expedido por la Cmara de Comercio de ___________ No______ Fecha________________ 2. Nmero de NIT ________________________________ 3. Objeto Social ________________________________ 4. Nmero de Asociados __________________________ 5. Acta de Constitucin, verificar SI____NO_____ 6. Estatutos, verificar SI________NO_______ 7. Registro de Aportes SI________NO_______ 8. Libro de Actas SI________NO_______ 9. Libros de Contabilidad SI________NO_______ 10. Declaraciones de Renta SI________NO_______ 11. Vigencia de la EAT ____________________________ 12. Actividades Riesgosas SI ____NO____ En caso afirmativo, cuales_________________________ Existen trabajadores asociados menores de edad SI___NO____ Indique la edad de estos menores _____________________ Matriculados en un plantel educativo SI______ NO______ Tipo de actividad que desempean ______________ Horario __________________________ Laboran en jornada: Diurna _____ Nocturna_______ Presentan permiso para trabajar, expedido por el Ministerio de la Proteccin Social SI_____NO____En caso afirmativo anexar
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13. Afiliacin al Sistema de Seguridad Social. Salud SI_________ NO________ Pensiones SI_________ NO________ Riesgos Profesionales SI_________ NO _______ Caja de Compensacin Familiar SI_____ NO______ Nombre de: EPS__________________________________________ AFP__________________________________________ ARP__________________________________________ CAJA DE COMPENSACIN ______________________ Verificar los comprobantes del ltimo pago 14. Laboran dentro de la Empresa Asociativa de Trabajo, personas diferentes a sus asociados. SI______NO______ En caso afirmativo indique cuantos________Actividades que desarrollan_______________ Anexar copias de contratos 15. Se encuentra esta EAT organizada en agrupaciones de segundo grado? SI______ NO ________En caso afirmativo, a cul_________________ En caso negativo, por qu_____________________ 16. Necesidades: Apoyo y colaboracin de los dems asociados_____________________ Capacitacin_____________________________________ Asesora_________________________________________ Asistencia Tcnica_______________________________ Apoyo Financiero________________________________ 17. En disolucin? SI___ NO___En caso afirmativo, cul fue la causal __________________________ OBSERVACIONES:__________________________________________________ La documentacin solicitada en esta diligencia deber allegarse a la Direccin Territorial de Trabajo, Oficina Especial de Trabajo o Inspeccin de Trabajo del Ministerio de la Proteccin Social de esta ciudad, el ___ de _________ de 200___El incumplimiento a este requerimiento acarrear las sanciones de Ley. No siendo otro el objeto de la presente diligencia, se da por terminada y se firma por los que en ella intervinieron una vez leda y aprobada. Por el Ministerio de la Proteccin Social ________________________ Por la Empresa Asociativa de Trabajo___________________________
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FUNCIN VEINTIOCHO Realizar visitas de inspeccin a las empresas y establecimientos para vigilar el cumplimiento de las disposiciones legales en materia de trabajo, empleo y seguridad social. Consultar el aparte donde se desarroll el tema facultades del Ministerio como polica de trabajo. FUNCIN VEINTINUEVE Las dems que le sean asignadas y que correspondan a la naturaleza de la dependencia. Tipo de actuacin: Investigacin. Objetivo: Proteger los trabajadores en misin. Empresas de Servicios Temporales -ESTProcedimiento de vigilancia: Definicin: Es aquella que contrata la prestacin de servicios con terceros beneficiarios, para colaborar temporalmente en el desarrollo de las actividades de la contratante, mediante la labor desarrollada por personas naturales vinculadas directamente por la EST, la cual tiene con respecto de estos trabajadores el carcter de empleador. Requisitos 1. Constituirse como persona jurdica a travs de escritura pblica 2. Anexar certificado de existencia y representacin legal expedido por la Cmara de Comercio, que tenga como objeto nico el de colaborar temporalmente en el desarrollo de las actividades de una empresa usuaria, mediante el envo de trabajadores en misin 3. Acreditar un capital social pagado igual o superior a trescientas (300) veces el salario mnimo legal vigente al momento de la Constitucin, anexando una balance inicial firmado por un Contador titulado y la fotocopia de su tarjeta profesional
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4. Tener aprobado el reglamento de trabajo por la dependencia competente del Ministerio de la Proteccin Social del domicilio principal de la empresa, artculo 85 de la Ley 50 de 1990 5. Constituir una Pliza de Garanta a favor de los trabajadores en cuanta no inferior a quinientas (500) veces el salario mnimo mensual legal vigente, con una Compaa de Seguros legalmente establecida en Colombia, para garantizar el pago de salarios , prestaciones sociales e indemnizaciones laborales de los trabajadores, en caso de iliquidez de la empresa. Iliquidez es la carencia de los flujos de efectivo necesarios para atender sus obligaciones o un estado econmico que no le permite atender el pago de sus deudas de exigibilidad inmediata o de corto plazo 6. El original de la pliza ser depositado en la dependencia del Ministerio de la Proteccin Social competente, acompaada de la constancia de cancelacin de la prima correspondiente. Se har efectiva por parte del Ministerio de la Proteccin Social a solicitud de los trabajadores en misin, de acuerdo con lo previsto en la Ley 50 de 1990 y en el Decreto Reglamentario 24 de 1998 7. Allegar el modelo de contrato de trabajo que ha de suscribirse con el trabajador en misin teniendo en cuenta la ley laboral 8. Allegar el modelo del contrato con la empresa usuaria: - Debe constar por escrito. - Debe contener clusulas especficas de conformidad con lo dispuesto por la Ley para efectos del pago de salarios, prestaciones sociales, horas extras diurnas, nocturnas, dominicales y festivos. - Debe especificar la Compaa Aseguradora, el nmero de la pliza, la vigencia, el monto y los derechos amparados, con lo cual se garantiza el cumplimiento de las obligaciones laborales de la EST en caso de iliquidez. - Determinar la forma de atencin de las obligaciones en materia de salud ocupacional para con los trabajadores en misin, cuando se trate de las circunstancias establecidas en el artculo 78 de la Ley 50 de 1990 - Las dems clusulas que se consideren necesarias para el cumplimiento del contrato. Clases de trabajadores 1. De Planta: son los que desarrollan su actividad en las dependencias propias de las Empresas de Servicios Temporales
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2. En Misin: aquellos que enva la Empresa de Servicios Temporales a las dependencias de sus usuarios a cumplir las tareas servicios contratados. La EST tendr siempre el carcter de empleador con respecto a los trabajadores de los trabajadores de planta y en misin. Derechos de los trabajadores en misin 1. Devengar el salario ordinario equivalente al de los trabajadores de la empresa usuaria que desempeen la misma actividad, aplicando para el efecto las escalas de antigedad vigentes en la empresa 2. Gozar de los beneficios que el usuario tenga establecidos para sus trabajadores en materia de transporte, alimentacin y recreacin 3. Devengar compensacin monetaria por vacaciones y prima de servicios proporcional al tiempo laborado cualquiera que este sea 4. Gozar de lo dispuesto en el CST y dems normas reglamentarias y concordantes 5. Estar afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud, Pensiones, Riesgos Profesionales, Caja de Compensacin Familiar y acceso a los programas de Salud Ocupacional 6. Que la EST pague los aportes parafiscales al ICBF, SENA y Caja de Compensacin Familiar 7. Que la EST les pague los salarios, prestaciones sociales e indemnizaciones en caso de iliquidez. Actividades que no pueden contratar Con las que cumplen las Cooperativas de Trabajo Asociado y las Empresas Asociativas de Trabajo; y las que tienen relacin con el suministro de alimentacin, labores de aseo, servicios de vigilancia y mantenimiento y empresas que se encuentren en huelga. Casos en donde es permitido contratar: Los usuarios de las Empresas de Servicios Temporales solamente podrn contratar con estas en los siguientes casos: 1. Cuando se trate de labores ocasionales, accidentales o transitorias a que se refiere el artculo 6 del CST 2. Cuando se requiera reemplazar personal en vacaciones, en ejercicio de licencia o en incapacidad por enfermedad o maternidad
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3. Para atender incrementos en la produccin, el transporte, las ventas de productos o mercancas, los perodos estacionales de cosechas y en la prestacin de servicios, por un trmino de seis (6) meses prorrogables hasta por seis (6) meses ms 4. Cuando la EST tenga vinculacin econmica con las empresas usuarias. Obligaciones: Las EST tienen como obligaciones las siguientes: 1. Actualizar anualmente la cuanta de la pliza de garanta respecto al incremento del salario mnimo legal vigente de cada ao 2. Presentar informes estadsticos, durante los primeros quince (15) das de los meses de enero, abril, julio y octubre, sobre oferta y demanda de mano de obra, frecuencia de colocacin, ocupacin, sectores de actividad econmica atendidos, cuanta y escalas de remuneracin 3. Comunicar al Ministerio de la Proteccin Social toda reforma Estatutaria dentro de los 30 das siguientes a su protocolizacin, para su aprobacin mediante acto administrativo. Renovacin de los contratos de trabajo El trmino mximo permitido en la Ley para que la EST contrate con una empresa usuaria es de seis (6) meses, renovable por seis (6) meses mas, por cuanto los contratos de trabajo con los trabajadores en misin son exclusivamente temporales. Superada la prrroga de los seis (6) meses la empresa usuaria para la prestacin del servicio temporal, no podr prorrogar el contrato ni celebrar uno nuevo con la misma ni con diferente EST, en este caso deber contratar personal de planta. Sanciones : Hay previstas tres tipos: 1. Multas sucesivas hasta de 100 salarios mnimos: - Cuando desarrollen la actividad de servicios temporales sin autorizacin de funcionamiento. - Cuando se contraten con EST no autorizadas
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Cuando se incumplan obligaciones de carcter legal que no conlleven la causal de suspensin o cancelacin de la autorizacin de funcionamiento.
2. Suspensin de la autorizacin de funcionamiento hasta por seis (6) meses: - Cuando no actualice y enve la pliza de garanta, dentro del mes siguiente a la fijacin del salario mnimo legal o a la ejecutoria de la resolucin del Ministerio de la Proteccin Social que ordene su ampliacin. - Cuando no enve los informes estadsticos en la forma y trminos establecidos - Cuando haya sido sancionada con multas por infracciones y dichas violaciones persistan. - Cuando habiendo reformado sus estatutos, no informe al Ministerio de la Proteccin Social, en el trmino de treinta (30) das siguientes a su protocolizacin. - Cuando no informe sobre la Constitucin de sucursales o agencias dentro del mes siguiente a su inscripcin en la Cmara de Comercio respectiva. - Cuando no de cumplimiento al artculo 77 de la Ley 50 de 1990 - Cuando incumpla con la obligacin de efectuar los aportes legales al Sena, ARP, ICBF, Cajas de Compensacin Familiar, AFP y EPS, de acuerdo con lo estipulado en el artculo 18 del Decreto 783 de 2000. - Suspensin de la autorizacin de funcionamiento hasta por seis (6) meses - Cuando haya reincidencia en los casos de suspensin. - Por disolucin y liquidacin de la sociedad, de acuerdo con el certificado de Existencia y Representacin Legal expedido por la Cmara de Comercio respectiva. - Por cambio de objeto social de acuerdo con el Certificado de Existencia y Representacin Legal expedido por la Cmara de Comercio. - Cuando incurra en mora superior a 45 das en el pago de las obligaciones frente a cualquiera de los regmenes a los cuales debe vincular a sus trabajadores temporales, aportes parafiscales y aportes al Sistema General de Seguridad Social. No obstante si la EST cancela la obligacin dentro de los treinta (30) das siguientes a la notificacin del acto administrativo junto con los intereses de mora se levantar la sancin, Artculo 3 de la Ley 828 de 2003.
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Cuando estando suspendida por medio de Resolucin por ms de seis (6) meses consecutivos, el Representante Legal o quien haga sus veces no demuestre inters jurdico en reactivar la prestacin de servicios temporales. Cuando del estudio econmico realizado por el Ministerio de la Proteccin Social, arroje como resultado la iliquidez de la EST, sin perjuicio de hacer efectiva la pliza de garanta a que se refiere el artculo 83, numeral 5 de la Ley 50 de 1990. Cuando contrate la prestacin de servicios con empresas usuarias en las que tenga vinculacin econmica, artculo 80 de la Ley 50 de 1990. Cuando celebre contratos de prestacin de servicios con usuarios cuyos trabajadores se encuentran en huelga, salvo en el evento a que se refiere el artculo 449 del CST modificado por el artculo 64 de la Ley 50 de 1990. Cuando alguno de los socios, el representante legal o el administrador, se encuentre dentro de las circunstancias previstas en el Artculo 90 de la Ley 50 de 1990. Efectos de la cancelacin para socios o administradores
Los gerentes, administradores o socios de una EST sancionada con cancelacin, no podrn ser socios de una nueva o de otra ya constituida, dentro de los cinco (5) aos siguientes a la sancin, so pena que el Ministerio de la Proteccin Social niegue la autorizacin de funcionamiento o cancele la ya otorgada. Terminacin unilateral de los contratos de trabajo La EST puede terminar los contratos de trabajo unilateralmente sin justa causa, y deber pagar en ese momento los salarios , prestaciones e indemnizaciones previstas en la ley. Normas concordantes: Artculo 71 a 94 de la Ley 50 de 1990, Decreto 024 de 1998 y Artculo 3 de la Ley 828 de 2003. MODELO DE ACTA DE VISITA A EMPRESAS DE SERVICIOS TEMPORALES Acta de visita N________
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El funcionario_________________________en calidad de Inspector de Trabajo de la Direccin Territorial de __________________________ a los ____ de _________ 200___ en cumplimiento del auto comisorio N______ de _____ de____ de 200__, suscrito por el Coordinador del Grupo de Trabajo , Empleo y Seguridad Social, se traslad a la empresa __________________________con Nit N _________________ ubicada en ______________________________ de la ciudad de ______________ fue recibido por ___________________ en calidad de __________________a quien se le enter el motivo de la diligencia y se le requiri la presentacin de : Identificacin de la empresa. 1. Razn o Denominacin Social_________________________________ 2. Certificado de existencia y representacin legal SI __ NO __ 3. Autorizacin de funcionamiento del Ministerio, Resolucin N ________de ______( ) de___________de 200 4. La nmina sobre la cual se aporta, corresponde al pago 5. Pliza de Garanta N______ Aseguradora____________________Valor de la pliza________________, Vigente desde _____ hasta________ 6. Tiene sucursales: SI __ NO__ Ciudades________________________ 7. Presenta informes estadsticos SI __ NO__ltimo informe presentado __ 8. Comunica las reformas estatutarias SI __ NO__ 9. Existe organizacin sindical en la empresa SI __ NO__ 10. Existe convencin colectiva SI __ NO__Vigencia______ 11. Existe pacto colectivo SI __ NO__Vigencia______ 12. Existe laudo arbitral SI __ NO__Vigencia______ Poblacin trabajadora 13. No. total de trabajadores _______ Hombres _____ Mujeres____ 14. De planta Hombres _______ Mujeres _________ 15. En Misin Hombres _______ Mujeres _________ 16. Trabajadores sindicalizados_____ no sindicalizados______ 17. Mujeres trabajadoras gestantes o en licencia por maternidad _________ 18. Trabajadores discapacitados__________ 19. Trabajadores pensionados __________ 20. Trabajadores ocasionales o transitorios___________ 21. Aprendices del SENA_________ Contratacin laboral 22. Contratos escritos _______ Verbales________Otros_________ 23. Contratos a trmino fijo de un ao ___ Inferiores a un ao_____ superior a un ao_____ 24. Contratos a trmino Indefinido ______ 25. Contratos por labor contratada______
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26. Contratos ocasionales o transitorios _______ Reglamento de trabajo 27. Tiene reglamento de trabajo aprobado Si____ No____ 28. Resolucin N_____ de ____( ) de __________ de 200 29. Se encuentra publicado Si____ No____; en cuantos sitios ______ Reglamento de higiene y seguridad industrial 30. Tiene reglamento de higiene y seguridad industrial inscrito SI __ NO __ 31. Resolucin N_____ de ____de __________ de 200 32. Comit paritario de salud ocupacional o viga ocupacional, vigente SI___ NO____ 33. Actas al da de reuniones del comit paritario de salud ocupacional SI___NO___ 34. Reporta oportunamente los ATEP a la ARP SI __ NO __ 35. Da elementos de proteccin personal a trabajadores en misin SI _ NO_ Aportes parafiscales 36. Efecta los aportes con destino al SENA Si__ No__; al ICBF SI __ NO __; a la Caja de Compensacin Familiar Si____ No____ 37. los paga oportunamente Si____ No____ 38. Valor de la nmina sobre la cual aporta _______ Afiliacin al sistema general de seguridad social 39. Salud Si____ No____; 40. Nombre de la (s) EPS ________________________________________ 41. Afilia al trabajador desde su vinculacin Si____ No ________ 42. Cotiza sobre el salario real devengado Si____ No ___ 43. Ultima fecha de consignacin de aportes al Sistema General de Salud ____( ) de __________ de 200 44. Cancela los aportes dentro de los plazos legales Si____ No____ 45. Pensiones Si___ No___ Nombre del Fondo de Pensiones__________________________________ 46. Afilia al trabajador desde su vinculacin Si____ No ______ 47. Cotiza sobre el salario real devengado Si____ No ___ 48. Ultima fecha de consignacin de aportes al Sistema General de Pensiones ____( ) de __________ de 200__ 49. Cancela los aportes dentro de los plazos legales Si____ No___ 50. Riegos Profesionales Si____ No____; 51. Nombre de la ARP __________________________________________ 52. Afilia al trabajador desde su vinculacin Si____ No ________ 53. Cotiza sobre el salario real devengado Si____ No ___ 54. Ultima fecha de consignacin de aportes al Sistema General de Riesgos Profesionales ____( ) de __________ de 200___ 55. No. de meses consignados _____________
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56. La nmina sobre la cual se aporta, corresponde al pago real por concepto de salarios Si____ No____ Deben anexar los siguientes documentos_______________________________ Quien atiende la visita manifiesta _____________________________________ Debe acreditar en un trmino de _______das el cumplimiento de las instrucciones o determinaciones que se adopten como consecuencia de la visita ________________________________________________________________ OBSERVACIONES: _____________________________________________ Si necesita adicione hojas y numrelas No siendo otro el objeto de la presente diligencia, se firma por los que en ella intervinieron una vez leda y aprobada. Por el Ministerio Por la Empresa de Servicios Temporales
AGENCIAS DE COLOCACIN O EMPLEO ACELa intermediacin laboral es la actividad organizada encaminada a poner en contacto a oferentes y demandantes de mano de obra dentro del mercado laboral para que mutuamente satisfagan sus necesidades. Se entiende por oferentes de mano de obra las personas naturales que estn en disposicin de ofrecer su fuerza de trabajo en un mercado laboral y por demandantes de mano de obra, el requerimiento de las diferentes unidades econmicas para que sus vacantes sean ocupadas por personas calificadas en el desempeo de las mismas. Sujetos Son las personas naturales o intermediacin laboral. Clases Privadas: pueden ser lucrativas y no lucrativas. Las lucrativas tienen por objeto la intermediacin laboral, percibiendo una utilidad por la actividad, pero la prestacin del servicio de empleo es gratuita para el oferente de mano de obra o trabajador. Las no lucrativas tienen por objeto la intermediacin laboral, sin percibir utilidades por la actividad que prestan.
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jurdicas
que
ejercen
actividades de
Pblicas: entidades de derecho pblico que ejercen gratuitamente la intermediacin laboral al servicio de la comunidad. Autorizacin Para ejercer la actividad de intermediacin laboral se requiere la autorizacin expedida mediante resolucin motivada, por el Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de las Direcciones Territoriales, donde no existan grupos el Director Territorial. Requisitos para la autorizacin Dependen de la clase de Agencia de Colocacin o Empleo que se trate. Privadas lucrativas: Carta de solicitud de autorizacin. Certificado de existencia y representacin legal en el caso de las personas jurdicas, y de inscripcin ante la Cmara de Comercio del lugar donde se desarrolla la labor de intermediacin, como agente comisionista. Reglamento interno de funcionamiento. Constitucin de una pliza de seguro a favor del Ministerio de la Proteccin Social, otorgada por una compaa de seguros legalmente establecida en Colombia, en cuanta no inferior a cien (100) salarios mnimos legales vigentes, con el fin de garantizar el cumplimiento de las disposiciones legales, en especial lo previsto en el Artculo 95 y ss de la Ley 50 de 1990 y en el Decreto 3115 de 1997. La respectiva pliza debe depositarse en el Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social de la Direccin Territorial correspondiente. La cuanta de esta garanta se actualizar anualmente tomando como base las modificaciones al salario mnimo legal. Privadas no lucrativas Carta de solicitud de autorizacin. Certificado de registro expedido por la Cmara del lugar donde se desarrolla la labor de intermediacin. Estatutos y reglamento interno de funcionamiento, conforme al Artculo 7 salvo el literal f) del Decreto 3115 de 1997
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Para las dos anteriores existe una obligacin especial y es la de presentar el reglamento interno de funcionamiento o su equivalente para el ejercicio de la actividad, el cual deber estar acorde con la ley y las buenas costumbres, adems contener como mnimo: El carcter de la entidad o persona que realiza la intermediacin de empleo y domicilio de la misma. Condiciones y requisitos para la inscripcin de oferentes de mano de obra. Procedimiento de colocacin de los oferentes inscritos. Obligaciones y derechos del oferente de mano de obra frente al intermediario de empleo. Requisitos de aceptacin de la solicitud de demanda de mano de obra. Valor de la comisin u honorarios que cobra el intermediario al demandante de mano de obra por su intermediacin. Derechos y obligaciones que contra el demandante de mano de obra respecto al intermediario y del oferente. Pblicas: Carta de solicitud de autorizacin en la cual se har referencia al acto de creacin o autorizacin y a su naturaleza jurdica. La disposicin legal o reglamentaria mediante la cual se establece como funcin de la entidad la labor de intermediacin laboral. No requiere reglamento de funcionamiento. Cuando ofertan mano de obra en el extranjero Sin autorizacin expedida por la Direccin General de Promocin del Trabajo, las agencias de colocacin o empleo no pueden reclutar o colocar mano de obra en el extranjero. Carcter de empleadores Las agencias de colocacin o empleo son simples intermediarios, no tienen el carcter de empleador. Derechos de los trabajadores Las agencias de colocacin o empleo median entre oferentes y demandantes de mano de obra, funcionan como colocadoras, razn por la cual no nace ningn derecho con los trabajadores.
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Comisin Las agencias de colocacin o empleo lucrativas pueden cobrar una comisin hasta del 20% al empleador sobre el salario bsico que el oferente postulado devengar, siempre y cuando sea vinculado. Este cobro se hace por una sola vez. El trabajador no paga cuota alguna. Actividades donde no se puede ejercer la intermediacin laboral En las que cumplen las Cooperativas de Trabajo Asociado, las Empresas Asociativas de Trabajo, las que tienen que ver con el suministro de alimentacin, las que realizan labores de aseo y las que prestan el servicio de vigilancia y mantenimiento. Obligaciones de las agencias de colocacin o empleo Dependen de la clase de agencias de colocacin o empleo. Privadas lucrativas: Actualizar anualmente la cuanta de la garanta, tomando como base las modificaciones al salario mnimo legal. Renovar anualmente el certificado expedido por la Cmara de Comercio del domicilio. Presentar trimestralmente los informes estadsticos sobre el movimiento de demandas u ofertas de trabajo y colocaciones dentro de los primeros quince (15) das de los meses de enero, abril, julio y octubre de cada ao. Comunicar al Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social o al Director Territorial segn el caso, de la Direccin Territorial respectiva, toda reforma del reglamento interno de funcionamiento dentro de los 15 das siguientes a su modificacin. El Grupo o el Director Territorial tiene 30 das hbiles para pronunciarse sobre la viabilidad o legalidad. Comunicar al Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social o al Director Territorial segn el caso, de la Direccin Territorial respectiva, toda reforma estatutaria dentro de los 30 das siguientes a su protocolizacin, para los fines de inspeccin y vigilancia. Privadas no lucrativas: Renovar anualmente el certificado expedido por la Cmara de Comercio del domicilio
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Presentar trimestralmente los informes estadsticos sobre el movimiento de demandas, ofertas de trabajo y colocaciones dentro de los primeros quince (15) das de los meses de enero, abril, julio y octubre de cada ao Comunicar al Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social o al Director Territorial segn el caso, de la Direccin Territorial respectiva, toda reforma del reglamento interno de funcionamiento dentro de los 15 das siguientes a su modificacin. El Grupo o el Director Territorial tiene 30 das hbiles para pronunciarse sobre la viabilidad o legalidad. Comunicar al Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social o al Director Territorial segn el caso, de la Direccin Territorial respectiva, toda reforma estatutaria dentro de los 30 das siguientes a su protocolizacin, para los fines de inspeccin y vigilancia. Pblicas: Presentar trimestralmente los informes estadsticos sobre el movimiento de demandas, ofertas de trabajo y colocaciones, dentro de los primeros quince (15) das de los meses de enero, abril, julio y octubre de cada ao. Sanciones MULTAS : El equivalente al monto de cinco (5) a cien (100) veces el salario mnimo legal vigente, impuestas por el funcionario administrativo, sin perjuicio de las dems acciones legales a que haya lugar, cuando las personas naturales o jurdicas ejerzan la actividad de intermediacin laboral sin autorizacin. SUSPENSIN O CANCELACIN: de la autorizacin de funcionamiento, segn la gravedad, cuando haya reincidencia en el incumplimiento de las obligaciones y en la violacin de las prohibiciones sealadas en los Artculos 5, 6, 7 y 9 del Decreto 3115 de 1997. Artculo 13. Los Inspectores de Trabajo y Seguridad Social de los municipios diferentes a las sedes de las Direcciones Territoriales y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo FUNCIN PRIMERA Aprobar los reglamentos de trabajo, higiene y seguridad industrial e inscribir los comits paritarios de salud ocupacional y los vigas ocupacionales. Tipo de actuacin: Trmite.
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Reglamento de trabajo
Para solicitar su aprobacin se debe anexar: Tres (3) ejemplares en papel comn firmados por el representante legal o el apoderado, con el poder debidamente diligenciado. Al pie de la firma debe indicarse la direccin del establecimiento o lugares de trabajo. Certificado de existencia y representacin legal de la empresa actualizado, expedido por la autoridad competente. Oficio remisorio dirigido a la Direccin Territorial competente del Ministerio de la Proteccin Social solicitando el estudio y aprobacin del reglamento de trabajo, firmado por el representante legal o el apoderado.
Empleadores obligados a adoptarlo: Estn obligados a adoptar el Reglamento de Trabajo, los empleadores que ocupen ms de cinco (5) trabajadores de carcter permanente en empresas comerciales o ms de 10 en empresas industriales, o ms de 20 en empresas agrcolas, ganaderas o forestales; en las empresas mixtas cuando ocupen ms de 10 trabajadores. Elaboracin: Lo puede elaborar directamente el empleador sin intervencin ajena, salvo lo dispuesto en pacto, convencin colectiva, fallo arbitral o acuerdo con sus trabajadores. Contenido: El artculo 108 del CST seala las disposiciones normativas relativas a los reglamentos de trabajo. Existe un modelo gua no oficial, suministrado por el Ministerio de la Proteccin Social. Nota: El funcionario competente para estudiar y aprobar el reglamento, deber tener en cuenta que: La razn social de la empresa que aparezca en el proyecto, debe coincidir con la que obra en el certificado sobre existencia y representacin legal de la misma. El Inspector del Trabajo podr hacer objeciones al reglamento de trabajo, con fundamento en la ley, por medio de resolucin motivada, en la que ordenar las adiciones, modificaciones o supresiones conducentes.
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El reglamento corregido de acuerdo con las objeciones, deber presentarse dentro de los 15 das a aquel en que la providencia quede en firme, so pena de incurrir en las multas sealadas en el Artculo 14 de la Ley 11 de 1984. Si la documentacin rene los requisitos o ha sido corregido de acuerdo con las objeciones formuladas, el funcionario lo aprobar mediante resolucin motivada, contra la cual proceden los recursos de ley. Los Inspectores de Trabajo tambin son competentes para aprobar los reglamentos de trabajo de las empresas industriales, comerciales, agrcolas, ganaderas y forestales de las entidades oficiales del orden nacional, departamental y municipal con base en el Artculo 30 del Decreto 2127 de 1945.
Vigencia del reglamento: Dentro de los quince (15) das siguientes a la notificacin de la resolucin aprobatoria del reglamento, el empleador debe publicarlo en el lugar de trabajo mediante fijacin de dos (2) copias de caracteres legibles, en dos sitios distintos. Si hubiere varios lugares de trabajo separados, la fijacin debe hacerse en cada uno de ellos. Con el reglamento debe publicarse la resolucin aprobatoria. Reglamento de higiene y seguridad industrial
Para solicitar su aprobacin, se debe anexar: Oficio de presentacin en original y copia Certificado actualizado de existencia y representacin legal de la empresa, expedido por la autoridad competente. Comprobante de inscripcin del Comit Paritario de Salud o Viga Ocupacional, inscrito ante las Direcciones Territoriales del Ministerio de la Proteccin Social. Especificar el cdigo asignado a la actividad econmica, segn la clase de riesgo a la que pertenece de acuerdo con el Decreto 1607 de julio de 2002.
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Empresas obligadas. Estn obligados a tener reglamento de higiene y seguridad industrial, los empleadores que tengan a su servicio diez (10) o ms trabajadores permanentes, artculo 349 del CST Elaboracin: Lo puede elaborar directamente el empleador sin intervencin ajena, salvo lo dispuesto en pacto, convencin colectiva, fallo arbitral o acuerdo con sus trabajadores. Contenido: Este reglamento debe contener las mnimas medidas de proteccin fsica para los trabajadores que se imponen como obligacin a toda empresa que se constituya, independientemente de su capacidad tcnica y financiera. Allegada toda la documentacin si la hallare correcta le impartir su aprobacin mediante resolucin. En caso contrario, emitir un auto de objeciones con las observaciones a que hubiere lugar para que se subsanen las irregularidades sealadas. Vigencia del reglamento: Comienza a partir de la aprobacin impartida por el Ministerio de la Proteccin Social y durante el tiempo que la empresa conserve sin cambios sustanciales las condiciones existentes al momento de su aprobacin. Modelo de Reglamento de Higiene y Seguridad Industrial Identificacin: Nit o Cdula de Ciudadana________________ ARP _____________________ Nmero Patronal: __________ Empresa:_____________________________________________ Ciudad__________ Departamento_________Direccin______________ Telfono__________ Sucursales o Agencias SI___ NO ____ Nmero: ____________ Actividad econmica __________________ Cdigo _________________ Clase de Riesgo segn tabla de Actividades Econmicas:_________________ ARTCULO 1.- La empresa se compromete a dar cumplimiento a las disposiciones legales vigentes tendientes a garantizar los mecanismos que aseguran una adecuada y oportuna prevencin de los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de conformidad con los artculos 34, 57, 58, 205, 206, 221, 282, 283, 348, 349, 350 y 351 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, la Ley 9a. de 1979, Resolucin 2400 de 1979, Decreto 614 de 1984, Resolucin
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2013 de 1986, Resolucin 1016 de 1989, Resolucin 6398 de 1991, Decreto 1295 de 1994 y dems normas que con tal fin se establezcan. ARTCULO 2.- La empresa se obliga a promover y garantizar la Constitucin y funcionamiento del Comit Paritario de Salud Ocupacional, de conformidad con lo establecido en el Decreto 614 de 1984, Resolucin 2013 de 1986, Resolucin 1016 de 1989 y Decreto 1295 de 1994. ARTCULO 3.- La empresa se compromete a destinar los recursos necesarios para desarrollar actividades permanentes de conformidad con el Programa de Salud Ocupacional, elaborada de acuerdo con el Decreto 614 de 1984 y Resolucin 1016 de 1989, que contemplan como mnimo los siguientes aspectos: a) Subprograma de medicina preventiva y del trabajo, orientado a promover y mantener el ms alto grado de bienestar fsico, mental y social de los trabajadores, en todo los oficios, prevenir cualquier dao a su salud, ocasionado por las condiciones de trabajo, protegerlos en su empleo de los riesgos generados por la presencia de agentes y procedimientos nocivos, colocar y mantener al trabajador en una actividad acorde con sus aptitudes fisiolgicas y sicosociales. b) Subprograma de Higiene y Seguridad Industrial, dirigido a establecer las mejores condiciones de saneamiento bsico industrial y a crear los procedimientos que conlleven a eliminar o controlar los factores de riesgos que se originen en los lugares de trabajo o que puedan ser causa de enfermedad o accidente. ARTCULO 4.- Los riesgos existentes en la empresa, estn constituidos principalmente por: (En este Artculo se relacionarn los riesgos caractersticos de la actividad econmica y los especficos de la empresa.) PARAGRAFO.- A efecto de que los riesgos contemplados en el presente Artculo, no se traduzcan en accidentes de trabajo o en enfermedades profesionales, la empresa ejerce su control en la fuente, en el medio transmisor o en el trabajador, de conformidad con lo estipulado en el Programa de Salud Ocupacional de la empresa, el cual se da a conocer a todos los trabajadores al servicio de ella. ARTCULO 5.- La empresa y sus trabajadores darn estricto cumplimiento a las disposiciones legales, as como a las normas tcnicas e internas que se
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adopten para lograr la implantacin de las actividades de medicina preventiva del trabajo, higiene y seguridad industrial, que sean concordantes con el presente Reglamento y con el Programa de Salud Ocupacional de la empresa. ARTCULO 6.- La empresa cuenta con un proceso de induccin del trabajador a las actividades que debe desempear, capacitndolo respecto a las medidas de prevencin y seguridad que exija el medio ambiente laboral y el trabajo especfico que vaya a realizar. ARTCULO 7.- Este reglamento permanecer exhibido en por lo menos dos lugares visibles de los locales de trabajo, junto con la Resolucin aprobatoria, cuyos contenidos se darn a conocer a todos los trabajadores en el momento de su ingreso. ARTCULO 8.- El presente reglamento entra en vigencia a partir de la aprobacin impartida por el Ministerio de la Proteccin Social y durante el tiempo que la empresa conserve sin cambios sustanciales las condiciones existentes en el momento de su aprobacin, tales como actividad econmica, mtodos de produccin, instalaciones locativas o cuando se dicten disposiciones gubernamentales que modifiquen las normas del Reglamento o que limiten su vigencia. Representante Legal, __________________ Firma __________________ Clases de riesgos: La agrupacin siguiente corresponde a la clasificacin de los riesgos ms comunes. Fsicos: Ruido, vibraciones, iluminacin, temperaturas anormales humedad, energa radiante (ionizante, no ionizante), presiones anormales, ventilacin. Qumicos: Polvos, humos, lquidos, vapores, gases, rocos, neblina. Biolgicos: Virus, Bacterias, Hongos. Ergonmicos: Malos hbitos al sentarse, pararse, caminar, digitar, etc. De inseguridad: Mecnicos, Elctricos, Humanos, Psicosociales. Otros: Trabajos en altura, conduccin, transporte de materiales, almacenamiento, uso de herramientas Manual es, etc.
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Nota: Los dos procedimientos descritos tambin proceden para las reformas parciales de los Reglamentos. Inscripcin de los comits paritarios de salud ocupacional y los vigas ocupacionales.
Para solicitar su inscripcin se debe anexar: Acta de escrutinio de la votacin que elige los representantes de los trabajadores Acta de Constitucin del Comit
Los Comits Paritarios de Salud Ocupacional fueron reglamentados y organizados a travs de la Resolucin 2013 de 1986, con base en el artculo 25 del Decreto 614 de 1984. Empleadores obligados: Todas las empresas e instituciones pblicas o privadas que tengan a su servicio ms de 10 trabajadores, estn obligadas a conformar un Comit Paritario de Salud Ocupacional COPASO-. Para las empresas o establecimientos que tengan a su servicio menos de 10 trabajadores debern designar un Viga Ocupacional. Integracin Cada Comit estar compuesto por un nmero igual de representantes del empleador y de los trabajadores, con sus respectivos suplentes as: De 10 a 49 trabajadores un representante por cada una de las partes De 50 a 499 trabajadores dos representantes por cada una de las partes De 500 a 999 tres representantes por cada una de las partes De 1.000 o ms trabajadores 4 representantes por cada una de las partes El empleador nombrar directamente sus representantes y los trabajadores elegirn los suyos mediante votacin libre para un perodo de dos aos. Funcionamiento
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El empleador se obligar a proporcionar, cuando menos, 4 horas semanales dentro de la jornada normal de trabajo de cada uno de sus miembros para el funcionamiento del Comit. Formatos para inscripcin del Comit y del Viga MINISTERIO DE LA PROTECCION SOCIAL Direccin Territorial_____________________________ Nmero de Inscripcin __________ Da ___ Mes__________ Ao_____ COMIT PARITARIO DE SALUD OCUPACIONAL Identificacin de la empresa Nombre o razn social ____________Nit___________ C.C__________ Direccin__________________ Telfono__________ Ciudad________ Municipio__________ Departamento______________ Nmero de centros de trabajo representados _____ ARP a la que est afiliada _____________________ Planta de personal: Hombres ___ Mujeres ___Total_______ Administrativa Hombres ___ Mujeres ___Total_______ Operativa Hombres ___ Mujeres ___Total_______ Menores de edad Hombres ___ Mujeres ___Total_______ Fecha de eleccin de los representantes de los trabajadores el_____ de_____ de 200__, Vigencia del Comit Desde_____________ Hasta___________ Representante Principal _________________________ Representante Suplente _______________________ __________________ Firma y C.C.
____________________ Firma y C.C.
MINISTERIO DE LA PROTECCION SOCIAL Direccin Territorial ________________________________
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Nmero Inscripcin __________ Da ____ Mes___________ Ao_________ Viga Ocupacional Identificacin de la Empresa Nombre o razn social __________ Nit___________ C.C________ Direccin__________________ Telfono__________ Ciudad __________Municipio ___________Departamento__________ Nmero de centros de trabajo representados _______ ARP a la que est afiliada _____________________ Planta de personal: Hombres ___ Mujeres ___Total___ Administrativa Hombres ___ Mujeres ___Total_______ Operativa Hombres ___ Mujeres ___Total_______ Menores de edad Hombres ___ Mujeres ___Total_______ Fecha de eleccin ____ ______________ _________ Da Mes Ao Vigencia Desde_______________ Hasta____________________ Representante Principal _________________________ Representante Suplente _______________________ __________________ Firma y C.C.
____________________ Firma y C.C.
Este registro es vlido por dos aos y debe diligenciarse a ms tardar a los ocho das de elegido el viga con destino a la Direccin Territorial respectiva. Anexar original y copia del acta de eleccin. Nota: La orientacin para la elaboracin de los proyectos de Reglamentos como del Comit Paritario de Salud Ocupacional o Viga Ocupacional no causa erogacin alguna, por tratarse de un servicio gratuito del Estado. FUNCIN SEGUNDA Conceder autorizaciones para laborar horas extras, y autorizar los pagos parciales de cesantas y el pago en dinero de las vacaciones en los casos previstos en la ley.
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Tipo de actuacin: Trmite. - Autorizacin para laborar horas extras. 0 Con la solicitud allegada la empresa adjuntar los siguientes documentos: Certificado de existencia y representacin legal de la empresa. Constancia de la existencia o no de organizaciones sindicales en la empresa. Procedimiento En el evento que existan organizaciones sindicales en la empresa, el funcionario les solicitar concepto acerca de los motivos expuestos por el empleador y les notificar de ah en adelante todas las providencias que se profieran, Decreto 995 de 1968, Artculo 1 numeral 3 Concedida la autorizacin se exigir al empleador cumplir con los requisitos sealados en el Artculo 2 del Decreto 995 de 1968, cuyo incumplimiento dar lugar para que se revoque la autorizacin. Contra la providencia que autorice o deniegue la solicitud procedern los recursos de ley.
Nota: Quedan excluidos de la jornada mxima legal de trabajo, los trabajadores comprendidos dentro del artculo 162 del CST. Autorizacin para pagos parciales de cesanta, Decreto 2076 de 1967.
No obstante la terminante prohibicin de efectuar pagos parciales del auxilio de cesantas antes de que termine el contrato de trabajo, pueden hacerse en los casos contemplados en el Artculo 2 del Decreto 2076 de 1967 en concordancia con el numeral 3 del Artculo 102 de la Ley 50 de 1990, previa autorizacin del Inspector de Trabajo, en las inversiones u operaciones all sealadas. Es de advertir que para financiar los pagos por concepto de matrculas del trabajador, su cnyuge, compaera o compaero permanente y sus hijos, en entidades de educacin superior reconocidas por el Estado, el Fondo de
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cesantas girar directamente a la entidad educativa y descontar el anticipo del saldo de cesantas que tenga el trabajador, desde la fecha de la entrega efectiva, evento en el cual no requerir autorizacin del Ministerio de la Proteccin Social. Procedimiento Peticin original presentada por el empleador, con el nombre del trabajador, cdula de ciudadana, el valor que se solicita y la inversin que se va a efectuar Nota suscrita por la empresa en la que se compromete a verificar el cumplimiento de la inversin de acuerdo con la Resolucin 4250 de 1973. Cumplidos los anteriores requisitos, la autorizacin se har mediante un auto de cmplase. Autorizacin para el pago en dinero de las vacaciones, Artculo 189 del CST
Est prohibido compensar en dinero las vacaciones, salvo cuando lo autorice el Ministerio de la Proteccin Social y solamente hasta la mitad de stas en casos especiales de perjuicio para la economa nacional o la industria, Artculo14 del Decreto 2351 de 1965. Base de liquidacin. Para la compensacin en dinero de las vacaciones, se tomar como base el ltimo salario devengado por el trabajador. Cuando el salario sea variable, las vacaciones se liquidarn con el promedio de lo devengado por el trabajador en el ao inmediatamente anterior a la fecha en que se concedan. Formato para ser diligenciado por el empleador y el trabajador Ciudad, _________ Seor INSPECTOR DE TRABAJO
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De conformidad con el Artculo 189 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por el Artculo 14 del Decreto 2351 de 1965, en concordancia con el Artculo 6 del Decreto 13 de 1967, que modific el Artculo 190 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, nos permitimos solicitar a su Despacho autorizar la compensacin en dinero de las vacaciones de: Nombre de la Empresa o Empleador______________________ Nombre del trabajador________________________ Cedula de ciudadana________________ Cargo que desempea__________________ Salario con el cual se hace la compensacin de vacaciones:$_________ Perodo de causacin: del Da _____ Mes___ Ao___ Al Da _____ Mes___ Ao___ Das a compensar: __________ Valor de la compensacin: $________________ Firma del Empleador Firma del Trabajador
Nota: Solo se autoriza hasta el 50% por perodo de vacaciones acumuladas. FUNCIN TERCERA Inscribir el acta de Constitucin, los estatutos y junta directiva de las organizaciones sindicales de primer grado. Ver la funcin quince en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN CUARTA Registrar los libros que llevan las organizaciones sindicales. Ver la funcin novena en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN QUINTA Autorizar la contratacin de trabajadores a domicilio. Ver la funcin dcima en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo,
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FUNCIN SEXTA Otorgar autorizacin para que los menores de edad puedan trabajar, conforme a lo previsto en los Cdigos Sustantivo del Trabajo y del Menor. Ver la funcin veinte en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN SPTIMA Efectuar los registros de las juntas directivas, subdirectivas y comits seccionales de las organizaciones sindicales de primer grado. Ver la funcin diecisis en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN OCTAVA Efectuar el depsito de las convenciones y pactos colectivos de trabajo y enviar copia al Grupo de Archivo Sindical de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo. Ver la funcin octava en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales FUNCIN NOVENA Comprobar las circunstancias de fuerza mayor o caso fortuito en los casos previstos en la ley. En el acta que se levante de la diligencia, el Inspector se limitar a describir lo que observe sobre los hechos objeto de la comprobacin y a dejar las constancias que considere procedentes. Ver la funcin tercera en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN DCIMA Autorizar por escrito a solicitud conjunta del empleador y trabajador y previa calificacin en cada caso: prstamos, anticipos, deducciones, retenciones o compensaciones del salario y fijar la cuota que puede ser objeto de deducciones o compensaciones por parte del empleador, lo mismo que los plazos para la amortizacin gradual de las deuda.
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Ver la funcin once en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN ONCE Adelantar y decidir las investigaciones por incumplimiento de las disposiciones sobre vivienda, higiene y seguridad en los establecimientos de trabajo y campamentos. Ver la funcin primera en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo, con la salvedad de no slo adelantar sino de decidir la investigacin FUNCIN DOCE Adelantar las investigaciones relacionadas con el cumplimiento de las disposiciones sobre trabajo contenidas en el Cdigo del Menor y aplicar las sanciones consistentes en multa. Cuando se trate de una empresa que haya puesto en peligro la vida del menor o que atente contra la moral o las buenas costumbres, deber remitir el expediente al Director Territorial, Coordinador del Grupo de Inspeccin, Vigilancia Preventiva o Director Territorial de Oficina Especial, segn corresponda. Ver la funcin segunda en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo, con la salvedad de no slo adelantar sino de decidir la investigacin FUNCIN TRECE Adelantar las investigaciones por retencin o disminucin colectiva e ilegal de salarios e imponer las correspondientes sanciones. Ver la funcin cuarta en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo, con la salvedad de que es competente para imponer las correspondientes sanciones FUNCIN CATORCE Efectuar las investigaciones necesarias para el pronunciamiento del Director Territorial, del Coordinador del Grupo de Trabajo o del Jefe de la Oficina
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Especial de Trabajo y Seguridad Social, a que se refiere el Decreto 2164 de 1959. Ver la funcin veintids en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN QUINCE Instruir las investigaciones, para la decisin del correspondiente Director Territorial, Coordinador de Grupo o Jefe de Oficina Especial, para determinar la representacin sindical; por la negativa a iniciar conversaciones en la etapa de arreglo directo, y por actos atentatorios del derecho de asociacin sindical. Ver la funcin quinta en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN DIECISIS Tomar las medidas necesarias para evitar graves perjuicios a la seguridad y conservacin de los talleres, locales, equipos, maquinarias y elementos bsicos y para la ejecucin de labores tendientes a la conservacin de cultivos, as como el mantenimiento de semovientes, en el caso de que los huelguistas no autoricen el trabajo del personal necesario de estas dependencias. Ver la funcin doce en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN DIECISIETE Realizar audiencias de conciliacin y levantar actas de acreencias laborales. Ver la funcin trece en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN DIECIOCHO Actuar como conciliadores en los conflictos rurales entre los propietarios o arrendadores de tierras y los ocupantes de ellas, arrendatarios, aparceros, colonos y similares.
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Ver la funcin catorce en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo FUNCIN DIECINUEVE Decidir sobre las solicitudes de despido de trabajadoras en estado de embarazo, y sobre las solicitudes de terminacin de los contratos de trabajo en razn de la limitacin fsica del trabajador, en el caso contemplado en el Artculo 26 de la Ley 361 de 1997. Ver la funcin dieciocho en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN VEINTE Aprobar los contratos de trabajo que impliquen movilizacin de los trabajadores a distancias mayores de doscientos kilmetros de su domicilio, dentro del pas. Ver la funcin veintitrs en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN VEINTIUNA Constatar ceses o paros colectivos de actividades. Ver la funcin veinticuatro en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN VEINTIDS Efectuar la comprobacin sobre los turnos especiales de trabajo a que se refiere el ordinal 1 del artculo 41 del Decreto 2352 de 1965. Ver la funcin veinticinco en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales y ver desarrollo del procedimiento en el tema Relaciones Laborales Individuales FUNCIN VEINTITRS Efectuar la inspeccin y vigilancia sobre las actividades de trabajo asociado de las precooperativas y cooperativas de trabajo asociado.
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Ver la funcin veintisis en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN VEINTICUATRO Vigilar que las empresas asociativas de trabajo cumplan con las disposiciones legales y estatutarias. Ver la funcin veintisiete en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN VEINTICINCO Realizar visitas de inspeccin a las empresas y establecimientos para vigilar el cumplimiento de las disposiciones legales en materia de trabajo, empleo y seguridad social. Ver la funcin veintiocho en el artculo 12 que desarrolla las funciones de los Inspectores de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales donde existen Grupos y de las sedes de las Oficinas Especiales de Trabajo. FUNCIN VEINTISIS Aplicar las sanciones por las violaciones a las disposiciones legales, convenciones, pactos colectivos y laudos arbitrales. Tipo de actuacin: Investigacin. Fundamento jurdico Los funcionarios del Ministerio de la Proteccin Social estn facultados para ejercer dentro de sus competencias, funciones preventivas, investigativas y sancionatorias por tener el carcter de autoridades de polica, cuando se presenten violaciones a las disposiciones protectoras del trabajo, de conformidad con el Artculo 41 del Decreto 2351 de 1965 en concordancia con el Artculo 97 de la Ley 50 de 1990. Imposicin de multas. Criterios. Al respecto es pertinente transcribir apartes de la circular 035 de diciembre 3 de 1991, referente a los funcionarios competentes para imponer sancin de multa y los criterios al momento de proferir las respectivas providencias:
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"... En primer lugar, debe tenerse en cuenta que la labor de la autoridad administrativa debe estar revestida de la necesaria credibilidad y certeza jurdica. En consecuencia, sus actuaciones en esta materia deben estar suficientemente sustentadas, de tal manera que reflejen la verdad de los hechos materia de la respectiva investigacin. Las sanciones de multas deben ser proporcionales a la gravedad de las faltas y adecuadas a los fines establecidos por el legislador para su imposicin. En este sentido, la sancin debe corresponder a hechos debidamente comprobados, de tal manera que la decisin adoptada, en lo posible, sea la misma en todas las instancias..." Procedimiento Los Inspectores de Trabajo debern instruir las investigaciones cuando solamente estn facultados para adelantar las diligencias que el poder de instruccin les confiera, quedando en consecuencia inhibidos para fallar e imponer sanciones de polica administrativa, de acuerdo con las competencias sealadas en la Resolucin 0951 de 2003 de las distintas dependencias del Ministerio de la Proteccin Social. Revocatoria de las multas Ejecutoriada una resolucin que imponga una sancin de multa, se crea con ella un derecho subjetivo, particular y concreto a favor del SENA. Por lo tanto, por mandato del Artculo 73 del Cdigo Contencioso Administrativo, una solicitud de revocatoria directa de esa decisin debe contar con el consentimiento expreso del citado organismo. Multas por desacato Nuestra legislacin no contempla la figura del desacato, a excepcin del Decreto 2591 de 1992 reglamento exclusivo de la Accin de Tutela el que no puede segn concepto emitido por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, en su momento, servir de fundamento a las autoridades administrativas laborales "para imponer sanciones pecuniarias" recomendando que dichas sanciones se hagan con base en el Artculo 97 de la Ley 50 de 1990, expresndose con claridad la causa de la multa, que no es otra que la violacin al numeral 1 Artculo 486 del CST, modificado por el Artculo 41 del Decreto 2351 de 1965, modificado a su vez por el Artculo 2 de la Ley 584 de 2000,
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especialmente en la parte que seala: Los funcionarios del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social tendrn las mismas facultades previstas en el presente numeral respecto de trabajadores, directivos o afiliados a las organizaciones sindicales, siempre y cuando medie solicitud de parte del sindicato y/o de las organizaciones de segundo y tercer grado a las cuales se encuentra afiliada la organizacin sindical. FUNCIN VEINTISIETE Las dems que le sean asignadas y que correspondan a la naturaleza de la dependencia. Resolucin 4674 del 24 de diciembre de 2004 Por la cual se modifica la Resolucin 0951 del 28 de abril de 2003 y se asignan unas funciones CONSIDERANDO Que mediante la Resolucin 0951 de 2003, se asignaron y reasignaron competencias a algunas Dependencias del Ministerio de la Proteccin Social; Que se hace necesario asignar y reasignar en las dependencias del Ministerio de la Proteccin Social, algunas funciones que estando contempladas en disposiciones legales y reglamentarias no fueron asignadas en la Resolucin 000951 de 2003, RESUELVE Artculo 1. El numeral 5 del Artculo 4 de la Resolucin 0951 de 2003 quedar as: "Realizar los estudios econmico tcnico laboral que se requieran para las decisiones administrativas sobre cierre total o parcial de empresas; solicitudes de autorizacin para despidos colectivos; suspensin de actividades hasta por ciento veinte das; para la ejecucin de planes de vivienda; para declaratoria de unidad de empresa; reduccin de capital social y para hacer efectivas las garantas en caso de iliquidez de las empresas de servicios temporales". Artculo 2. El Coordinador del Grupo de Prevencin, Inspeccin, Vigilancia y Control de las Direcciones Territoriales, es competente para controlar y vigilar la aplicacin de normas de salud ocupacional y riesgos profesionales.
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Artculo 3. Los Inspectores de Trabajo, son competentes para ordenar el depsito en el registro de las reformas estatutarias de las organizaciones sindicales de primer grado. Artculo 4. El Director Territorial de la ciudad donde la empresa tenga su domicilio principal, es competente para declarar la unidad de empresa, previo concepto de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, Grupo de Relaciones Laborales Individuales y Colectivas. Pargrafo. En los casos en los cuales la solicitud se presente en relacin con empresas que tienen su domicilio en ciudades situadas en diferentes departamentos, le corresponder decidir al Director Territorial del domicilio principal de la empresa, respecto de la cual se solicita declarar la unidad de empresa. Artculo 5. Modificar el numeral 2 del Artculo 10 de la Resolucin 00951 de 2003, el cual quedara as: "Realizar y ejercer el control, la inspeccin y la vigilancia sobre el cumplimiento de las normas de derecho laboral, individual y colectivo, empleo, menor trabajador, convenciones, pactos colectivos, laudos arbitrales y normas del Sistema General de Pensiones e imponer las sanciones cuando corresponda". Artculo 6. Asignar a los Inspectores de Trabajo de las ciudades sede de las Direcciones Territoriales en donde no existan los Grupos de Trabajo, Empleo y Seguridad Social y de Inspeccin, Vigilancia y Control, las competencias contempladas en el artculo 13 de la Resolucin nmero 000951 de abril 28 de 2003, con excepcin de la contemplada en el numeral 26. Artculo 7. El Director Territorial, es competente para sealar y aprobar las cauciones o garantas que deben constituir los empleadores, de conformidad con lo establecido en el numeral 6 del Artculo 37 del Decreto 1469 de 1978. Artculo 8. La presente resolucin rige a partir de la fecha de su publicacin. Al restablecerse las funciones anteriores, hubo necesidad de emitir las siguientes Notas Internas: NOTA INTERNA PARA: Directores Territoriales e Inspectores de Trabajo
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DE:
Viceministra de Relaciones Laborales
ASUNTO: Trmite de las Solicitudes de Autorizacin de Despidos Colectivos, Cierre Total o Parcial, Suspensin Temporal de Actividades y Disminucin de Capital FECHA: 28 de Diciembre de 2004
Para el trmite de los procesos del asunto debe tenerse en cuenta: 1. Para efectos de diligenciar la solicitud de autorizacin previa para realizar despidos colectivos o terminar labores, parcial o totalmente, ya sea en forma transitoria o definitiva, por causas distintas de las previstas en los Artculos 6 literal d) y 7 del Decreto 2351 de 1965, el funcionario comisionado deber establecer primordialmente las modalidades de los contratos de trabajo, su duracin, el tiempo de cada uno de los trabajadores de la empresa o patrono y las dems circunstancias que sean de inters para la investigacin, de conformidad al numeral 4 del Artculo 37 del Decreto 1469 de 1978. 1.1. El precitado numeral resalta las caractersticas especiales de una relacin laboral, las cuales deben ser concretadas en la visita. Pero como puede observarse, la expresin y las dems circunstancias que sean de inters para la investigacin es muy amplia, razn por la cual el funcionario comisionado deber indagar y dejar constancia en el acta de visita , de acuerdo a los hechos manifestados en la solicitud no solo en el aspecto laboral, sino de la situacin en su conjunto; por ejemplo, la clase y tamao de la empresa, su situacin actual respecto al desarrollo de su objeto social, si las labores se desarrollan en forma normal, si una parte, rea o sector de la misma se encuentra paralizada. Caso en el cual deber dejarse constancia sobre el hecho de que los trabajadores estn bajo la situacin del Artculo 140 del Cdigo Sustantivo del Trabajo. Si se trata de una sociedad comercial con varios establecimientos o sucursales; en este caso, deber particularizarse el establecimiento, sucursal o rea sobre la cual recae la solicitud. 1.2. Como quiera que la solicitud sobre despido colectivo, cierre parcial o total, suspensin temporal de actividades parcial o total, requiere de una etapa investigativa previa, establecida dentro de la actuacin administrativa contenida en el Decreto 01 de 1984, en especial los artculos 2, 3, 13, 28, 29, 30, 31, 34 y 49, adems debern ceirse a los parmetros fijados en el Manual del Inspector en sus generalidades.
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1.3. La visita administrativa debe programarse con suficiente anterioridad y comunicada a las partes para que estas intervengan en el desarrollo de la diligencia, garantizando con ello el principio de la contradiccin y defensa, propios de la actuacin administrativa. En la diligencia el funcionario deber dejar constancia de: a) Haber identificado las partes intervinientes. b) La calidad con la cual se acta, anexando la documental que acredite la misma. c) Precisar el nmero exacto de cargos sobre los cuales recae la solicitud. Es importante resaltar, que la diligencia administrativa debe realizarse en el lugar o sitio fsico sobre el cual recae la solicitud. 1.4. En la solicitud que el empleador realiza en lo relativo a la terminacin de contratos de trabajo a que se contrae el Artculo 67 de la Ley 50 de 1990, debe determinarse la relacin de cargos sin identificar los nombres de los trabajadores que los ocupan. 1.5. En cuanto a la prctica de la visita administrativa que debe realizar el Inspector de Trabajo de conformidad con el Decreto 1469 de 1978, cuando se habla de la duracin del contrato se debe determinar si los mismos obedecen a un contrato a trmino fijo o indefinido, por obra o labor contratada. 1.6. Cuando se trate de una solicitud de cierre definitivo de empresa, es necesario anexar relacin actual y detallada de los pensionados directos o compartidos, as como de los eventuales. 1.7. Solo en el evento en que la solicitud verse sobre aspectos econmicos y tcnicos, una vez realizada la visita y recaudada la documental, el Director Territorial deber remitir el expediente al Grupo de Relaciones Laborales Individuales y Colectivas solicitando el respectivo concepto. 1.8. Una vez el Director Territorial cuente con todo el acervo probatorio deber adoptar la decisin de conformidad con el Artculo 35 del Cdigo Contencioso Administrativo y el Artculo 67 de la Ley 50 de 1990 y pronunciarse sobre la inconducencia de las pruebas no practicadas. Solicitud de disminucin de capital El Ministerio de la Proteccin Social es competente para autorizar la disminucin de capital cuando el pasivo externo proviniere de prestaciones sociales, para lo cual la solicitante deber adjuntar la Resolucin emitida por la
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Superintendencia de Sociedades o del ente que ejerza vigilancia y control de la empresa y la documentacin de que trata el memorando de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo del 15 de mayo de 2003. 1. Las instrucciones impartidas en el memorando de la Jefatura de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, de fecha 15 de mayo de 2003, respecto a la informacin requerida, para la realizacin de los estudios econmicos y/o tcnicos contina vigente y deber ser aplicado segn corresponda para cada una de las solicitudes. Cordialmente, Viceministra de Relaciones Laborales NOTA INTERNA PARA DE ASUNTO : Directores Territoriales : Viceministro de Relaciones Laborales : Cauciones o garantas que deban constituir los empleadores a los cuales se les autoriza efectuar despidos colectivos : 29 de abril de 2005.
FECHA
Con el fin de unificar criterios en relacin con el asunto en referencia, es preciso tener en cuenta lo siguiente: Los Directores Territoriales que deban autorizar el despido colectivo de trabajadores exigirn al empleador respectivo las cauciones o garantas indispensables que acrediten el pago de las pensiones de jubilacin, prestaciones sociales y dems derechos ciertos de los trabajadores. Los Directores de estas dependencias deben solicitar la caucin o garanta y fijar el valor de la misma en la resolucin que autoriza el despido colectivo, haciendo la salvedad que stas deben constituirse previamente al despido a nombre de los trabajadores involucrados y por un trmino mnimo de tres aos. En el evento de no existir actas de acreencias laborales, para efectos de fijar la cuanta de la caucin, el Director solicitar al empleador certificado sobre el valor que garantice el pago de las pensiones de jubilacin, prestaciones sociales y dems derechos ciertos de los trabajadores a despedir, dicho valor
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podr incrementarse en un 10% como garanta para cubrir pago de posteriores demandas. Cordialmente, Viceministro de Relaciones Laborales NOTA INTERNA PARA: Directores Territoriales, Coordinadores del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social e Inspectores de Trabajo. Viceministro de Relaciones Laborales Trmite autorizacin despido de trabajadores cuando se ha declarado ilegal un cese de actividades en una empresa del sector privado. 2 de mayo de 2005.
DE: ASUNTO:
FECHA:
El Decreto 2164 de 1959 y las resoluciones 1064 y 1091 de 1959 y 342 de 1977, adems de reglamentar los artculos 450 y 451 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, determinan el procedimiento a que deben sujetarse los funcionarios del Ministerio de la Proteccin Social para la autorizacin del despido de los trabajadores que hayan participado activamente en el cese declarado ilegal. La resolucin 000951 del 28 de abril de 2003, fija la competencia en cabeza del Coordinador del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social para Pronunciarse sobre los despidos de trabajadores de que trata el Decreto 2164 de 1959 y las normas que lo adicionan o reforman, previa instruccin por el Inspector de Trabajo. En las Direcciones Territoriales en donde no existan grupos de trabajo y en las Oficinas Especiales es competencia del Director. Para efectos de dar cumplimiento a la investigacin previa a la autorizacin de despido, debe realizarse el siguiente trmite: 1. La solicitud que hace el empleador, debe reunir los requisitos mnimos exigidos en el artculo 5 del Decreto 01 de 1984. 2. El empleador debe relacionar los nombres completos, sus documentos de identificacin y la direccin de todos los trabajadores de los cuales solicita
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autorizacin de despido, por haber participado activamente, promoviendo, dirigiendo u orientando el cese de actividades declarado ilegal. 3. Una vez recibida por el Inspector, deber comunicar a las partes con el objeto de vincularlos al proceso de tal manera que puedan presentar y solicitar las pruebas que consideren pertinentes y que sean conducentes, de conformidad con el articulo 3o. del Cdigo Contencioso Administrativo. 4. El Inspector deber decretar mediante auto la prctica de las pruebas y en el mismo negar mediante motivacin las que considere inconducentes. 5. El Inspector deber practicar todas las diligencias probatorias que sean necesarias para esclarecer los hechos materia de la investigacin determinando el grado de participacin de los trabajadores en el cese colectivo de trabajo declarado ilegal y dispondr para ello de un trmino de 15 das hbiles. Finalizada la investigacin administrativa el funcionario comisionado deber remitir el expediente completo al Coordinador del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, o al Director Territorial, segn el caso, anexando un informe completo de la actuacin y el proyecto de resolucin. Para concluir es importante sealar que los elementos de prueba que deben tenerse en cuenta en toda investigacin son los siguientes: El testimonio de terceros, la declaracin de parte, el juramento, el dictamen pericial, la inspeccin judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros medios que sean tiles para la formacin del convencimiento del funcionario. Cordialmente, Viceministro de Relaciones Laborales
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TTULO QUINTO DERECHO LABORAL INDIVIDUAL EL CONTRATO DE TRABAJO
Aquel por el cual una persona natural se obliga a prestar un servicio personal a otra persona natural o jurdica, bajo la continuada dependencia o subordinacin de la segunda y mediante remuneracin, artculo 22 del CST. Elementos En la Ley 50 de 1990 se consagraron de nuevo los tres elementos que deben concurrir para que exista el contrato de trabajo, la actividad personal del trabajador, es decir, realizada por s mismo, la continuada subordinacin o dependencia del trabajador respecto del empleador y un salario como retribucin del servicio, adicionndole al elemento subordinacin, el que ste no afecte el honor, la dignidad y los derechos mnimos del trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos humanos relativos a la materia obliguen al pas Artculo 1 de la Ley de 1990. Mediante Sentencia C-386 de abril 5 de 2000, la Corte Constitucional declar exequible condicionalmente la expresin mnimos bajo el entendido del deber que tiene el empleador de respetar la dignidad del trabajador, as como tambin los derechos mnimos consagrados en los convenios y tratados internacionales sobre derechos humanos en materia laboral, los cuales constituyen el reducto esencial de la proteccin bsica que en el mbito universal se ha acordado a favor de los trabajadores. Por consiguiente, sin perjuicio del respeto de los derechos mnimos mencionados, cuando el empleador ejercite los poderes propios de la subordinacin laboral est obligado a acatar los derechos de los trabajadores que se encuentran reconocidos tanto en la Constitucin como en las dems fuentes formales del derecho del trabajo.
Anlisis del literal B del numeral 1 del artculo 1 de la Ley 50 de 1990
Al estudiar el elemento subordinacin, nos damos cuenta, que a pesar de ser un poder disciplinario, tiene un marco de movilidad, es el objeto contractual y
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adems, de acuerdo con los derechos humanos. Cuando hablamos de derechos humanos nos referimos a los convenios relativos a ellos en forma especfica y a los convenios sobre la igualdad de derechos, a la vida, a la integridad, libertad de derecho de asociacin, derecho a la seguridad social, derecho a la proteccin del trabajador y a su intimidad, sta debe ser protegida como un derecho a la vida privada. Prevalencia de los derechos humanos en el derecho laboral En el primer artculo de la Ley 50 de 1990, se habla de los elementos esenciales del contrato de trabajo, nuestro legislador dispuso, al referirse al elemento de la subordinacin jurdica, que sta se ejercera por parte del empleador sin afectar, el honor, la dignidad y los derechos mnimos del trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos humanos relativos a la materia obligan al pas. De hecho que la Corte Suprema de Justicia al estudiar y desarrollar el ius variandi, facultad que tiene el empleador de modificar las condiciones de trabajo dentro de ciertos lmites, emana del poder subordinante del empleador respecto del trabajador, indica que la facultad debe ser ejercida dentro de lmites razonables, no de manera omnmoda, sino en forma objetiva sin afectar y lesionar el honor, la dignidad y los derechos mnimos del trabajador. Nuestra Constitucin reconoce en su artculo 5 la primaca de los "Derechos inalienables de la persona", que no son otros que aquellos derechos que por emanar de la naturaleza misma del hombre y por pertenecerle por el simple hecho natural de ser persona, han sido conocidos de tiempo atrs como los derechos humanos, cuyo reconocimiento y respeto son el fundamento para la paz y la convivencia pacfica de las naciones, tal como lo reconocen todos los tratados internacionales sobre la materia. De ah que sea fundamental tener presente el artculo 93 la CP que le imprime a dicha primaca un rango superior al disponer textualmente que "los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los derechos humanos prevalecen en el orden interno". Procedencia Existe la presuncin de que toda prestacin de servicios personales enmarcada dentro de una relacin jurdica constituye un contrato laboral, pero es evidente que hay actividades humanas reguladas por otras ramas del derecho, que se
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ocupa tambin de la prestacin de servicios personales, mediante contratos civiles y comerciales, como el mandato, el suministro, el corretaje o la comisin, entre otros. Mediante Sentencia C-665 del 12 de noviembre de 1998 la Corte Constitucional declar inexequible el inciso 2 del artculo 24 del CST advirtiendo en forma expresa que la declaratoria de inexequibilidad del inciso no implica que se asimilen las relaciones civiles y comerciales con las laborales. Contenido 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Identificacin y domicilio de las partes Duracin Labor o trabajo a realizar Lugar del trabajo Salario, forma y perodo de pago Lugar y fecha de celebracin Causales Especiales de Terminacin Firmas
Nota: Los empleadores no podrn solicitar a los trabajadores ni al momento del ingreso ni durante la vigencia del contrato datos acerca del estado civil de las personas, nmero de hijos que tengan, la religin que profesan o el partido poltico al cual pertenezcan, Artculo 1 de la Ley 13 de 1972. Tampoco la prueba de embarazo para las mujeres, excepto cuando entren a laborar en actividades catalogadas como de alto riesgo, artculo 43 CP, artculos 1 y 2 del Convenio 111 de la OIT, Resolucin 03941 de 1994 del Ministerio de Trabajo, tambin esta prohibido pedir el examen del SIDA, Artculo 22 del Decreto Reglamentario 559 de 1991 y la libreta militar Artculo 111 del Decreto 2150 de 1995. Duracin A trmino fijo Forma y tiempo Con respecto a los contratos a trmino fijo, la norma general es que deben constar siempre por escrito y su duracin no puede ser superior a tres (3) aos pero son renovables indefinidamente.
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Preaviso El contrato a trmino fijo se prorroga por el trmino inicialmente pactado, si ninguna de las partes anuncia a la otra con 30 das de anticipacin su deseo de darlo por terminado, salvo en los contratos cuya duracin sea igual o inferior a treinta (30) das que no requieren preaviso alguno para su terminacin, Decreto 1127 de 1991, pero las partes podrn acordar su prrroga en los trminos de ley, Artculo 3 de la Ley 50 de 1990. Con respecto a las prrrogas de los contratos celebrados a trmino fijo por perodos inferiores a un ao, el numeral 2 del Artculo 3 de la Ley 50 de 1990, es claro cuando establece que podrn prorrogarse sucesivamente hasta por tres (3) perodos iguales o inferiores al cabo de los cuales el trmino de renovacin no podr ser inferior a un ao y as sucesivamente, prrrogas que se cuentan despus del perodo inicial del contrato y en consecuencia un contrato a trmino fijo inferior a un ao, puede prorrogarse en tres ocasiones por el mismo perodo o inferior y de ah en adelante, se podr prorrogar indefinidamente por perodos de un ao, Artculo 3 de la Ley 50 de 1990. Nota: Vacaciones y prima de servicios en los contratos a trmino fijo inferiores a un ao. Se tiene derecho en proporcin al tiempo laborado cualquiera que este sea, pargrafo Artculo 3 de la Ley 50 de 1990. Nota: Perodo de prueba en los contratos a trmino fijo inferiores a un ao. No podr ser superior a la quinta parte del trmino inicialmente pactado para el respectivo contrato sin que pueda exceder de dos meses. Cuando entre un mismo empleador y trabajador se celebren contratos de trabajo sucesivos no es vlida la estipulacin del perodo de prueba, salvo para el primer contrato, Artculo 7 de la Ley 50 de 1990. A trmino indefinido Forma y tiempo Cuando as se conviene o no se expresa su duracin y permanecen las causas que lo originaron. Aunque el contrato escrito tiene la misma validez que el verbal, se recomienda siempre elaborarlo por escrito para facilitar la prueba sobre las condiciones y
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existencia del contrato. Perodo de prueba Tiene como objetivo el conocimiento de las partes y debe pactarse siempre por escrito su duracin no debe exceder de dos meses durante el cual, las partes pueden darlo por terminado unilateralmente sin preaviso y no hay lugar a indemnizacin, pero con derecho a las prestaciones sociales en favor del trabajador, artculo del 76 al 78 del CST. Contrato de aprendizaje Nocin Es el contrato suscrito entre una persona natural que se denominar aprendiz, que no est ni haya estado vinculado a la empresa que lo va a contratar, y una empresa de las obligadas a vincular aprendices, cualquier empresa privada desarrollada por persona natural o jurdica, con actividad econmica diferente a la construccin con un nmero de trabajadores no inferior a 15, o empresas industriales y comerciales del Estado, o las de economa mixta del orden nacional, departamental, distrital o municipal y las empresas sociales del Estado que tengan disponibilidad presupuestal, los patrocinarn proporcionndole los medios para adquirir una formacin profesional, metdica y completa requerida en el oficio, actividad u ocupacin en que se va a desempear en el ramo propio de las actividades de la empresa (administrativo, operativo, comercial o financiero), desarrollando esa formacin terica prctica en cualquiera de las entidades autorizadas para tal fin, que otorguen formacin semicalificada que no otorguen ttulo, o calificadas que requieran ttulo de formacin tcnica no formal, tcnicos profesionales o tecnolgicos de instituciones de educacin, sin que exista subordinacin alguna ni salario. Formalidades El contrato de aprendizaje deber constar por escrito y contener como mnimo la siguiente informacin: Razn Social de la empresa patrocinadora, nmero de identificacin tributaria (NIT), nombre de su representante legal y el nmero de su cdula de ciudadana
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Razn Social o nombre de la entidad de formacin que atender la fase lectiva del aprendiz con el nmero de identificacin tributaria (NIT), nombre del representante legal y el nmero de su cdula de ciudadana Nombre, apellido, fecha de nacimiento, tipo y nmero del documento de identidad del aprendiz Estudios o clase de capacitacin acadmica que recibe o recibir el aprendiz Oficio, actividad u ocupacin objeto de la relacin de aprendizaje, programa y duracin del contrato Duracin prevista de la relacin de aprendizaje, especificando las fases lectiva y prctica Fecha prevista para la iniciacin y terminacin de cada fase Monto del apoyo de sostenimiento mensual en moneda colombiana La obligacin de afiliacin a los sistemas de riesgos profesionales en la fase prctica y en salud en la fase lectiva y prctica Derechos y obligaciones del patrocinador y el aprendiz Causales de terminacin de la relacin de aprendizaje Fecha de suscripcin del contrato Firma de las partes Edad mnima
Podr ser celebrado por personas mayores de 14 aos que hayan completado sus estudios primarios o demuestren poseer conocimientos equivalentes a ellos, es decir saber leer y escribir, sin que exista otro lmite de edad diferente del mencionado. Duracin No podr tener una duracin mayor de 2 aos. Sostenimiento mensual La finalidad de este contrato est en lograr la capacitacin en las personas seleccionadas por la empresa en un oficio mediante el aprendizaje del mismo en un componente terico y practico, es por ello que ac no se puede hablar de salario, sino que al trabajador aprendiz se le dar un apoyo econmico mensual as: 1. En la fase lectiva como mnimo debe de ser el equivalente al 50% de un SMLMV.
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2. En la fase prctica ser equivalente al 75% de un SMMLV, salvo, que el DANE certifique una tasa de desempleo inferior al 10%, caso en el cual el empleador reconocer al aprendiz el 100%. 3. Si el aprendiz es estudiante Universitario el apoyo mensual no podr ser inferior al equivalente a un SMLMV. En el evento que el aprendiz sea estudiante universitario debe cumplir con actividades de 24 horas semanales en la empresa y que al mismo tiempo cumpla con el pnsum de su carrera profesional o que curse el semestre de prctica. Del total de aprendices de una empresa los que tengan el carcter de universitarios, no podrn ser ms del 25%. Este apoyo de sostenimiento mensual ser el establecido por ley y no podr ser objeto de acuerdo o de negociacin en convenios, contratos colectivos o laudos arbitrales. Cuando las fases lectiva y prctica se realicen en forma simultnea durante el proceso de formacin, el reconocimiento de apoyo de sostenimiento mensual se har en forma proporcional al tiempo de dedicacin a cada una de ellas. Afiliacin al Sistema General de Seguridad Social La afiliacin de los aprendices alumnos y el pago de aportes se cumplirn plenamente por parte del patrocinador as: 1. Durante las fases lectiva y prctica, el aprendiz estar cubierto por el Sistema de Seguridad Social en Salud y la cotizacin ser cubierta plenamente por la empresa patrocinadora, sobre la base de un salario mnimo legal mensual vigente. 2. Durante la fase prctica el aprendiz estar afiliado al Sistema de Riesgos Profesionales por la ARP, que cubre la empresa patrocinadora sobre la base de un salario mnimo legal mensual vigente. Cuando las fases lectiva y prctica se realicen en forma simultnea, el aprendiz estar cubierto por salud y riesgos profesionales. Nmero de aprendices por empresa El mnimo obligatorio por empresa lo fijar la regional del Sena, del domicilio de la empresa, en razn de un aprendiz por cada 20 trabajadores y uno adicional
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por fraccin de 10 o ms trabajadores que no excedan de 20. Las empresas que tengan entre 15 y 20 trabajadores tendrn un (1) aprendiz. Los patrocinadores que cuenten con un nmero de trabajadores entre diez (10) y quince (15) o menos de diez (10), podrn tener voluntariamente un (1) aprendiz de los alumnos que estn recibiendo o puedan llegar a recibir formacin en el SENA. Cuando el patrocinador tenga cobertura en dos o ms ciudades o departamentos, la cuota de aprendices deber ser distribuida, a criterio de aquel, segn sus necesidades y haciendo nfasis en los fines sociales que encierra la ley. Esta distribucin tambin deber ser informada de acuerdo con los plazos previstos en la norma. El patrocinador podr aumentar la cuota de aprendices, sin exceder el doble de la misma, siempre y cuando mantenga el nmero de empleados que venan vinculados y que sirvieron como base para el clculo de su cuota mnima de aprendices, debiendo informar este incremento a la regional del Sena, donde funcione su domicilio principal. Los patrocinadores a quienes el Sena, no les haya determinado la cuota de aprendices en el marco de la Ley 789 de 2002, debern establecer la cuota de aprendices, seleccionarlos, contratarlos o monetizarla e informar a esa entidad, a ms tardar dentro de los dos (2) meses siguientes a la vigencia del presente decreto. El incumplimiento de esta obligacin acarrear la imposicin de las sanciones previstas en la Ley 119 de 1994. Seleccin de aprendices Las empresas seleccionarn los oficios u ocupaciones objeto de contrato de aprendizaje, as como las modalidades y los postulantes para los mismos de acuerdo con los perfiles y requerimientos de mano de obra calificada y semicalificada y dependiendo del personal que tenga para la realizacin de labores similares. Nota: Para la capacitacin en oficios semicalificados, se deber priorizar a los postulantes a aprendices de los estratos 1 y 2 del Sisbn. Modalidades
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Para el cumplimiento y vinculacin de los aprendices, la empresa patrocinadora, atendiendo las caractersticas de mano de obra que necesite, podr optar por las siguientes modalidades: 1. La formacin terica y prctica de aprendices en oficios semicalificados en los que predominen procedimientos claramente definidos a partir de instrucciones especficas cuando las exigencias de educacin formal y experiencia sean mnimas y se orienten a los jvenes de los estratos ms pobres de la poblacin que carecen o tienen bajos niveles de educacin formal y experiencia. 2. La formacin que verse sobre ocupaciones semicalificadas que no requieran ttulo o calificadas que requieran ttulo de formacin tcnica no formal, tcnicos profesionales o tecnolgicos, de instituciones de educacin reconocidas por el Estado y trabajadores aprendices del SENA. 3. La formacin del aprendiz alumno matriculado en los cursos dictados por el Sena, de acuerdo con el Artculo 5 del Decreto 2838 de 1960. 4. La formacin en instituciones educativas debidamente reconocidas por el Estado y frente a las cuales tienen prelacin los alumnos matriculados en los cursos dictados por el SENA. 5. La formacin directa del aprendiz por la empresa autorizada por el SENA. 6. La formacin en las empresas por jvenes que se encuentren cursando los dos (2) ltimos grados de educacin lectiva secundaria en instituciones aprobadas por el Estado. 7. Las prcticas de estudiantes universitarios que cumplan con actividades de 24 horas semanales en la empresa y, al mismo tiempo, estn cumpliendo con el desarrollo del pnsum de su carrera profesional o que cursen el semestre de prctica, siempre que la actividad del aprendiz guarde relacin con su formacin acadmica. 8. Las prcticas con estudiantes universitarios, tcnicos o tecnlogos que las empresas establezcan directamente o con instituciones de educacin aprobadas por el Estado de acuerdo con las Leyes 30 de 1992 y 115 de 1994 y dems disposiciones que las adicionen, modifiquen o sustituyan que establezcan dentro de su programa curricular este tipo de prcticas para
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afianzar los conocimientos tericos sin que, en estos casos, haya lugar a formacin acadmica, circunscribindose la relacin al otorgamiento de experiencia y formacin prctica empresarial, siempre que se trate de personas adicionales respecto del nmero de trabajadores registrados en el ltimo mes del ao anterior en las Cajas de Compensacin Familiar. 9. Las dems que hayan sido o sean objeto de reglamentacin por el Consejo Directivo del Sena, de acuerdo con las Leyes 30 de 1992 y 115 de 1994. Prcticas o programas que no constituyen contratos de aprendizaje 1. Las actividades desarrolladas por los estudiantes universitarios a travs de convenios suscritos con las instituciones de educacin superior en calidad de pasantas que sean prerrequisito para la obtencin del ttulo correspondiente. 2. Las prcticas asistenciales y de servicio social obligatorio de las reas de la salud y aquellas otras que determine el Ministerio de la Proteccin Social. 3. Las prcticas que sean parte del servicio social obligatorio, realizadas por los jvenes que se encuentran cursando los dos (2) ltimos grados de educacin lectiva secundaria, en instituciones aprobadas por el Estado. 4. Las prcticas en el marco de programas o proyectos de proteccin social adelantados por el Estado o por el sector privado, de conformidad con los criterios que establezca el Ministerio de la Proteccin Social. Fondo Emprender Se establece la creacin del Fondo Emprender, FE, como una cuenta independiente y especial adscrita al Sena, cuyo objetivo ser financiar iniciativas empresariales que provengan y sean desarrolladas por aprendices o asociaciones entre aprendices, practicantes universitarios o universitarios en formacin en entidades reconocidas por el Estado. Se reglament con el Decreto 934 de 2003. Aspectos Reglamentados El derecho especial de los trabajadores por no pago de los empleadores al Sistema General de Seguridad Social en Salud.
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Cuando el empleador no haya girado los aportes en Salud, a pesar de haber efectuado a los trabajadores la retencin correspondiente a ellos, 4%; las EPS no podrn desafiliar al trabajador ni a sus beneficiarios. Los servicios de salud les seguirn siendo prestados hasta por un perodo de 6 meses verificada la mora, sin perjuicio de la responsabilidad del empleador de responder por los aportes dejados de pagar con la mora respectiva. Suspensin del contrato de trabajo Es aquella situacin en la que se interrumpe temporalmente para el trabajador la obligacin de prestar el servicio prometido y para el empleador la de pagar el salario pactado. Causales 1. Fuerza mayor o caso fortuito: Calamidad, terremoto, incendio, inundacin, entre otros que impidan temporalmente la ejecucin del contrato. El Inspector de Trabajo debe comprobar el hecho alegado como fuerza mayor o caso fortuito, Artculo 67, ordinal 2 de la Ley 50 de 1990 2. Muerte o inhabilidad del empleador cuanto este sea persona natural y ello, traiga como consecuencia directa la suspensin del contrato 3. En caso de que el trabajador sea llamado a prestar el servicio militar, el empleador est obligado a conservar el puesto al trabajador hasta por seis (6) meses despus de terminado el servicio militar. El trabajador debe reincorporarse al trabajo en un lapso de 6 meses, despus de terminado el servicio militar, cuando durante el ejercicio de sus funciones haya sido llamado para tal fin, Artculo 51 de la Ley 48 de 1993 4. Suspensin o clausura temporal de la empresa hasta por 120 das autorizada por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy Ministerio de la Proteccin Social, por razones tcnicas y econmicas independientes de la voluntad del empleador. De la solicitud de autorizacin el empleador debe informar por escrito a sus trabajadores 5. Por detencin preventiva del trabajador hasta por 30 das y cuya causa no justifique la terminacin del contrato 6. Por huelga declarada con pleno cumplimiento de las formalidades legales. Mediante sentencia C-1369 de octubre 11 de 2000 la Corte Constitucional expres que el empleador debe garantizar el derecho irrenunciable a la seguridad social de los trabajadores mediante el pago de los correspondientes aportes a salud y pensiones 7. Por licencia o permiso temporal concedido por el empleador al trabajador 8. Por suspensin disciplinaria, artculo 51 del CST modificado por el
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Artculo 4 de la Ley 50 de 1990 Efectos jurdicos 1. Cesa la obligacin del pago del salario y de la prestacin del servicio. El nico aporte que debe seguir efectuando el empleador ser para salud y pensiones. 2. En caso de muerte o enfermedad del trabajador si no se encuentra subrogados estos riesgos por una entidad de previsin social el empleador tiene la obligacin de cubrirlos. 3. Estos perodos de suspensin pueden descontarse de vacaciones, cesantas, primas de servicios y tiempo de jubilacin. 4. Desaparecidas las causales de la suspensin temporal del trabajo en una empresa, el empleador debe notificar a los trabajadores mediante comunicacin personal o avisos publicados por lo menos dos veces en un peridico de la localidad y se encuentra obligado a admitir a todos los trabajadores que se presenten durante los 3 das siguientes a la comunicacin del aviso. Terminacin del contrato de trabajo 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Por muerte del trabajador Por mutuo consentimiento o acuerdo Por expiracin del plazo pactado Por terminacin de la obra o labor contratada Por liquidacin o clausura definitiva de la empresa Por suspensin de actividades por parte del empleador durante ms de 120 das Por decisin unilateral en los casos de los Artculos 7 del Decreto 2351 de 1965 y 6 de la Ley 50 de 1990 Por sentencia ejecutoriada, en los casos de trabajadores con fuero sindical Por no regresar el trabajador a su empleo al desaparecer las causas de la suspensin del contrato, artculo 61 del CST
Justas causas de terminacin del contrato de trabajo Por parte del empleador 1. Haber sufrido engao del trabajador: presentacin de certificados falsos
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para admisin o para obtener provecho indebido. 2. Todo acto de violencia, injuria malos tratos o grave indisciplina en que incurra el trabajador en sus labores, contra el empleador, su familia o sus compaeros. 3. Todo acto grave de violencia, injuria o malos tratamientos en que incurra el trabajador en contra del patrono, su familia, sus representantes o socios, jefes de taller, vigilantes o celadores 4. Todo dao material causado intencionalmente al edificio, obra material o maquinaria de trabajo y toda grave negligencia que ponga en peligro la seguridad de las personas y de las cosas. 5. Todo acto inmoral o delictuoso que el trabajador cometa en el sitio de trabajo en el desempeo de sus labores. 6. Cualquier violacin grave de obligaciones o prohibiciones que incumbe al trabajador de acuerdo con los artculos 58 y 60 del CST o faltas graves pactadas en convenciones colectivas, fallos arbitrales, contratos individuales o reglamentos. 7. Detencin preventiva del trabajador por ms de 30 das o arresto correccional que exceda de 8 das o an por tiempo menor, cuando la causa de la sancin sea suficiente por si misma para justificar la terminacin del contrato. 8. Que el trabajador revele secretos tcnicos o comerciales o de a conocer asuntos de carcter reservado de la empresa. 9. Deficiente rendimiento en el trabajo, cuando no se corrija en un plazo razonable a pesar del requerimiento del empleador, previo procedimiento del Artculo 2 del Decreto 1373 de 1966. 10. La sistemtica inejecucin sin razones vlidas, por parte del trabajador, de las obligaciones convencionales o legales. 11. Todo vicio del trabajador que perturbe la disciplina de la empresa. 12. La renuencia sistemtica del trabajador a aceptar las medidas preventivas, profilcticas o curativas, prescritas por el mdico del empleador o por las autoridades para evitar enfermedades o accidentes. 13. La ineptitud del trabajador para realizar la labor encomendada 14. El reconocimiento al trabajador de la pensin de jubilacin o invalidez, estando al servicio de la empresa siempre y cuando la entidad pensionante haya notificado a las partes. 15. La enfermedad contagiosa o crnica del trabajador que no tenga carcter de Enfermedad Profesional cuya curacin no haya sido posible durante 180 das, Artculo 7 del Decreto 2351 de 1965. Esta causal, la sentencia C-079 de 29 de febrero de 1996, M. Ponente Hernando Herrera Vergara, la declar exequible o constitucional, hoy esta norma no se aplica por los siguientes hechos:
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1. Antes del ao 1997 y conforme al numeral 15 del artculo 62 del CST se poda dar por terminado el contrato de trabajo por el hecho de presentar el trabajador una enfermedad contagiosa o crnica, que no tuviera el carcter de profesional, as como cualquier otra enfermedad o lesin que lo incapacitara para el trabajo, cuya curacin no fuera posible durante 180 das. El despido por esta causa no podr efectuarse sino al vencimiento de dicho lapso y no exime al patrono de las prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales derivadas de la enfermedad. Esta norma le daba la posibilidad al empleador de despedir al trabajador que se encontraba inhabilitado para laborar, si la incapacidad temporal superaba de forma continua los 180 das. 2. El numeral 15 del Artculo 62 del Cdigo Sustantivo del Trabajo se encuentra derogada a la luz del Artculo 26 de la Ley 361 del 7 de febrero de 1997, el cual seala: En ningn caso la limitacin de una persona podr ser motivo para obstaculizar una vinculacin laboral, a menos que dicha limitacin sea claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va a desempear. As mismo, ninguna persona limitada podr ser despedida o su contrato terminado por razn de su limitacin, salvo que medie autorizacin de la oficina del trabajo. No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por razn de su limitacin, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendr derecho a una indemnizacin equivalente a 180 das del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar, de acuerdo con el Cdigo Sustantivo del Trabajo y dems normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren. 3. Al trabajador se le puede retirar por cualquier otra causa, pero si se despide por el hecho de estar incapacitado o se discrimina por su estado de salud se debe pagar la indemnizacin sealada en el Artculo 26 de la Ley 361 de 1997. 4. La Sentencia C-531 del 10 de mayo de 2000, Expediente D-2600, establece una demanda de inconstitucionalidad contra los incisos primero (parcial) y segundo del Artculo 26 de la Ley 361 de 1997. La norma demandada establece en el artculo 26: En ningn caso la limitacin de una persona podr ser motivo para obstaculizar una vinculacin laboral, a menos que dicha limitacin sea claramente demostrada como incompatible e insuperable en el cargo que se va a desempear. As mismo, ninguna persona limitada podr ser despedida o su contrato terminado por razn de su limitacin, salvo que medie autorizacin de la oficina de trabajo.
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No obstante, quienes fueren despedidos o su contrato terminado por razn de su limitacin, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendrn derecho a una indemnizacin equivalente a 180 das del salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar, de acuerdo con el CTS y dems normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren. El pronunciamiento de la Corte Constitucional fue el siguiente: En cuanto al primer contenido normativo acusado por los actores, expuesto en el inciso primero del Artculo 26 de la Ley 361 de 1997, que seala que ninguna persona limitada puede ser despedida o su contrato terminado por razn de su limitacin, salvo que medie autorizacin de la oficina de trabajo, para la Corte Constitucional es claro que en lugar de contradecir el ordenamiento superior, lo desarrolla. Lo anterior se evidencia como una proteccin del trabajador que sufre de una disminucin fsica, sensorial o squica, en cuanto impide que sta se configure per se en causal de despido o de terminacin del contrato de trabajo, pues la misma slo podr alcanzar dicho efecto en virtud de la ineptitud del trabajador para realizar la labor encomendada, CST, artculo 62, literal a-13, y segn el nivel y grado de la disminucin fsica que presente el trabajador. En tal situacin, el requerimiento de la autorizacin de la oficina del trabajo para proceder al despido o a la terminacin del contrato de trabajo debe entenderse como una intervencin de la autoridad pblica encargada de promover y garantizar el derecho al trabajo segn el ordenamiento jurdico nacional e internacional vigente sobre estas materias, para corroborar la situacin fctica que describe dicha causa legal de despido y proteger as al trabajador. La Corte Constitucional procede a integrar al ordenamiento legal referido los principios de respeto a la dignidad humana, solidaridad e igualdad, CP, artculos 2 y 13, as como los mandatos constitucionales que establecen una proteccin especial para los disminuidos fsicos, sensoriales y squicos, CP, artculos 47 y 54, de manera que, se declara la exequibilidad del inciso segundo del Artculo 26 de la Ley 361 de 1997, bajo el entendido de que el despido del trabajador de su empleo o terminacin del contrato de trabajo por razn de su limitacin, sin la autorizacin de la oficina del trabajo, no produce efectos jurdicos y slo es eficaz en la medida en que se obtenga la respectiva autorizacin. En caso de que el empleador contravenga esa disposicin, deber asumir adems de la ineficacia jurdica de la actuacin, el pago de la respectiva indemnizacin sancionatoria.
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La indemnizacin contenida en este inciso es adicional a todas las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar segn la normatividad sustantiva laboral, Ley 50 de 1990, como bien se indica en el texto del inciso segundo del Artculo 26 de la Ley 361 de 1997. 5. El trabajador que se encuentre enfermo, incapacitado o que su incapacidad supere los 180 das puede solicitar por va de accin de tutela el reintegro segn la Sentencia T-519/03, del M. Ponente Marco Gerardo Monroy Cabra, del 26 de junio de 2003, debiendo el trabajador probar que su despido, ya sea por justa o injusta causa, se debe al hecho de estar incapacitado o en mal estado de salud y por lo tanto fue discriminado. Adems sobre este mismo tema la Corte Constitucional: ... estim que en todo despido por razn de la limitacin de la persona deberan concurrir dos factores: la autorizacin de la oficina de trabajo y el pago de 180 das de trabajo. Estas dos cargas para el empleador son instrumentos previstos por el legislador para evitar que se presente de manera arbitraria el despido de la persona limitada. Cuando se ha despedido de manera unilateral a una persona debido a su condicin fsica limitada, la Corte Constitucional ha encontrado que tal trato constituye una discriminacin puesto que a las personas en estado de debilidad fsica manifiesta no se les puede tratar de igual manera que aquellas sanas. Cuando se compruebe que la causa del despido fue en realidad el estado de salud del trabajador, la Corte Constitucional ha encontrado que la desvinculacin configura una discriminacin, frente a la cual procede la tutela como mecanismo de proteccin. Para justificar tal actuacin, no cabe invocar argumentos legales que soporten la desvinculacin como la posibilidad legal de despido sin justa causa. Las medidas dispuestas por la Corte Constitucional para proteger el derecho fundamental al trabajo y garantizar la especial proteccin a personas que se encuentran en debilidad manifiesta han llegado al reintegro del accionante y a la orden de no hacer uso de la facultad de despido sin justa causa hasta cuando, segn certificacin mdica, ste se encuentre en condiciones normales de salud para conseguir otro trabajo. Como conclusin la sentencia consagra que la accin de tutela se puede utilizar como mecanismo para el reintegro laboral de las personas que por su estado de salud ameriten la proteccin laboral reforzada.
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Adems se incluye concepto de la Direccin General de Riesgos Profesionales. Despido de trabajador incapacitado, se puede suspender o despedir ? El contrato de trabajo puede terminar por mutuo consentimiento o acuerdo, por expiracin del plazo pactado como en el caso de los contratos a trmino fijo, por terminacin de la obra o labor contratada, por liquidacin o clausura de la empresa, por suspensin de actividades por parte del empleador por ms de 120 das, por perodo de prueba o por las diferentes causales de retiro que trae la Ley para empleados pblicos o privados. Por lo tanto, si un trabajador sufre un Accidente de Trabajo, el contrato de trabajo o el nombramiento de empleado pblico se puede terminar por las justas causas o por las causales que estn en la ley. Lo que el empleador no puede hacer es despedir al trabajador por el hecho de estar incapacitado o limitado para trabajar y si lo hace debe pagar una indemnizacin equivalente a 180 das, sin perjuicio de las dems prestaciones a que hubiere lugar conforme al Artculo 26 de la Ley 361 de 1997. Luego, el empleador no puede despedir a un trabajador por el hecho de estar incapacitado o porque la incapacidad sea superior a los 180 das, porque debe indemnizar al trabajador, como lo establece el numeral 15 del artculo 62 del CST, derogado tcitamente por el Artculo 26 de la Ley 361 de 1997. El Artculo 34 del Decreto 1295 de 1994 dispone: Todo afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales, que en los trminos del presente decreto sufra un Accidente de Trabajo o una Enfermedad Profesional , o como consecuencia de ellos se incapacite, se invalide o muera, tendr derecho a que este Sistema le preste los servicios asistenciales y le reconozca las prestaciones econmicas contenidas en este captulo. Respecto al monto de las prestaciones econmicas por incapacidad temporal, el Artculo 37 del Decreto 1295, prescribe: Todo afiliado a quien se le defina una incapacidad temporal, recibir un subsidio equivalente al 100% de su salario base de cotizacin, calculado desde el da siguiente al que ocurri el Accidente de Trabajo, o se diagnostic la
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Enfermedad Profesional , y hasta el momento de su rehabilitacin, readaptacin o curacin, o de la declaracin de su incapacidad permanente parcial, invalidez o su muerte. El pago se efectuar en los perodos en que el trabajador reciba regularmente su salario. Conforme a las anteriores normas el trabajador que sufra un Accidente de Trabajo o una Enfermedad Profesional y como consecuencia de ello se defina una incapacidad temporal, tiene derecho a que se le pague un subsidio equivalente al 100% de su salario base de cotizacin el cual se debe cancelar desde el da siguiente al que ocurri el accidente o se diagnostic la Enfermedad Profesional. Si el Accidente de Trabajo ocurre cuando el trabajador se encuentra afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales, aunque el contrato de trabajo termine o se suspenda, el trabajador tiene derecho a las prestaciones asistenciales y al pago de las prestaciones econmicas, esto es, al pago completo de su incapacidad, por cuenta de la ARP. Notas: Cuando el contrato termina por las justas causas sealadas en el artculo 250 del CST, el trabajador perder adems el derecho al auxilio de cesanta. El patrono puede abstenerse de efectuar el pago hasta que la justicia penal decida. No obstante, quienes fueron despedidos o su contrato terminado por razn de su limitacin, sin el cumplimiento del requisito previsto en el inciso anterior, tendrn derecho a una indemnizacin equivalente a 180 das de salario, sin perjuicio de las dems prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el CST y dems normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren", Artculo 26 de la Ley 361 del 7 de febrero de 1997. El grave incumplimiento por parte del trabajador de las instrucciones, reglamentos y determinaciones de prevencin de riesgos que se encuentren dentro de los programas de salud ocupacional de la empresa, que hayan sido comunicados por escrito al trabajador, requiere autorizacin del Ministerio , literal b, Artculo 91 del Decreto 1295 de 1994. Cuando el Contrato de Trabajo termina por cualquiera de las justas causas mencionadas el trabajador pierde el derecho a la prima de servicios artculo 306 CST.
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Por parte del trabajador 1. Haber sufrido engao por parte del empleador respecto de las condiciones de trabajo. 2. Todo acto de violencia o malos tratos inferidos por el empleador contra el trabajador o los miembros de su familia, dentro o fuera del servicio. 3. Toda circunstancia que el trabajador no pueda prever al celebrar el contrato de trabajo y que ponga en peligro su seguridad y salud. 4. Todo perjuicio causado maliciosamente por el empleador al trabajador en la prestacin del servicio. 5. Exigencia del empleador sin razones vlidas para la prestacin de sus servicios en un lugar diferente de aquel para el cual se contrat. 6. El incumplimiento sistemtico sin razones vlidas por parte del empleador de sus obligaciones legales y convencionales, Artculo 7 del Decreto 2351 de 1965, aparte B. Terminacin unilateral del contrato de trabajo sin justa causa Indemnizacin por terminacin del contrato de trabajo a trmino fijo El monto de la indemnizacin ser igual al valor de los salarios correspondientes al tiempo que falta para cumplir el plazo estipulado del contrato, en el contrato de duracin de la obra o labor determinada ser el tiempo que falte para concluirla, no podr ser inferior de 15 das. Ejemplo 1: Con el salario mnimo legal vigente para el 2005, se despidi un trabajador el 18 de octubre y el aviso de terminacin del contrato se efectu dentro del trmino legal treinta (30) das
Fecha de inicio Fecha de terminacin
Fecha despido
de Indemnizacin. Das que faltan para terminar el contrato
Julio 25 de Octubre 2005 2005
25
Aviso de 7 das, pero como no puede de terminacin del 18 ser menor de 15, pagar 15 de octubre de das, $190.750 2005
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Ejemplo 2: Teniendo en cuenta el salario mnimo legal vigente para el 2005 y que no se dio aviso. Indemnizacin. Fecha de terminacin Fecha de despido Das que faltan para terminar
el contrato
Fecha inicio
de
Julio 25 de Octubre 2005 2005
25
de No se aviso 3 meses 90 das. terminacin. $12.716.66 x 90 Se prorroga $1.144.499.40
Teniendo en cuenta la periodicidad de las quejas relacionadas con despidos de mujeres en estado de embarazo y los pronunciamientos jurisprudenciales sobre el tema, consideramos importante transcribir apartes de conceptos emitidos por la Oficina Asesora Jurdica y de Apoyo Legislativo del Ministerio : 1.- El contrato de trabajo a trmino fijo es una de las modalidades que puede revestir el contrato laboral, el cual se encuentra regulado en el artculo 46 del CST, subrogado por el Artculo 3 de la Ley 50 de 1990, que dispone: Contrato a trmino fijo.- El contrato de trabajo a trmino fijo debe constar siempre por escrito y su duracin no puede ser superior a tres (3) aos, pero es renovable indefinidamente. 1. Si antes de la fecha de vencimiento del trmino estipulado, ninguna de las partes avisare por escrito a la otra su determinacin de no prorrogar el contrato, con una antelacin no inferior a treinta (30) das, ste se entender renovado por un perodo igual al inicialmente pactado, y as sucesivamente. 2. No obstante, si el trmino fijo es inferior a un (1) ao, nicamente podr prorrogarse sucesivamente el contrato hasta por tres (3) perodos iguales o inferiores, al cabo de los cuales el trmino de renovacin no podr ser inferior a un ao, y as sucesivamente. Pargrafo.- En los contratos a trmino fijo inferior a un ao, los trabajadores tendrn derecho al pago de vacaciones y prima de servicios en proporcin al tiempo laborado cualquiera que ste sea. (Negrilla fuera de texto)
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As mismo el artculo 61 del CST, subrogado por el Artculo 5 de la Ley 50 de 1990 que consagra la forma de terminacin de los contratos de trabajo, prev en el literal ..."c) Por expiracin del plazo fijo pactado". En este orden de ideas, tenemos que si el motivo de terminacin del contrato a trmino fijo que motiva la consulta obedece a haber llegado a la fecha convenida por las partes para su finalizacin y habindose cumplido por parte del empleador con el requisito del aviso en la forma como lo regula el numeral 1 de la primera de la normas transcritas, razn por la cual el motivo no obedece al estado de embarazo de la trabajadora. La CP, los convenios internacionales y las disposiciones del CST, lo que prohben es que las trabajadoras sean despedidas durante el embarazo, lo que no acontece cuando las partes dan por finalizado el contrato en la fecha que han pactado para ello. No obstante lo anterior, la Corte Constitucional en reiterados fallos ha sostenido que en aplicacin al principio de la estabilidad aplicable a todas las trabajadoras independientemente si son privadas o pblicas y del tipo de contrato busca asegurar a las empleadas que su vnculo laboral no se rompa de manera abrupta por una decisin arbitraria del empleador, este principio adquiere mayor relevancia en el caso de las mujeres embarazadas, pues en este estado existe un deber especial de asistencia y respeto al vnculo laboral. Esta estabilidad reforzada de que habla la Corte se justifica por la situacin de debilidad manifiesta en que se encuentra la trabajadora, pues "una de las manifestaciones ms claras de discriminacin sexual ha sido, y sigue siendo, el despido injustificado de las mujeres que se encuentran en estado de gravidez, debido a los eventuales sobrecostos o incomidades que tal fenmeno puede implicar para las empresas", as lo ha sostenido la Corte. Por esta razn, si la trabajadora es despedida en estas condiciones puede recurrir a la accin de tutela para obtener la proteccin laboral. En este caso, deber demostrar que el despido tuvo lugar durante el perodo de gestacin o durante el perodo de lactancia que es consecuencia directa del embarazo y que se hizo sin la autorizacin del Inspector del Trabajo. De igual forma tendr que probar que el empleador conoci con anterioridad a la terminacin del contrato el estado de embarazo y que la desvinculacin amenaza el vnculo vital de la madre y del nasciturus.
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Es al empleador a quien le corresponde demostrar que existe un factor objetivo como causal de la terminacin del contrato, Corte Constitucional, Sentencia T862 del 26 de Septiembre de 2003. 2.- El CST contempla en su artculo 46, subrogado por el Artculo 3 de la Ley 50 de 1990, lo relacionado con el Contrato a Trmino Fijo, infirindose del numeral 1 que cualquiera de las partes tiene que informar por escrito a la otra con un trmino no inferior a 30 das al vencimiento del contrato su determinacin de prorrogar o no el contrato, ya que de no hacerlo, se entender renovado automticamente por un perodo igual al inicialmente pactado. Igualmente, el artculo 60 de la citada normatividad, subrogado por el Artculo 5 de la Ley 50 de 1990, seala dentro de las causales de terminacin de los contratos la siguiente: () c) Por expiracin del plazo pactado Sin embargo, es importante traer a colacin la jurisprudencia de la Corte Constitucional, que a travs de la Sentencia T-326 de agosto 18 de 1998, M. Ponente Alejandro Martnez Caballero, sobre el despido en embarazo y contratos a trmino fijo ha sealado lo siguiente: As pues, el arribo de la fecha de terminacin del contrato no siempre constituye terminacin con justa causa de la relacin laboral, pues si a la fecha de expiracin del plazo subsisten las causas, la materia del trabajo y si el trabajador cumpli con cabalidad sus obligaciones, a ste se le debe garantizar su renovacin. Por lo tanto, para terminar un contrato laboral cuando existe notificacin del estado de gravidez de la trabajadora que cumple con sus obligaciones, deber analizarse si las causas que originaron la contratacin an permanecen, pues de responderse afirmativamente no es dable dar por terminado el contrato de trabajo a trmino fijo, ms an cuando la Constitucin obliga al Estado y a la sociedad a brindar una proteccin especial a la mujer en estado de embarazo. Por lo anterior, el empleador deber considerar los presupuestos fcticos con lo dispuesto en la ley para dar por terminado un contrato de trabajo a trmino fijo en las condiciones planteadas en su consulta, teniendo en cuenta en todo caso que las controversias que surjan derivadas de la terminacin el contrato de trabajo nicamente pueden dirimirlas los jueces laborales; de conformidad en lo que dispone el artculo 486 del CST, subrogado por el D.L. 2351 de 1965, modificado por la Ley 584 de 2000. Indemnizacin por terminacin del contrato de trabajo a
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trmino indefinido En el contrato a trmino indefinido la indemnizacin para aquellos trabajadores que sean despedidos sin una justa causa comprobada y cuyo salario sea inferior a 10 SMMLV, ser de 30 das de salario por el primer ao de servicio as lleve menos de un ao, es decir cualquiera sea el tiempo que lleve laborando inferior a un ao y 20 das ms por cada ao que supere al primero y proporcionalmente por fraccin. En el contrato a trmino indefinido la indemnizacin para aquellos trabajadores que sean despedidos sin una justa causa y cuyo salario sea igual o mayor de 10 SMMLV, ser de 20 das de salario por el primer ao de servicio as lleve menos de un ao, es decir cualquiera sea el tiempo que lleve laborando inferior a un ao y 15 das ms por cada ao que supere al primero y proporcionalmente por fraccin. Ejemplo 1: Cuando el trabajador es despedido durante el primer ao y devenga un salario mnimo legal. Fecha de inicio Fecha de despido Indemnizacin
Febrero 8 de 2005 Noviembre 5 de 2005 30 das por el primer ao, lleve el tiempo que lleve. $ 381.500 Ejemplo 2: Cuando el trabajador es despedido durante el primer ao y devenga diez salarios mnimos mensuales vigentes. Fecha de inicio Febrero 8 de 2005 Fecha de despido Noviembre 5 de 2005 Indemnizacin
20 Das por el primer ao, lleve el tiempo que lleve $381.500 x 10= $3 . 8 1 5 . 0 0 0 / 3 0 = $1 2 7 . 1 6 6 . 6 6 x 2 0 = $ 2.543.333.33
Ejemplo 3: Cuando el trabajador es despedido despus del primer ao y devenga un salario mnimo mensual vigente.
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Fecha de inicio
Fecha de despido
Indemnizacin 2 aos, 8 meses y 28 das. 20 das 1er ao. 15 das 2do ao. 11 das la proporcin de los 8 meses y 28 das. Total 46 das 12.716.66 x 46 =$ 5.849.666.36
Fe b r e r o 8 d e 2 0 0 5 Noviembre 5 de 2005
Los trabajadores que al entrar en vigencia la Ley 789 de 2002 tuvieren 10 o ms aos de servicio continuo con el empleador se indemnizarn de conformidad con lo estipulado por la Ley 50 de 1990. Indemnizacin por falta de pago Se presenta cuando el empleador al terminarse el contrato de trabajo no paga al trabajador lo correspondiente por salarios y prestaciones sociales debidas. Esta indemnizacin ser para trabajadores que devenguen ms de un salario mnimo legal vigente y equivale al pago de una suma igual al ltimo salario diario por cada da de retardo, hasta por 24 meses o hasta que se cumpla con el pago si el perodo es menor. Si transcurridos 24 meses a partir de la fecha de terminacin del contrato sin que el trabajador hubiere iniciado la reclamacin por va ordinaria o si presentada la demanda no se ha dado el pronunciamiento judicial, el empleador deber pagar al trabajador intereses moratorios a la tasa mxima de crditos de libre asignacin certificados por la Superintendencia Bancaria, a partir de la iniciacin del mes 25 hasta que se verifique la realizacin del pago. El trabajador que devengue una suma igual al salario mnimo legal vigente se indemnizar por el no pago de salarios y prestaciones sociales adeudadas de conformidad con lo estipulado en el Artculo 65 del CST. Si entre el empleador y el trabajador no hay acuerdo sobre el monto adeudado o si el trabajador se niega a recibir lo que el empleador le va a pagar por concepto de salarios o prestaciones sociales adeudadas, el empleador cumple con su obligacin consignando ante el juez del trabajo o en su defecto ante la
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primera autoridad poltica del lugar, mientras que la justicia decida la controversia y evitndose as incurrir en mora por falta de pago. Deber de los empleadores a la terminacin del contrato de trabajo En cuanto los aportes a la seguridad social integral y los parafiscales En aras de que los trabajadores conozcan la situacin en que se encuentran a la terminacin de una relacin laboral, es obligacin de todo empleador informar a los trabajadores por escrito a la ltima direccin que tengan registrada y dentro de los 60 das siguientes a la terminacin, el estado de pago de las cotizaciones al Sistema General de Seguridad Social en Salud, Pensiones y Riesgos Profesionales y, los aportes parafiscales de los ltimos 3 meses anteriores a la terminacin del contrato, adjuntando comprobantes de pago que los certifiquen. Si el empleador no cumple con el requisito de informar no podr entenderse por terminado el contrato de trabajo, sin embargo, el empleador podr pagar las cotizaciones dentro de los 60 das siguientes, con los intereses de mora. Esta informacin es de gran importancia para el trabajador ya que le permite saber como est su situacin en el Sistema General de Seguridad Social, evitando por ejemplo perder la antigedad en materia de salud, o no tener semanas cotizadas en el rgimen de pensiones o saber si estuvo o no afiliado a una caja de compensacin familiar, para efectos de poder acceder al subsidio de desempleo. Consideraciones generales sobre el contrato de trabajo 1. Cuando el trabajador muere el empleador tiene la obligacin de comunicarlo a la entidad de seguridad social correspondiente; si no est afiliado debe correr con los gastos de entierro, adems, de la cancelacin de salarios adeudados y prestaciones sociales causadas a los herederos. 2. El Decreto 1295 de 1994, por el cual se determin la organizacin y administracin del Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales, seal expresamente en el artculo 98, la derogatoria, entre otros, de los Artculos 34 y 35 del Decreto 3135 de 1968, los cuales regulaban el llamado seguro por muerte.
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3. El cese de las actividades de una empresa por ms de 120 das, da lugar a la terminacin del contrato de trabajo, como si el despido hubiese sido sin justa causa, previa autorizacin del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy de la Proteccin Social, es decir, acarrea el pago de las indemnizaciones previstas en el Artculo 6 de la Ley 50 de 1990 o las del Artculo 28 de la Ley 789 de 2002. 4. Si el empleador sin justa causa da por terminado el contrato de trabajo, debe indemnizar al trabajador por despido injusto, tomando para esto la tabla de indemnizaciones de la siguiente manera: Los trabajadores que al entrar en vigencia la Ley 789 de 2002 tuvieren 10 o ms aos de servicio continuo con el empleador se indemnizarn de conformidad con lo estipulado por la Ley 50 de 1990, es decir: 1. 45 das de salario cuando el trabajador tiene un tiempo de servicio no mayor de un ao. 2. 15 das de salario adicionales, cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio entre un 1 ao y menos de 5 aos. 3. 20 das de salario adicionales, cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio entre 5 y menos de 10 aos. 4. 40 das de salario adicionales cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio de 10 aos o ms, Artculo 6 de la Ley 50 de 1990. El empleador debe permitirle al trabajador laborar los 30 das despus de presentada la renuncia y pagarle el salario y prestaciones sociales por este lapso. Para liquidar la indemnizacin, el empleador deber tomar como referencia todos los factores Sala riales que consagra el artculo 14 de la Ley 50 de 1990. En razn de lo anterior, el valor del auxilio del transporte no se incluye para esta liquidacin. JORNADA DE TRABAJO Duracin
La duracin mxima legal de la jornada ordinaria de trabajo es de 8 horas al da

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y 48 a la semana, salvo las excepciones que consagra el artculo 20 de la Ley 50 de 1990, las labores que sean especialmente insalubres o peligrosas, la jornada para los menores y la jornada de turnos sucesivos de 6 horas diarias, 36 horas a la semana, en los casos de fuerza mayor o caso fortuito, artculo 166 CST, y los pilotos, copilotos, radio operadores de empresas de aviacin comercial segn el Decreto 2058 de 1951, Artculo 143. Dedicacin exclusiva en determinadas actividades El Artculo 21 de la Ley 50 de 1990 estableci que en las empresas con ms de 50 trabajadores que laboren 48 horas a la semana, estos tendrn derecho a que dos (2) horas de dicha jornada, por cuenta del empleador se dediquen exclusivamente a actividades recreativas, culturales, deportivas o de capacitacin. El Decreto 1127 de abril de 1991, reglament la forma como ha de aplicarse esta disposicin, permitiendo que dichas dos horas se acumulen hasta por un ao, y que el empleador sea quien realice los programas para dar cumplimiento a la norma, procurando la integracin de los trabajadores, el mejoramiento de la productividad y de las relaciones laborales. El Decreto en mencin establece adems que la asistencia de los trabajadores a las actividades programadas por el empleador, es de carcter obligatorio y que los empleadores podrn organizar las actividades por grupos de trabajadores en nmero tal que no se vea afectado el normal funcionamiento de la empresa, previendo el que los programas podrn realizarse a travs del Sena, las Cajas de Compensacin Familiar, centros culturales, de estudio y en general, de instituciones que presten el respectivo servicio. Jornada laboral flexible, Artculo 51 de la Ley 789 de 2002 El empleador y el trabajador pueden acordar temporal o indefinidamente la organizacin de turnos de trabajo sucesivos, que permitan operar a la Empresa o a sesiones de la misma sin solucin de continuidad durante todos los das de la semana, siempre y cuando el respectivo turno no exceda de 6 horas al da y 36 horas a la semana. El trabajador podr acordar con su empleador la distribucin flexible de las 48 horas semanales, distribuidas en mximo 6 das a la semana, con un da de descanso obligatorio, que podr coincidir con el domingo, se podr repartir de manera variable en la semana y ser de mnimo 4 horas continuas y hasta un mximo de 10 horas diarias, sin convertirse en jornada extra, sin que exceda de 48 horas dentro de la jornada ordinaria de 6:00 a.m a 10:00 p.m.
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Ejemplo: Un trabajador y su empleador acuerdan distribuir las 48 horas de trabajo en la siguiente jornada flexible: Lunes y viernes de 8:00 a.m a 1:00 p.m y de 2:00 p.m a 7:00 p.m, equivalente a 10 horas diarias, para un total de 20 horas, las que exceden la jornada mxima legal diaria no constituyen trabajo suplementario. Martes, mircoles y jueves de 1:00 p.m a 6:00 p.m y de 7:00 p.m a 10:00 p.m, 8 horas diarias, para un total de 24 horas. Los sbados completa su jornada de 48 horas, con 4 horas laboradas de 7:00 a.m a 11:00 a.m Trabajo suplementario o de horas extras Todo el tiempo que exceda a la jornada mxima legal o a la jornada convenida, se denomina tiempo extra o suplementario y debe ser remunerado conforme lo establecido en el Artculo 24 de la Ley 50 de 1990. Se excluyen de la jornada mxima legal quienes desempeen cargos de direccin, confianza y manejo, los que ejerciten actividades discontinuas o intermitentes y los de simple vigilancia, cuando residan en el sitio de trabajo y los conductores de servicio familiar, artculo 162 del CST. Mediante Sentencia C-372 de julio 21 de 1998, la Corte Constitucional se pronunci en el sentido de que los trabajadores domsticos que residan en la casa del empleador no podrn tener una jornada superior a 10 horas diarias. Liquidacin del tiempo suplementario o de horas extras En todo pago de salario se incluyen los dominicales y festivos, es decir, los treinta (30) das laborables del mes. De all, que el valor de las horas es igual al sueldo mensual dividido entre 240 horas (30 das por 8 horas de trabajo) hbiles del mes y el valor del da es igual al sueldo mensual sobre treinta das, salvo que se hubiese pactado jornada inferior a la mxima legal, caso en el cual se tendra en cuenta el nmero de horas laboradas en el mes.
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TABLA DE RECARGOS DE TRABAJO EXTRA

MODALIDAD VALOR NORMAL VALOR RECARGO % $ 25 $ 35 $ 75 $ 110 (75%+35%) $ 75 $ 100 (75%+25%) $ 150 $ 100 (75%+ 75%) $ 100 $ 75 $ 175 $ 250 VALOR TOTAL $ 125 $ 135 $ 175 $ 210 $ 175 $ 200
Hora Extra Diurna (6 a.m. $ 100 a 10 p.m.) Hora Trabajo Nocturno $ 100 (10 p.m. a 6 a.m.) Hora Extra Nocturna (10 $ 100 p.m. a 6 a.m.) Hora Festiva Nocturna $ 100
Hora Festiva o Dominical $ 100 Hora Extra Festiva Diurna $ 100 Hora Extra Nocturna Festiva
Da Dominical o Festivo
Trabajo en dominical y festivo y su remuneracin Nuestra legislacin laboral seala los domingos como das de descanso legalmente obligatorios y adems, el artculo 1 de la ley 51 de 1983 seala otros das de fiesta como descansos obligatorios tanto de trabajadores privados o servidores pblicos. Sin embargo, la ley prev que si se labora en estos das se debe pagar de acuerdo con los recargos que se precisarn ms adelante. Se resalta que la reforma laboral, Ley 789 de 2003, defini que se debe entender por trabajo habitual y trabajo ocasional. El primero se da cuando se trabajan tres o ms domingos en un mismo mes calendario, y el segundo, cuando se trabajan hasta dos domingos durante un mismo mes calendario, pargrafo 2, Artculo 26 de la Ley 789 de 2002. Se permite que el trabajador acuerde con su empleador el da de descanso obligatorio, que puede ser el sbado u otro da de la semana, cuando esto ocurra, se entender que trabaja el sbado de manera habitual u ocasional
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cuando cumpla con lo sealado para el domingo, pargrafo 1, Artculo 26 de la Ley 789 de 2002. Se entiende que un trabajador labora en da festivo cuando trabaja un da de los llamados de fiesta y estipulados previamente como tales en la Ley 51 de 1983. El trabajador que labore el da domingo o sbado, en el evento de haber acordado este da como descanso obligatorio con su empleador de manera habitual, tendr derecho a una remuneracin con recargo del 75% sobre el salario ordinario en proporcin con las horas laboradas y a un da de descanso remunerado en la semana siguiente, salvo que en esa semana coincida con otro da de descanso remunerado, donde solo el trabajador tendr derecho al pago del recargo. Si es ocasional el trabajador podr escoger entre la remuneracin del recargo del 75% o un da de descanso obligatorio en la semana siguiente. El trabajo en da festivo se remunerar con un recargo del 75% sobre el salario ordinario en proporcin a las horas laboradas. Ejemplo: Frecuencia de trabajo en da domingo Valor da si devenga un salario mnimo legal mensual $ 3 8 1 . 5 0 0 $12.716.66 da / 3 0 Valor por trabajo en domingo o festivo 12.716.66 $22.254.15. X 1.75
Ocasional
o escoge un da de descanso remunerado en la semana siguiente $12.716.66 X 1.75 $22.254.15. y un da de descanso remunerado en la semana siguiente
Habitual
$381.500 / 30 $12.176.66 da
No puede haber recargo de recargo por ello la jornada extra en domingo se remunerar as: Jornada Hora extra diurna
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Valor hora Ordinaria smmlv.
% recargo
Valor hora con recargo
75% domingo
$1.589.58
25% extra $1.589.58 2.00
$3.179.16 x
Hora nocturna
extra
$1.589.58
75% Domingo $3.973.95 75% extra $1.589.58 X 2.50
Para complementar los anteriores ejemplos transcribimos a continuacin el cuadro comparativo diseado por el Grupo de Atencin al Usuario y Participacin Ciudadana. CUADRO COMPARATIVO ANTES, segn CST DESPUES, segn LEY 789 de 2002
TRABAJO DIURNO Entre las 6:00 a.m y las 6:00 p.m. Entre las 6:00 a.m y las 6:00 p.m. Artculo 160 Artculo 25 TRABAJO NOCTURNO Entre las 6:00 p.m y las 6:00 a.m. Entre las 10:00 p.m y las 6:00 a.m. Se liquida con un recargo del 35% Se liquida con un recargo del 35% TRABAJO DOMINICAL Y FESTIVO - DIURNO Remunerado con un recargo del 100% Remunerado con un recargo del 75% Artculo 179 Artculo 26 TRABAJO DOMINICAL Y FESTIVO - NOCTURNO Adems del recargo de 100% del Adems del recargo de 75% del dominical, se liquida un recargo del dominical, se liquida un recargo del 35%, 35%. Frmula: 2,35 x Valor hora normal Frmula: 2,1 x Valor hora normal TRABAJO EXTRA DIURNO EN DOMINICAL Y FESTIVO Adems del recargo de 100% del Adems del recargo de 75% del dominical se liquida un recargo del dominical se liquida un recargo del 25% 25% Frmula: 2,25 x Valor hora normal Frmula: 2,0 X Valor hora normal
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CUADRO COMPARATIVO ANTES, segn CST DESPUES, segn LEY 789 de 2002
TRABAJO EXTRA NOCTURNO EN DOMINICAL Y FESTIVO Adems del recargo de 100% del Adems del recargo de 75% del dominical se liquida un recargo del dominical se liquida un recargo del 75% 75% Frmula: 2,75 x Valor hora normal Frmula: 2,50 x Valor hora normal TRABAJO DOMINICAL OCASIONAL Cuando el trabajador labora hasta dos domingos durante el mes calendario, se remunera segn la opcin que elija el trabajador, as: un da compensatorio o pago con recargo del 75% TRABAJO DOMINICAL HABITUAL Cuando el trabajador labora tres o mas domingos durante el mes calendario, se remunera con un recargo del 75% y un descanso compensatorio. TRABAJO DOMINICAL OBLIGATORIO INSTITUCIONALIZADO El trabajador podr convenir con el empleador su da de descanso obligatorio el sbado o domingo, pargrafo 1 del artculo 26 JORNADA LABORAL FLEXIBLE El trabajador podr acordar con el empleador el horario de trabajo semanal, en forma temporal o indefinidamente, sin que se sobrepase de la jornada mxima legal de 48 horas semanales y teniendo en cuenta que el mnimo diario son 4 horas y mximo 10, artculo 51 de la Ley 789 2002 De lo anterior se excepta el caso de la jornada de 36 horas semanales. SALARIO Definicin
Es todo lo que recibe el trabajador como retribucin por los servicios prestados a un empleador. Perodos de pago
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Por das, se denomina jornal Por perodos semanales jornal o sueldo Decadales (10 das), quincenales o mensuales, se denomina sueldo El salario por jornales no puede ser mayor a una semana y el de sueldo no mayor a un mes, artculos 133 y 134 del CST.
Forma y libertad de estipulacin
El empleador y el trabajador pueden convenir libremente el salario en sus diversas modalidades, como por unidad de tiempo, por hora, a destajo, por tarea, etc., pero respetando siempre el salario mnimo legal o el fijado en los pactos, convenciones colectivas y fallos arbitrales, artculo 132 del CST. Elementos integrantes
El Artculo 14 de la Ley 50 de 1990 sigui considerando como factores constitutivos de salario los mismos que enunciaba el artculo 127 del CST, suprimiendo nicamente la participacin de utilidades, precisando que la retribucin para que sea elemento integral del salario, debe corresponder a la "contraprestacin directa del servicio", es decir, al desempeo por parte del trabajador de las funciones o tareas contratadas, en contraposicin con aquellos pagos que no retribuyen directamente el servicio, sino que estn encaminados al mejoramiento econmico, social o familiar del trabajador, por ejemplo, el suministro de refrigerios durante la jornada de trabajo o de textos y tiles escolares para sus hijos. En consecuencia son notas caractersticas del salario, la retribucin de servicio y la habitualidad. Factores que constituyen salario - Primas - Sobresueldos - Bonificaciones habituales - Valor de trabajo en das de descanso obligatorio - Valor del trabajo suplementario o de horas extras - Porcentaje sobre ventas - Comisiones - Viticos permanentes en la parte destinada a cubrir los gastos de alimentacin y alojamiento
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Pagos que no constituyen salario Prima legal de servicios y de navidad Bonificaciones y gratificaciones ocasionales Medios de transporte Gastos de representacin Elementos de trabajo Vacaciones en tiempo o compensadas en dinero Viticos para transporte o gastos de representacin Viticos accidentales u ocasionales Propinas Participacin de utilidades Excedentes de las empresas de economa solidaria Auxilios acordados convencionalmente o extralegalmente Sumas que recibe para desempear sus funciones a cabalidad. Prestaciones sociales Indemnizacin por terminacin del contrato
El Artculo 128 del CST modificado por el Artculo 15 de la Ley 50 de 1990, establece que no constituyen salario, entre otros, "... las sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad recibe el trabajador del empleador como primas, bonificaciones o gratificaciones ocasionales, participacin de utilidades, excedentes de las empresas de economa solidaria, y lo que recibe en dinero o en especie no para su beneficio, ni para enriquecer su patrimonio, sino para desempear a cabalidad sus funciones, como gastos de representacin, medios de transporte, elementos de trabajo y otros semejantes... Aquellos beneficios acordados convencionalmente, antes de la vigencia de la Ley 50 de 1990 y que no se han tenido como parte integrante del salario por no corresponder a la contraprestacin directa del servicio, continan con el mismo carcter. Puede ocurrir que las partes acuerden en lo sucesivo, que beneficios habituales u ocasionales, que no correspondan a la contraprestacin directa del servicio, van a constituir salario en dinero o en especie. A falta de dicha estipulacin, se atender a las definiciones de salario establecidas en el CST. En especie No puede exceder del 50% de la totalidad del salario, salvo cuando el trabajador devengue el salario mnimo legal, en cuyo caso no podr exceder del 30%, Artculo 129 del CST modificado por el Artculo 16 de la Ley 50 de 1990.
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Integral
De conformidad con el Artculo 18 de la Ley 50 de 1990, cuando el trabajador devengue un salario ordinario superior a 10 salarios mnimos legales mensuales, valdr la estipulacin escrita de un salario que adems de retribuir el salario ordinario, compense de antemano el valor de prestaciones, recargos y beneficios, tales como el correspondiente al trabajo nocturno, extraordinario o al dominical o festivo, el de primas legales, extralegales, las cesantas y sus intereses, subsidios y suministros en especie, y en general, las que se incluyan en dicha estipulacin excepto las vacaciones. El salario integral consiste bsicamente en que en una sola suma se incorporen todos los derechos del trabajador, para que salvo las vacaciones, el empleador pague siempre mensualmente una sola cantidad, que no podr ser inferior al monto de 10 salarios mnimos legales mensuales ms el factor prestacional correspondiente a la empresa, el cual no podr ser inferior al 30% de dicha cuanta. El trabajador que desee acogerse a esta modalidad Sala rial, recibir la liquidacin definitiva de su auxilio de cesanta y dems prestaciones sociales causadas hasta esa fecha sin que por ello se entienda terminado su contrato de trabajo. Salario mnimo legal
Es la remuneracin mnima a la cual tiene derecho todo trabajador por prestar sus servicios a un empleador, siempre y cuando labore la jornada mxima legal, para quienes trabajan jornadas diarias inferiores a la mxima legal regir el Salario mnimo en proporcin a las horas laboradas. Viticos
El Artculo 17 de la Ley 50 de 1990 para efectos de establecer en que casos los viticos constituyen salario, diferenci entre viticos permanentes y accidentales, definiendo estos ltimos como, "... aquellos que solo se dan con motivo de un requerimiento extraordinario, no habitual o poco frecuente..". Concepto de la Oficina Asesora Jurdica y de Apoyo Legislativo del Ministerio: "..., la no habitualidad o poca frecuencia se predica del requerimiento
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extraordinario, es decir, de aquel que rara vez sucede o que se sale de lo comn. Lo anterior significa que es la actividad realizada por el trabajador lo que va a permitir establecer si se est en presencia de un vitico permanente, o de un vitico accidental, dicho de otro modo, sern viticos permanentes aquellos que sean imprescindibles por la naturaleza misma del servicio contratado". Salario variable y salario fijo que vara - Diferencias
Existe confusin en cuanto al concepto de salario variable y salario que vara en virtud de factores que lo incrementan. En efecto, el primero est definido por va de ejemplo en los Artculos 132 y 141 del CST, mientras el segundo est ampliamente delineado en el Artculo 127 del CST, subrogado por el Artculo 14 de la Ley 50 de 1990. Respecto de lo anterior, la Oficina Jurdica del Ministerio ha conceptuado: "...se debe distinguir claramente los eventos en los cuales se pacta un salario variable por naturaleza, como sera el caso de la remuneracin por tarea o a destajo, de aquellos en que la remuneracin es fija pero puede fluctuar en virtud de incrementos originados en factores que legalmente lo integran, como primas, sobresueldos. etc. En este sentido, la Corte Suprema de Justicia ha expresado: "... el salario fijo no deja de serlo en el supuesto que durante la ejecucin del contrato, reciba aumentos por disposicin del empleador o acuerdo de las partes o por obra de elementos marginados, como el valor del trabajo suplementario, primas, bonificaciones, etc.", Casacin 18 de mayo de 1965. "...sobre este aspecto, la misma corporacin ha sido reiterativa al decir: "el salario es fijo o variable, como lo ha expresado esta Sala en varias oportunidades, segn se pacte por unidad de tiempo (salario fijo) o se determine de acuerdo al resultado de la actividad desplegada por el trabajador y que admite las modalidades de retribucin por tarea, por obra, a destajo, por comisin, participacin de utilidades y otras similares (salario variable), caractersticas del salario que pueden deducirse en primer trmino por la estipulacin inicialmente pactada al celebrarse el contrato de trabajo. Ello quiere decir, que si el contrato de trabajo estipula una remuneracin por unidad de tiempo (das, semanas, etc.) dicho salario no deja de ser fijo porque en su ejecucin se reconozca trabajo suplementario, dominicales, viticos, ni porque el pago en algn momento incluya bonificaciones espordicas o condicionadas al cumplimiento de determinados eventos, como el incremento de la produccin por ejemplo, CSJ, Sala de Casacin Laboral, sentencia de octubre 5 de 1987".
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Autorizacin para afectar el salario mnimo o la parte inembargable
Los Inspectores de Trabajo pueden autorizar por escrito a solicitud conjunta del empleador y del trabajador y previa calificacin en cada caso, prstamos, anticipos, deducciones, retenciones, o compensaciones del salario, aunque haya de afectarse el salario mnimo o la parte inembargable (el excedente del salario mnimo mensual solo es embargable en una quinta parte), o cuando el total de la deuda supere el monto del salario en tres meses. En la misma providencia en que autorice la operacin el funcionario debe fijar la cuota que puede ser objeto de deduccin o compensacin por parte del empleador, y el plazo para la amortizacin gradual de la deuda, Artculos 149 y 151 del CST. En el evento de prstamos para vivienda el Inspector de Trabajo debe remitirse a lo estipulado en los Artculos 152 y 153 del CST. Por demanda de una cooperativa o dentro de un proceso de alimentos, el salario puede ser embargado hasta en un 50%, an tratndose de salario mnimo. PRESTACIONES SOCIALES Definicin
Son el conjunto de beneficios y garantas para los trabajadores, adicionales al salario, cargo del empleador y por mandato de la ley, algunas son asumidas por entidades de seguridad social y las Cajas de Compensacin Familiar, cuando el empleador ha cumplido con la obligacin de afiliar a sus trabajadores. A cargo del empleador
Prestaciones sociales Prima de servicios Definicin y Derecho Es una prestacin social a la que tienen derecho los trabajadores que laboran en empresas de carcter permanente. Se concede cuando el trabajador a laborado el respectivo semestre o proporcionalmente al tiempo trabajado, siempre que hubiere servido por lo menos la mitad del semestre respectivo y no hubiere sido despedido por justa causa.
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Se incluye parte del pronunciamiento de la Corte Constitucional mediante la Sentencia 042 de 2003 referente al tema de la Prima de Servicios por medio de la cual se modifica su reconocimiento: ...Planteamiento del problema jurdico la demanda de inconstitucionalidad instaurada contra la expresin "por lo menos la mitad del semestre respectivo" contenida en los literales "a" y "b" del numeral 1 del Artculo 306 del CST, hace referencia a la presunta violacin al derecho a la igualdad que dicha norma configura, al exigir como presupuesto para la causacin del derecho a la prima de servicios que se labore por parte del trabajador vinculado mediante contrato a trmino fijo igual o superior a un ao y a trmino indefinido por lo menos la mitad del semestre respectivo, mientras que a los trabajadores que suscriben contratos de trabajo a trmino fijo inferiores a un ao no se les hace dicha exigencia y por el contrario la ley les reconoce dicho derecho" en proporcin al tiempo laborado cualquiera que este sea. Para el Procurador General de la Nacin, quien solicita la declaratoria de exequibilidad de la expresin objeto de acusacin, la posicin de la demandante es equivocada por cuanto las modalidades de contrato de trabajo segn sea a trmino fijo, a trmino indefinido o a trmino fijo inferior a un ao son diferentes y por ende tienen consecuencias jurdicas distintas, las cuales resultan constitucionalmente razonables. Corresponde a la Corte Constitucional, entonces, establecer si es violatorio del derecho a la igualdad que a los trabajadores vinculados mediante una modalidad de contrato de trabajo diferente a la de trmino fijo inferior a un ao, se les exija laborar "por lo menos la mitad del semestre respectivo" para que puedan tener derecho al pago de la prima de servicios proporcionalmente al tiempo trabajado. La igualdad ante la ley se encuentra garantizada desde el mismo prembulo de la Constitucin Poltica, no slo como uno de los fundamentos del Estado Social de Derecho puesto que Colombia "reconoce sin discriminacin alguna, la primaca de los derechos inalienables de la persona" sino con el carcter de derecho constitucional fundamental, cuya consagracin se hace en el Artculo 13 de la Carta Poltica. Con respecto a la citada disposicin, esta Corporacin ha expresado: De todos ellos se desprende una clara y contundente afirmacin sobre el carcter fundamental del derecho a la igualdad, como valor fundamental del Estado Social de Derecho y de la concepcin dignificante del ser humano que caracteriza la Constitucin de 1991 y que consagra su Artculo 13 (...)
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Segn lo ha indicado tambin la Corte, dicho derecho contiene seis elementos, a saber: a) Un principio general; segn el cual, todas las personas nacen libres e iguales ante la ley y recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades. b) La prohibicin de establecer o consagrar discriminaciones; este elemento pretende que no se otorguen privilegios, se niegue el acceso a un beneficio o se restrinja el ejercicio de un derecho a un determinado individuo o grupo de personas de manera arbitraria e injustificada, por razn de su sexo, raza, origen nacional o familiar, o posicin econmica. c) El deber del Estado de promover condiciones para lograr que la igualdad sea real y efectiva para todas las personas. d) La posibilidad de conceder ventajas o prerrogativas en favor de grupos disminuidos o marginados. e) Una especial proteccin en favor de aquellas personas que por su condicin econmica, fsica o mental se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta, y f) La sancin de abusos y maltratos que se cometan contra personas que se encuentren en circunstancias de debilidad manifiesta. De esta manera el derecho a la igualdad, que a la vez constituye un principio fundamental, se traduce en la garanta a que no se instauren excepciones o privilegios que excepten a unos individuos de lo que se concede a otros en idnticas circunstancias, de donde se sigue necesariamente, que la real y efectiva igualdad consiste en aplicar la ley en cada uno de los acaecimientos segn las diferencias constitutivas de ellos. El principio de la justa igualdad exige precisamente el reconocimiento de la variada serie de desigualdades entre los hombres en lo biolgico, econmico, social, cultural, etc., dimensiones todas que en justicia, deben ser relevantes para el derecho. As, el derecho a la igualdad que consagra la Constitucin Nacional es objetivo y no formal, puesto que se predica de la identidad de los iguales y de la diferencia entre los desiguales, concepcin esta que supera as la nocin de la igualdad de la ley a partir de la generalidad abstracta, por el de la generalidad concreta, que concluye con el principio segn el cual no se permite regulacin diferente de
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supuestos iguales o anlogos y prescribe diferente reglamentacin a supuestos distintos. Con este concepto slo se autoriza un trato diferente si est razonablemente justificado. Conforme a la jurisprudencia constitucional, la igualdad formal no es ajena al establecimiento de diferencias en el trato, sustentadas en condiciones relevantes que imponen la necesidad de distinguir situaciones para otorgarles tratamientos diferentes, cuyos supuestos exigen un tratamiento igual para los mismos y desigual con respecto a quienes no se encuentran cobijados por la misma situacin. La proteccin material del derecho a la igualdad alude al compromiso de remover los obstculos que en el plano econmico y social configuran efectivas desigualdades de hecho, las cuales se oponen al disfrute efectivo del derecho, lo que hace necesaria la configuracin de medidas que puedan compensar y sean defensivas respecto de personas y grupos ubicados en condiciones de inferioridad mediante el ejercicio de acciones positivas por parte de las autoridades pblicas. En este orden de ideas, la discriminacin se presenta cuando la diferencia de trato se hace sin fundamento constitucional que tenga un carcter objetivo y razonable. No obstante, conforme a la jurisprudencia constitucional, existen situaciones que justifican el trato diferenciado, a saber: a) La diferenciacin razonable de los supuestos de hecho; el principio de igualdad solo se viola si el tratamiento diferenciado de casos no est provisto de una justificacin objetiva y razonable. La existencia de tal justificacin debe ser apreciada segn la finalidad y los efectos del tratamiento diferenciado. b) Racionalidad y proporcionalidad; fuera del elemento anotado anteriormente, debe existir un vnculo de racionalidad y proporcionalidad entre el tratamiento desigual, el supuesto de hecho y el fin que se persigue, el cual debe ser constitucionalmente permitido. Por lo tanto, los medios escogidos por el legislador no solo deben guardar proporcionalidad con los fines buscados por la norma, sino compartir su carcter de legitimidad. Este principio busca que la medida no solo tenga fundamento legal, sino que sea aplicada de tal manera que los intereses jurdicos de otras personas o grupos no se vean afectados, o que si ello sucede, lo sean en grado mnimo.
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La discriminacin implica entonces, la violacin del derecho a la igualdad, por lo que su prohibicin constitucional se encamina a impedir que se restrinja o excluya el ejercicio de los derechos y libertades de una o varias personas, se les niegue el acceso a un beneficio o se otorgue un privilegio solo a algunas de ellas, sin que exista justificacin objetiva y razonable. Desde esta perspectiva, la igualdad como principio, valor y derecho fundamental se erige en lmite constitucional de las competencias de regulacin normativa que incumben al legislador como titular de la clusula general de competencia de modo que, so pretexto del ejercicio de la libertad de configuracin normativa, no es constitucionalmente valido restringir el goce de derechos sin una justificacin objetiva y razonable. En otros trminos, la garanta efectiva de la igualdad constituye uno de los lmites materiales que el legislador encuentra al ejercicio de su funcin, fuera de los cuales no le es posible obrar, por plausible y encomiable que sea el objetivo buscado con las normas que profiere. Segn la demandante la exigencia de que el trabajador labore por lo menos la mitad del semestre respectivo para ser titular del derecho a la prima de servicios, cuando no ha servido durante todo el semestre viola presuntamente el derecho a la igualdad, pues dicho plazo no se requiere para la causacin del derecho en los contratos a trmino fijo inferior a un ao. Para constatar si efectivamente se verifica la desigualdad reprochada, la jurisprudencia constitucional ha establecido la necesidad de determinar si la disposicin legal objeto de control, realmente regula situaciones fcticas iguales, de manera tal que el legislador hubiera debido dispensar a las personas que se encuentran reguladas en ella un mismo trato jurdico. La Sala Plena de la Corte Constitucional advierte, en el presente caso, que la expresin acusada hace parte de la regla general, Artculo 306 del CST, en la que se establecen los requisitos para que un trabajador sea titular del derecho a la prima de servicios, disposicin que no se aplica en los casos en que el acuerdo laboral haya sido a trmino fijo inferior a un ao, puesto que para estos eventos el legislador estableci una norma especial, pargrafo del Artculo 3 de la Ley 50 de 1990, que por ende, contiene la excepcin a la regla general. Sin embargo, del anlisis del Artculo 306 del CST, se infiere que esta disposicin no utiliza como criterio para otorgar el derecho a la prima de servicios, la modalidad contractual que utilice el trabajador para vincularse a la empresa de carcter permanente, ya que a los que excluye como beneficiarios de esa
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prestacin especial es a quienes tienen la condicin de trabajadores ocasionales o transitorios. Verificado lo anterior, es claro que el juicio de igualdad no puede, como lo pretende la accionante, efectuarse entre quienes no se encuentran en situaciones fcticas idnticas y, por dems, regulados por normas diferentes en lo que concierne a la prestacin social especial de prima de servicios. Ante esta circunstancia el control de constitucionalidad de la expresin demandada deber realizarse teniendo en cuenta a quienes, a partir de la regulacin del Artculo 306 del CST, se encuentren en la misma situacin de hecho, es decir, entre varios empleados vinculados a una empresa de carcter permanente mediante contrato de trabajo a trmino indefinido o entre trabajadores que hayan celebrado contrato a trmino fijo igual o superior a un ao, por cuanto slo de la valoracin de las consecuencias que dicha norma prodiga a las personas que se encuentren en la misma situacin de hecho y de derecho, podr colegirse si se ajusta o no a la Carta Poltica. En efecto, al ser el Artculo 306 del CST el resultado del ejercicio de una competencia asignada por la Constitucin al Congreso que parte del reconocimiento del principio democrtico, as como de la presuncin de constitucionalidad que existe sobre las decisiones que toma el legislador, su contenido no puede ser una decisin arbitraria y caprichosa de ste sino que debe estar fundada en un mnimo de racionalidad[26]. Dentro del marco de la libertad de configuracin normativa del legislador, para la Sala no resulta razonable que se establezca una norma que restrinja uno de los principios constitucionales fundamentales del derecho del trabajo como es la "igualdad de oportunidades para los trabajadores", artculo 53 Superior, puesto que con la aplicacin de la restriccin temporal que fija la expresin demandada se permite que personas que han impreso a una actividad la misma fuerza laboral, se vean excluidos de acceder a la prima de servicios por haber iniciado o concluido sus labores por fuera de la mitad del semestre respectivo. De otra parte, si la naturaleza de la prima de servicios es la de una prestacin que tiene como finalidad que el trabajador participe en las utilidades de la empresa, Artculo 306-2 CST, no resulta razonable ni proporcionada que en los contratos de trabajo a trmino indefinido o a trmino fijo igual o superior a un ao, se condicione el pago de esta prestacin a que el trabajador haya laborado por un periodo fijado por el legislador a su arbitrio.
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El Artculo 53 de la CP consagr como derecho del trabajador que su remuneracin sea proporcional a la cantidad y calidad de trabajo y desde esta ptica, se desconoce el derecho a la igualdad de quienes en una situacin fctica especfica hayan sido vinculados por ejemplo, mediante un contrato de trabajo a trmino indefinido en diferentes fechas y a pesar de haber prestado su servicio en la empresa, uno de ellos se vea excluido de disfrutar de la prima de servicios. La prima de servicios encuentra su fundamento y causa en el servicio prestado, se permite as que todos los trabajadores, independientemente de la clase de contrato que se haya utilizado para su vinculacin a la empresa de carcter permanente, tengan derecho a dicha prestacin patronal especial. Como la expresin acusada introdujo sin justificacin constitucional alguna, una restriccin de tipo temporal para reconocer el derecho a la prima de servicios y desconoce as los principios fundamentales del derecho al trabajo en el Estado Social de Derecho, se declarar inexequible.
DECISIN
Con fundamento en las precedentes motivaciones, la Sala Plena de la Corte Constitucional administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin Poltica, resuelve: Declarar INEXEQUIBLE la expresin "por lo menos la mitad del semestre respectivo" contenida en los literales "a" y "b" del numeral 1 del artculo 306 del Cdigo Sustantivo del Trabajo . La prima debe pagarse el 30 de junio y en los primeros 20 das de diciembre y las empresas dependiendo del monto de su capital deben cancelarla as: 15 das de salario pagadero en forma semestral por partes iguales, cuando el capital es hasta $ 200.000 ( prima restringida), y 30 das de salario por ao pagadero en forma semestral por partes iguales, cuando el capital es superior a $200.000, Artculo 306 del CST. Se entiende por capital de la empresa el valor del patrimonio gravable declarado en el ao inmediatamente anterior, artculo 195 del CST. Los trabajadores tienen derecho a las prestaciones y garantas que les correspondan, cualquiera que sea la duracin de la jornada, Artculo 197 CST.
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En los contratos a trmino fijo inferiores a un ao La Ley 50 de 1990 en el pargrafo del artculo 3 consagr que los trabajadores vinculados mediante contratos a trmino fijo inferiores a un ao, tienen derecho al pago de la Prima de Servicio en proporcin al tiempo laborado cualquiera que este sea.
A los trabajadores de inmuebles de propiedad horizontal
Con respecto a estos trabajadores la Oficina Jurdica del Ministerio ha expresado que tienen derecho al pago de la prima de servicios, porque esta prestacin obliga a toda empresa de carcter permanente, es decir a aquellas cuya finalidad es la de desarrollar actividades estables o de larga duracin, por lo menos de un ao. Correspondiente a semestres anteriores En el evento en que el empleador hubiere dejado de cancelar en su oportunidad la prima de servicios y diere por terminado el contrato de trabajo por justa causa, el trabajador nicamente perdera la prima correspondiente al semestre en el cual se efecta el despido. Las primas de servicios causadas y no pagadas debern ser entregadas al trabajador, Sentencia de la Corte Suprema de Justicia Sala Laboral, mayo 30 de 1970. Salario para la liquidacin de la prima de servicios Para determinar el salario base de liquidacin de la prima de servicios se deben tener en cuenta los siguientes lineamientos de la Corte Suprema de Justicia: "Despus de intensas discusiones doctrinales en torno a si para la liquidacin de la prima debe tomarse el salario fijo o el promedio no cabe duda de que es este ltimo el que juega en tal liquidacin. Pero es obvio que para ello, deba tomarse el salario promedio del respectivo perodo semestral o del lapso mayor de 3 meses, conforme a las voces del artculo 306, ms no el de otros perodos anteriores".Casacin septiembre 16 de 1958. Pero si el trabajador devenga un salario fijo y adems algunos factores sala riales, consideramos que aquel tiene derecho a que se le liquide la prima de servicios, con base en el promedio fijo que devengue en el momento de causarse el derecho, al cual se le suma el promedio semestral de los otros valores constitutivos de salario, por ser percibidos en la forma prevista en el
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Artculo 14 de la Ley 50 de 1990. Calzado y vestido de labor Artculos 230, 232, 233 y 234 del CST, modificados por los Artculos 7, 8 y 10 de la Ley 11 de 1984. Estas normas que consagran el derecho de dotacin para los trabajadores, solo establecen como condicin para obtenerla, tener una remuneracin mensual inferior a dos veces el salario mnimo legal, y tener ms de tres meses al servicio de la entidad. Como puede apreciarse, no establece distincin alguna por razn de la actividad que desarrolla el empleado, y como donde la ley no distingue, no es dable al intrprete hacerlo, se considera que la prestacin se debe a todos los trabajadores que renan los requisitos previstos en la norma, sin consideracin a la actividad que desarrollan. El Consejo de Estado al respecto se pronunci en concepto de fecha abril 3 de 1986, en los siguientes trminos: "..., El derecho al suministro es para el trabajador cuya remuneracin mensual sea hasta de dos (2) veces el salario mnimo ms alto vigente. No excluye trabajador alguno, sea cual fuere la clase de actividad." Fechas de entrega Los empleadores obligados a suministrar permanentemente calzado y vestido de labor a sus trabajadores, harn su entrega el 30 de abril, 31 de agosto y 20 de diciembre. Prdida de la dotacin Si el trabajador no hace uso de la dotacin por cualquier causa, el empleador queda eximido de proporcionarle la correspondiente al perodo siguiente, contado a partir de la fecha en que se haya hecho al trabajador el ltimo suministro. El empleador dar aviso por escrito sobre este hecho al Inspector del Trabajo del lugar o en su defecto a la primera autoridad poltica, Decreto Reglamentario 982 de 1984. Las dotaciones pueden ser reclamadas judicialmente y pagadas en dinero a la terminacin del contrato de trabajo. Para tomar la decisin sobre dotaciones la Corte Suprema de Justicia razon de la siguiente manera: "Cabe destacar que ciertamente, el Artculo 234 del Cdigo Laboral prescribe que las dotaciones
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han de suministrarse en especie, esto durante la vigencia del contrato en razn a que el trabajador debe hacer uso del vestido de labor so pena de perder el suministro siguiente, Ley 11 de 1984, Artculo 10; pero una vez concluido el contrato y como por ese hecho el empleador no se libera de la obligacin que incumpli, es factible reconocer el valor de las prestaciones no entregadas, mxime cuando algunas empresas suministran vestido de labor con distintivos especficos que no conviene portar por el personal retirado. Adems no puede desconocerse que el dinero es la medida comn de las obligaciones y que predicar que las dotaciones no se pueden exhibir despus de terminado el contrato equivale a sostener que basta persistir en el incumplimiento para que la obligacin se extinga. Esta tesis es acertada". CSJ, Casacin. Laboral, Sentencia marzo 4 de 1994, Radicado 6439 M. Ponente Hugo Suescn Pujols. Auxilio de cesanta Todo empleador est obligado a pagar a sus trabajadores al terminar el contrato de trabajo, como auxilio de cesanta un mes de salario por cada ao de servicios y proporcionalmente por fracciones de ao, Artculo 249 del CST. Empleadores excluidos Estn excluidos del pago de esta prestacin, la industria puramente familiar, los trabajadores accidentales o transitorios y los artesanos que trabajando personalmente en su establecimiento no ocupe ms de cinco (5) trabajadores permanentes extraos a su familia, Artculo 251 del CST. Prohibicin de pagos parciales Est prohibido a los empleadores efectuar pagos parciales del auxilio de cesanta antes de la terminacin del contrato de trabajo, salvo en los siguientes eventos: a los trabajadores llamados a prestar servicio militar y para financiacin de compra de vivienda, terreno o lote, construccin, mejoras, adquisicin de ttulos de vivienda sobre planes de los trabajadores para construccin de las mismas, liberacin de gravmenes o pago de impuestos, o para el pago de matrculas en entidades de educacin superior. Si se efectan para otros efectos, perdern las sumas pagadas, sin que puedan repetir por lo pagado, Artculos 254, 255 y 256 del CST, ordinal 3, Artculo 102 de la Ley 50 de 1990. Excepcin para el pago definitivo con contrato vigente
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En qu eventos esta prestacin se puede pagar en forma definitiva estando vigente el contrato de trabajo? En el caso de los trabajadores llamados a prestar el servicio militar, en la sustitucin patronal y cuando el trabajador opta por el salario integral, artculo 255, numeral 4, Artculo 69 del CST, ordinal 4, Artculo 18 de la Ley 50 de 1990. Salario base para la liquidacin Se toma como base el ltimo salario mensual devengado por el trabajador, siempre que no haya tenido variacin en los ltimos tres (3) meses. En caso contrario y en el de los salarios variables, se tomar como base el promedio de lo devengado en el ltimo ao de servicios o en todo el tiempo servido si fuere menor de un ao. Para la liquidacin de esta prestacin en el servicio domstico se computar el salario que reciba en dinero nicamente, Artculo 252 del CST. Aplicacin del rgimen de cesantas de que trata la Ley 50 de 1990 El 31 de diciembre de cada ao se har la liquidacin definitiva de cesantas, por la anualidad o por la fraccin correspondiente. El valor liquidado por concepto de cesanta se consignar por el empleador antes del 15 de febrero del ao siguiente, en cuenta individual a nombre del trabajador en el fondo de cesanta que el mismo elija. No obstante, sta fecha podr ser anticipada de comn acuerdo por el trabajador y empleador. El empleador que incumpla el plazo sealado, deber pagar un da de salario por cada da de retardo, sancin que opera por el simple hecho de que el empleador incumpla el plazo sealado para depositar el valor de auxilio de cesanta en el Fondo elegido por el trabajador. En consecuencia, por cada da de retardo o mora en el cumplimiento del depsito el empleador est en la obligacin de pagar un da de salario. Depositado el valor de la cesanta, an cuando no se deposite la sancin moratoria, sta solo se contar hasta el da en que efectivamente se consigne la cesanta. El no pago de la sancin no invalida el depsito del auxilio de cesanta, Artculo 99 de la Ley 50 de 1990. En el caso en que el trabajador no elija el respectivo fondo, el empleador depositar la cesanta en cualquiera de aquellos que estn legalmente
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funcionando para lo cual informar al trabajador sobre la decisin adoptada, pargrafo transitorio del Artculo 21 del Decreto 1063 de 1991. Trabajadores sometidos al rgimen de cesantas tradicional El Artculo 98 de la Ley 50 de 1990 determin que el auxilio de cesanta estar sometido al rgimen tradicional contenido en el CST y dems disposiciones que lo adicionan o modifican, el cual seguir rigiendo los contratos de trabajo celebrados con anterioridad a la vigencia de la ley en mencin y al rgimen especial que crea la misma Ley, que se aplicar obligatoriamente a los contratos celebrados a partir del 1 de enero de 1991, los trabajadores vinculados con anterioridad podrn acogerse al nuevo rgimen. Trabajadores que se acogen al nuevo rgimen de cesantas El trabajador que desee acogerse deber comunicar por escrito al empleador, la fecha desde la cual se acoge, decisin que es voluntaria, no implica la terminacin de su contrato de trabajo y tiene el carcter de irrevocable; de conformidad con lo sealado en el Artculo 114 de la Ley 100 de 1993, tal comunicacin debe presentarse ante notario pblico. Es importante sealar que el trabajador que se acoge al nuevo rgimen de cesanta, no pierde su antigedad en la empresa para vacaciones, primas, indemnizacin, pensin de jubilacin. El auxilio de cesanta causado hasta la fecha sealada por el trabajador para acogerse al nuevo rgimen, se liquida de manera definitiva junto con los intereses legales. Lo liquidado por concepto de intereses se entrega directamente al trabajador dentro del mes siguiente a la fecha de la liquidacin y lo correspondiente a la cesanta deber ser depositado en el fondo de cesantas elegido por este, antes del 15 de febrero del ao inmediatamente siguiente a la fecha en que se acogi al nuevo rgimen. Cuando al trmino de la relacin laboral existieren saldos de cesanta a favor de un trabajador sin entregar al Fondo, el empleador est facultado para entregarlos directamente al trabajador con los intereses legales respectivos. Retiro de sumas abonadas a la administradora de fondos de cesantas De acuerdo con lo contemplado en el Artculo 102 de la Ley 50 de 1990, el
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trabajador slo podr retirar las sumas abonadas al Fondo: Cuando termine el contrato de trabajo caso en el cual el Fondo correspondiente le entregar al trabajador la suma respectiva dentro de los cinco (5) das siguientes a la presentacin de la solicitud. En los eventos en que la legislacin vigente autoriza la liquidacin y pago de cesanta durante la vigencia del contrato de trabajo. Para financiar los pagos por concepto de matrculas del trabajador, su cnyuge, compaera o compaero permanente o sus hijos en entidades de educacin superior reconocidas por el Estado. Pago parcial para vivienda, en el rgimen tradicional y en el nuevo Tanto los trabajadores cobijados por el rgimen tradicional de cesantas como los que se rigen por el nuevo rgimen, pueden en cualquier momento exigir el pago parcial de sus cesantas para la adquisicin, mejora o liberacin de bienes races destinados a su vivienda, para lo cual se tramitar la correspondiente autorizacin ante el Ministerio de la Proteccin Social, numeral 2, Artculo 13 de la Resolucin 0951 de 2003 en concordancia con los Artculos 254, 255 y 256 del CST Los trabajadores a quienes se aplica el nuevo rgimen, estn facultados para solicitar el pago parcial de sus cesantas en cualquier momento, por los motivos relacionados bien se trate de las sumas depositadas en el respectivo Fondo o de las sumas que estn en poder del empleador. En este ltimo evento, previo el trmite de autorizacin ante el Ministerio se podr entregar por el empleador directamente al trabajador el valor de la cesanta acumulada, a pesar de que se encuentre dentro del trmino previsto en la ley para depositarlo en el Fondo de Cesantas, porque tal depsito resultara innecesario. El empleador, para efectos de dar cumplimiento a su obligacin frente al Fondo, le informar lo referente al pago parcial y depositar el saldo si lo hubiere. Pago parcial para estudios superiores No se requiere autorizacin del Ministerio de la Proteccin Social, pero se debe girar el monto del auxilio directamente a la entidad educativa.
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Competentes para autorizar el pago parcial En las Direcciones Territoriales donde existan los Grupos Internos de Trabajo, la competencia est asignada de conformidad con el numeral 11 del Artculo 9 de la Resolucin 0951 de 2003 al Coordinador del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social. En las Direcciones Territoriales en donde no existan Grupos de Trabajo Interno ni Inspecciones de Trabajo, la competencia est asignada a los Directores Territoriales, de conformidad con el numeral 41 del Artculo 8 de la Resolucin 0951 de 2003. En las Oficinas Especiales de Trabajo, la competencia esta asignada al Director Territorial de conformidad con el numeral 5 del Artculo 11 de la Resolucin 0951 de 2003. Otros pagos: Intereses sobre las cesantas A partir del 1 de enero de 1975, todo empleador obligado a pagar cesantas a sus trabajadores, les reconocer y pagar intereses del 12% anual sobre los saldos que a 31 de diciembre de cada ao o en las fechas de retiro definitivo del trabajador, o de liquidacin parcial de cesanta, tengan a su favor por este concepto. Estos intereses debern pagarse en el mes de enero del ao siguiente a aquel en que se causaron; o en la fecha de retiro del trabajador o dentro del mes siguiente a la liquidacin parcial de la cesanta cuando se produjere antes del 31 de diciembre del respectivo perodo anual, en cuanta proporcional al lapso transcurrido del ao. En los casos de pago definitivo de cesanta la liquidacin de intereses se har proporcionalmente al tiempo de servicio transcurrido entre el 31 de diciembre inmediatamente anterior a la fecha de retiro. En los casos de liquidacin y pago parcial de cesanta, la liquidacin de intereses se har proporcionalmente al tiempo de servicio transcurrido entre el 31 de diciembre inmediatamente anterior y la fecha de la respectiva liquidacin. Si dentro de un mismo ao se efectan dos o ms pagos parciales de cesanta, el clculo de intereses ser proporcional al tiempo transcurrido entre la fecha de la ltima liquidacin y la inmediatamente anterior.
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En la misma forma se proceder cuando el trabajador se retire dentro del ao en que haya recibido una o ms cesantas parciales, Artculo 2 del Decreto 116 de 1976. Indemnizacin por no pagarlos en el mes de enero Si el empleador no pagare los intereses dentro de los plazos mencionados deber pagar al trabajador a ttulo de indemnizacin y por cada vez que incumpla, una suma adicional igual a dichos intereses, salvo los casos de retencin autorizados por la ley o convenidos por las partes, Artculo 5 del Decreto 116 de 1976. Vacaciones El empleador debe conceder a sus trabajadores por cada ao de servicios, quince (15) das hbiles consecutivos de vacaciones remunerados. Los profesionales y ayudantes que trabajan en establecimientos privados dedicados a la lucha contra la tuberculosis y los ocupados en la aplicacin de rayos X, tienen derecho a 15 das de vacaciones por cada seis (6) meses de prestacin de servicios, Artculo 186 del CST. poca de vacaciones Debe ser sealada por el empleador a ms tardar dentro del ao siguiente y ellas deben ser concedidas oficiosamente o a peticin del trabajador sin perjudicar el servicio y la efectividad del descanso. El empleador tiene que dar a conocer al trabajador con 15 das de anticipacin, la fecha en que le conceder las vacaciones, Artculo 187 del CST. Interrupcin del disfrute por enfermedad La doctrina sostiene que la enfermedad suspende las vacaciones porque durante ella el trabajador no est reponiendo sus fuerzas ni recuperando su capacidad de trabajo, todo lo contrario, el estado patolgico en que se encuentra se opone a esa recuperacin, es decir, que el fin de las vacaciones no se est cumpliendo. Compensacin en dinero
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Es prohibido compensar en dinero las vacaciones. Sin embargo, el Ministerio de la Proteccin Social podr autorizar que se pague en dinero hasta la mitad de estas en casos especiales de perjuicio para la economa nacional o la industria. Para que un trabajador tenga derecho al reconocimiento en dinero por concepto de vacaciones no disfrutadas, una vez terminada la relacin laboral, deber haber laborado como mnimo un ao o proporcionalmente por fraccin. Mediante Sentencia C-019/04 la Corte Constitucional, declar la INEXEQUIBILIDAD de la expresin siempre que este exceda de tres meses , contenida en el inciso segundo del Artculo 27 de la Ley 789 de 2002, que modifica el numeral 2 del Artculo 189 del CST, cuyos fundamentos y consideraciones entre otros fueron: En el presente caso se acusa la parte resaltada de la siguiente disposicin: Artculo 27. Compensacin en dinero de vacaciones. Artculo 189 del CST, subrogado por el Decreto Ley 2351 de 1965 en su Artculo 14, numeral 2. Cuando el contrato de trabajo termine sin que el trabajador hubiere disfrutado de vacaciones, la compensacin de estas en dinero proceder por ao cumplido de servicio y proporcionalmente por fraccin de ao, siempre que este exceda de tres meses. Esta norma forma parte integral del Artculo 189 del CST, erigindose como una de las hiptesis exceptivas a la regla general que prohbe compensar en dinero las vacaciones. En efecto, la norma establece dos extremos dentro de los cuales es dable compensar en dinero las vacaciones en el evento de la terminacin del contrato de trabajo sin que el trabajador hubiere disfrutado de las mismas, a saber: por ao cumplido de servicio y, proporcionalmente por fraccin de ao que exceda de tres meses. La Corte Constitucional se pregunta entonces, es constitucional el trmino previsto en la ley para tener derecho, en forma proporcional, a la compensacin de las vacaciones en dinero? Para contestar a este interrogante la Sala debe hacer previamente las siguientes precisiones: Siguiendo los lineamientos de la sentencia C-897 de 2003, es del caso destacar que, adquirido el derecho del trabajador al descanso remunerado por haber cumplido el ao de servicio, puede suceder que acumule las vacaciones y que su relacin laboral finalice al cumplir la fraccin de tiempo superior a tres meses
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para que las vacaciones por el segundo perodo le puedan ser compensadas en dinero. A manera de ejemplo, si un trabajador labora quince meses y un da, tendra derecho a quince das de salario por el primer ao y, lo correspondiente por los tres meses y un da laborados; pero si se termina su contrato de trabajo a los quince meses, no alcanzara la fraccin que supere los tres meses que exige la norma para la compensacin en dinero por esa porcin de ao, que es justamente lo que se le reprocha a la norma acusada, pues quedara un perodo de tiempo laborado sin que el trabajador reciba por el mismo ninguna contraprestacin. Conforme al Artculo 27 de la Ley 789 de 2002, el supuesto fctico para autorizar la compensacin en dinero de las vacaciones es la terminacin del contrato de trabajo sin que el trabajador las hubiere disfrutado, caso en el cual proceder tal compensacin por ao cumplido de servicio y proporcionalmente por fraccin de ao, siempre que ste exceda de tres meses, lo que significa que las vacaciones se causan a medida que transcurre el tiempo de servicio, pero se establece un mnimo de tiempo para que surja el derecho a su compensacin dineraria. Pues bien, el derecho al trabajo es una de las bases fundamentales de nuestro Estado Social de Derecho que en la Constitucin goza de especial proteccin, prembulo, Artculos 1, 2, 25 y 53. Es el fundamento del rgimen de seguridad social, y la razn filosfica es muy simple: el trabajador que le ha ayudado al patrono a crear riqueza para l y su empresa, necesita su apoyo en todas las contingencias que puedan perjudicarle o cuando se han agotado sus fuerzas por el trabajo que le ha dado al patrono -accidentes de trabajo, enfermedades, muerte, invalidez, jubilacin, etc. Con cada acto de trabajo el trabajador entrega a su patrono parte de su fuerza fsica y de su ser. Y debe reponerlos, para seguir entregndoselos al empleador, haciendo pausas, pues de lo contrario se agota, envejece o muere prematuramente. La historia de la clase obrera registra cmo en los comienzos del sistema industrial, los obreros que no descansaban, moran prematuramente; enfermaban constantemente o su desarrollo fsico, cultural y psquico era anormal. En este sentido debe observarse como el derecho al trabajo surge con particular importancia a partir del prembulo de la Constitucin Nacional, a efectos de ser protegido en la perspectiva de un orden poltico, econmico y social justo. A lo cual concurre el artculo 1 ibdem otorgndole un valor fundante en el Estado Social de Derecho que entraa Colombia, mbito en el que le corresponde a las autoridades proveer a su garanta en condiciones dignas y justas, es decir, atendiendo a la realizacin de los fines del Estado
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materializando los atributos y consecuencias del derecho al trabajo. As entonces, dentro de la rbita estatal, a partir de polticas laborales consonantes con la dignidad y justicia que deben irradiar el derecho al trabajo, le compete al legislador establecer normas tendientes a salvaguardar los intereses del empleado frente al empleador. Vale decir, es tarea fundamental del Estado en general, y del legislador en particular, promover las condiciones jurdicas y fcticas necesarias a la reivindicacin del trabajo, en el entendido de que la libertad de empresa con criterio rentable implica a su vez una funcin social en cabeza de los empleadores, funcin sta que en trminos constitucionales tiene como primeros destinatarios a los trabajadores de la empresa y, subsiguientemente, a los clientes de sus bienes y servicios. Por donde el trabajador, quien de suyo le aporta da a da sustanciales fuerzas al empleador para la generacin de utilidades y crecimiento patrimonial, bien merece el reconocimiento y pago de un salario justo, el derecho al descanso diario y de fin de semana[5], y por supuesto, el derecho a vacaciones remuneradas o a su compensacin en dinero por ao laborado y, proporcionalmente, por fraccin de ao. As las cosas, una limitacin temporal como la establecida en la norma acusada resulta lesiva del derecho al trabajo en trminos del prembulo, al igual que de los Artculos 1, 2, 25 y 53 de la Constitucin Poltica. En este sentido, dada la vulneracin mencionada frente a los anteriores preceptos, por sustraccin de materia la Corte Constitucional no se pronunciar en relacin con el artculo 13 superior. Consecuentemente, para la corporacin es claro que la expresin acusada desconoce el orden justo que se proclama desde el prembulo de la Constitucin de 1991, la especial proteccin al trabajo y el derecho a que su remuneracin sea proporcional a la cantidad y calidad del trabajo, pues se trata de un derecho que se causa con el simple transcurso del tiempo laborado y, por ello no resulta razonable ni proporcional que se desconozca un perodo de tiempo efectivamente trabajado. Por lo tanto, la corporacin declarar la inexequibilidad de la locucin demandada... Suspensin por licencia de maternidad o descanso remunerado en poca del parto Jurdicamente la licencia por maternidad o descanso remunerado en la poca del parto, suspende el disfrute de las vacaciones, en consecuencia, la
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trabajadora tendr derecho a reanudar el disfrute o el tiempo que le hiciere falta, una vez terminada la licencia por maternidad.
En los contratos a trmino fijo inferiores a un ao
El pargrafo del Artculo 3 de la Ley 50 de 1990, establece que en los contratos a trmino fijo inferiores a un ao, los trabajadores tendrn derecho al pago de vacaciones en proporcin al tiempo laborado cualquiera que este sea. Competentes para autorizar el pago en dinero En las Direcciones Territoriales en donde existan Grupos Internos de Trabajo, la competencia esta asignada de conformidad con el numeral 11 del Artculo 9 de la Resolucin 0951 de 2003 al Coordinador del Grupo de Trabajo, Empleo y Seguridad Social. En las Direcciones Territoriales en donde no existan Grupos Internos de Trabajo ni Inspecciones de Trabajo, la competencia esta asignada a los Directores Territoriales, de conformidad con el numeral 41 del Artculo 8 de la Resolucin 0951 de 2003. En las Oficinas Especiales de Trabajo, la competencia esta asignada al Director Territorial de conformidad con el numeral 5 del Artculo 11 de la Resolucin 0951 de 2003. Nota: Para la liquidacin de las vacaciones se excluyen del salario los recargos por horas extras y el trabajo en das de descanso obligatorio, Artculo 192 CST. Auxilio de transporte Establecido por la Ley 15 y el Decreto Reglamentario 1258 ambos de 1959. "..., actualmente tienen derecho al auxilio patronal de transporte los trabajadores particulares y empleados oficiales que devenguen hasta dos veces el salario mnimo, en la medida en que las circunstancias de prestacin del servicio demanden gastos de movilizacin no asumidos por el empleador y en consecuencia el artculo 4 del Decreto 1258 de 1959, tiene vigencia al disponer: "Exclusivamente tendrn derecho a este auxilio los trabajadores que residan a una distancia del mil (1.000) metros o ms del trabajo", Sala Laboral de Corte Suprema de Justicia, sentencia del 1 de julio de 1988.
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Factor salarial El valor del auxilio de transporte, no constituye factor Sala rial, pero su valor se considera incorporado al salario para todos los efectos de prestaciones sociales, Artculo 7 de la Ley 1 de 1963. Para el reconocimiento y pago del auxilio de transporte debe tenerse en cuenta la asignacin bsica mensual u ordinaria, Decreto 2453 de 1986. Por disposicin expresa de la Ley 100 de 1993 y el Decreto Reglamentario 692 de 1994 el valor del auxilio de transporte no se incluye en la base Sala rial para liquidar los aportes al Sistema de Seguridad Social, igualmente se excluye para los aportes parafiscales, Artculo 17 de la Ley 344 de 1996. Frmulas para liquidar prestaciones sociales, indemnizaciones, vacaciones, horas extras, trabajo en dominical o festivo Concepto Cesanta Frmula Salario mensual x das trabajados/360
Intereses sobre las cesantas
Cesantas 0.12/360
das
trabajados
Salario mes x das trabajados Prima de Servicios, por semestre/360 cualquier tiempo trabajado Salario mensual bsico x das cualquier trabajados/720
Vacaciones, por tiempo trabajado
Trabajo nocturno Hora ordinaria x 1.35 entre las 10 p.m. y las 6 a.m. Hora extra diurna Salario entre las 6 a.m. y las 10 p.m.
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diario/8 x 1.25
Frmulas para liquidar prestaciones sociales, indemnizaciones, vacaciones, horas extras, trabajo en dominical o festivo Concepto Frmula
Salario Hora extra nocturna entre las 10 p.m. y las 6 a.m. Salario Hora ordinaria dominical o festivo Salario Hora extra diurna dominical o festivo en
diario/8 x 1.75
diario/8 x 1.75
diario/8 x 2.00
Salario Hora extra nocturna dominical o festivo en
diario/8 x 2.50
El valor de los salario s que Indemnizacin, en contratos falten para la terminacin del a trmino fijo contrato Menos de 10 salario s mnimos: 30 das por el primer ao y 20 das por cada ao siguiente o Indemnizacin, en contratos proporcin. a trmino indefinido Ms de 10 salario s mnimos: 20 das por el primer ao y 15 por cada uno de los siguientes o proporcin.
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Frmulas para liquidar prestaciones sociales, indemnizaciones, vacaciones, horas extras, trabajo en dominical o festivo Concepto Frmula (*) Cuando en la frmula aparece salario mensual equivale al salario con todos los factores que lo constituyen. Por ejemplo: auxilio de transporte. (**) Para el caso de los trabajadores que llevaren 10 aos o ms a 27 de diciembre de 2002 la indemnizacin se liquidar con la tabla anterior, la de la Ley 50 de 1990. A cargo de la EPS Econmicas y asistenciales: Enfermedad general Se entiende como tal, aquellas afecciones en la salud que no tienen relacin con el trabajo o con el medio en que este se realiza. Proteccin a la maternidad Descanso remunerado en la poca del parto El Artculo 34 de la Ley 50 de 1990 aument de ocho (8) a doce (12) semanas la licencia a que tiene derecho toda trabajadora en la poca del parto, remunerada con el salario que devengue en el momento de entrar a disfrutar del descanso, hacindola extensiva a la madre adoptante del menor de 7 aos de edad, asimilando la fecha del parto a la de la entrega oficial del menor que se adopta. La licencia se extiende adems al padre adoptante sin cnyuge o compaera permanente. Consagr tambin este artculo que la trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la poca del parto, podr reducir a once (11) semanas su licencia, cediendo la semana restante a su esposo o compaero permanente para obtener de este la compaa y atencin en el momento del parto y en la fase inicial del puerperio. En el caso de que la mujer decida ceder a su esposo o compaero permanente una semana de licencia, que debe ser de todas maneras la primera para
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cumplir con la finalidad perseguida, su descanso por este concepto se reducira a once (11) semanas, conservando el derecho a que la EPS. le cancele el subsidio correspondiente a doce semanas. Para este efecto, en el momento de la expedicin de la incapacidad la trabajadora embarazada informar al mdico competente, el nombre del esposo o compaero permanente y el nmero de la cdula de ciudadana. Para efectos de la licencia de que trata este artculo, la trabajadora deber presentar al empleador un certificado mdico en el cual conste el estado de embarazo y el da probable del parto, con la indicacin del da en que debe empezar la licencia, teniendo en cuenta que, por lo menos, ha de iniciarse dos semanas antes del parto. La Ley ha dispuesto, que en lo posible, la trabajadora empiece a disfrutar del descanso remunerado en poca del parto dos semanas antes a la ocurrencia del mismo. No obstante, no existe para el empleador la facultad de obligar a la trabajadora a tomarlas, as como tampoco est previsto que si no lo hace se le pueden descontar o las pierda. En resumen, el trmino del descanso remunerado en la poca del parto es de doce semanas en total, artculo 236 del CST, subrogado por el Artculo 34 de la Ley 50 de 1990. Con relacin al contrato a trmino fijo, la Corte Constitucional mediante Sentencia C-625 de agosto 25 de 1999 consider: que para terminar un contrato laboral cuando exista notificacin del estado de gravidez de la trabajadora que cumple con sus obligaciones, deber analizarse si las causas que originaron la contratacin an permanecen y si la trabajadora la ha desarrollado la labor satisfactoriamente, pues de responderse afirmativamente no es dable ponerle fin al contrato de trabajo a trmino fijo, mas an cuando la Constitucin obliga al Estado y a la sociedad a brindar una proteccin especial a la mujer en estado de embarazo. La Ley 755 de 2002 adems de recoger lo sealado en el pargrafo del artculo 236 del CST, modificado por el Artculo 34 de la Ley 50 de 1990, establece el derecho para los padres de recin nacidos o de menores recibidos en adopcin cuya edad sea inferior a 7 aos de reclamar una incapacidad por paternidad en el evento de cumplir con los siguientes requisitos: El cnyuge o compaero permanente de la madre tendr derecho a 4 das hbiles de licencia remunerada de paternidad, en caso de que l solo le este cotizando al sistema. Si la madre es tambin afiliada al sistema y cotiza, la licencia de l ser de 8 das hbiles. Esta licencia
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ser incompatible con otros beneficios por el mismo hecho tal y como reconocimiento por calamidad domstica... El padre tendr derecho siempre y cuando haya estado cotizando al sistema durante 100 semanas previas al reconocimiento de la licencia de paternidad. Si no se cumple el requisito anterior la trabajadora podr cederle una de sus semanas a su esposo o compaero y disfrutar de 11 semanas ella. A cargo de la ARP
Econmicas y asistenciales:
Accidente de Trabajo Ver este tema en el aparte correspondiente a riesgos profesionales Enfermedad Profesional Ver este tema en el aparte correspondiente a riesgos profesionales
A cargo de las AFP
Tanto en el Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida como en el de Ahorro Individual con Solidaridad
Econmicas:
Las pensiones de invalidez, vejez y sobrevivientes. Ver este tema en el aparte correspondiente a pensiones A cargo de la caja de compensacin familiar
Econmicas y sociales: Subsidio familiar Nocin El subsidio familiar es una prestacin social pagadera en dinero, especie y servicios a los trabajadores de medianos y menores ingresos, en proporcin al nmero de personas a cargo y su objetivo fundamental consiste en el alivio de
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las cargas econmicas que representan el sostenimiento de la familia como ncleo bsico de la sociedad. Afiliacin Los empleadores que ocupen uno o ms trabajadores permanentes, deben afiliarse a una caja de compensacin familiar, para el reconocimiento y pago del subsidio familiar y dems beneficios, a los trabajadores que devenguen hasta cuatro veces el valor del salario mnimo legal, Artculo 7 de la Ley 21 de 1982. Se entiende por trabajador permanente quien efecte labores propias de las actividades normales del empleador y no realice un trabajo ocasional, accidental o transitorio, Artculo 19 de la Ley 21 de 1982. Requisitos para que el trabajador tenga este derecho 1. Tener una remuneracin mensual que no sobrepase los 4 SMMLV. 2. Laborar por lo menos 96 horas al mes. 3. Tener el carcter de permanentes. 4. Si el cnyuge o compaero(a) permanente del trabajador tambin labora tendr derecho, si sumados los salarios de los dos no sobrepasan los 6 SMMLV, en el 2005 equivale a $1.526.000. En este evento podrn reclamar el Subsidio por los mismos hijos ambos cnyuges, siempre que el salario de cada uno no exceda de 4 SMMLV, Artculo 3 de la Ley 789 de 2003. Coexistencia de contratos Cuando un trabajador labora para diferentes empleadores, se sumarn los tiempos para el cumplimiento del requisito de las 96 horas y los salarios para que este dentro de los topes permitidos para tener derecho a reclamar; el subsidio lo pagar la Caja de Compensacin Familiar a la que este afiliado el empleador de quien el trabajador reciba una mayor remuneracin mensual. Si recibiere una remuneracin igual el trabajador podr escoger la caja de compensacin familiar que quiera le reconozca el subsidio. El trabajador nunca podr recibir ms de un subsidio. En dinero en situaciones especiales de la relacin laboral El trabajador tendr derecho a recibirlo durante el perodo de vacaciones anuales y en los das de descanso o permiso remunerado de ley,
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convencionales o contractuales; en perodos de incapacidad por origen comn o profesional y durante la licencia de maternidad o de paternidad. Personas por las cuales el trabajador recibe el subsidio 1. Los hijos menores de 18 aos legtimos, extramatrimoniales, adoptivos y los hijastros. Despus de los 12 aos se debe acreditar la escolaridad en establecimientos docentes debidamente aprobados 2. Los hermanos menores de 18 aos, hurfanos de padres, que convivan y dependan econmicamente del trabajador 3. Los padres del trabajador beneficiario mayores de 60 aos, siempre y cuando ninguno de los dos reciba salario, renta o pensin alguna y que dependan del trabajador. Si los padres tienen varios hijos trabajando, solo uno de ellos podr cobrar este subsidio, teniendo en cuenta los requisitos sealados 4. Los padres, los hermanos hurfanos de padre y los hijos, que sean invlidos o de capacidad fsica disminuida que les impida trabajar. Estas personas causarn doble cuota de subsidio familiar, sin limitacin en razn de su edad. El trabajador beneficiario deber demostrar que estas personas se encuentran a su cargo y que conviven con l 5. Todas estas personas adems podrn disfrutar de los servicios en especie y dems servicios sociales, incluidos el trabajador y su cnyuge, siempre que la remuneracin mensual fija o variable del trabajador beneficiario no sobrepase de los 4 SMLMV En caso de muerte de un trabajador beneficiario la caja de compensacin familiar continuar pagando durante doce (12) meses el monto del subsidio por persona a cargo, a la persona que acredite haberse responsabilizado de la guarda, sostenimiento o cuidado de ellos. El empleador dar aviso inmediato de la muerte de un trabajador afiliado a la caja de compensacin. A los beneficios en especie, programas de capacitacin, recreacin y turismo social de las Cajas de Compensacin Familiar, tendrn derecho aquellos trabajadores pensionados que acrediten 25 o ms aos de vinculacin al Sistema de Cajas de Compensacin Familiar, pagando las tarifas ms bajas de cada Caja de Compensacin Familiar, pargrafo 2, del Artculo 9, de la Ley 789 de 2002. Cuota monetaria Es el subsidio en dinero mensual, que las Cajas de Compensacin Familiar deben pagar a los trabajadores que la ley considera beneficiarios, por cada una
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de las personas a cargo que dan derecho a percibirlo y siempre que se cumpla con los requisitos sealados. Cuota monetaria especial La que recocern las Cajas de Compensacin Familiar al trabajador del sector agropecuario equivalente al 15% sobre la que paguen al trabajador urbano, Artculo 5 de la Ley 789 de 2002.
Aportes voluntarios a las Cajas de Compensacin Familiar
Las personas que pierdan el empleo y no cumplan los requisitos sealados para acceder a un subsidio de desempleo o a las que se les haya vencido el periodo de proteccin y los trabajadores independientes, los primeros aportando el 100% de la cotizacin del 2% sobre la base de 2 SMLMV y los independientes que aporten el 2% sobre sus ingresos, tendrn los mismos derechos que tienen los dems afiliados, salvo al subsidio monetario, pargrafo 1 del Artculo19 de la Ley 789 de 2002. Derecho de los trabajadores para seleccionar la caja de compensacin familiar Quien elige la caja de compensacin familiar es el empleador, pero los trabajadores de una empresa con una mayora del 70% podrn estipular perodos hasta de 4 aos con relacin a la permanencia en una caja de compensacin familiar, perodo que se reducir si se demuestra falla en los servicios acreditada por la Superintendencia de Subsidio Familiar. Servicios sociales Las Cajas de Compensacin Familiar administrarn un fondo para apoyar el empleo y para la proteccin al desempleo, lo podrn hacer individualmente o unindose con otras cajas de conformidad con lo legalmente establecido. Fomento al empleo Las cajas administrarn en forma individual o directa o asociadas con otra caja u otras, un fondo para apoyar al empleo y la proteccin al desempleado, Artculo 6 de la Ley 789 de 2002, con cargo al fondo anterior destinarn un 35% con el fin de realizar operaciones de crdito para la microempresa, la pequea y
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mediana empresa, con el objeto de promover la creacin de empleo adicional, Artculo7 de la Ley de la 789 de 2002. Las empresas que obtengan el crdito y que logren el objetivo, es decir la creacin de empleos nuevos adicionales a la planta de cargos que tenan, recibirn un beneficio sobre una parte del crdito, no reembolsable, equivalente al 100% de los aportes a salud, pensiones y riesgos profesionales por un perodo de contratacin equivalente a 4 meses, siempre que el empleador demuestre que mantiene la relacin laboral durante un perodo adicional igual al del subsidio. A este fondo podrn acudir: 1. Las empresas que no tengan deudas pendientes frente a periodos anteriores por conceptos de aportes a pensiones, salud, riesgos profesionales y los parafiscales al ICBF, Sena y Cajas de Compensacin Familiar 2. Los trabajadores adicionales que sean jefe cabeza de hogar, que hubieren estado vinculados a una caja dentro del ao inmediatamente anterior a quedar desempleado y que se trate de empresas vinculadas a las cajas 3. Los trabajadores adicionales que no devenguen ms de 3 SMLMV 4. Que esta empresa no haya accedido al beneficio del Subsidio al Empleo Proteccin al desempleo Es el apoyo al que tendr derecho el trabajador por el hecho de quedar desempleado, con el fin de ayudarle a aliviar un poco su situacin y la de su familia podr acceder a un subsidio que no ser en dinero sino que estar representado en servicios y en bonos as: Un subsidio equivalente a un salario y medio mnimo legal mensual, el cual se dividir y otorgar en seis cuotas mensuales iguales, las cuales se podrn hacer efectivas a travs de aportes al sistema de salud, y/o bonos alimenticios y/o bonos de educacin segn la eleccin que haga el beneficiario. Tendrn este derecho las personas que se encuentren desempleadas, que sean jefes cabeza de hogar y que hubieren estado vinculados a una caja de compensacin familiar no menos de 1 ao dentro de los tres aos anteriores a la solicitud de apoyo, para quienes las cajas destinarn un mximo del 30% de los recursos que les corresponde administrar. A igual derecho gozarn las personas sin vinculacin anterior a una caja de compensacin familiar, para ellas el fondo destinar el 5% de sus recursos.
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Adems del apoyo anteriormente sealado, las cajas destinarn un mximo de un 25% de los recursos del fondo que le corresponda administrar para efectos de capacitacin para el proceso de insercin laboral, el SENA, igualmente de los aportes parafiscales que recauda destinar un 25% para la capacitacin de la poblacin desempleada. Tambin los desempleados con vinculacin anterior a una caja de compensacin y las personas a su cargo tendrn derecho a los programas de educacin, capacitacin, recreacin y turismo social, en iguales condiciones que cuando estaban afiliados, durante un ao y a cargo de la caja en la que se encontraba afiliado al momento de haber quedado desempleado. Promocin del empleo Para alcanzar un Estado justo y cumplir este fin, uno de los propsitos del programa del gobierno es la creacin de empleos, es por ello que se pretende para lograr el objetivo estimular a aquellos empresarios que vinculen trabajadores adicionales a los que tenan en promedio en el ao 2002 y que cumplan con los siguientes requisitos: 1. Contratar a personas privadas de la libertad para que le presten a la empresa sus servicios desde el sitio de reclusin, o vincularlas por contratos de trabajo sin solucin de continuidad despus de que hayan recobrado su libertad. 2. Contratar a personas con disminucin de su capacidad laboral superior al 25%, determinada por la Junta de Calificacin de Invalidez. 3. Contratar a reinsertados de grupos al margen de la ley, debidamente certificados por la entidad competente. 4. Contratar personas entre los 16 y 25 aos y mayores de 50 aos. 5. Contratar jefes cabeza de hogar. Las empresas debern adems acreditar los siguientes requisitos: 1. Haber pagado durante el perodo de contratacin de trabajadores adicionales que no debe de ser inferior de 12 meses, al SENA; ICBF y Cajas de Compensacin Familiar aportes iguales o mayores con el respectivo incremento del IPC a lo pagado por dicho concepto en los 12 meses anteriores. 3. No tener deudas pendientes en relacin con los aportes a pensiones, salud, riesgos profesionales ni con los parafiscales al ICBF, SENA y Cajas de Compensacin Familiar.
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Vinculados los trabajadores adicionales con los requisitos establecidos, obtendrn como beneficio la exencin de los aportes parafiscales que estn obligados a realizar por concepto de rgimen de subsidio familiar, SENA e ICBF, los aportes exentos no podrn representar ms del 10% de los aportes que la empresa debe realizar ordinariamente. Las empresas que tengan entre 5 y 10 trabajadores tendrn derecho a la exencin de aportes por un trabajador adicional. El perodo estipulado de duracin de este beneficio ser a partir de la vigencia de la Ley 789 de 2002 hasta por 4 aos, esto esperando la disminucin de la tasa de desempleo certificada por el DANE, ya que solo este beneficio se aplicar si se tiene una tasa de desempleo que sea superior al 12%. La contratacin de jvenes entre los 16 y los 25 aos y que tengan la calidad de estudiantes, con una jornada de estudio no inferior a cuatro (4) horas, que trabajen jornadas hasta de 4 horas, o jornadas flexibles de 24 horas semanales sin exceder la jornada diaria de seis (6) horas, exonera a quienes los contraten de aportes parafiscales al SENA, ICBF y Cajas de Compensacin Familiar, siempre que estas personas no representen ms del 10% de la nmina de la respectiva empresa, debiendo cotizar para el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, Salud y Riesgos Profesionales, tal y como lo estipula el Artculo 14 de la Ley 789 de 2002. Nota: Jefe de hogar Para efectos de los anteriores subsidios y beneficios debe entenderse como jefe cabeza de hogar la persona que estando desempleada demuestre haber sido afiliada anteriormente como cotizante a una EPS o a una caja de compensacin, con personas a cargo y que al momento de recibir el subsidio no se encuentre afiliada como empleada a una EPS, ni a una caja de compensacin, en calidad de cotizante o beneficiario. Nota: Condiciones y procedimiento para la exclusin del pago de aportes parafiscales. El Presidente de la Repblica mediante el Decreto 2286 de agosto 12 de 2003, reglament lo correspondiente a la exclusin del pago de aportes parafiscales, subsidio familiar, SENA e ICBF, a que estn obligados siempre y cuando fomenten el empleo y cumplan con las siguientes condiciones y procedimientos: 1. Acreditar que la vinculacin de los trabajadores adicionales cumple con lo establecido en la Ley 789 de 2002 as:
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a) Certificacin expedida por el respectivo establecimiento de reclusin en la que conste que la persona se encuentra privada de la libertad o la fecha en la cual la haya recobrado. b) Dictamen de prdida de capacidad laboral expedida por la ARP; la Junta Regional o Nacional de Calificacin de Invalidez, o la entidad que con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993, hubiere expedido la certificacin en donde se acredite la disminucin de la capacidad laboral superior al veinticinco por ciento (25%). c) Certificacin expedida por el Ministerio del Interior y de Justicia que acredite la condicin de ser reinsertado de grupos al margen de la ley. d) Documento de identidad para acreditar la edad. e) La condicin de jefes cabeza de hogar desempleados, se acreditar conforme a lo establecido en el pargrafo 5 del Artculo 13 de la Ley 789 de 2002. Para tal efecto, se deber diligenciar el formulario que establezca el Gobierno Nacional, el cual deber ser suministrado por las Cajas de Compensacin Familiar. 2. Los empleadores que pretendan beneficiarse de la exclusin del pago de aportes, debern presentar ante la Caja de Compensacin Familiar a la cual se encuentran afiliados, los siguientes documentos: a) Certificacin presentada por el trabajador en donde se acredite de acuerdo con lo previsto en el artculo anterior, las caractersticas o condiciones sealadas en el Artculo 13 de la Ley 789 de 2002. b) Certificado de paz y salvo en donde conste que no tiene deudas pendientes frente a perodos anteriores por concepto de aportes a pensiones, salud y riesgos profesionales, ni con los parafiscales al ICBF, SENA y Cajas de Compensacin Familiar. c) Diligenciar el formulario de registro. d) Acreditar el valor de los aportes al SENA, ICBF y Cajas de Compensacin Familiar al momento y durante toda la ejecucin del contrato, que debe de ser igual o superior a la suma aportada durante el perodo inmediatamente anterior a la contratacin, ajustada por el IPC certificado por el DANE. Los aportes al ICBF, SENA y Cajas de Compensacin Familiar, sern verificados directamente por la caja de compensacin familiar correspondiente, sin que el empleador deba acreditar ante la misma el certificado de paz y salvo respectivo.
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Cuando el pago de los aportes al ICBF y al SENA, no se realice a travs de la caja de compensacin familiar, corresponde a dichas entidades certificar el cumplimiento de las condiciones que dan lugar a la exclusin del pago de aportes. El beneficio de la exclusin de aportes, se aplicar siempre y cuando la tasa de desempleo en la regin en la que funcione la caja de compensacin familiar, supere el doce por ciento (12%), para tal efecto, la caja de compensacin familiar a la cual se encuentre afiliada la empresa, deber solicitar la certificacin expedida por el DANE, en la que conste la tasa de desempleo de la regin donde funcione la respectiva Caja de Compensacin Familiar. Los empleadores que pretendan beneficiarse de la exclusin en el pago de los aportes, debern diligenciar el formulario de registro que para tal fin suministre la caja de compensacin familiar a la cual se encuentre afiliada en el momento de vincular trabajadores adicionales y que contendr la siguiente informacin: a) Nmero de trabajadores contratados directamente en promedio durante el ao 2002, ms los contratados indirectamente o en misin, a travs de empresas temporales, cooperativas, empresas de vigilancia o similares que correspondan al mismo ao. b) Valor equivalente a la nmina de los trabajadores descritos en el numeral 1 del presente artculo. c) Relacin de trabajadores adicionales vinculados y valor del salario devengado por cada uno de ellos. d) Valor equivalente a la nmina que incluya los trabajadores adicionales. e) Valor de los aportes parafiscales mensuales de la empresa f) Valor de los aportes parafiscales excluidos. Este formulario deber ser presentado por el empleador, ante la caja de compensacin familiar respectiva, en el momento de efectuar los pagos por concepto de aportes al rgimen de subsidio familiar, SENA e ICBF, adjuntando los documentos que acrediten los requisitos o condiciones para beneficiarse de la exclusin. La caja de compensacin familiar a la cual se encuentre afiliado el empleador, revisar la documentacin allegada y verificar que corresponda a la exigida, con el propsito de determinar la procedencia de la exoneracin de aportes. Dicha determinacin, deber ser comunicada por la caja de compensacin familiar respectiva, dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha de recepcin de la totalidad de la documentacin sealada.
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Los trabajadores adicionales por los cuales se aplica el beneficio de exclusin del pago de aportes de que trata el presente decreto, gozarn de las mismas prestaciones sociales o beneficios que otorga la caja de compensacin familiar, el SENA y el ICBF, a los dems trabajadores. Corresponde a las Cajas de Compensacin Familiar, mientras dure la exclusin del pago de los aportes, verificar mensualmente el cumplimiento por parte de los empleadores, de las condiciones y requisitos sealados, sin perjuicio de que el Ministerio de la Proteccin Social realice supervisin.
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TTULO SEXTO DERECHO LABORAL COLECTIVO El artculo 3, seala que el CST, regula las relaciones de derecho individual del trabajo de carcter particular y las de derecho colectivo del trabajo, oficiales y particulares. DERECHO DE ASOCIACIN
Es la facultad que tienen los miembros de la sociedad para poner sus bienes o su capacidad personal al servicio de una causa o fin comn. Se encuentra consagrado constitucionalmente en el artculo 39, norma que establece el derecho de los trabajadores y empleadores de constituir sindicatos o asociaciones, sin intervencin del Estado. La norma es innovadora dado que atribuye nica y exclusivamente esta facultad a los trabajadores y empleadores excluyendo al Estado de cualquier intervencin al respecto. La misma disposicin, seala que el reconocimiento jurdico de las organizaciones se producir con la simple inscripcin del acta de Constitucin. En concordancia con la anterior norma, el Artculo 353 del CST, subrogado por el Artculo 38 de la Ley 50 de 1990, modificado por el Artculo 1 de la Ley 584 de 2000, seala la obligacin del Estado de garantizar a los empleadores, trabajadores y a todo el que ejerza una actividad independiente, el derecho de asociarse libremente en defensa de sus intereses. De igual forma, el Artculo 44 de la Ley 50 de 1990, dispone que toda organizacin sindical de trabajadores por el slo hecho de su fundacin y a partir de la fecha de la asamblea constitutiva, goza de personera jurdica. Como vemos, no solo el constituyente, sino tambin el legislador, ha querido rodear el Derecho de Asociacin de todas las garantas necesarias, que le permitan desarrollarse dentro de un ambiente democrtico. Es importante hablar de la norma que antecede al Artculo 39 de la CP, por ser la que posibilita el Derecho de Asociacin. El Artculo 37 de la Carta Poltica consagra el Derecho de Coalicin, importante ya que da origen al Derecho de Asociacin, que ha sido definido por la Doctrina como la "facultad de unirse en defensa de los intereses comunes". La coalicin es el antecedente necesario de instituciones como la huelga y la asociacin profesional, ya que si no existiera el derecho a reunirse no podra establecerse ningn tipo de acuerdo que permitiera la defensa de intereses comunes.
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El Derecho de Coalicin es pues el derecho del ciudadano para reunirse y manifestarse pblica y pacficamente para reclamar sus derechos. Esta institucin se traduce en el Derecho Colectivo del Trabajo, como el derecho de los trabajadores y empleadores a reunirse en defensa de sus intereses. Como vemos, sin Derecho de Coalicin sera imposible el Derecho de Asociacin. En este sentido, es importante destacar la innovacin de la Constitucin, al consagrar dentro de sus normas el Derecho de Asociacin y especficamente el Derecho de Asociacin Sindical incluyndolo adems en el captulo de los Derechos Fundamentales. El Derecho de Asociacin Sindical, nace cuando se trata de defender intereses derivados del ejercicio de una profesin, oficio, etc. De acuerdo con la doctrina las caractersticas ms importantes del Derecho de Asociacin Sindical son: a)" Unin de los trabajadores y la accin directa por medio de la huelga" b)" Intervencin del orden Jurdico para obligar al empresario a tratar con la asociacin profesional". El Derecho de Asociacin, est establecido en beneficio de los trabajadores y de los empleadores. Con la claridad hecha sobre el concepto de Derecho de Asociacin, veremos los mecanismos que ha establecido el legislador para su proteccin. En este aspecto, es bsico sealar entonces, algunas normas fundamentales: Afiliacin a varios sindicatos
El Artculo 360 del CST prohiba la afiliacin a varios sindicatos de la misma clase o actividad. Sin embargo, mediante Sentencia 797 de 2000 de la Corte Constitucional, dicha disposicin fue declarada inexequible, por cuanto el Derecho de Asociacin no puede ser restringido a ninguna persona. Negativa a negociar
La renuencia a negociar por parte del empleador dentro del trmino legal, puede ser sancionada con multa. Violacin al Derecho de Asociacin
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El Artculo 39 de la Ley 50 de 1990, que subrog el Artculo 354 del CST, seala que en los trminos del Artculo 200 del Cdigo Penal queda prohibido a toda persona atentar contra el Derecho de Asociacin Sindical. De igual forma, dispone que el valor de la multa para todo aquel que atente en contra de este derecho ser de cinco a cien veces el salario mnimo mensual ms alto vigente, impuesta por el funcionario administrativo del trabajo. De acuerdo con el Artculo 34 del Decreto 1469 de 1978, el funcionario que adelanta la investigacin administrativa laboral, sin perjuicio de la obligacin de adelantarla deber dar aviso a la justicia penal de los hechos que puedan constituir violacin al Derecho de Asociacin. De una forma enunciativa el artculo en mencin describe algunos actos considerados como atentatorios en contra del Derecho de Asociacin: 1. Obstruir o dificultar la afiliacin de su personal a una organizacin sindical de las protegidas por la ley, mediante ddivas o promesas o condicionar a esa circunstancia la obtencin o conservacin del empleo o el reconocimiento de mejoras o beneficios; 2. Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de los trabajadores en razn de sus actividades encaminadas a la fundacin de las organizaciones sindicales; 3. Negarse a negociar con las organizaciones sindicales que hubieren presentado sus peticiones de acuerdo con los procedimientos legales; 4. Despedir, suspender o modificar las condiciones de trabajo de su personal sindicalizado, con el objeto de impedir o difundir el ejercicio del derecho de asociacin; 5. Adoptar medidas de represin contra los trabajadores por haber acusado, testimoniado o intervenido en las investigaciones administrativas tendientes a comprobar, la violacin de esta norma. Vale destacar que no solo la ley, sino tambin la Constitucin Nacional protege de una manera integral el Derecho de Asociacin, tanto as que en nuestra Carta Poltica fue consagrado como un derecho fundamental existiendo tambin proteccin penal, Artculo 200 del CP que a la letra expresa: "El que impida o perturbe una reunin lcita o el ejercicio de los derechos que conceden las leyes laborales o tome represalias con motivo de huelga, reunin o asociacin legtimas, incurrir en multa.
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Fuero sindical
Ha sido definido por el legislador como "la garanta de que gozan algunos trabajadores de no ser despedidos ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa, previamente calificada por el Juez de trabajo". Artculos 405, modificado por el Artculo 1 del Decreto 204 de 1957, 406, 407, 408 modificado por el Artculo 7 del Decreto 204 de 1957, 410 modificado por el Artculo 8 del Decreto 204 de 1957, 411 modificado por el Artculo 9 del Decreto 204 de 1957, 412 modificado por el Artculo 10 del Decreto 204 de 1957 y el 413 del CST. Como Derecho Fundamental, nuestra Carta Poltica en su Artculo 39 dispuso: "... Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las dems garantas necesarias para el cumplimiento de su funcin. " El fuero puede encontrarse pactado en convencin, en este caso se denomina fuero convencional. Los fueros legales estn descritos en el Artculo 406 del CST, modificado por el Artculo 12 de la Ley 584 de 2000 y como ya anotamos se denomina fuero legal. Convencional Aquel que puede pactarse en convencin colectiva y supera los previstos en la ley. Vale anotar, que solo en convencin o pacto colectivo pueden acordarse este tipo de fueros, no ocurre lo mismo en el laudo arbitral, ya que los rbitros carecen de dichas facultades. La jurisprudencia de la Sala Laboral del Tribunal Superior de Bogot seala: A juicio de esta Sala de Decisin el fuero convencional es admisible. La convencin colectiva que lo estipule no adolece de objeto ilcito; no contrara el orden pblico. ...la norma de orden pblico, en materia del derecho del trabajo, es norma mnima, de una imperatividad relativa que no cierra el camino para otorgar mejoras no previstas por la Ley.., Sentencia de noviembre 23 de 1981. Legal
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Tienen origen en la ley, consagrado en el Artculo 12 de la Ley 584 del 2000, que modific el Artculo 57 de la Ley 50 de 1990 que a su vez subrog el Artculo 406 del CST. De fundadores: Aquel que adquieren los fundadores de una organizacin sindical desde el momento en que las personas que se asocian realizan la reunin, hasta dos (2) meses despus de la inscripcin en el registro sindical, sin exceder de seis (6) meses. El fuero existe por el solo hecho de la fundacin del sindicato sin que dependa del pronunciamiento del Ministerio que puede llegar a negar la inscripcin en el registro sindical. No obstante, de acuerdo con la jurisprudencia "la fundacin debe demostrarse cabalmente y debe ser jurdicamente posible, es decir vlida de acuerdo con la ley y no contraria a ella", Sentencia del Tribunal Superior de Bogot, octubre 17 de 1985. Fuero durante el periodo de prueba: Segn el Tribunal Superior de Bogot, el fuero de fundadores ampara a aquellos trabajadores que siendo fundadores se encuentran en perodo de prueba, ya que esta circunstancia no constituye un impedimento para ingresar al sindicato en formacin. De adherentes Para aquellos trabajadores, que con anterioridad a la inscripcin en el registro sindical, ingresen al sindicato, el tiempo de proteccin es hasta dos (2) meses despus de la inscripcin en el registro sindical, sin exceder de seis (6) meses. De directivos Este es para los miembros de la junta directiva y subdirectivas de todo sindicato, federacin o confederacin de sindicatos, sin que pase de cinco (5) principales y cinco (5) suplentes. Este fuero se extiende, a los miembros de los comits seccionales, sin que pasen de un (1) principal y un (1) suplente. El tiempo de proteccin es el mismo del mandato y seis (6) meses ms. De comisin estatutaria de reclamos Este es para dos (2) de los miembros de la comisin estatutaria de reclamos que designen los sindicatos, federaciones o confederaciones sindicales. El
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tiempo de proteccin es el mismo perodo de la junta directiva y por seis (6) meses ms. En una misma empresa no puede existir, ms de una comisin de reclamos. el sindicato mayoritario, ser el que designe la comisin de reclamos, literal d, del Artculo 406 del CST, subrogado por el Artculo 57 de la Ley 50 de 1990, modificado por el Artculo 12 de la Ley 584 de 2000, la expresin anterior fue declarada inexequible por la sentencia C-201 del 19 de marzo de 2002 de la Corte Constitucional, por resultar contrario a los Artculos 13 y 39 de la C.P. a pesar de haber sido declarado anteriormente exequible por la CSJ, en sentencia del 26 de septiembre 1991. Derecho Laboral Colectivo, Jaime Vargas Moreno, Ediciones Alfil Ltda., Segunda Edicin 2004. As las cosas, la eleccin de la Comisin de Reclamos no le corresponde exclusivamente a los sindicatos mayoritarios, sino que para su eleccin las diferentes organizaciones sindicales coexistentes en una empresa debern crear mecanismos que garanticen la participacin de todos los trabajadores sindicalizados en igualdad de condiciones. De servidores pblicos Por mandato de la Ley 584 de 2000 gozan de la garanta de fuero sindical, en las mismas condiciones previstas para los trabajadores particulares en el Artculo 406 del CST, los servidores pblicos sindicalizados. Se exceptan aquellos servidores que ejercen jurisdiccin, autoridad civil, poltica o cargos de direccin o administracin. Circunstancial El Artculo 25 del Decreto 2351 de 1965, seala la proteccin de que gozan los trabajadores sindicalizados o no sindicalizados que hubieran presentado al empleador un pliego de peticiones, en el sentido de que no podrn ser despedidos sin justa causa comprobada, desde la fecha de la presentacin del pliego y durante las etapas legales establecidas para la solucin del conflicto. De acuerdo con los ltimos pronunciamientos jurisprudenciales, especialmente la sentencia 11.017 CSJ de fecha octubre 5 de 1998, M. Ponente Germn G. Valds Snchez, ha sealado: ... por eso cuando el artculo 25 establece la prohibicin legal expresa de despedir sin justa causa comprobada a los trabajadores, desde que presentaron el pliego hasta que se resuelva el conflicto, el efecto no puede ser la indemnizacin, pues se estara frente a la repeticin del resultado previsto en la disposicin consagrada en el artculo 8, lo que resulta a todas luces impropio, por lo que debe interpretarse la norma de
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manera que produzca un resultado diferente, que corresponde al expresado anteriormente de no producir la decisin patronal el efecto natural de todo despido, an injusto, que es la terminacin del contrato. Esa situacin, que bien puede entenderse originada en la nulidad absoluta o en la ineficacia, que es la figura jurdica que se encuentra plasmada especficamente en diversas disposiciones de naturaleza laboral, supone la continuidad del vnculo contractual con todas sus consecuencias, lo que apareja el pago de los salarios dejados de percibir con fundamento en el artculo 140 del CST, debido a que la ausencia del servicio se origina en una determinacin del empleador con los aumentos y reajustes que se produzcan en el interregno.... Nota: Ha sostenido la H. Corte Suprema de Justicia, que el reintegro de trabajadores con fuero sindical, en el caso de contratos a trmino fijo no es posible, ya que por Ministerio de la ley pueden darse por terminados por parte del empleador al fenecer el respectivo perodo con el lleno de las formalidades de la ley, es decir que el plazo fijo pactado expira y esta condicin no est prevista como causa para la terminacin del contrato de trabajo. Finalmente, las justas causas que debe tener en cuenta el juez para autorizar el despido de un trabajador aforado, son, la liquidacin o clausura definitiva de la empresa o establecimiento y la suspensin total o parcial de actividades por parte del empleador, durante ms de ciento veinte (120) das y las causales enumeradas en los Artculos 62 y 63 del CST. Para todos los efectos legales y procesales la calidad de fuero sindical se demuestra con la copia del certificado de inscripcin de la junta directiva y/o comit ejecutivo y con la copia de la comunicacin al empleador. SINDICATOS
Para constituir un sindicato es necesario cumplir con ciertos requisitos legales: a) En cuanto al nmero mnimo de afiliados; el sindicato de trabajadores requiere para su Constitucin o subsistencia un nmero no inferior a veinticinco (25) afiliados. En cuanto a los sindicatos de empleadores, el nmero mnimo de afiliados es de cinco (5), empleadores que deben ser independientes entre s. b) En cuanto a su correcta formacin; con respecto al rgimen interno de las organizaciones sindicales la ley ha sealado, los requisitos para ser miembro de un sindicato. En ese orden de ideas, la edad mnima para ser miembro de una organizacin sindical, es de 14 aos, es decir, los
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mayores de dicha edad podrn pertenecer a la organizacin. Anteriormente, no poda funcionar sindicato alguno cuyo personal no estuviera compuesto por lo menos en sus dos terceras partes, por ciudadanos colombianos, hoy el Artculo 9 de la Ley 584 de 2000 derog esta prohibicin. Todo sindicato para formarse, debe realizar una asamblea o reunin inicial, en la cual se suscribir una "Acta de Fundacin" y en ella debe expresarse: 1. 2. 3. 4. Nombres de todos los fundadores Documentos de identificacin Actividad que ejercen y que los vincula Nombre y objeto de la asociacin
En la misma reunin, en otra u otras posteriores, se discuten y aprueban los estatutos, designando adems una junta provisional o personal directivo. En las actas que se suscriban debe quedar constancia de todo lo anterior. La ley tambin ha sealado los puntos mnimos que deben contener los estatutos, dando absoluta libertad para su redaccin, al igual que para sus reglamentos administrativos. Los estatutos deben contener las siguientes especificaciones: 1. 2. 3. 4. 5. Denominacin del sindicato y su domicilio. Objeto. Condiciones de admisin. Obligaciones y derechos de los asociados. Nmero, denominacin, perodo y funciones de los miembros de la directiva central y de las seccionales en su caso; modo de integrarlas o elegirlas, reglamento de sus reuniones y causales y procedimiento de remocin. 6. Organizacin de las comisiones reglamentarias y accidentales. 7. Cuanta y periodicidad de las cuotas ordinarias y su forma de pago. 8. Procedimiento para decretar y cobrar cuotas extraordinarias. 9. Sanciones disciplinarias, motivos y procedimiento de expulsin con audiencia en todo caso de los inculpados. 10. pocas de celebracin de asambleas generales ordinarias y de delegatarios, en su caso, reglamento de las sesiones, qurum, debates y votaciones. 11. Reglas para la administracin de los bienes y fondos sindicales para la expedicin y ejecucin de los presupuestos y presentacin de balances
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y expedicin de finiquitos. 12. Normas para la liquidacin del sindicato. Para que la modificacin de los estatutos sindicales tenga validez, deber efectuarse el depsito de la misma por parte de la organizacin sindical ante el Ministerio de la Proteccin Social, Artculo 370 del CST subrogado por el Artculo 49 de la Ley 50 de 1990, modificado por el Artculo 5 de la Ley 584 de 2000. Registro sindical
La comunicacin al empleador y al Ministerio de la Proteccin Social de la fundacin de una organizacin sindical, es una formalidad que deber cumplirse oportunamente por parte de los sindicatos, con el fin de que el acto de Constitucin y el fuero sindical surtan los efectos pertinentes. La omisin de esta comunicacin no invalida la fundacin del sindicato ni impide su registro. De acuerdo con la Resolucin 1875 del 20 de noviembre de 2002 el trmite de inscripcin es el siguiente: La organizacin sindical, elevar solicitud por escrito ante la dependencia competente del Ministerio de la Proteccin Social del domicilio del sindicato o ante el alcalde en donde no exista dependencia del Ministerio, acompaada de los documentos a que hace referencia el Artculo 365 del CST, subrogado por el Artculo 45 de la Ley 50 de 1990 y modificado por el Artculo 4 de la Ley 584 de 2000. Cuando la solicitud de inscripcin se presente ante el alcalde, este remitir la documentacin para su correspondiente trmite dentro de las 24 horas siguientes a la dependencia competente del Ministerio de la Proteccin Social ms cercana. El funcionario competente efectuar la inscripcin mediante acta que contendr la informacin bsica del sindicato; ciudad, fecha, nombre, domicilio, clase del sindicato, nombres de sus integrantes con sus identificaciones, cargos de los miembros de la junta directiva y fecha de las asambleas en las cuales se constituy el sindicato, eligi la junta directiva y aprobaron sus estatutos. La inscripcin del acta de Constitucin del sindicato, produce los efectos de los
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Artculos 364 y 372 del CST. Si la solicitud de inscripcin no rene los requisitos legales, se elaborar un auto de observaciones para que se efecten las correcciones a que haya lugar, no se podrn formular objeciones para la inscripcin por causales distintas a las contempladas en los literales a y b del numeral 4 del Artculo 366 del CST. Recibida de nuevo la solicitud con el lleno de los requisitos exigidos, se efectuar la inscripcin en la forma indicada en el Artculo 366 del CST, el Ministerio de la Proteccin Social dispone de diez (10) das hbiles, contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud corregida para resolver sobre la misma. En caso de que el funcionario competente no se pronuncie en los trminos antes sealados la organizacin sindical quedar automticamente inscrita en el registro correspondiente, sin perjuicio de las sanciones disciplinarias a que haya lugar a causa de su omisin. El acta de inscripcin y los documentos a que se refiere el Artculo 6 de la Resolucin 1875 de 2002, se enviarn de inmediato al Grupo de Archivo Sindical de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo y, se expedir copia al interesado. De acuerdo con la Ley 50 de 1990 Artculo 50, que subrog el Artculo 372 del CST: "Ningn sindicato podr actuar como tal, ni ejercer las funciones que la ley y sus respectivos estatutos le sealen, ni ejercitar los derechos que le correspondan, mientras no se haya constituido y registrado ante el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social y, solo durante la vigencia de esta inscripcin". Anteriormente, el Artculo 360 del CST, prohiba ser miembro a la vez de varios sindicatos de la misma clase o actividad, artculo que fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-797 de 2000. Para mayor ilustracin remitirse al aparte de este Manual, Artculo 12 de la Resolucin 0951 de 2003, funcin quince, donde se incluye el contenido de las Notas Internas del 12 de julio de 2004 y del 29 de julio de 2003, suscritas por la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control del Trabajo, la primera y la Viceministra de Relaciones Laborales, la segunda. MODELO DE INSCRIPCION EN EL REGISTRO SINDICAL .
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Resolucin de inscripcin No. ____________ Fecha_______________________
Considerando
Que en la ciudad de ____________ a _____ de __________de 200___ la organizacin Sindical denominada __________________ de primer grado con domicilio en la ciudad de ________________ departamento de _______________ present ante este Despacho a travs del seor _____________________________con C.C. No. _______________ expedida en ______, en su condicin de __________________ la solicitud de Inscripcin en el Registro Sindical, segn acta de Constitucin de fecha _______________ Que para los efectos legales anexa la documentacin correspondiente, mediante el radicado nmero ________ de fecha _____________. Que la Junta Directiva de la citada organizacin sindical igualmente fue elegida en la Asamblea Constitutiva de fecha ___________________ en la cual fueron designados para ocupar los cargos directivos los siguientes afiliados: Principales Cargo Nombre Documento de identidad Cargo Nombre Documento de identidad ________________ _________________ _________________ ________________ _________________ _________________ Suplentes _________ _________ _________ _________ _________ _________
Que los estatutos de la organizacin sindical fueron aprobados en su totalidad en la asamblea de fecha ________________ y se encuentran contenidos en _____ folios que corresponden a _______ captulos y _______ artculos. El considerando siguiente solo se incluye cuando es necesario.
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Que revisada la documentacin, se verific que no reuna los requisitos legales, en consecuencia se profiri el auto de observaciones de fecha ________________ comunicado a la Organizacin Sindical Que con posterioridad y en cumplimiento del auto de observaciones, la organizacin sindical procedi a dar cumplimiento al requerimiento efectuado, mediante oficio radicado bajo el nmero _________ de fecha __________ en un todo conforme con lo sealado en la resolucin 1875 del 20 de noviembre de 2002 Que el Despacho observa que el acta de Constitucin, la solicitud de inscripcin, la aprobacin de los estatutos y la eleccin de la junta directiva no son contrarios a la Constitucin Poltica ni a la ley, razn por la cual procede a efectuar la inscripcin en el registro sindical del acta de constitucin de la citada organizacin sindical, que producir los efectos de los Artculos 364 y 372 del CST, modificados por el Artculo 6 de la Ley 584 de 2000, tal y como lo reitera la citada Resolucin 1875 de 2002. RESUELVE Artculo Primero.- Inscribir en el registro sindical la organizacin sindical de primer grado denominada_____________, con domicilio en_________departamento______ Artculo Segundo.- Inscribir en el registro sindical la Junta Directiva de la organizacin sindical de primer grado denominada__________________, con domicilio en___________departamento____________, integrada como se seala en la parte considerativa de esta providencia. Artculo Tercero.- Inscribir en el registro sindical los Estatutos de la organizacin sindical de primer grado denominada__________________, con domicilio en___________departamento____________ Artculo Cuarto.- El presente acto administrativo deber ser publicado por cuenta de la organizacin sindical en un diario de amplia circulacin nacional, dentro de los diez (10) das siguientes a la fecha de ejecutoria. Pargrafo.- Un ejemplar del diario donde se efecta la publicacin deber ser depositado en el Grupo de Archivo Sindical dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes. Artculo Quinto.- Notificar la presente providencia de conformidad con lo establecido en los Artculos 44 y 45 del CCA, advirtiendo que contra ella proceden los recursos de reposicin y apelacin. NOTIFQUESE, COMUNQUESE Y CMPLASE Dada en ___________ a los _______ de_________ de _________ 351
Nombre, firma y cargo del funcionario competente _______________________ _______________________ ________________________
Resulta importante resaltar que el acto de inscripcin es susceptible de recursos, como lo expres el Consejo de Estado en fallo del 11 de julio de 2002, al considerar que los actos de inscripcin en el registro le ponen fin a una actuacin administrativa, ya que poseen las caractersticas legales de los actos administrativos. De otro lado, en el evento de que la solicitud no rena los requisitos legales, se elaborara un auto de observaciones para que se efecten las correcciones a que haya lugar y si transcurren mximo 2 meses contados a partir de esta fecha, sin que se haya dado cumplimiento por los interesados, se proceder al archivo de las diligencias, de conformidad con lo sealado en el Artculo 13 del CCA, sin perjuicio de que el interesado presente posteriormente una nueva solicitud. Modificacin de estatutos
En lo referente al registro sobre la modificacin a los estatutos de las organizaciones sindicales, de acuerdo con el Artculo 369 el CST, modificado por el Artculo 48 de la Ley 50 de 1990, deber ser aprobada previamente por la asamblea general del sindicato y remitida para efectos del registro correspondiente, al Ministerio de la Proteccin Social, dentro de los cinco (5) das siguientes a la fecha de su aprobacin, con copia del acta de la reunin donde se haga constar las reformas introducidas y firmadas por todos los asistentes. Para el registro de reformas estatutarias, se seguir en lo pertinente el trmite previsto en el Artculo 366 del CST, para el depsito de las reformas estatutarias de las organizaciones sindicales, el Ministerio de la Proteccin Social, por medio de la Resolucin 002 de enero 2 de 2003, estableci el procedimiento, de cuyo texto se desprende que el funcionario competente deber revisar, antes de expedir la resolucin que ordene su depsito en el registro, que la reforma estatutaria no sea violatoria de la Constitucin Poltica o de la ley.
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Ninguna modificacin de los estatutos sindicales tiene validez ni comenzar a regir, mientras no se efecte su depsito por parte de la organizacin sindical, Artculo 370 CST, modificado el Artculo 5 de la Ley 584 de 2000. Para una mayor ilustracin, ver Nota Interna de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo de fecha 12 de julio de 2004, en el aparte de este Manual donde se ilustra la funcin quince del Artculo 12 de la Resolucin 0951 de 2003. Fusin
Con relacin a este tema, la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, se pronunci mediante Memorando de fecha 15 de Noviembre de 2001, en los siguientes trminos: ... 4.- Fusin de organizaciones sindicales. Al respecto del tema y debido a la ausencia de normas jurdico laborales que lo regulen, el Consejo de Estado se ha pronunciado en diferentes oportunidades, y especialmente a travs de la Sentencia de octubre 9 de 1980, expediente No.1142: De conformidad con el anterior elemento probatorio, resulta indiscutible que la fusin entre las dos agremiaciones se verific el 29 de febrero de 1976 y aunque es evidente que el fenmeno jurdico de la fusin de sindicatos no est reglamentada especficamente en nuestra legislacin laboral, ante la ausencia de normas especficas debe estarse a lo dispuesto en las reglas generales que gobiernan las Sociedades y que tienen relacin principalmente con la forma de disolucin de las mismas, Artculo 19 del CST. En este orden de ideas, habr que recurrir al Artculo 172 del Cdigo de Comercio que es claro en determinar que la fusin es una forma de disolver las Sociedades, por consiguiente, aplicando analgicamente este precepto, se observa que la fusin es una forma de disolucin de las agremiaciones sindicales. Lo anterior significa, que desde esa fecha la aludida organizacin sindical perdi su personalidad jurdica, no siendo vlido afirmar, que la declaracin de tal evento est sujeta a la aprobacin del Ministerio del Trabajo (hoy de la Proteccin Social) o la cancelacin que resuelva la jurisdiccin ordinaria y ello porque, como bien lo anota la agencia del Ministerio Pblico, la facultad de los jueces laborales sobre el particular, consagrados en los Artculos 2 y 144 del CPL, 389, ordinal 2 del CST, solo puede ser ejercida por ellos a solicitud del Ministerio del Trabajo y b) porque dicho organismo en especial la Seccin de Reglamentacin y Registro Sindical, si bien tiene la funcin de adelantar las investigaciones relacionadas con la fusin de las organizaciones sindicales,
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literal h, Artculo 17, Decreto 062 de 1976, solo es admisible que pueda hacerlo en orden a desarrollar otras funciones conexas, o sea, para realizar el censo sindical (literales c), e), i), artculo citado), ms no para probar o improbar dichas fusiones, pues para este efecto la ley no le ha otorgado atribucin, folio103. Cambio de domicilio
Al respecto, la Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Primera del Consejo de Estado, se ha pronunciado en los siguientes trminos: El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social (hoy de la Proteccin Social) en la Resolucin parcialmente acusada se fundament para negar la inscripcin de la reforma estatutaria relativa al cambio de domicilio de la actora en el hecho de que ... para establecer una subdirectiva se requiere que el sindicato tenga un nmero no inferior a veinticinco (25) miembros en el lugar donde esta se crea, se puede concluir en sana lgica que para que la residencia de la junta directiva puede fijarse en un municipio diferente al del domicilio principal del sindicato es necesario que este tenga en ese lugar por lo menos veinticinco (25) afiliados..., lo que no acontece en la ciudad de Honda (Tolima.) De acuerdo con la ley, Artculo 76 del CC el domicilio consiste en la residencia acompaada, real o presuntamente, del nimo de permanecer en ella. Luego, al establecerse en la reforma de los estatutos, que el acto cuestionado se abstuvo de inscribir, que el domicilio de la demandante sera la ciudad de Honda (Tolima), esto es, un lugar que no es el de la residencia de su Junta Directiva, rgano este que, como ya se dijo, es a travs del cual se manifiesta en forma material la voluntad de la organizacin sindical, se desvirta la presuncin consagrada en el Artculo 76 del CC, pues no puede predicarse la existencia del elemento nimo de permanecer en un lugar especifico, que es el presupuesto sine quanom para determinar el domicilio, cuando realmente est demostrado que se permanece en otro, en este caso, en Bogot. Precisamente, uno de los fines del establecimiento del domicilio es permitir o facilitar las notificaciones judiciales extrajudiciales a las personas naturales o fsicas que la representan, por lo que resulta apenas lgico que el domicilio del sindicato coincida con el de las personas jurdicas que conforman su rgano de administracin y direccin.
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Clases
Para la clasificacin de los sindicatos se debe establecer que las organizaciones sindicales pueden ser: De primer grado Los sindicatos de cualquier SInaltrabavaria.
clase,
Artculo
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del
CST,
ejemplo:
De segundo grado Las federaciones, unin de sindicatos, ejemplo: Fetramecol. De tercer grado Las confederaciones y unin de federaciones, segn el Artculo 417 del CST, los sindicatos pueden afiliarse a confederaciones cuando los estatutos lo permiten, ejemplo: CGT. La Ley 50 de 1990, introduce importantes modificaciones en la denominacin y clasificacin de los sindicatos. En cuanto a la terminologa, sustituy la expresin sindicato de base por la de sindicato de empresa, aclaracin que se hace antes de establecer la clasificacin. Este nombre es ms acorde, con el sindicato que se define, pues es el que agrupa a los trabajadores que prestan sus servicios en una misma empresa, establecimiento o institucin. Otra innovacin, quizs la ms importante, es la que modifica el literal b del Artculo 356 del CST, referido a los sindicatos de industria. La Ley 50 de 1990 los denomin, sindicatos de industria o por rama de actividad econmica, lo que implica que el sindicato no solo va a estar formado por trabajadores que presten sus servicios en varias empresas de una misma rama industrial, sino que tambin pueden ser integrados por trabajadores de varias empresas de la misma rama de actividad econmica9. Esto para darle cabida a trabajadores que no se relacionan directamente con transformacin de materia prima, sino que desarrollan otro tipo de actividades, tales como la
9 Agricultura, comercial y servicios. Esto en trminos de servicios prestados, bienes producidos o procesos tecnolgicos utilizados.
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bancaria y que antes de la modificacin no tenan acceso a este tipo de organizacin sindical, por encontrarse reducida al proceso meramente industrial. Esto ampla el concepto de dicha clasificacin y la fortalece ostensiblemente. Las otras clasificaciones se refieren a los sectores gremiales y de oficios varios, siendo importante destacar que estos ltimos son de escasa existencia en nuestro pas. Clasificacin
Se precisa en el Artculo 356 del CST, subrogado por la Ley 50 de 1990, Artculo 40: a) De empresa b) De industria o por rama de actividad econmica. c) Gremiales d) De oficios varios De otra parte, el Artculo 58 de la Ley 50 de 1990, adicion el Artculo 414 del CST, permitiendo la creacin de Sindicatos Mixtos, integrados por empleados pblicos y trabajadores oficiales. Estas organizaciones para actuar tendrn en cuenta las limitaciones consagradas por la ley respecto al nexo jurdico de sus afiliados para con la administracin. Facultades y funciones sindicales
Nuestra legislacin ha establecido y sealado de una forma precisa, las funciones de las organizaciones sindicales, Artculos 373 al 377 CST. Anteriormente, deba designar entre sus propios afiliados las comisiones de reclamos permanentes o transitorias y los delegados del sindicato en las comisiones disciplinarias, pero mediante Sentencia C-797 de 2000 la Corte Constitucional declar inexequible el texto de entre sus propios afiliados. Entre las facultades ms importantes, estn las de presentar pliegos de peticiones relativos a las condiciones de trabajo, as como la tramitacin legal de dichos petitorios y declarar la huelga de acuerdo con los preceptos de ley. As como la ley seala las funciones de los sindicatos, tambin consagra una serie de prohibiciones y de sanciones en caso de comprobarse el
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incumplimiento de tales normas por parte de las organizaciones sindicales, Artculos 378 al 381 CST. El numeral 3 del Artculo 380 del CST privaba del derecho de asociacin al directivo de un sindicato que originara la disolucin de este; texto derogado por el Artculo 8 de la Ley 584 de 2000. Una de las prohibiciones, que consagra la ley, es la de promover cesaciones o paros en el trabajo, excepto en los casos de huelga declarada de conformidad con la ley y de huelga imputable al empleador, por incumplimiento de las obligaciones Sala riales con sus trabajadores, esto ltimo fue adicionado por el Artculo 7 de la Ley 584 de 2000 que modific el Artculo 379 del CST. Atribuciones exclusivas de la asamblea
De conformidad con el Artculo 376 del CST, modificado por el Artculo 16 de la Ley 11 de 1984, son las siguientes: La modificacin de estatutos, la fusin con otros sindicatos, la afiliacin a federaciones o confederaciones y el retiro de ellas, la sustitucin en propiedad de los directores que llegaren a faltar y la destitucin de cualquier director, la expulsin de cualquier afiliado, la fijacin de cuotas extraordinarias, la aprobacin del presupuesto general, la determinacin de la cuanta de la caucin del Tesorero, la asignacin de los sueldos, la adopcin del pliego de peticiones, la designacin de negociadores, la eleccin de conciliadores y de rbitros, la votacin de la huelga en los casos de ley y la disolucin y liquidacin del sindicato. Juntas directivas
Al respecto del Artculo 384 del CST, sealaba: No puede funcionar sindicato cuyo personal no est compuesto por lo menos en sus dos terceras partes por ciudadanos colombianos. Cualquiera que sea la forma de direccin del sindicato, ningn extranjero es elegible para cargos directivos. Sin embargo, el Artculo 9 de la Ley 584 de 2000 derog expresamente esta disposicin. El Artculo 388 del CST, modificado por el Artculo 10 de la Ley 584 de 2000, seala como requisitos: Condiciones para los miembros de la junta directiva. Adems de las
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condiciones que se exijan en los estatutos, para ser miembro de la junta directiva de un sindicato, se debe ser miembro de la organizacin sindical; la falta de esta condicin invalida la eleccin. En ningn caso la junta directiva podr estar conformada en su mayora por personas extranjeras. La norma dispone que la falta de estos requisitos, invalida la eleccin, no obstante las interrupciones en el ejercicio normal de la actividad, no la invalidan cuando hayan sido ocasionadas por la necesidad de atender funciones sindicales. El trmite de la inscripcin de juntas directivas, sufri una importante modificacin con la expedicin del Decreto 1194 de junio 10 de 1994, que reglament los Artculos 363 y 391 del CST, modificados por los Artculos 43 y 54 de la Ley 50 de 1990, respectivamente, el Artculo 55 de la misma ley y el 371 del mismo cdigo. El Decreto 1194, dispuso que los cambios totales o parciales en las juntas directivas, subdirectivas o comits seccionales de las organizaciones sindicales, deben comunicarse al empleador y al Inspector de Trabajo de la correspondiente jurisdiccin o en su defecto, a la primera autoridad poltica del lugar; por escrito con indicacin de los nombres e identificacin de cada uno de los directivos elegidos. El Inspector o el Alcalde, a su vez, pasarn igual comunicacin inmediatamente al empleador. En este decreto, una cosa es la comunicacin que se haga de la eleccin y otra es la solicitud de inscripcin, la comunicacin debe hacerse una vez realizada la asamblea; mientras que para la solicitud de inscripcin, las organizaciones sindicales, cuentan con cinco (5) das hbiles, a partir de la asamblea de eleccin. La solicitud de inscripcin puede ser suscrita por el presidente o por el secretario de la junta entrante o saliente. Los documentos que deben anexarse con la considerablemente reducidos con el Decreto 1194 de 1994: solicitud, fueron
a) Parte pertinente del acta de eleccin, suscrita por el secretario general de la organizacin sindical o por quien haya actuado como secretario de la respectiva asamblea b) Listado debidamente firmado por los asistentes a la asamblea c) Nmina de los directivos con indicacin de sus nombres y apellidos,
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documento de identidad y cargos que les fueron asignados. La votacin que elija a los miembros de la junta, debe ser secreta, en papeleta escrita o tarjeta electoral y con sujecin a las normas constitucionales, legales y estatutarias pertinentes. La designacin de cargos la realiza la junta electa, no obstante, el cargo de fiscal le corresponde a la fraccin mayoritaria de las minoritarias. El decreto trae una presuncin importante, pues se parte de considerar que la eleccin de las juntas directivas sindicales, se efectu con el lleno de las formalidades legales y que las personas elegidas, renen los requisitos exigidos en la CP, la ley o los estatutos del sindicato, federacin o confederacin. El funcionario encargado de la inscripcin, dispondr de un trmino mximo e improrrogable de diez (10) das hbiles, contados a partir del da siguiente a la fecha de radicacin de la solicitud. En dicho perodo el funcionario, podr inscribir, si se verifica que la eleccin se hizo de acuerdo con la Constitucin, la ley y los estatutos; o podr negar la inscripcin en el caso contrario; o podr formular objeciones, en el evento de que la solicitud, no rena los requisitos; caso en el cual mediante auto de trmite se sealan las objeciones a fin de que se realicen las correcciones. Una vez corregida, la inscripcin debe cumplirse en un trmino mximo e improrrogable de diez (10) das hbiles, contados a partir del da siguiente a su radicacin. Se entender que se ha desistido de la solicitud de inscripcin si formuladas las objeciones no se da respuesta en el trmino de dos meses. En este evento, se archivar la peticin sin perjuicio de que el interesado presente posteriormente otra solicitud. Si el funcionario competente una vez advertido del lleno de los requisitos legales para la inscripcin y no procede, se entender inscrita la junta directiva en el registro correspondiente sin perjuicio de las sanciones en que incurra el funcionario por la omisin. Vale anotar, que aunque existe un trmino de diez (10) das, en este no es admisible ningn tipo de impugnacin, por expresa disposicin del Artculo 5 del Decreto 1194 de 1994. Por ltimo, se destaca en el decreto, la consagracin de las causales, para negar la inscripcin, estas son, que la eleccin haya sido contraria a la Constitucin Nacional, a la ley o a los estatutos o que producido el auto de
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objeciones no se d cumplimiento a lo que en l se dispone. En cuanto a las subdirectivas y comits seccionales es importante destacar la modificacin que al respecto trae la Ley 50 de 1990 en su Artculo 55, que adiciona el Captulo VI, del Ttulo I, parte segunda del CST: "Todo sindicato podr prever en sus estatutos la creacin de subdirectivas seccionales, en aquellos municipios distintos al de su domicilio principal y en el que tenga un nmero no inferior a veinticinco (25) miembros. Igualmente se podr prever la creacin de comits seccionales en aquellos municipios distintos al del domicilio principal o el domicilio de la subdirectiva y en el que se tenga un nmero de afiliados no inferior a doce (12) miembros. No podr haber ms de una subdirectiva o comit por municipio". De acuerdo con la anterior norma, se inscribirn las subdirectivas y comits seccionales, nicamente en el evento de que estas sean creadas en un municipio distinto al domicilio principal del sindicato y en el que tenga un nmero no inferior a veinticinco (25) afiliados. Los comits deben funcionar en municipios distintos al del domicilio y al de la subdirectiva, siendo necesario contar con un mnimo de doce (12) miembros. Nunca podr existir en un mismo municipio 2 o ms subdirectivas o comits. Esta reforma acaba con las discusiones e interpretaciones que permita la norma anterior, cuando podan existir muchas subdirectivas en un solo municipio. En este sentido, el Decreto 1194 de 1994, reitera lo expresado en la Ley 50 de 1990, cuando en su artculo noveno consagra la misma prohibicin. Finalmente, en cuanto al funcionamiento y organizacin de los sindicatos conviene sealar que cuando llegasen a presentarse las causales de disolucin y liquidacin descritas en el Artculo 401 del CST, la autoridad competente para adelantar dicho proceso es nicamente el juez laboral respectivo, de acuerdo con lo establecido en los Artculos 52 y 56 de la Ley 50 de 1990. Conflictos colectivos de trabajo
El Ttulo II de la Segunda parte del CST, se ocupa de la regulacin de los conflictos colectivos, que pueden dar lugar o a una suspensin colectiva de trabajo o a someter las diferencias a un tribunal de arbitramento, previo adelantamiento de todo el proceso de negociacin. Puede decirse que la negociacin colectiva est garantizada en el Artculo 55
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de la CP, que a su tenor literal expresa: "Se garantiza el derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales, con las excepciones que seale la Ley. Es deber del Estado promover la concertacin y los dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo. La norma descrita eleva al carcter de disposicin constitucional la negociacin colectiva, ubicndolo como un derecho social, econmico y cultural. Adems obliga al Estado a promover la solucin pacfica de los conflictos colectivos. Vale la pena resaltar el Artculo 56 de la CP, que consagra y garantiza el derecho de huelga, al cual se llega en caso de no lograr un acuerdo en la negociacin; encontrando siempre en el constituyente el deseo de evitar esta situacin, en el inciso 3 de la norma establece, que una comisin permanente integrada por el gobierno, por representantes de los empleadores y de los trabajadores, fomentar las buenas relaciones laborales y contribuir a la solucin de los conflictos colectivos de trabajo. Negativa a negociar Est contemplada en nuestro ordenamiento legal, no solo como un acto atentatorio contra el derecho de asociacin sindical, sino como una infraccin propia con unas caractersticas especiales, descritas en el Artculo 433 del CST, subrogado por el Decreto Ley 2351 de 1965, Artculo 27, modificado por el Artculo 21 de la Ley 11 de 1984. La norma seala que "el empleador o su representante estn en la obligacin de recibir a los delegados de los trabajadores dentro de las veinticuatro horas siguientes a la presentacin oportuna del pliego de peticiones para iniciar conversaciones". Adems, indica que "en todo caso la iniciacin de las conversaciones en la etapa de arreglo directo no puede diferirse por ms de cinco (5) das hbiles a partir de la presentacin del pliego". De igual forma la norma, consagra la sancin a la cual se har acreedor el empleador que eluda iniciar conversaciones en el trmino indicado. Nos resta agregar que las normas laborales son eminentemente protectoras del derecho de asociacin sindical, ya que estas generan una serie de derechos que conforman la parte colectiva de nuestro ordenamiento legal Se sugiere consultar la funcin quinta del Artculo 12 de la Resolucin 0951 de 2003 y aplicar el contenido del concepto emanado de la Oficina Jurdica de
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fecha Febrero de 2000, que se refiere al tema en los siguientes trminos: Ref. Representacin sindical. ...El artculo 357 del CST subrogado por el artculo 26 del Decreto Ley 2351 de 1965 que consagraba la representacin sindical, en su numeral primero, estableca la prohibicin de la existencia de dos o ms sindicatos de base en una misma empresa y, el numeral tercero, fijaba la representacin, cuando se presentaban varios sindicatos en una empresa y ninguno de ellos era mayoritario, fueron declarados inexequibles, mediante sentencia C-567 de Mayo 17 de 2000 por parte de la H. Corte Constitucional, entre otras razones por las siguientes: " ... no hay que olvidar que la representacin sindical es un asunto que se gana en la misma lucha democrtica, dentro de la propia organizacin sindical, y no por medio de una legislacin que, bajo la excusa de proteger a los trabajadores, est impidiendo el goce efectivo de un derecho fundamental, como es el de la libertad sindical. Entonces, al continuar con la comparacin del artculo 39 de la Constitucin, en cuanto que garantiza a todos los trabajadores el derecho de constituir sindicatos, y de las disposiciones del Convenio 87 de la OIT, especialmente en el artculo 2., que dice que todos los trabajadores tienen derecho a constituir organizaciones que estimen convenientes, se concluye que la prohibicin legal de formar sindicatos de base en una misma empresa, cuando ya exista otro, resulta injustificada a la luz de la garanta expresa de la Constitucin de 1991. De esta suerte, la norma acusada resulta, adems, contraria a la propia filosofa que informa la Constitucin Poltica de 1991, en cuanto ella, en su artculo 1o. auto define al Estado Colombiano como social de derecho, en el cual son principios esenciales una organizacin "democrtica, participativa y pluralista, fundada en la dignidad humana", principios stos conforme a los cuales ha de interpretarse, tambin el artculo 39 de la Carta en cuanto garantiza a los trabajadores a constituir sindicatos, lo cual desde luego ha de entenderse en el sentido de que stos pueden obedecer a distintas orientaciones ideolgicas, cuya existencia se garantiza por la propia Constitucin. En el presente caso, la prohibicin a que se refiere el artculo 26 del Decreto 2351 de 1965, como se observa, pugna, de manera abierta, con las normas constitucionales ya mencionadas, por lo que la Corte habr de declarar su inexequibilidad".
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En otro aparte de la misma sentencia, manifiesta: "Es claro para la Corte que si un grupo de trabajadores constituye y se afilia a un sindicato, ste, para la efectividad del ejercicio del derecho de asociacin, tiene la representacin de tales trabajadores y, siendo ello as, resulta violatorio el artculo 39 de la Carta imponerle por la ley que esa representacin deba necesariamente ejercerla "conjuntamente" con otro u otros sindicatos si ninguno agrupa a la mayora de los trabajadores de la empresa, pues eso menoscaba, de manera grave la autonoma sindical, razones por las cuales se declarar la inexequibilidad del numeral 3 del artculo 26 del Decreto 2351 de 1965". Pronunciamiento que se reitera, en sentencia C-797 de junio 29 de 2000: "El problema planteado consiste en determinar si lo relativo a la representacin de las organizaciones sindicales es asunto que debe ser regulado por el legislador. Segn el Artculo 39 de la Constitucin y el Convenio 87 de la OIT, Artculo 3, aparte 1, lo relativo a la representacin de los trabajadores es cuestin esencial que hace parte del derecho de asociacin y de la libertad sindical, razn por la cual en esta materia no puede, en principio, intervenir el legislador. De acuerdo con las sentencias anteriores, queda claramente establecido, que cada sindicato, tiene la representacin de sus afiliados, lo contrario no solamente es antidemocrtico, sino inconstitucional, como lo anota la Corte Constitucional. En este orden de ideas, y de acuerdo a su consulta, cuando coexistan varios sindicatos, podr cada uno de estos presentar su respectivo pliego de peticiones; respecto a la forma de negociacin colectiva de acuerdo con la sentencia en comento, les corresponder a las propias organizaciones sindicales determinarlo, habida cuenta que el Decreto 904 de 1951, artculo 1, determina: "No puede existir ms de una convencin colectiva de trabajo en cada empresa...". Negociacin colectiva en el sector pblico Con respecto a los funcionarios y organizaciones sindicales de la administracin pblica, como se seal anteriormente dentro del tema relacionado con las funciones 5 y 15, de los Inspectores de Trabajo, contenidas en los Artculos 12
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y 13 de la Resolucin 0951 del 28 de abril de 2003, respectivamente, visible en este documento, los Convenios 151 y 154 de la OIT referentes a la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica y sobre el fomento de la negociacin colectiva ratificados por las Leyes 411 de 1997 y 524 de 1999 respectivamente; la Oficina Jurdica de este Ministerio, con fecha 28 de marzo de 2001 se pronunci en los siguientes trminos: Doy alcance a nuestro concepto de la referencia, relacionado con la solicitud que usted formulara, sobre si se surti el canje de ratificaciones del Convenio 151 referido a la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica, y respecto del cual esta oficina respondi informndole que el documento de ratificacin del citado se efectu ante el Consejero Jurdico de la OIT, el da 8 de diciembre de 2000, por lo que el mencionado convenio tiene como fecha de entrada en vigor un ao despus. Sobre el particular, esta oficina ha recibido informacin en el sentido de que nuestro concepto, se ha interpretado en algunos sectores, como una negativa a que los sindicatos de empleados pblicos puedan negociar con la administracin sus solicitudes, hasta tanto entre en vigencia el Convenio 151 del OIT, razn por la cual se precisa lo siguiente: En modo alguno el concepto puede interpretarse en tal sentido, toda vez que el Artculo 55 de la CP garantiza el derecho de negociacin colectiva para regular las relaciones laborales, con las excepciones que seale la Ley y consagra que es deber del Estado promover la concertacin y los dems medios para la solucin pacfica de los conflictos colectivos de trabajo, ordenamiento superior, este que debe entenderse en armona con el inciso cuarto del artculo 53 de la misma carta, donde se prescribe que tales convenios internacionales en cuanto son ratificados, como ocurri con el nmero 151 de la OIT, a travs de la Ley 411 de 1997 exequible, segn Sentencia C-377 de 1998, de H. Corte Constitucional hacen parte de la legislacin interna, que de suyo es de obligatoria observancia. Por otra parte, el numeral 4 del artculo 414 del CST, norma que est vigente, faculta en forma expresa a los sindicatos de empleados pblicos para presentar a la administracin memoriales que contengan solicitudes que interesen a todos sus afiliados. Facultad esta que implica para las autoridades y especialmente para los superiores jerrquicos de los asociados, conforme lo ordena el artculo 415 ibdem, la obligacin correlativa de recibir y atender oportunamente a los
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representantes del sindicato y de procurar la adecuada solucin a sus solicitudes, para lo cual suscribirn actas de acuerdo que son obligatorias para las partes, debiendo la administracin proceder oportunamente a implementar e instrumentar los actos administrativos para su cumplida ejecucin. En razn de la equivocada interpretacin que se dio al concepto emitido por esta Oficina, que puede generar malestar y deterioro en las relaciones laborales de los empleados pblicos con las entidades empleadoras, con todo respeto solicito enterar de esta adicin y alcance a las autoridades a las cuales se les dio a conocer. Etapas del conflicto colectivo Arreglo directo: Se da comienzo a la etapa con la iniciacin de las conversaciones sobre el pliego de peticiones que presenta el sindicato o los trabajadores no sindicalizados al empleador, Artculo 432 del CST y 433 ibdem modificado por el Artculo 27 del Decreto 2351 de 1965. En esta etapa se busca que las partes, mediante el dilogo directo lleguen a la solucin del conflicto. Representantes de los trabajadores El Artculo 432 del CST, dispone que " Siempre que se presente un conflicto colectivo que pueda dar como resultado la suspensin del trabajo, o que deba ser solucionado mediante el arbitramento obligatorio, el respectivo sindicato o los trabajadores nombrarn una delegacin para que presente al patrono o a quien lo represente, el pliego de las peticiones que formulan. Anteriormente se elegan 3 entre ellos, pero la Corte Constitucional mediante Sentencia C-797 de 2000 declar inexequible este requisito. Tales delegados deben ser mayores de edad, trabajadores actuales de la empresa o establecimiento y que hayan estado al servicio de este por ms de seis (6) meses o por todo el tiempo que hubiese funcionado el establecimiento, cuando fuere menor de (6) meses. Anteriormente los delegados deban ser colombianos hoy de conformidad con el Artculo 16 de la Ley 584 de 2000, este requisito fue modificado. Esta norma trae una serie de requisitos que deben tener los delegados y
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representantes de los trabajadores, sin embargo, no los establece para los representantes del empleador, as la costumbre es que en la mesa de negociacin se encuentren tres representantes de los trabajadores y tres de los empleadores. Una vez entregado el pliego, las conversaciones deben iniciarse dentro de las veinticuatro horas siguientes a la presentacin oportuna del pliego. En todo caso el inicio de ellas no puede diferirse por ms de cinco das hbiles, a riesgo de constituir una negativa a negociar sancionada como ya explicamos cuando tratamos el tema con multas de 5 a 10 veces el salario mnimo mensual ms alto por cada da de mora, Artculo 433 CST, numeral 2, modificado por la Ley 11 de 1984, Artculo 21. La etapa de arreglo directo se inicia con una primera reunin de los grupos de negociadores, convocada por alguna de las partes una vez presentado el pliego. Aunque esta reunin no est sujeta a formalidad alguna, s es importante por cuanto en ella se conviene la normatividad que regular la etapa de arreglo directo. Las conversaciones se desarrollarn dentro de los horarios que acuerden las respectivas comisiones negociadoras no se exige que sean de tiempo completo ni todos los das. Duracin de las conversaciones La Ley 50 de 1990 seala un nuevo trmino de 20 das calendario, prorrogables de comn acuerdo entre las partes, hasta por veinte das calendario adicionales. Conviene agregar que por ser trminos de orden pblico, estos no pueden suspenderse; as las cosas, la negociacin en su etapa de arreglo directo no puede extenderse por ms de 40 das calendario, pudiendo incluso ser menos pues la norma permite una prrroga hasta de veinte das, lo que nos indica que esta puede ser menor. Al finalizar la etapa de arreglo directo y si an persisten las diferencias se suscribe un acta final y se deja constancia expresa sobre las que subsistan. Los acuerdos logrados durante esta etapa, son vlidos y no son susceptibles de replanteamientos o modificaciones posteriores dentro de la misma negociacin. Copias de dichas actas se entregarn a las partes y al Inspector de Trabajo o en su defecto al alcalde municipal respectivo para su remisin al Ministerio de
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la Proteccin Social. Asesores del sindicato La Ley 50 de 1990 en el pargrafo 2 del artculo 60, introduce otro importante cambio, permitiendo que durante la etapa de arreglo directo, el sindicato cuente con la presencia en la mesa de negociaciones y en calidad de asesores, hasta de dos representantes de las asociaciones sindicales de segundo o tercer grado. Tampoco define el legislador, si el empleador puede contar con asesores, a diferencia de lo establecido para los sindicatos. Se ha interpretado que como no establece el nmero de representantes, la empresa puede contar con un asesor en la mesa y que como la ley no le seala calidades como la de pertenecer a la empresa, puede ser un abogado externo quien los asesore. La costumbre es que uno de los tres negociadores sea el asesor externo de la empresa. Los acuerdos que se logren durante la etapa de arreglo directo, tienen carcter definitivo, para efectos de la nueva negociacin, pero no modifican la convencin vigente hasta tanto no sea firmada una nueva. Las copias de las actas que contienen los acuerdos, deben ser entregadas Ministerio de la Proteccin Social a travs del Inspector de Trabajo o del funcionario competente que est atendiendo el asunto. Durante esta etapa, los negociadores designados por las partes, estn investidos de plenos poderes para celebrar y suscribir en nombre de las partes que representan los acuerdos a que lleguen. Si no hubiere acuerdo o este es tan solo parcial, se suscribe un acta final, indicando con precisin los acuerdos y desacuerdos; copia de esta acta se entregar al Ministerio de la Proteccin Social, a travs del Inspector de Trabajo o en su defecto a la primera autoridad poltica del municipio. Una vez culminada la etapa de arreglo directo, vendr la etapa de declaratoria y desarrollo de la huelga, o el sometimiento de las diferencias persistentes a tribunal de arbitramento. Declaratoria y desarrollo de la huelga La Ley 50 de 1990 Artculo 61, modifica sustancialmente el artculo 444 del CST, regulaba la decisin de los trabajadores de optar por la declaratoria de
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huelga o por someter sus diferencias a la decisin de un tribunal de arbitramento. La Ley 50 dispone que la huelga o el tribunal de arbitramento, "sern decididas dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a la terminacin de la etapa de arreglo directo, mediante votacin secreta, personal e indelegable, por la mayora absoluta de los trabajadores de la empresa, o de la asamblea general de los afiliados al sindicato o sindicatos que agrupen ms de la mitad de aquellos trabajadores". Si el sindicato es minoritario, la decisin debe ser tomada por la mayora absoluta de los trabajadores de la empresa. Por el contrario, si el sindicato tiene afiliados a ms de la mitad de los trabajadores de la empresa, la decisin ser tomada por la mayora absoluta de la asamblea general de afiliados a dicho sindicato. La Ley 584 de 2000 en su Artculo 17 modific el inciso 4 del Artculo 444 del CST, y dej a voluntad del sindicato el aviso a las autoridades: Antes de celebrarse la asamblea o asambleas, las organizaciones sindicales interesadas o los trabajadores, podrn dar aviso a las autoridades del trabajo sobre la celebracin de las mismas, con el nico fin de que puedan presenciar y comprobar la votacin Los sindicatos minoritarios a la luz de lo establecido en la norma no pueden tomar la decisin, no obstante y dado que la CP, dispone que ningn conflicto colectivo de trabajo puede quedar sin solucin, a juicio del Consejo de Estado en concepto de noviembre 18 de 1992, seal que los sindicatos minoritarios pueden decidir por someter a fallo arbitral el conflicto colectivo de trabajo. De otra parte, la Oficina Jurdica del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, en su momento, emiti concepto de mayo 20 de 1994, donde expres que el concepto del Consejo de Estado, se refiere "... de manera general al sindicato y no a cualquier nmero de afiliados a una organizacin minoritaria". Al hablarse de sindicato, se entiende como un organismo integrado por determinado nmero de afiliados, el que conforme a expresa disposicin legal, no puede ser inferior a 25. Por regla general, la decisin de someter el conflicto colectivo al tribunal de arbitramento deber ser tomada cuando menos por la mayora absoluta de los afiliados al ente sindical en asamblea general de afiliados.
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Declarada la huelga, anteriormente de oficio o a solicitud de parte intervena el Ministerio, intervencin que fue modificada por el artculo 18 de la Ley 584 de 2000 y hoy se seala que declarada esta el sindicato o sindicatos que agrupen la mayora de los trabajadores de la empresa o en defecto de estos, los trabajadores en asamblea general podrn someter a votacin de la totalidad de los trabajadores de la empresa, si desean o no, sujetar las diferencias persistentes a fallo arbitral. Si la mayora absoluta de ellos optare por el tribunal, no se suspender el trabajo o se reanudar dentro de un trmino mximo de tres (3) das hbiles de hallarse suspendido. La cesacin colectiva de trabajo solo podr efectuarse transcurridos dos das hbiles a su declaracin y no ms de diez das hbiles despus. De lo contrario ser declarada ilegal. Las dems causales de ilegalidad se encuentran establecidas en el Artculo 450 del CST: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Cuando se trate de un servicio pblico Cuando persiga fines distintos de los profesionales o econmicos Cuando no se haya cumplido previamente el procedimiento de arreglo directo Cuando no haya sido declarada por la asamblea general de los trabajadores en los trminos previstos en la Ley Cuando se efectuare antes de los dos (2) das o despus de diez (10) das hbiles a la declaratoria de la huelga Cuando no se limite a la suspensin pacfica del trabajo Cuando se promueva con el propsito de exigir a las autoridades la ejecucin de algn acto reservado a la determinacin de ellas
La ilegalidad de una suspensin o paro ser declarada administrativamente por el Ministro de Trabajo, hoy de la Proteccin Social, la providencia deber cumplirse inmediatamente y contra ella slo procedern las acciones pertinentes ante el Consejo de Estado. La huelga debe cumplirse de una manera ordenada y pacfica. Los directores del movimiento pueden constituir "comits de huelga" que sirvan de agentes de informacin de los trabajadores y de comunicacin con los empleadores o sus representantes. La huelga solo suspende los contratos de trabajo, el empleador no puede celebrar durante el tiempo que dure esta, nuevos contratos de trabajo para la reanudacin de los servicios.
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El Artculo 64 de la Ley 50 de 1990 dispuso que podrn celebrarse contratos en aquellas dependencias cuyo funcionamiento sea indispensable a juicio del Inspector de Trabajo, para evitar graves perjuicios a la seguridad y conservacin de los talleres, locales, equipos, maquinarias o elementos bsicos y para la ejecucin de las labores tendientes a la conservacin de cultivos, as como para el mantenimiento de semovientes, y solamente en el caso de que los huelguistas no autoricen el trabajo del personal necesario de estas dependencias. El Inspector de Trabajo deber pronunciarse sobre las solicitudes en un trmino no mayor a cuarenta y ocho horas (48), contadas a partir de la presentacin de la solicitud. La huelga suspende el contrato de trabajo por el tiempo que dure y en consecuencia el empleador no tiene la obligacin de pagar salarios y dems derechos laborales durante este lapso. Pero habr lugar al pago de salarios y prestaciones cuando esta sea imputable al empleador por desconocer derechos laborales legales o convencionales, jurdicamente exigibles. En todo caso, le sea o no imputable la huelga deber el empleador garantizar el derecho irrenunciable a la seguridad social de los trabajadores que participaron en el cese de actividades mediante el pago de los correspondientes aportes para salud y pensiones, Sentencia C-1369 del 11 de octubre de 2000 de la Corte Constitucional. Tribunal de arbitramento Es un mecanismo por medio del cual la ley defiere la solucin de un conflicto laboral o de trabajo de naturaleza jurdica o econmica a un tribunal arbitral, el cual queda transitoriamente investido de la facultad de administrar justicia, profiriendo una decisin denominada laudo arbitral. De conformidad con el Artculo 19 de la Ley 584 de 2000 el Tribunal de Arbitramento puede ser obligatorio y voluntario. El obligatorio procede cuando: 1. Los conflictos colectivos de trabajo se presenten en los servicios pblicos esenciales y no hubieren podido resolverse mediante arreglo directo, 2. Los trabajadores optaren por el Tribunal de Arbitramento. 3. Los conflictos colectivos de trabajo de sindicatos minoritarios, siempre y cuando la mayora absoluta de los trabajadores de la empresa no hayan optado por la huelga cuando esta sea procedente.
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El voluntario procede cuando: Empleadores y trabajadores acuerden que las controversias que surjan entre ellos por razn de sus relaciones de trabajo sean dirimidas por arbitradores, Artculo 172 del Decreto 1818 de 1998 y numeral 2 del artculo 452 CST. El laudo proferido por un tribunal, es un modo de poner fin al conflicto colectivo. La naturaleza jurisdiccional del fallo emitido por el tribunal es una funcin pblica. Los rbitros reemplazan a la justicia ordinaria y fallan en derecho. El Tribunal de Arbitramento se compone de tres miembros: uno por la empresa, otro por el sindicato o sindicatos a que estn afiliados ms de la mitad de los trabajadores o en su defecto, por los trabajadores en asamblea general, y el tercero nombrado de comn acuerdo por los dos rbitros. Si no existe acuerdo para nombrar el tercero dentro de las 48 horas siguientes a la posesin de los rbitros, ser designado por el Ministerio de la Proteccin Social, de la lista integrada por la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia. La renuencia de cualquiera de las partes para designar rbitro dar derecho al Ministerio de la Proteccin Social para hacerlo. De acuerdo con el Decreto Ley 525 de 1956, los rbitros disponen de dos (2) das para aceptar, tomar posesin y entrar en funcionamiento. El arbitramento voluntario se regula por lo dispuesto para el arbitramento obligatorio, pero el rbitro tercero ser designado por las partes y a falta de acuerdo por el Ministerio de la Proteccin Social. La decisin de los rbitros debe versar sobre los puntos respecto de los cuales no se haya producido acuerdo entre las partes en la etapa de arreglo directo, y su fallo no puede afectar derechos o facultades de las partes reconocidos por la CP, por las Leyes o por las normas convencionales vigentes. La decisin contenida en el laudo arbitral, tiene el carcter de convencin colectiva.
Recurso de homologacin, hoy de anulacin
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El laudo arbitral era susceptible de un recurso extraordinario denominado de homologacin, el cual se surta ante la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, contra laudos proferidos por tribunales de arbitramento convocados para dirimir conflictos colectivos de trabajo en las empresas de servicios pblicos esenciales, o ante los Tribunales Superiores de Distrito Judicial, Sala Laboral, en caso de conflictos colectivos en empresas que no eran de servicio pblico esencial. Con la Ley 712 de 2001, que entr en vigencia el 8 de junio de 2002, el recurso de homologacin pas a denominarse de ANULACIN, y la competencia para conocer de este recurso qued as: la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia, en todos los casos de conflictos econmicos y la Sala Laboral de los Tribunales, en caso de conflictos jurdicos. Convencin colectiva de trabajo
Ha sido definida por el legislador, de la siguiente forma: Artculo 467 del CST, "Es la que se celebra entre uno o varios patronos o asociaciones patronales, por una parte y uno o varios sindicatos o federaciones sindicales de trabajadores, por la otra, para fijar las condiciones que regirn los contratos de trabajo durante su vigencia". Las convenciones son el resultado final de la negociacin cuando se logra un acuerdo; si no se logra y se somete a Tribunal de Arbitramento, hablaremos de laudo arbitral. Tanto el laudo, como las convenciones son de obligatorio cumplimiento y en ese sentido, si ellas no llegaren a cumplirse es competencia de las autoridades administrativas del trabajo la aplicacin de sanciones por su violacin. Las convenciones colectivas sern aplicables nicamente a los miembros de la organizacin sindical o a quienes se adhieran a ellas o ingresen posteriormente al sindicato, cuando sus afiliados no excedan de la tercera parte del total de los trabajadores de la empresa. Si llegasen a exceder de dicho nmero las normas de la convencin se extendern a todos los trabajadores de la empresa, sean o no sindicalizados. Si con posterioridad a la firma de la convencin el nmero de afiliados excede del lmite indicado, tambin se aplicar a todos los trabajadores, Artculo 470 y 471 del CST. De acuerdo con la Sentencia de la Corte Constitucional, de enero 20 de 1994,
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... la convencin colectiva de trabajo, an cuando puede ser considerada como fuente formal de derecho, no es una verdadera ley, con el valor y la significacin que sta tiene a la luz de los textos constitucionales, por la siguiente razn: La convencin por su origen, proviene de una relacin contractual surgida entre partes, cuya finalidad no es propiamente producir, como sucede con la ley, una innovacin en el ordenamiento jurdico por va general, dado que su mbito de aplicacin es restringido, a una o varias empresas, e inclusive cuando es extendida su vigencia por acto gubernamental a las empresas de una misma rama industrial en una determinada regin econmica, conforme al Artculo 472 del CST...". "... En conclusin, an materialmente la convencin es por sus efectos un acto regla, creador del derecho objetivo, a semejanza de la ley, segn lo admite la doctrina, no puede considerarse como producto de la funcin legislativa del Estado, desde los puntos de vista orgnico, funcional y formal, en que constitucionalmente aparecen estructurados y se manifiestan las funciones estatales...". Depsito La convencin colectiva debe celebrarse por escrito y se extender en tantos ejemplares como sean las partes y uno ms que se depositar ante el funcionario competente para este efecto del Ministerio de la Proteccin Social, a ms tardar dentro de los quince (15) das siguientes a su firma. Sin el cumplimiento de todos estos requisitos la convencin no produce ningn efecto, Artculo 469 del CST. El trmino para el depsito debe entenderse como das hbiles, debido a que el Ministerio no labora en fines de semana ni festivos. La formalidad del depsito de la convencin o del pacto colectivo, es de importante valor probatorio en los procesos laborales en los que se demanda el incumplimiento de obligaciones convencionales o la violacin de la misma. Una vez realizado el depsito el funcionario competente dejar constancia de su recibo, y proceder a remitir copia al Grupo de Archivo Sindical de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, de conformidad con la Nota Interna del 12 de julio de 2004.
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Denuncia La denuncia de la convencin es la figura por medio de la cual una de las partes o ambas separadamente, manifiestan su intencin de no prorrogar la convencin o pacto colectivo vigente. La manifestacin debe hacerse ante el funcionario competente del Ministerio de la Proteccin social, dentro de los 60 das calendario anteriores al vencimiento de la convencin, quien pondr la nota de presentacin personal. Si no se llegare a realizar dicha manifestacin en el trmino indicado se entender prorrogada automticamente por perodos sucesivos de seis en seis meses, que se contarn desde la fecha sealada para su terminacin. Para que sea vlida la denuncia deben cumplirse las siguientes formalidades: 1. Presentarse por triplicado ante el Inspector de Trabajo o los Directores Territoriales donde no existan Grupos Internos de Trabajo ni Inspectores de Trabajo, y en su defecto ante el alcalde, con quien se surtir la presentacin personal, especificando el lugar, la fecha y la hora de la denuncia. 2. El original de la denuncia debe ser entregado al destinatario. Si la denuncia se realiza con los requisitos sealados la convencin continuar vigente hasta tanto no se firme una nueva, Artculo 479 del CST. Pactos colectivos Los pactos colectivos estos se celebran entre empleadores y trabajadores no sindicalizados y siguen las normas que rigen para la convencin colectiva, Artculo 481 del CST. De acuerdo con el Artculo 70 de la Ley 50 de 1990 cuando el sindicato o sindicatos agrupen ms de la tercera parte de los trabajadores de una empresa esta no podr suscribir pactos colectivos o prorrogar los que tenga vigentes. De conformidad con el Decreto Reglamentario 1469 de 1978, Artculo 61 "En ningn caso la existencia de un pacto colectivo en una empresa, impedir al sindicato de sus trabajadores presentar pliego de peticiones y suscribir convencin colectiva de trabajo. Tampoco la existencia del pacto colectivo podr alterar la aplicacin del principio, segn el cual a trabajo igual desempeado en puesto, jornada y condicin de eficiencia tambin iguales, debe corresponder salario igual".
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Los pactos entre empleadores y trabajadores no sindicalizados, en lo pertinente se rigen por las disposiciones legales de la convencin colectiva, pero solamente son aplicables a quienes hayan suscrito o adhieran posteriormente a ellos. Con relacin a las convenciones y pactos colectivos, especialmente en lo que se refiere a los principios constitucionales relativos al derecho de asociacin y la igualdad, la Corte Constitucional mediante Sentencia SU-342 de agosto de 1995, con ponencia del Magistrado Antonio Barrera Carbonell seal: Lo dicho antes permite a la Sala establecer como regla general que la libertad de los patronos para regular a travs de pactos colectivos las relaciones de trabajo, cuando stos vayan a coexistir con convenciones colectivas en la empresa, se encuentra restringida o limitada por el conjunto de derechos, valores y principios que reconoce la Constitucin. En otros trminos, la aludida libertad queda inclume y goza de la proteccin constitucional legal, pero no puede ejercerse o utilizarse por el patrono para afectar los derechos fundamentales de los trabajadores y de la organizacin sindical. Se afecta el derecho a la igualdad, cuando el pacto colectivo contiene clusulas que crean condiciones de trabajo para los trabajadores no sindicalizados, diferentes a las previstas para los trabajadores sindicalizados y las circunstancias fcticas no justifican desde el punto de vista de su diferencia, racionalidad, razonabilidad y finalidad un tratamiento distinto. As mismo, se viola el derecho a la asociacin sindical, porque las aludidas diferencias en las condiciones de trabajo estimulan la desercin de los miembros del sindicato, con el resultado de que un sindicato que antes era mayoritario se puede tornar en minoritario con las consecuencias jurdicas que ello implica e incluso puede llegar a desaparecer. De esta manera el ejercicio omnmodo, absoluto y sin cortapisa de ninguna clase de la libertad patronal para celebrar pactos colectivos se traducen en violacin de los derechos fundamentales de los trabajadores y de la organizacin sindical. Ordenar a la empresa que en lo sucesivo al celebrar pactos y convenciones colectivas, se abstenga de crear o establecer condiciones de trabajo diferentes para los trabajadores no sindicalizados y sindicalizados, con violacin de los aludidos derechos fundamentales. CONTRATO SINDICAL
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El CST, en su Articulo 482 define el contrato sindical como aquel que celebran uno o varios sindicatos de trabajadores con uno o varios empleadores o sindicatos de patronos con el objeto de prestar un servicio o la ejecucin de una obra, en el cual directamente los que desarrollan el contrato son los afiliados a la organizacin u organizaciones sindicales contratantes. Es claro que estos contratos tienen la naturaleza del contrato civil de prestacin de servicios o de ejecucin de obra o labor, las operan sin subordinacin, porque la autonoma jurdica es el elemento que los gobierna En consecuencia quien es contratante siempre debe tener la titularidad de persona jurdica, mientras el contratista puede ser o bien una persona natural, una persona jurdica o una organizacin sindical de empleadores. Mediante sentencia, C -797 del 29 de Junio de 2002, se declar inexequible el literal d) del articulo 379 del CST, el cual prohiba a los sindicatos efectuar operaciones comerciales y cuyo fundamento fue claro en el sentido de que si bien estas organizaciones no pueden tener como objetivo nico la realizacin de negocios lucrativos tambin lo es que la actividad econmica de los sindicatos puede ser asimilable a la que desarrollan cierto tipo de organizaciones de propiedad solidaria autorizadas por la Constitucin que antes de perseguir el beneficio individual, persiguen el bienestar y realizacin colectiva. El desarrollo jurisprudencial y legal demuestra que la naturaleza y caractersticas del contrato sindical aun a pesar de no haberse utilizado sino en ciertos casos como histricamente se conoce dirigido a los sindicatos de gremio, puede aplicarse a todos los sectores industriales y comerciales existentes en el pas, ya que se trata de un negocio jurdico lcito igual todas las modalidades de contrato existentes en la legislacin. Por tal razn puede predicarse que el contrato sindical es una modalidad de participacin de los sindicatos en la gestin de la empresa o puede ser un medio para integrar el movimiento sindical al mundo econmico y a las realidades administrativas en un entorno de competitividad con lo cual necesariamente tendrn que producirse cambios en la mentalidad reivindicativa que ha sido tradicional en las organizaciones sindicales. Uno de los objetivos a que apunta la poltica estatal, es justamente concertar con las organizaciones sindicales polticas del cambio de una conducta reivindicativa a una bsqueda participativa tomando como base la socio diversidad, as como el lugar social y colectivo del trabajo.
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Del desarrollo objetivo trazado debe tomarse el trabajo como un proceso de transformacin social colectivamente construido y polticamente determinado de tal manera que pueda generarse un movimiento de carcter social activo, donde se modifique la idea de trabajo como simple empleo mercantil y no slo nos permita refugiarnos en estrategias de defensa de las condiciones Sala riales. La jurisprudencia mayoritaria de la Corte Constitucional ha reconocido la autonoma y la validez del contrato sindical, que puede convertir a la organizacin contratista en verdadero empleador de sus afiliados trabajadores, quienes no tendran as un vnculo laboral directo con el empresario contratante. El sindicato de trabajadores que haya suscrito un contrato sindical, responde por las obligaciones directas que surjan del mismo, como por el cumplimiento de las que se estipulen para los afiliados, salvo en los casos de simple suspensin del contrato, previstos por la ley o la convencin. En caso de disolucin del sindicato de trabajadores, que haya sido parte de un contrato sindical, los trabajadores continuaran prestando sus servicios en las condiciones estipuladas, mientras dure la vigencia del contrato. Atribuciones y Sanciones
Las desarrolla con respecto a las organizaciones sindicales, el artculo 486, modificado parcialmente por el Artculo 20 de la Ley 584 de 2000. Alrededor del tema la Oficina Jurdica del Ministerio, se pronunci en los siguientes trminos: Ahora bien, respecto a la funcin de polica de los funcionarios del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy Ministerio de la Proteccin Social el Consejo de Estado, Seccin Segunda, en sentencia de diciembre 10 de 1979, expres Es ntida y tajante la lnea que separa las competencias de la jurisdiccin ordinaria del trabajo y de los funcionarios administrativos. La primera tiene a su cargo el juzgamiento y decisin de los conflictos jurdicos mediante juicios de valor que califiquen el derecho de las partes; los segundos ejercen funciones de polica administrativa para la vigilancia y control del cumplimiento de las normas sociales, control que se refiere a situaciones objetivas y que no implica en ninguna circunstancia funcin jurisdiccional. Para la efectividad de sus labores
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estos funcionarios estn autorizados para imponer multas, pero, desde luego, dentro de la rbita de su competencia. En razn de las anteriores consideraciones, es indispensable que los funcionarios del Ministerio de Trabajo, hoy Ministerio de la Proteccin Social, a los cuales se les confiri de manera expresa la competencia para ejercer el control del cumplimiento de las normas laborales, estn facultados para abocar el conocimiento de las querellas que se presenten por la violacin de las convenciones colectivas de trabajo, pero al resolver sobre estos asuntos deben tener en cuenta que si esas violaciones no son de carcter objetivo sino que implican el juzgamiento de criterios jurdicos en conflicto, no estn autorizados para pronunciarse, por tratarse de situaciones litigiosas que ameritan fallos inhibitorios. En este orden, el Consejo de Estado ha reiterado sus anteriores pronunciamientos, en sentencias de agosto 17 de 2000, al expresar que Siendo el conflicto de incontrovertibles perfiles jurdicos, los funcionarios del Ministerio de Trabajo carecan de competencia para dilucidarlo. Por ello, la Sala reitera que la jurisprudencia de la Seccin Segunda ha arrojado muchas luces, sobre la diferencia que debe existir entre la competencia de los jueces laborales y la de los funcionarios administrativos. La primera de las competencias, tiene a su cargo el juzgamiento y la decisin de los conflictos jurdicos de valor que califiquen el derecho de las partes, los segundo, ejercen funciones de polica administrativa para la vigilancia y control del cumplimiento de las normas sociales, control que se refiere a situaciones objetivas y que no implican en ninguna circunstancia funcin jurisdiccional, razn por la que los funcionarios administrativos autorizados para imponer multas, lo pueden hacer pero dentro de la rbita de su competencia. No sobra agregar que cuando las actuaciones en comento, no rebasan las facultades de control propios de las funciones de polica laboral, por haber sanciones objetivamente en casos de violaciones ostensibles, las instalaciones judiciales se han pronunciado en el sentido de avalar esas determinaciones, como se pueden apreciar en las Sentencias del 17 de mayo de 2001, expediente N 1897-08 del Consejo de Estado, al igual que en la revista Jurisprudencias de la seccin de esa corporacin. En conclusin, cuando se va a resolver una investigacin administrativa por violacin a la convencin colectiva de trabajo, en criterio de esta Oficina, si de la simple confrontacin de la norma convencional con los hechos demostrados no se infiere claramente la violacin o el incumplimiento de la misma, es decir, que se requiere hacer juicio de valor respecto del alcance o el significado de la
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norma o de sus excepciones, tales como los que hemos anotado, no se podra entrar a sancionar porque se estara invadiendo la rbita de competencia de los jueces laborales . CIERRE DE EMPRESAS Y PROTECCION EN CASO DE DESPIDOS COLECTIVOS
El Artculo 67 de la Ley 50 de 1990, seala que cuando un empleador considera que necesita hacer despidos colectivos de trabajadores o terminar labores, parcial o totalmente, por causas distintas a las previstas en los artculos 5, ordinal 1, literal d) de esta ley (por terminacin de la obra o labor contratada) y 7 del Decreto 2351 de 1965 (terminacin del contrato por justa causa), deber solicitar autorizacin previa al Ministerio de la Proteccin Social explicando los motivos y acompaando las correspondientes justificaciones, si fuera el caso. Igualmente, deber comunicar en forma simultnea por escrito a sus trabajadores tal solicitud. Asimismo, se requerir autorizacin cuando el empleador por razones tcnicas, econmicas u otras independientes de su voluntad, necesite suspender actividades hasta por ciento veinte das. La autorizacin de la referencia solo podr concederse en los casos en que el empleador demuestre que se ve afectado por hechos como la necesidad de adecuarse a la modernizacin de procesos, equipos y sistemas de trabajo que tengan por objeto incrementar la productividad o la calidad de sus productos, la supresin de procesos, equipos o sistemas de trabajo y unidades de produccin o cuando estos sean obsoletos o ineficientes. Tambin cuando hayan arrojado prdidas sistemticas, que pongan en desventaja desde el punto de vista competitivo con empresas o productos similares que se comercialicen en el pas o con los que deba competir en el exterior, cuando se encuentre en una situacin financiera peligrosa de entrar en estado de cesacin de pagos o que de hecho haya ocurrido, por razones de carcter tcnico y econmico como la falta de materias primas y otras causas que se puedan asimilar a sus efectos. La solicitud respectiva deber ir acompaada de los medios de prueba de carcter financiero, contable, tcnico, comercial o administrativo que acrediten debidamente la misma. De la misma manera, el mencionado artculo seala que no producir ningn efecto el despido colectivo de trabajadores o la suspensin temporal de los contratos de trabajo, sin la previa autorizacin del Ministerio de la Proteccin
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Social, caso en el cual se dar aplicacin al Artculo 140 del CST, salarios sin prestacin del servicio. Cuando un empleador o empresa obtenga autorizacin del Ministerio de la Proteccin Social para el cierre definitivo, total o parcial, o para efectuar un despido colectivo, deber pagar a los trabajadores afectados con la medida indemnizacin legal que le habra correspondido al trabajador si el despido se hubiera producido sin justa causa legal. Si la empresa tiene un patrimonio lquido gravable inferior a 1.000 salarios mnimos mensuales, el monto de la indemnizacin ser equivalente al 50% de la antes mencionada. En estas actuaciones administrativas el Ministerio de la Proteccin Social deber pronunciarse en un trmino de dos meses. El incumplimiento injustificado de este trmino har incurrir al funcionario responsable en causal de mala conducta sancionable con arreglo al rgimen disciplinario vigente. Para mayor ilustracin de este tema pueden consultar la Nota Interna del Viceministerio de Relaciones Laborales del 28 de diciembre de 2004, que se transcribe en este Manual. Despido colectivo de trabajadores oficiales
Con relacin al tema de proteccin en caso de despidos colectivos de trabajadores oficiales, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral mediante Sentencia del 30 de enero de 2003, con ponencia del Magistrado Carlos Isaac Nder, dentro del proceso ordinario seguido por el recurrente al Banco Cafetero, Bancaf, sostuvo entre otros apartes lo siguiente: ... La Sala no comparte el entendimiento dado por el recurrente a los mentados enunciados normativos por cuanto el hecho de que los servidores del Banco Cafetero se rijan por el rgimen laboral de los empleados particulares no quiere decir que la entidad deje de ser pblica o que sus servidores pierdan la condicin de trabajadores oficiales. En el punto concreto de la aplicacin a tales trabajadores del Artculo 67 de la Ley 50 de 1990, hay que decir que en este caso su equiparacin a servidores particulares no puede llevar a colegir que la realizacin de despidos colectivos por supresin de cargos originados en polticas de modernizacin o racionalizacin de gastos, est supeditada a la implementacin del trmite dispuesto en ese artculo, es decir, al permiso previo del Ministerio de Trabajo, hoy de la Proteccin Social.
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Para corroborar lo dicho basta tomar en consideracin que el Artculo 115 de la Ley 489 de 1998, que dict normas sobre la organizacin y funcionamiento de las entidades del orden nacional, dispone que el Gobierno Nacional aprobar las plantas de personal de los organismos y entidades de que trata la presente Ley de manera global. En todo caso el director del organismo distribuir los cargos de acuerdo con la estructura, las necesidades de la organizacin y sus planes y programas. Las entidades a que se refiere esta ley aparecen relacionadas en su artculo 38, en el que se incluyen las sociedades de economa mixta como es el caso de la entidad demandada en este proceso. Adems tampoco se puede perder de vista que segn el artculo 54 ibdem, relacionado con los principios y reglas generales con sujecin a los cuales el Gobierno Nacional puede modificar la estructura de los Ministerio s, departamentos administrativos y dems organismos administrativos del orden nacional (dentro de los que se hallan las sociedades de economa mixta), el Presidente de la Repblica dictar las disposiciones aplicables con el objeto de variar, transformar o renovar la organizacin de tales entidades, atenindose a las disposiciones del numeral 16, del Artculo 189 de la Constitucin Poltica y siguiendo las siguientes pautas: Debern suprimirse o fusionarse los empleos que no sean necesarios y distribuirse o suprimirse las funciones especficas, que ellos desarrollan. En tal caso, se proceder conforme a las normas laborales administrativas (literal m); y deber adoptarse una nueva planta de personal (literal n). De manera que las funciones de suprimir cargos y adoptar la planta de personal de las sociedades de economa mixta del orden nacional en los casos en que sea necesario reformar su estructura u organizacin, fueron radicadas por la ley en comento en el Gobierno Nacional, atribucin que es ciertamente excluyente, luego de ninguna manera incumbe al Ministerio de Trabajo, hoy de la Proteccin Social, autorizar esas medidas, por el trmite previsto en el Artculo 67 de la Ley 50 de 1990. En lo cual, por dems, el legislador sigui una larga tradicin legal y jurisprudencial pues a travs del tiempo se ha considerado que la figura del despido colectivo, consagrada antao en el Artculo 40 del Decreto 2351 de 1965, no es aplicable a los trabajadores oficiales. No hay que olvidar que
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cuando el Gobierno Nacional trat de modificar esa regla, mediante el Artculo 37 del Decreto Reglamentario 1469 de 1978, la Seccin Segunda del Consejo de Estado en sentencia del 25 de julio de 1985 anul la expresin trabajadores oficiales. Es conveniente tambin subrayar que en los trminos del Artculo 2 de la Ley 489 de 1998, ella se aplica a todos los organismos y entidades de la Rama Ejecutiva del Poder pblico y de la Administracin Pblica y a los servidores pblicos que por mandato constitucional o legal tengan a su cargo la titularidad y el ejercicio de funciones administrativas, prestacin de servicios pblicos o provisin de obras y bienes pblicos.... De suerte que si bien es cierto que el artculo 29 de los estatutos del Banco en concordancia con el Artculo 1 del Decreto 092 de 2000 prev que sus empleados, con excepcin del gerente general y el contralor, se sujetarn al rgimen laboral de los empleados particulares, de ah no puede seguirse que en los casos en que sea necesario producir despidos colectivos mediante la supresin de empleos a causa de modernizacin o racionalizacin de la entidad resulte indispensable seguir el trmite establecido en el Artculo 67 de la Ley 50 de 1990. Tal conclusin aflora de la circunstancia de que habiendo regulado totalmente la Ley 489 de 1998 el tema de la competencia para aprobar las plantas de personal de las sociedades de economa mixta y de las empresas industriales y comerciales del Estado (facultad en la que se encuentra inmersa la de eliminar o crear cargos), as como la de suprimir cargos, radicando la competencia para ello en el Gobierno Nacional, esos mandatos no pueden entenderse derogados o modificados por un decreto presidencial ya que ello rie con el principio de jerarqua normativa y con elementales principios de derecho, como aquel que reza que para que una norma pueda derogar tcitamente a otra es menester que la primera pertenezca al mismo rango o a uno superior de la derogada. Con mayor razn, si se tiene en cuenta que el Decreto 092 de 2000 se expidi con base en el Artculo 54 de la Ley 489 de 1998, o sea, tiene como fin el desarrollo de sta mas no contraponerse a sus mandatos. Por lo tanto, la remisin de los servidores del Banco Cafetero al rgimen laboral de los trabajadores particulares no es absoluta e ilimitada puesto que concretamente no se extiende hasta el punto de considerar que la supresin de empleos que hayan de realizarse en esa entidad deba someterse a la aprobacin del Ministerio del Trabajo (hoy de la Proteccin Social), para que autorice el despido colectivo como supone el recurrente, ya que tal
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entendimiento no se corresponde con la interpretacin contextual y sistemtica de la Ley 489, que acaba de hacerse. TTULO SPTIMO SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL De conformidad con lo sealado en el Artculo 48 de la Constitucin Poltica de Colombia: la seguridad social es un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la direccin, coordinacin y control del Estado en sujecin a los principios de eficiencia, universalidad, solidaridad, integralidad, unidad y participacin, en los trminos que establece la Ley. Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social. PRINCIPIOS
Eficiencia. Es la mejor utilizacin social y econmica de los recursos administrativos, tcnicos y financieros disponibles para que los beneficios a que da derecho la seguridad social sean prestados en forma adecuada, oportuna y suficiente. Universalidad. Es la garanta de la proteccin para todas las personas, sin ninguna discriminacin, en todas las etapas de la vida. Solidaridad. Es la prctica de la mutua ayuda entre las personas, las generaciones, los sectores econmicos, las regiones y las comunidades bajo el principio del ms fuerte hacia el ms dbil. Es deber del Estado garantizar la solidaridad en el Sistema de Seguridad Social mediante su participacin, control y direccin del mismo. Los recursos provenientes del erario pblico se aplicarn siempre a los grupos de poblacin ms vulnerables. Integralidad. Es la cobertura de todas las contingencias que afectan la salud, la capacidad econmica y en general las condiciones de vida de toda la poblacin. Para este efecto, cada quin contribuir segn su capacidad y recibir lo necesario para atender sus contingencias amparadas por esta ley. Unidad. Es la articulacin de polticas, instituciones, regmenes, procedimientos y prestaciones para alcanzar los fines de la seguridad social.
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Participacin. Es la intervencin de la comunidad a travs de los beneficiaros de la seguridad social en la organizacin, control, gestin y fiscalizacin de las instituciones y del sistema en su conjunto. SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN PENSIONES
Ampara las contingencias que se deriven de la vejez, invalidez, y sobrevivencia. El Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, con las excepciones previstas en el Artculo 279 de la Ley 100 de 1993, se aplica a todos los habitantes del territorio nacional, conservando adicionalmente todos los derechos, garantas, prerrogativas, servicios, beneficios adquiridos y establecidos conforme a las disposiciones normativas anteriores, para quienes a la fecha de vigencia de la citada Ley 100, hayan cumplido los requisitos para acceder a una pensin o se encuentren pensionados por jubilacin, vejez, invalidez, sustitucin o sobrevivientes de los sector pblico en todos sus rdenes, del Instituto de Seguros Sociales ISS- y del sector privado en general. Se respetan y mantienen en vigencia los derechos adquiridos conforme a disposiciones normativas anteriores, pacto o convencin colectiva de trabajo. El Artculo 12 de la Ley 100 de 1993 establece dos regmenes de pensiones que son excluyentes: el Rgimen Solidario de Prima Media con Prestacin Definida y el Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad. Rgimen solidario de prima media con prestacin definida
Concepto Es aquel donde los beneficiados o sus beneficiarios obtienen una pensin de vejez, invalidez o sobreviviente o una indemnizacin previamente definida de acuerdo con lo previsto en el presente ttulo. Caractersticas 1. Es un rgimen solidario de prestacin definida. 2. Los aportes de los afiliados y sus rendimientos, constituyen un fondo comn de naturaleza pblica, que garantiza el pago de las prestaciones de quienes tengan la calidad de pensionados en cada vigencia, los respectivos gastos de administracin y la Constitucin de reservas de acuerdo con lo dispuesto en la presente ley.
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3. El Estado garantiza el pago de los beneficios a que se hacen acreedores los afiliados. Afiliacin: Obligatoria: 1. Personas vinculadas por contrato de trabajo. 2. Servidores Pblicos. 3. Personas naturales que presten directamente servicios al estado o a particulares, bajo la modalidad de contrato de prestacin de servicios o cualquier otra modalidad que adopten. 4. Los trabajadores independientes. 5. Los grupos de la poblacin que por sus caractersticas o condiciones socioeconmicas sean elegidos para ser beneficiarios de subsidios a travs del Fondo de Solidaridad Pensional, de acuerdo con las disponibilidades presupuestales. 6. Los servidores pblicos que ingresen a Ecopetrol a partir de enero 29 de 2002. Voluntaria: 1. Todas las personas naturales residentes en el pas. 2. Los colombianos domiciliados en el exterior, que no tengan la calidad de afiliados obligatorios y que no se encuentren excluidos por la ley. 3. Los extranjeros que en virtud de un contrato de trabajo permanezcan en el pas y no estn cubiertos por el rgimen de su pas de origen o de cualquier otro. Nota: Prohibicin especial para algunos afiliados Durante los 3 aos siguientes al 29 de enero de 2002, los servidores pblicos en cargos de carrera administrativa, que se encuentren afiliados al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida, debern permanecer en l mientras mantengan la calidad de tales, as mismo quienes ingresen por primera vez al sector pblico en cargos de carrera administrativa estarn obligatoriamente afiliados al ISS, durante 3 aos a partir de su vinculacin. De trabajadores independientes
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1. Su ingreso base de cotizacin no podr ser inferior al salario mnimo y deber guardar correspondencia con los ingresos efectivamente percibidos por el afiliado, para que los que cuenten con solvencia econmica suficiente realicen los aportes adicionales para el Fondo de Solidaridad Pensional. 2. Podr efectuar pagos anticipados de aportes. 3. El Gobierno establecer un sistema de descuento de aportes, que les permita el pago directo de los mismos. 4. Las administradoras no podrn negarles la afiliacin ni exigir requisitos diferentes a los legalmente establecidos. 5. El pago de los aportes podr realizarlo un tercero sin que esto implique relacin laboral alguna. 6. Para verificar los aportes podrn efectuarse cruces con la informacin de las autoridades tributarias y as mismo solicitarse otras informaciones reservadas pero solo para este fin. Obligacin La obligacin de cotizar al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones de todo afiliado obligatorio o voluntario es de los empleadores, afiliados o contratistas. La obligatoriedad cesa cuando el afiliado cumpla los requisitos para acceder a una pensin mnima de vejez o cuando se pensione por invalidez o anticipadamente, sin perjuicio de los aportes voluntarios que decida continuar efectuando el afiliado o el empleador en los dos regmenes, para mejorar el monto de su pensin de acuerdo con lo estipulado por la ley. Cotizacin La Ley 797 del 2003 modific el Artculo 17 de la Ley 100 de 1993. Base de cotizacin Para los trabajadores particulares ser la equivalente al salario mensual devengado por el afiliado, de conformidad con lo estipulado en el CST. Para los servidores pblicos ser el monto que seale el Gobierno Nacional de conformidad con lo dispuesto en la Ley 4 de 1992.
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El tope mximo para las cotizaciones a pensin est en de 25 SMMLV, pero el Gobierno Nacional reglamentar la cotizacin para quienes devenguen ms de 25 SMLMV y podr elevar el tope de la cotizacin hasta 45 SMLMV. La base de cotizacin para los trabajadores que devenguen salario integral ser sobre el 70% de dicho salario. No podr ser nunca inferior a un (1) SMLMV, quienes devenguen menos del mnimo legal, podran ser beneficiarias del Fondo de Solidaridad Pensional, para que este le complete el valor de lo que le haga falta de la cotizacin. Si un trabajador percibe salario de dos o ms empleadores o recibe ingresos adicionales como trabajador independiente o como contratista de prestacin de servicios, en un mismo perodo de tiempo, deber cotizar por cada una de sus actividades, en forma proporcional al salario o a los ingresos recibidos, acumulndose los aportes para efectos de la ley, sin exceder el tope mximo legal. Los trabajadores independientes cotizarn sobre los ingresos que declaren ante la entidad a la cual se afilien, guardando correspondencia con los ingresos efectivamente percibidos. De conformidad con el Decreto Reglamentario 510 del 2003 de la Ley 797 de 2003, la base de cotizacin para el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, deber ser la misma que para el Sistema General de Seguridad Social en Salud, salvo que el afiliado cotice para pensiones sobre una base inferior a la mnima establecida para el Sistema General de Seguridad Social en Salud. Cuando una persona dependiente deba realizar cotizaciones adicionales como independiente, o por prestacin de servicios, para los efectos del pargrafo 1 del Artculo 5 de la Ley 797 de 2003, que modifica el Artculo 18 de la Ley 100 de 1993, deber informar el ingreso que efectivamente perciba manifestando la fuente de los mismos. Con el propsito de que estos ingresos se acumulen para la liquidacin de la pensin, sobre los mismos debieron haberse realizado los aportes al Sistema General de Salud. De ser diferente la base de cotizacin los aportes que excedan a los realizados al Sistema General de Salud no se tendrn en cuenta para la liquidacin de la pensin y le sern devueltos al afiliado utilizando la
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frmula que se aplica para el clculo de la indemnizacin sustitutiva o la devolucin de saldos. Monto de cotizacin Distribucin de la Distribucin de la cotizacin. cotizacin. Rgimen de Rgimen de ahorro prima media con individual con solidaridad prestacin definida 10% a individuales pensional. las de cuentas ahorro
Ao
Monto
10.5% para financiar la pensin de vejez. 2003 13.5%
3% para financiar gastos de administracin y la 3% a financiar gastos de pensin de invalidez y administracin, prima de sobrevivientes. reaseguros de Fogafin y las primas de los seguros de invalidez y sobrevivientes. El 10% a las cuentas individuales de ahorro pensional El 11.5% para financiar la El 1.5% al Fondo de pensin de vejez Garanta de Pensin Mnima. 3% para financiar gastos de administracin y la El 3% a financiar gastos de pensin de invalidez y administracin, prima de sobrevivientes reaseguros de Fogafin y las primas de los seguros de invalidez y sobrevivientes.
0.5% al Fondo de Garanta de Pensin Mnima.
2004 a partir del 1 de enero
14.5%
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El 10.5% a las cuentas individuales de ahorro pensional El 12% para financiar la pensin de vejez El 1.5% al Fondo de Garanta de Pensin mnima El 3% para financiar gastos de administracin y El 3% a financiar gastos de la pensin de invalidez y administracin, prima de sobrevivientes. reaseguros de Fogafin y las primas de los seguros de invalidez y sobrevivientes. El 11% a individuales pensional las de cuentas ahorro
2005
15%
2006
15.5%
El 12,5% para financiar la El 1.5 % al Fondo de pensin de vejez Garanta de Pensin mnima. 3% para financiar gastos de administracin y la El 3% a financiar gastos de pensin de invalidez y administracin, prima de sobrevivientes. reaseguros de Fogafin y las primas de los seguros de invalidez y sobrevivientes. -------------------------------
2007
15.5%
En el 2008 el Gobierno Nacional podr incrementarlo en un 1% ms sobre el ingreso base de cotizacin, por una sola vez, siempre y cuando el crecimiento del Producto Interno Bruto PIB- sea igual o superior al 4% en promedio durante los 2 aos anteriores. Cada cinco aos y basado en estudios financieros y actuariales, el gobierno distribuir los incrementos de la cotizacin entre el Fondo de Garanta de la Pensin Mnima del Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad y las Cuentas Individuales de Ahorro Pensional.
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Los empleadores pagarn el 75% y los trabajadores un 25% del total de la cotizacin. El trabajador independiente o que haya suscrito contrato de prestacin de servicios aportar el 100% del monto de la cotizacin. Monto de la cotizacin adicional El 50% de la cotizacin adicional del 1% que realizan los afiliados al Sistema General de Pensiones, que ganan igual o superior a 4 salarios mensuales legales vigentes el 100% de los dems aportes sealados se destinarn a la subcuenta de Subsistencia del Fondo de Solidaridad Pensional. Monto adicional 1% Aporte adicional Total Subcuenta de aportes Subsistencia----------0.2%. 0.4%. 0.6%. 0.8%. 1%. 1%. 2%. 1%. 1.2%. 1.4%. 1.6%. 1.8%. 2.0%. 1%. 2%.
Ingreso mensual Entre 4 y 16 SMMLV
Entre 16 y 17 SMMLV 1% Entre 17 y 18 SMMLV 1% Entre 18 y 19 SMMLV 1% Entre 19 y 20 SMMLV 1% Entre 20 y 25 1% SMMLV Pensiones ----------entre10 y 20 SMMLV Pensionado entre 20 ms ----------SMMLV
El 50% restante de la cotizacin adicional del 1% que realizan los afiliados que devenguen 4 o ms SMLMV y las donaciones, recursos que aportan las entidades territoriales y las multas, irn a la Subcuenta de Solidaridad del Fondo de Solidaridad Pensional, que pretende subsidiar algunos afiliados en parte de sus aportes, como por ejemplo a quienes devenguen menos del
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mnimo, ajustndoles el monto restante de acuerdo con la disponibilidad presupuestal e igualmente pretende ampliar cobertura. Para ser tambin beneficiarios de esta subcuenta los afiliados al ISS debern ser mayores de 55 aos y los afiliados a los fondos mayores de 58 aos, siempre y cuando no tengan un capital suficiente para acceder a una pensin mnima. La base de cotizacin de los trabajadores dependientes del sector privado comprende el salario mensual y todos los factores que constituyen salario previstos en los Artculos 127, 129 y 130 del CST. No se incluye el subsidio de transporte. La cotizacin debe liquidarse sobre el salario que realmente devengue el trabajador, si ello no es as, no solo se est evadiendo al Sistema sino que el trabajador se ver afectado al reconocimiento de una prestacin econmica, ya que las AFP como las EPS lo harn con base en el salario sobre el cual efectuaron los aportes. La base de cotizacin para los empleados del sector pblico comprende: La asignacin bsica mensual, los gastos de representacin, la prima tcnica, cuando esta sea factor de salario, la remuneracin por trabajo dominical y festivo, la remuneracin por trabajo suplementario o de horas extras o realizado en jornada nocturna, la bonificacin por servicios prestados, la prima ascensional y de capacitacin, Decretos 691 y 1158 de 1994. La base de la cotizacin para efectos de pensin no podr ser inferior al salario mnimo legal mensual vigente, salvo para los trabajadores del servicio domstico, conforme a la Ley 11 de 1988, ni superior a veinte salarios mnimos si el cotizante se encuentra afiliado al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida que administra el Seguro Social y las cajas de previsin que an siguen funcionando. Los trabajadores independientes son los que no estn vinculados, deben cotizar sobre el ingreso que declaren ante la entidad que elijan para efectuar sus aportes, estos por no tener empleador les corresponde sufragar la totalidad del aporte, que no puede ser inferior al salario mnimo. Los afiliados tendrn derecho al reconocimiento y pago de las prestaciones y de las pensiones de invalidez, vejez y de sobreviviente, conforme lo dispuesto en la Ley 100 de 1993 y en la 797 de 2003.
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La afiliacin implica la obligacin de efectuar los aportes que establece la ley en proporcin equivalente al 75% a cargo del empleador y el 25% al trabajador. Simultneamente al iniciarse una relacin laboral debe darse la afiliacin al Sistema General de Seguridad Social que comprende pensiones, salud y riesgos profesionales. La no afiliacin al Sistema General de Seguridad Social, el no pago de los aportes implica que los riesgos que se generen durante o por causa del trabajo deben ser asumidos por empleador, independientemente que se trate de un Accidente de Trabajo, Enfermedad Profesional o comn, en las mismas condiciones que las asumira el sistema. El empleador tiene la obligacin de reportar en forma oportuna y correcta las novedades laborales tanto a las AFP como a las EPS. Para el reconocimiento de pensiones y prestaciones contempladas en los dos regmenes, se tendrn en cuenta la suma de las semanas cotizadas con anterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993, al ISS, caja, fondo o entidad del sector pblico o privado o el tiempo de servicio como servidores pblicos, cualquiera sea el nmero de semanas cotizadas o el tiempo de servicio. Para el reconocimiento de las pensiones y prestaciones contempladas en los dos regmenes se tendr en cuenta la suma de las semanas cotizadas en cualquiera de ellos. Pensin de vejez Requisitos para acceder a ella El trabajador afiliado tendr derecho a reclamar su pensin de vejez, siempre y cuando cumpla con los requisitos mnimos de edad y densidad de semanas cotizadas en cualquier tiempo. Nota: 1. Una semana equivale a siete (7) das calendario 2. La edad exigida para las mujeres es de 55 aos y para los hombres de 60 aos, las cuales se incrementarn en el 2014 a 57 aos para las mujeres y a 62 aos para los hombres, segn la Ley 100 de 1993 y la Ley 797 de 2003 3. El tiempo de semanas cotizadas exigidas como mnimo ser:
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Ao 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 2013 2014 2015 y
Semanas mnimas exigidas 1.000 Semanas 1.050 Semanas 1.075 Semanas 1.100 Semanas 1.125 Semanas 1.150 Semanas 1.175 Semanas 1.200 Semanas 1.225 Semanas 1.250 Semanas 1.275 Semanas 1.300 Semanas
Para el computo de semanas requeridas para la pensin, al trabajador se le tendrn en cuenta: 1. El nmero de semanas cotizadas en cualquiera de los dos regmenes del Sistema General de Pensiones 2. El tiempo de servicio como servidor pblico, incluyendo los tiempos servidos en regmenes de excepcin 3. El tiempo de servicio a empleadores que antes de la Ley 100 de 1993 tenan a cargo el reconocimiento de la pensin, siempre que la vinculacin laboral se encontrara vigente o se haya iniciado con posterioridad a su vigencia 4. El tiempo de servicios como trabajadores vinculados con aquellos empleadores que por omisin no hubieren afiliado al trabajador 5. El nmero de semanas cotizadas a cajas de previsin del sector privado que antes de la Ley 100 tenan a su cargo el reconocimiento y pago de pensiones Para aceptarle la suma de las semanas en los casos inmediatamente anteriores, debe de expedirse el respectivo ttulo o bono pensional. Reconocimiento sin el cumplimiento de requisitos Por presentar unas condiciones especiales podrn acceder a esta pensin sin cumplir con los requisitos de edad ni de tiempo de semanas cotizadas las siguientes personas:
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1. Las personas que padezcan de una deficiencia squica, fsica o sensorial del 50% o ms, que cumplan 55 aos de edad y que hayan cotizado en forma continua o discontinua 1.000 o ms semanas. 2. La madre trabajadora con un hijo menor de 18 aos que padezca una deficiencia fsica o mental, debidamente calificada y hasta tanto permanezca en este estado y contine como dependiente de la madre, a cualquier edad, siempre que haya cotizado mnimo las semanas exigidas en el Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida para acceder a la pensin de vejez. Este beneficio se suspender si la trabajadora se reincorpora a la fuerza laboral. Si la madre ha fallecido y el padre tiene la patria potestad del menor invalido podr pensionarse con los requisitos y en las condiciones antes sealadas. Monto de la pensin En el 2003 era del 65% del ingreso base de liquidacin, por las primeras 1.000 semanas de cotizacin, por cada 50 semanas adicionales a las 1.000 hasta 1.200 el % se incrementar en un 2% hasta un 73% del Ingreso Base de Liquidacin IBL- y se increment en un 3% por cada 50 semanas ms entre las 1.200 y 1.400 semanas para un tope mximo de un 85% del IBL. En el 2004, su equivalente fue del 65% por el nmero de semanas mnimas y un % que oscil entre el 65% y el 55% del IBL en forma decreciente en funcin de su nivel de ingresos calculado con base en la siguiente formula: r = % del ingreso de liquidacin S = nmero de salarios mnimos mensuales legales vigentes r = 65.50 - 0.50 x S A partir del 2005 por cada 50 semanas adicionales a las mnimas requeridas el % se empez a incrementar en un 1.5% del IBL, oscilando el monto entre un 80% y un 70.5% del IBL en forma decreciente en funcin del nivel de ingresos de cotizacin. El monto de la pensin no podr ser superior al 80% del ingreso base de liquidacin, ni inferior a la pensin mnima.
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Reconocimiento de la pensin de vejez como justa causa de terminacin del contrato de trabajo o la relacin legal o reglamentaria. El empleador podr dar por terminado el contrato de trabajo o la relacin legal o reglamentaria segn se trate de trabajador del sector privado o servidor pblico, con justa causa, cuando sea reconocida o notificada la pensin por parte del rgimen a que este afiliado dentro del Sistema General de Pensiones. Declarado condicionalmente exequible el Pargrafo 3 por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1037-03 del 5 de noviembre de 2003, M. Ponente Jaime Araujo Rentera. Menciona la Corte: "... siempre y cuando adems de la notificacin del reconocimiento de la pensin no se pueda dar por terminada la relacin laboral sin que se le notifique debidamente su inclusin en la nmina de pensionados correspondiente". El empleador podr solicitar el reconocimiento de la pensin de vejez en nombre de aquellos trabajadores que cumplidos los requisitos no hayan presentado la solicitud dentro de los 30 das siguientes del cumplimiento de los mismos. Pensin de invalidez, por riesgo comn Estado de invalidez Se considera invlida la persona que por cualquier causa de origen no profesional, no provocada intencionalmente, hubiere perdido el 50% o ms de su capacidad laboral.
Requisitos para acceder a ella
El Artculo 39 de la Ley 100 de 1993, fue modificado por el Artculo 11 de la Ley 797 de 2003. Dicho texto fue declarado inexequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1056 del 11 de Noviembre del 2003, M. Ponente Alfredo Beltrn Sierra. Posteriormente, el Gobierno Nacional expidi la Ley 860 de 2003 en la cual se volvieron a modificar los citados textos. ARTCULO 1o. El Artculo 39 de la Ley 100 quedar as: Artculo 39. Requisitos para obtener la pensin de invalidez. Tendr derecho a la pensin de invalidez el afiliado al sistema que conforme a lo dispuesto en el artculo anterior sea declarado invlido y acredite las siguientes condiciones:
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1.- Invalidez causada por enfermedad: Que haya cotizado cincuenta (50) semanas dentro de los ltimos tres (3) aos inmediatamente anteriores a la fecha de estructuracin y su fidelidad de cotizacin para con el sistema sea al menos del veinte por ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que cumpli veinte (20) aos de edad y la fecha de la primera calificacin del estado de invalidez. 2.- Invalidez causada por accidente: Que haya cotizado cincuenta (50) semanas dentro de los ltimos tres (3) aos inmediatamente anteriores al hecho causante de la misma, y su fidelidad (de cotizacin para con el sistema sea al menos del veinte por ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que cumpli veinte (20) aos de edad y la fecha de la primera calificacin del estado de invalidez. PARGRAFO 1o. Los menores de veinte (20) aos de edad slo debern acreditar que han cotizado veintisis (26) semanas en el ltimo ao inmediatamente anterior al hecho causante de su invalidez o su declaratoria. PARGRAFO 2o. Cuando el afiliado haya cotizado por lo menos el 75% de las semanas mnimas requeridas para acceder a la pensin de vejez, solo se requerir que haya cotizado 25 semanas en los ltimos tres (3) aos. Pensin de sobrevivientes Requisitos para acceder a ella 1. Los miembros del grupo familiar del pensionado por vejez o invalidez por riesgo comn, que fallezca. 2. Los miembros del grupo familiar del afiliado al Sistema que fallezca, siempre que este hubiere cotizado 50 semanas dentro de los tres ltimos aos inmediatamente anteriores al fallecimiento y se acrediten las siguientes condiciones: a) <Literal condicionalmente exequible> Muerte causada por enfermedad: si es mayor de 20 aos de edad, haya cotizado el veinticinco por ciento (25%) del tiempo transcurrido entre el momento en que cumpli veinte aos de edad y la fecha del fallecimiento; b) Muerte causada por accidente: si es mayor de 20 aos de edad, haya cotizado el veinte por ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que cumpli veinte aos de edad y la fecha del fallecimiento.
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PARAGRAFO 1o. Cuando un afiliado haya cotizado el nmero de semanas mnimo requerido en el rgimen de prima en tiempo anterior a su fallecimiento, sin que haya tramitado o recibido una indemnizacin sustitutiva de la pensin de vejez o la devolucin de saldos de que trata el artculo 66 de esta ley, los beneficiarios a que se refiere el numeral 2 de este artculo tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes, en los trminos de esta ley. El monto de la pensin para aquellos beneficiarios que a partir de la vigencia de la Ley, cumplan con los requisitos establecidos en este pargrafo ser del 80% del monto que le hubiera correspondido en una pensin de vejez. PARGRAFO 2o. Se declara INEXEQUIBLE, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1094-03 del 19 de noviembre de 2003, M. Ponente Jaime Crdoba Trivio, "en el entendido que para el caso del literal a) del numeral 2 ser exigible la cotizacin del veinte por ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que el afiliado al Sistema fallezca y desde cuando cumpli 20 aos de edad ". Rgimen de ahorro individual con solidaridad
Concepto Es el conjunto de entidades, normas y procedimientos, mediante los cuales se administran los recursos privados y pblicos destinados a pagar las pensiones y prestaciones que deban reconocerse a sus afiliados, de acuerdo con lo previsto en este ttulo. Este Rgimen est basado en el ahorro proveniente de las cotizaciones y sus respectivos rendimientos financieros, la solidaridad a travs de garantas de pensin mnima y aportes al Fondo de Solidaridad Pensional. Igualmente, propende por la competencia entre las diferentes entidades administradoras del sector privado, sector pblico y sector social solidario, que libremente escojan los afiliados. Pensin de vejez Requisitos para acceder a ella
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El trabajador para acceder a una pensin en los fondos de pensiones, podr hacerlo a la edad que escoja, siempre que el capital acumulado en su cuenta de ahorro individual, le permita obtener una pensin mensual, superior al 110% del SMMLV. Asimismo, ser reajustada anualmente segn la variacin porcentual del IPC certificado por el DANE. Para el clculo de dicho monto se tendr en cuenta el valor del bono pensional, cuando a este hubiere lugar. Si a pesar de cumplir los requisitos para acceder a la pensin en los trminos del inciso anterior, el trabajador opte por continuar cotizando, el empleador estar obligado a efectuar las cotizaciones a su cargo, mientras dure la relacin laboral, legal o reglamentaria y hasta la fecha en la cual el trabajador cumpla sesenta (60) aos si es mujer y sesenta y dos (62) aos de edad si es hombre. Pensin de invalidez, por riesgo comn El estado de invalidez, los requisitos para obtenerla, el monto y el sistema de calificacin en el rgimen de ahorro individual con solidaridad, se rige por las mismas normas aplicables en el rgimen de prima media con prestacin definida, anteriormente descrita. Pensin de sobrevivientes Requisitos para acceder a ella Los requisitos para obtener la pensin de sobrevivientes en el Rgimen de Ahorro o de Capitalizacin Individual con Solidaridad, se regirn por las disposiciones contenidas en el Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida, anteriormente descrita. Beneficiarios El Artculo 13 de la Ley 789 de 2003, modific los Artculos 47 y 74 de la Ley 100 de 1993, as: Artculo 47. Beneficiarios de la Pensin de Sobrevivientes. Son beneficiarios de la pensin de sobrevivientes: a) En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera o compaero permanente o suprstite, siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga 30 o ms aos de edad. En caso de que la pensin de
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sobrevivencia se cause por muerte del pensionado, el cnyuge o la compaera o compaero permanente suprstite, deber acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya convivido con el fallecido no menos de cinco aos continuos con anterioridad a su muerte; Apartes subrayados declarados EXEQUIBLES, por los cargos analizados, por la C. Constitucional mediante Sentencia C1094-03 de 19 de noviembre de 2003, M. Ponente Jaime Crdoba Trevio. b) En forma temporal, el cnyuge o la compaera permanente suprstite, siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga menos de 30 aos de edad, y no haya procreado hijos con este. La pensin temporal se pagar mientras el beneficiario viva y tendr una duracin mxima de 20 aos. En este caso, el beneficiario deber cotizar al Sistema para obtener su propia pensin, con cargo a dicha pensin. Si tiene hijos con el causante aplicar el literal a). Si respecto de un pensionado hubiese un compaero o compaera permanente, con sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho a percibir parte de la pensin de que tratan los literales a) y b) del presente artculo, dicha pensin se dividir entre ellos (as) en proporcin al tiempo de convivencia con el fallecido. En caso de convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del causante entre un cnyuge y una compaera o compaero permanente, la beneficiaria o el beneficiario de la pensin de sobrevivientes ser la esposa o el esposo. Si no existe convivencia simultnea y se mantiene vigente la unin conyugal pero hay una separacin de hecho, la compaera o compaero permanente podr reclamar una cuota parte de lo correspondiente al literal a) en un porcentaje proporcional al tiempo convivido con el causante siempre y cuando haya sido superior a los ltimos cinco aos antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le corresponder a la cnyuge con la cual existe la sociedad conyugal vigente; literal b) declarado EXEQUIBLE, por los cargos analizados, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1094-03 de 19 de noviembre de 2003, M. Ponente Jaime Crdoba Trivio. c) Los hijos menores de 18 aos; los hijos mayores de 18 aos y hasta los 25 aos, incapacitados para trabajar por razn de sus estudios y si dependan econmicamente del causante al momento de su muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su condicin de estudiantes y, los hijos invlidos si dependan econmicamente del causante, esto es, que no tienen ingresos adicionales, mientras subsistan las condiciones de
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invalidez. Para determinar cuando hay invalidez se aplicar el criterio previsto por el Artculo 38 de la Ley 100 de 1993 d) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente e hijos con derecho, sern beneficiarios los padres del causante si dependan econmicamente de forma total y absoluta de este; e) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, padres e hijos con derecho, sern beneficiarios los hermanos invlidos del causante si dependan econmicamente de ste. PARGRAFO. Para efectos de este artculo se requerir que el vnculo entre el padre, el hijo o el hermano invlido sea el establecido en el Cdigo Civil. Monto El Artculo 48 de la Ley 100 de 1993 establece: ...El monto mensual de la pensin de sobrevivientes por muerte del pensionado ser igual al 100% de la pensin que aquel disfrutaba. El monto mensual de la pensin total de sobrevivientes por muerte del afiliado ser igual al 45% del ingreso base de liquidacin ms 2% de dicho ingreso por cada cincuenta (50) semanas adicionales de cotizacin a las primeras quinientas (500) semanas de cotizacin, sin que exceda el 75% del ingreso base de liquidacin. En ningn caso el monto de la pensin podr ser inferior al salario mnimo legal mensual vigente, conforme a lo establecido en el artculo 35 de la presente ley. No obstante lo previsto en este artculo, los afiliados podrn optar por una pensin de sobrevivientes equivalente al rgimen de pensin de sobrevivientes del ISS, vigente con anterioridad a la fecha de vigencia de la presente Ley equivalente al 65% del ingreso base de liquidacin, siempre que se cumplan las mismas condiciones establecidas por dicho instituto.. Revocatoria de pensiones reconocidas
El Artculo 20 de la Ley 789 de 2003, se refiere a la revisin de reconocimiento de sumas peridicas a cargo del tesoro pblico o de fondos de naturaleza pblica:
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Las providencias judiciales que hayan decretado o decreten reconocimiento que impongan al tesoro pblico o a fondos de naturaleza pblica la obligacin de cubrir sumas peridicas de dinero o pensiones de cualquier naturaleza podrn ser revisadas por el Consejo de Estado o la Corte Suprema de Justicia, de acuerdo con sus competencias, a solicitud del Gobierno por conducto del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico, del Contralor General de la Repblica o del Procurador General de la Nacin. La revisin tambin procede cuando el reconocimiento sea el resultado de una transaccin o conciliacin judicial o extrajudicial. La revisin se tramitar por el procedimiento sealado para el recurso extraordinario de revisin por el respectivo Cdigo y podr solicitarse por las causales consagradas para este en el mismo Cdigo y adems: 1. Cuando el reconocimiento se haya obtenido con violacin al debido proceso 2. Cuando la cuanta del derecho reconocido excediere lo debido de acuerdo con la Ley, pacto o convencin colectiva que le eran legalmente aplicables. Artculo declarado EXEQUIBLE, con respecto a los cargos formulados y "bajo los supuestos reseados en el numeral 5 de las consideraciones y fundamentos de esta sentencia", salvo los apartes tachados que se declaran INEXEQUIBLES, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-835-03 del 23 de septiembre de 2003, M. Ponente Jaime Araujo Rentera. Plazo para el reconocimiento de la pensin
El reconocimiento de la pensin debe hacerse en un trmino que no supere los 4 meses, despus de radicada la solicitud por el peticionario, con la documentacin que acredite el derecho. Prestaciones y beneficios adicionales
Auxilio funerario La persona que compruebe haber sufragado los gastos de entierro de un afiliado o pensionado, tendr derecho a percibir un auxilio funerario equivalente al ltimo salario base de cotizacin, o al valor correspondiente a la ltima mesada pensional recibida, segn sea el caso, sin que pueda ser inferior a
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cinco (5) salarios mnimos legales mensuales vigentes, ni superior a diez (10) veces dicho salario. El auxilio deber ser cubierto por la respectiva AFP o aseguradora, segn corresponda. Las administradoras podrn repetir contra la entidad que haya otorgado el seguro de sobrevivientes respectivo, en el cual se incluir el cubrimiento de este auxilio. La misma accin tendrn las compaas de seguros que hayan pagado el auxilio de que trata el presente artculo y cuyo pago no les corresponda por estar amparado este evento por otra pliza diferente. Vinculacin laboral de pensionado Si una persona es pensionada y desea volver a vincularse, si la vinculacin es en el sector pblico debe pedir la suspensin del pago de la pensin, en razn de la prohibicin constitucional del artculo 128, una vez cese la relacin laboral podr volver a devengar su pensin, no habr lugar a reliquidacin. Respecto de la vinculacin laboral de pensionados, la Oficina Jurdica y Apoyo Legislativo del Ministerio de la Proteccin Social, en reiteradas oportunidades se ha pronunciado en los siguientes trminos En cuanto al tema relacionado con pensionados que deseen reintegrarse al servicio de una entidad particular o estatal, es importante sealar, que en el sector privado no encontramos una norma que regule o que prohba a los pensionados reintegrarse al servicio de una entidad particular o estatal. Sin embargo, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado en concepto 1480 del 8 de mayo de 2003, indic que no existe posibilidad legal de darse una relacin laboral con un pensionado, en los siguientes trminos: ni la Ley 100 de 1993 ni la 797 de 2003 contemplan expresamente la posibilidad de que pueda efectuarse un ajuste o reliquidacin de la pensin para pensionados, ni se prev ni regula que una vez pensionado un trabajador pueda vincularse nuevamente al Sistema y pueda realizar nuevas cotizaciones. Obsrvese, de otra parte, que estando sealada la edad mnima para tener derecho a la pensin en 57 aos para las mujeres y 62 para los hombres a
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partir del 1 de enero de 2004 y, teniendo en cuenta que se acumulan todas las semanas cotizadas sin importar si el trabajo se desarrolla en el sector pblico o en el privado y an como independiente, la vida laboral posible de cualquier persona permite completar con facilidad el nmero mximo de semanas cotizadas para tener derecho a la pensin ms alta en porcentaje y, por lo mismo, no resulta viable pensar que la Ley permita la posibilidad de ajustar la pensin obtenida para aumentar el porcentaje aplicado al ingreso base de liquidacin. No obstante, se podra pensar que a pesar de no existir posibilidad de vinculacin de un pensionado al Sistema General de Pensiones y por lo mismo, de no poderse realizar nuevas cotizaciones al sistema para ajustar pensin, pues la persona entr a gozar del estatus de pensionado por vejez, si podra darse una relacin laboral con tal pensionado. En opinin de la Sala, no existe tal posibilidad legal por las siguientes razones: -De conformidad con los Artculos 15 y 17 de la Ley 100, toda persona que est vinculada mediante contrato de trabajo o como servidor pblico tiene que estar afiliada al Sistema General de Pensiones; por lo mismo, dentro de la filosofa de la ley no es posible generar un tipo de trabajadores o de servidores pblicos que no estn afiliados al mismo, lo cual conduce necesariamente a la conclusin de que la ley no permite tal situacin. No siendo posible realizar nuevas cotizaciones al Sistema, de hecho resultara que la vinculacin de pensionados al sector laboral de la economa, tendra una carga econmica inferior para el empleador a la que significa la vinculacin de trabajadores que an no disfrutan de pensin. Esta situacin resultara contraria al espritu de la Ley, pues de aceptarse que un pensionado pueda reincorporarse a la fuerza laboral dependiente, se estara favoreciendo este tipo de vinculaciones, lo cual, a su turno, atenta contra el propsito legal de auspiciar la creacin de empleo para quienes no tienen empleo y para los nuevos trabajadores que ingresan a la fuerza de trabajo del pas. De aceptarse la posibilidad de esa nueva vinculacin de pensionados a la fuerza laboral se generara la inaplicacin de muchas disposiciones de carcter laboral a tal pensionado trabajador, pues l no podr tener la proteccin de estabilidad en el empleo que dan las leyes laborales, pues por definicin del pargrafo 3 del Artculo 9 de la Ley 797 de 2003, modificatorio del mismo pargrafo 3 del Artculo 33 de la Ley 100, es justa causa de terminacin del contrato de trabajo el haber sido reconocida la pensin de vejez. De tal suerte se creara una situacin laboral del pensionado- trabajador a quien no se le
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podran aplicar las normas del CST circunstancia que impone la conclusin contraria. Vistos los argumentos sealados por la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, esta Oficina los acoge en su integridad, lo que nos lleva a concluir que quien se halla pensionado no puede vincularse mediante contrato laboral, pero no se encuentra impedido para celebrar contrato de prestacin de servicios. Por otro lado, como en los trminos del Artculo 4 de la Ley 797 de 2003 la obligacin de cotizar al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones cesa cuando el afiliado rene los requisitos para acceder a la pensin de vejez, consideramos que quien se encuentre pensionado no estara obligado a efectuar aportes a este sistema y en el evento que celebre contrato de prestacin de servicios, solo deber efectuar aportes al Sistema General de Seguridad Social en Salud. Teniendo en cuenta lo anterior, y tomando como punto de partida que la vinculacin de la persona que se encuentra pensionada es mediante prestacin de servicios, ella est obligada es a efectuar aportes, al Sistema General de Seguridad Social en Salud, pero no est obligada a realizar los aportes al Sistema General de Riesgos Profesionales, esto conforme al Artculo 3 del Decreto 2800 de 2003. Sin embargo, de manera voluntaria podr afiliarse, para lo cual deber tener presente el trmite estipulado en el citado Decreto. Para efectos de las cotizaciones en salud la citada oficina seala: ...As las cosas, se tiene que si una entidad o persona natural quiere vincular o contratar a una persona que se encuentra afiliada a un rgimen de excepcin, la persona en comento estar en la obligacin de cotizar al Sistema General de Seguridad Social en Salud y en este caso, esta persona o en su defecto el contratante, debe dar cumplimiento a lo previsto en el Artculo 14 del Decreto 1703 de 2002, en el sentido de que esta o el contratante debe girar los aportes a salud directamente al Fondo de Solidaridad y Garanta -Fosyga-, en los formatos definidos para el efecto en la Resolucin 1408 de 2002 expedida por el Ministerio de la Proteccin Social. No existe incompatibilidad en recibir pensin y pensin de sobrevivientes, antes de la Ley 100 de 1993, se denominaba sustitucin pensional en el sector pblico y en el privado no afiliado al ISS.
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Si el cnyuge suprstite que hereda una pensin de sobrevivientes contrae nuevas nupcias, no pierde el derecho a continuar disfrutando de la pensin de sobrevivientes que hered. En el Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida el derecho a heredar la pensin de sobrevivientes se hace extensivo hasta los hermanos invlidos de cualquier edad si dependan econmicamente del causante, a falta de estos la pensin pasa al Fondo de Solidaridad Pensional. En caso de que no haya causahabientes hasta el quinto orden hereditario, la suma acumulada en la Cuenta Individual de Ahorro o Capitalizacin, se destinar al Fondo de Solidaridad Pensional. Con respecto al tema de pensiones, el Ministerio de la Proteccin Social es el organismo competente para instruir y decidir las investigaciones. Adems de poner en conocimiento de la Fiscala General de la Nacin la presunta evasin o elusin de aportes, debido a que los dineros que corresponden a la seguridad social ostentan la calidad de dineros pblicos. Modificacin al rgimen de transicin El rgimen de transicin contenido en el Artculo 18 de la Ley 797 de 2003, que modifica el inciso segundo y quinto, y adiciona el pargrafo 2 del Artculo 36 de la Ley 100 de 1993, fue declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C- 1056-03 del 11 de noviembre de 2003, M. Ponente Alfredo Beltrn Sierra. Por esta razn, el rgimen de transicin a aplicar es el contenido en el Artculo 36 de la Ley 100 de 1993, cuyo texto es el siguiente: La edad para acceder a la pensin de vejez, continuar en cincuenta y cinco (55) aos para las mujeres y sesenta (60) para los hombres, hasta el ao 2014, fecha en la cual la edad se incrementar en dos aos, es decir, ser de 57 aos para las mujeres y 62 para los hombre. La edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo de servicio o el nmero de semanas cotizadas, y el monto de la pensin de vejez de las personas que al momento de entrar en vigencia el Sistema tengan treinta y cinco (35) o ms aos de edad si son mujeres o cuarenta (40) o ms aos de edad si son hombres, o quince (15) o mas aos de servicios cotizados, ser la establecida en el rgimen anterior al cual se encuentren afiliados. Las dems condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensin de vejez, se regirn por las disposiciones contenidas en la presente ley.
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El ingreso base para liquidar la pensin de vejez de las personas referidas en el inciso anterior que les faltare menos de diez (10) aos para adquirir el derecho, ser el promedio de lo devengado en el tiempo que les hiciere falta para ello, o el cotizado durante todo el tiempo si este fuere superior, actualizado anualmente con base en la variacin del PC, segn certificacin que expida el DANE. <Inciso CONDICIONALMENTE exequible> Lo dispuesto en el presente artculo para las personas que al momento de entrar en vigencia el rgimen tengan treinta y cinco (35) o ms aos de edad si son mujeres o cuarenta (40) o ms aos de edad si son hombres, no ser aplicable cuando estas personas voluntariamente se acojan al rgimen de ahorro individual con solidaridad, caso en el cual se sujetarn a todas las condiciones previstas para dicho rgimen. <Inciso CONDICIONALMENTE exequible> Tampoco ser aplicable para quienes habiendo escogido el rgimen de ahorro individual con solidaridad decidan cambiarse al de prima media con prestacin definida. Quienes a la fecha de vigencia de la presente Ley hubiesen cumplido los requisitos para acceder a la pensin de jubilacin o de vejez, conforme a normas favorables anteriores, aun cuando no se hubiese efectuado el reconocimiento, tendrn derecho, en desarrollo de los derechos adquiridos, a que se les reconozca y liquide la pensin en las condiciones de favorabilidad vigentes, al momento en que cumplieron tales requisitos. PARAGRAFO. Para efectos del reconocimiento de la pensin de vejez que trata el inciso primero el presente artculo se tendr en cuenta la suma de las semanas cotizadas con anterioridad a la vigencia de la presente Ley, al ISS, a las Cajas, Fondos o entidades de seguridad social del sector pblico o privado, o el tiempo de servicio como servidores pblicos cualquiera sea el nmero de semanas cotizadas o tiempo de servicio. Garanta de la pensin mnima de vejez En aras de cumplir con lo sealado en el Artculo 13 de la CP al consagrar que una de las herramientas para alcanzar el derecho a la igualdad es mediante la proteccin especial que el Estado haga de las personas adoptando medidas a favor de los que se encuentren en condiciones de inferioridad en razn de su situacin econmica, fsica o mental. Teniendo en cuenta lo anterior vemos como el Artculo 48 de CP seala como una obligacin estatal garantizarle a todos el derecho a la seguridad social.
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Por lo anterior se ordena la creacin del Fondo de Garanta de Pensin Mnima del Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad. Tendrn derecho a reclamar esta pensin mnima de vejez los afiliados al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad, que acrediten el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1. 2. 3. Cumplir la edad de 62 aos si es hombre o 57 aos si es mujer No haber alcanzado a generar la pensin mnima para ser reconocida por el fondo al que este afiliado Haber cotizado por lo menos: Ao 2003 a 2008 2009 2010 2011 2012 2013 2014 2015 No. de semanas 1.150 semanas 1.175 semanas 1.200 semanas 1.225 semanas 1.250 semanas 1.275 semanas 1.300 semanas 1.325 semanas
Cumplidos estos requisitos tendr derecho a que el Fondo de Garanta de Pensin Mnima del Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad le complete la parte que le haga falta. TTULO OCTAVO SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD De conformidad con lo sealado en el Artculo 4 de la Ley 100 de 1993 est catalogado como servicio pblico esencial. PRINCIPIOS, FUNDAMENTOS Y CARACTERSTICAS
Adems de los principios generales consagrados en la Constitucin Poltica, son reglas rectoras del servicio pblico de salud las siguientes:
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Equidad El sistema proveer gradualmente servicios de salud de igual calidad a todos los habitantes en Colombia, independientemente de su capacidad de pago. Para evitar la discriminacin por capacidad de pago o riesgo, el sistema ofrecer financiamiento especial para aquella poblacin ms pobre y vulnerable, as como mecanismos para evitar la seleccin adversa. Obligatoriedad La afiliacin al sistema para todos los habitantes del territorio nacional. En consecuencia, corresponde a todo empleador la afiliacin de sus trabajadores a este sistema y al Estado facilitar la afiliacin de quienes carezcan de vnculo con algn empleador o de capacidad de pago. Proteccin integral El sistema brindar atencin en salud integral a la poblacin en sus fases de educacin, informacin, fomento de la salud, prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin, como tambin en cantidad, oportunidad, calidad y eficiencia de conformidad con el plan obligatorio de salud. Libre escogencia El sistema permite la participacin de diferentes entidades que ofrezcan la administracin y la prestacin de los servicios de salud, bajo las regulaciones y vigilancia del Estado y asegurar a los usuarios libertad en la escogencia entre las entidades de salud y las instituciones prestadoras de servicios de salud. Quienes atenten contra este mandato se harn acreedores a las sanciones previstas en el Artculo 230 de la Ley 100 de 1993. Autonoma de las instituciones Las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud IPS- tendrn a partir del tamao y complejidad que reglamente el gobierno, personera jurdica, autonoma administrativa y patrimonio independiente. Descentralizacin administrativa La organizacin ser descentralizada y de ella harn parte las Direcciones seccionales, distritales y locales de salud. Participacin social El Sistema estimular la participacin de los usuarios en la organizacin y control de las instituciones. El Gobierno establecer los mecanismos de vigilancia de las comunidades sobre las entidades que conforman el sistema.
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Concertacin El sistema propiciar la concertacin de los diversos agentes en todos los niveles y emplear como mecanismo formal para ello a los Consejos nacional , departamentales, distritales y municipales de seguridad social en salud. Calidad El sistema establecer mecanismos de control a los servicios para garantizar a los usuarios calidad en la atencin oportuna, personalizada, humanizada, integral, continua y de acuerdo con estndares aceptados en procedimientos y prctica profesional. De acuerdo con la reglamentacin que expida el gobierno, las instituciones prestadoras debern estar acreditadas ante las entidades de vigilancia. AFILIADOS AL SISTEMA
1. Los afiliados al sistema mediante el rgimen contributivo, son las personas vinculadas a travs de contrato de trabajo, los servidores pblicos, los pensionados, los jubilados y los trabajadores independientes con capacidad de pago. Estas personas debern afiliarse al sistema mediante las normas del rgimen contributivo que trata el Captulo 1 del Ttulo III de la Ley 100 de 1993. 2. Los afiliados al sistema mediante el rgimen subsidiado que trata el Artculo 211 de la Ley 100, son las personas sin capacidad de pago para cubrir el monto total de la cotizacin. Ser subsidiada en el Sistema General de Seguridad Social en Salud la poblacin ms pobre y vulnerable del pas en las reas rural y urbana. Tendrn particular importancia, dentro de este grupo, personas tales como las madres durante el embarazo, parto, post parto y perodo de lactancia, las madres comunitarias, las mujeres cabezas de familia, los nios menores de un ao, los menores en situacin irregular, los enfermos de Hansen, las personas mayores de 65 aos, los discapacitados, los campesinos, las comunidades indgenas, los trabajadores y profesionales independientes, artistas y deportistas, toreros y subalternos, periodistas independientes, maestros de obra de construccin, albailes, taxistas, electricistas, desempleados y dems personas sin capacidad de pago. Personas vinculadas
Los participantes vinculados son aquellas personas que por motivos de incapacidad de pago y mientras logran ser beneficiarios del rgimen subsidiado tendrn derecho a los servicios de atencin de salud que prestan las instituciones pblicas y aquellas privadas que tengan contrato con el Estado.
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A partir del ao 2000 todo colombiano deber estar vinculado al sistema a travs de los regmenes contributivo o subsidiado; progresivamente se unificarn los planes de salud para que todos los habitantes del territorio nacional reciban el Plan Obligatorio de Salud POS- que trata el artculo 162, inciso final del artculo 157, derogado por el Artculo 113 de la Ley 715 de 2001, publicada en el Diario Oficial No 44.654 del 21 de diciembre de 2001. Rgimen de beneficios
El sistema crea las condiciones de acceso al POS para todos los habitantes del territorio nacional, permitiendo la proteccin integral de las familias a la maternidad y enfermedad general, en las fases de promocin y fomento de la salud y la prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin para todas las patologas. Cobertura familiar
El POS tendr cobertura familiar. Para estos efectos, sern beneficiarios del sistema el (o la) cnyuge o el compaero o la compaera permanente del afiliado cuya unin sea superior a 2 aos, los hijos menores de cualquiera de los cnyuges, que hagan parte del ncleo familiar y que dependan econmicamente de ste, los hijos mayores de 18 aos con incapacidad permanente o aquellos que tengan menos de 25 aos, sean estudiantes con dedicacin exclusiva y dependan econmicamente del afiliado. A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, e hijos con derecho la cobertura podr extenderse a los padres del afiliado no pensionados que dependan econmicamente de este. Los hijos adoptivos tendrn derecho a ser incluidos en la cobertura familiar desde el mismo momento de la entrega a los padres adoptantes por parte del ICBF, o de alguna de las casas de adopcin debidamente reconocidas por dicho Instituto. Cuando los dos cnyuges o compaeros permanentes son afiliados cotizantes en el sistema deben estar vinculados a la misma Entidad Promotora de Salud EPS- y los miembros del grupo familiar solo podrn inscribirse en cabeza de uno de ellos. En este caso, se podr inscribir en el grupo familiar a los padres que dependan econmicamente de alguno de los cnyuges. Igualmente, cuando un afiliado cotizante tenga otras personas diferentes a las establecidas
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que dependan econmicamente de l y que sean menores de 12 aos o que tengan un parentesco hasta el tercer grado de consanguinidad podr incluirlos en el grupo familiar siempre y cuando pague un aporte adicional equivalente al valor de la Unidad de Pago por Capitacin correspondiente segn la edad y el gnero de la persona adicional inscrita en el grupo familiar. La afiliacin a una EPS, en los regmenes contributivo y subsidiado, es libre y voluntaria por parte del afiliado, quien a partir del 1 de marzo de 2000 podr trasladarse mnimo cada 18 meses, a partir del ao 2002 el plazo previsto ser de 24 meses, artculo 39, modificado por el Artculo 1 del Decreto 47 del 2000. Monto y distribucin de la cotizacin
La cotizacin obligatoria asciende al 12% del salario base, de la cual, las 2/3 partes le corresponden al empleador y 1/3 parte al trabajador. Un punto de la cotizacin ser trasladado al Fondo de Solidaridad y Garanta FOSYGA- para contribuir a la financiacin de los beneficiarios del rgimen subsidiado. Preexistencias
En el Sistema General de Seguridad Social en Salud, las EPS no podrn aplicar preexistencias a sus afiliados. No obstante, para preservar el equilibrio financiero del sistema, la ley ha previsto perodos mnimos de cotizacin o perodos de carencia que pueden ser exigidos por las EPS para acceder a la prestacin de algunos servicios de alto costo incluidos dentro del POS. Los perodos mnimos de cotizacin al sistema son: Grupo 1: Un mximo de 100 semanas de cotizacin para el tratamiento de las enfermedades definidas como catastrficas o ruinosas del nivel IV en el POS. Por lo menos 26 semanas deben haber sido pagadas en el ltimo ao. Grupo 2: Un mximo de 52 semanas de cotizacin para enfermedades que requieran manejo quirrgico de tipo electivo y que se encuentren catalogadas en el Manual de actividades, intervenciones y procedimientos MAPIPOS-, como el grupo 8 o superiores. Por lo menos 26 semanas han debido ser pagadas en el ltimo ao. Cuando el afiliado sujeto a perodos mnimos de cotizacin, desee ser atendido
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antes de los plazos definidos, deber pagar un porcentaje del valor total del tratamiento correspondiente al porcentaje en semanas de cotizacin que le falten para completar los perodos mnimos. Cuando el afiliado cotizante acredite no tener capacidad de pago para cancelar el porcentaje, deber ser atendido l o sus beneficiarios por las instituciones pblicas prestadoras de servicios de salud o por aquellas privadas con las que el Estado tenga contrato. Por el contrario, sern de atencin inmediata sin someterse a perodos de espera las actividades, intervenciones, procedimientos de promocin y fomento de la salud y prevencin de la enfermedad, que se hagan en el primer nivel de atencin, incluido el tratamiento integral del embarazo, parto, puerperio, como tambin la atencin inicial de urgencia, Artculos 61 y 62 del Decreto 806 de 1998. ENTIDADES PROMOTORAS DE SALUD EPS Definicin
Las EPS son las entidades responsables de la afiliacin, el registro de los afiliados y del recaudo de sus cotizaciones, por delegacin del FOSYGA. Su funcin bsica ser organizar y garantizar directa o indirectamente, la prestacin del POS a los afiliados y girar dentro de los trminos previstos en la presente ley, la diferencia entre los ingresos por cotizaciones de sus afiliados y el valor de las correspondientes Unidades de Pago por Capitacin al Fosyga, que trata el Ttulo III de la Ley 100 de 1993. Funciones
1. Ser delegatarias del FOSYGA para la captacin de los aportes de los afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Salud. 2. Promover la afiliacin de grupos de poblacin no cubiertos actualmente por la seguridad social. 3. Organizar la forma y mecanismos para que los afiliados y sus familias puedan acceder a los servicios de salud en todo el territorio nacional. Las EPS tienen la obligacin de aceptar a toda persona que solicite afiliacin y cumpla con los requisitos de ley. 4. Definir procedimientos para garantizar el libre acceso de los afiliados y sus familias, a las Instituciones Prestadoras de Salud IPS-, con las que haya
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convenios o contratos en su rea de influencia o en cualquier lugar del territorio nacional, en caso de enfermedad del afiliado y su familia. 5. Remitir al Fondo de Solidaridad y Compensacin la informacin relativa a la afiliacin del trabajador y su familia, a las novedades laborales, a los recaudos por cotizaciones y a los desembolsos por el pago de la prestacin de servicios. 6. Establecer procedimientos para controlar la atencin integral, eficiente, oportuna y de calidad en los servicios prestados por la IPS. 7. Las dems que determine el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud. Requisitos
Las Superintendencia Nacional de Salud autorizar como Entidades Promotoras de Salud EPS-, a entidades de naturaleza pblica, privada o mixta, que cumplan con: 1. Tener una razn social que la identifique y exprese su naturaleza de ser EPS. 2. Tener personera jurdica reconocida por el Estado. 3. Tener como objetivos la afiliacin y registro de la poblacin al Sistema General de Seguridad Social en Salud, el recaudo de las cotizaciones y la promocin, gestin, coordinacin y control de los servicios de salud de las IPS para atender a los afiliados y su familia, sin perjuicio de los controles consagrados sobre el particular en la Constitucin Poltica y la ley. 4. Disponer de una organizacin administrativa y financiera que permita: a) Tener una base de datos para mantener informacin sobre las caractersticas socio econmicas y el estado de salud de sus afiliados y sus familias b) Acreditar la capacidad tcnica y cientfica necesaria para el correcto desempeo de sus funciones y verificar la de las instituciones y profesionales prestadores de los servicios. c) Evaluar sistemticamente la calidad de los servicios ofrecidos. 5. Acreditar peridicamente un nmero mnimo y mximo de afiliados que se obtengan escalas viables de operacin y se logre la afiliacin de personas de todos los estratos sociales y de los diferentes grupos de riesgo. Los parmetros sern fijados por el Gobierno Nacional en funcin de la bsqueda de la equidad y de los recursos tcnicos y financieros de que dispongan las EPS. 6. Acreditar peridicamente el margen de solvencia que asegure la liquidez y solvencia de la EPS, que ser fijado por el Gobierno Nacional. 7. Tener un capital social o fondo social mnimo que garantice la viabilidad
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econmica y financiera de la entidad, determinados por el Gobierno Nacional. 8. Las dems que establezca la ley y el reglamento, previa consideracin del Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud. El Gobierno Nacional expedir las normas que se requieran para el fiel cumplimiento de lo dispuesto en el presente artculo. Tipos
La Superintendencia Nacional de Salud podr autorizar como EPS, siempre que para ello, cumplan con los requisitos previstos en el Artculo 180 de la Ley 100 de 1993, a las siguientes entidades: 1. El Instituto de Seguros Sociales ISS-. 2. Las cajas, fondos, entidades o empresas de previsin y seguridad social del sector pblico, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 236 de la Ley 100. 3. Las entidades que por efecto de la asociacin o convenio entre las Cajas de Compensacin Familiar o la existencia previa de un programa especial patrocinado individualmente por ellas, se constituyan para este fin. 4. Las entidades que ofrezcan programas de medicina prepagada o de seguros de salud, cualquiera que sea su naturaleza jurdica. 5. Las EPS que puedan crear los departamentos, distritos y municipios y sus asociaciones. Tambin podrn asociarse con entidades hospitalarias pblicas y privadas. 6. Los organismos que hayan sido organizados por empresas pblicas o privadas para prestar servicios de salud a sus trabajadores con anterioridad a la vigencia de la Ley 100, siempre que se constituyan como personas jurdicas independientes. 7. Las organizaciones no gubernamentales y del sector social solidario que se organicen para ese fin, especialmente las empresas solidarias de salud y las de comunidades indgenas. 8. Las entidades privadas, solidarias o pblicas que se creen con el propsito especfico de funcionar como EPS. Cuando una IPS sea de propiedad de una EPS, la primera tendr autonoma tcnica, financiera y administrativa dentro de un rgimen de delegacin o vinculacin que garantice un servicio ms eficiente. Dicha autonoma se establecer de una manera gradual y progresiva, en los trminos en que lo establezca el reglamento.
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Corresponde al Ministerio de Salud, hoy Ministerio de la Proteccin Social, y a las Direcciones Seccionales y Locales de Salud la promocin de EPS donde los usuarios tengan mayor participacin y control como las empresas solidarias de salud, las cooperativas y las microempresas mdicas. Las empresas que presten los servicios de salud en la forma prevista por el numeral 6 podrn reemplazarlo, contratando dichos servicios con las EPS adscritas al Sistema General de Seguridad Social en Salud, Artculo180 de la Ley 100 de 1993. INSTITUCIONES PRESTADORAS DE SERVICIOS DE SALUD IPS Definicin
Los servicios de salud son prestados a travs de las IPS con las cuales contraten las EPS. Funciones
Las IPS deben prestar los servicios en su nivel de atencin correspondiente a los afiliados y beneficiarios dentro de los parmetros y principios sealados en la Ley 100. Las IPS deben tener como principios bsicos la calidad y la eficiencia, y tendrn autonoma administrativa, tcnica y financiera. Adems propendern por la libre concurrencia en sus acciones, proporcionando informacin oportuna, suficiente y veraz a los usuarios y evitando el abuso de posicin dominante en el sistema. Estn prohibidos todos los acuerdos o convenios entre IPS, entre asociaciones o sociedades cientficas y de profesionales o auxiliares del sector salud o al interior de cualquiera de los anteriores que tengan por objeto o efecto impedir, restringir o falsear el juego de la libre competencia dentro del mercado de servicios de salud, impedir, restringir o interrumpir la prestacin de los servicios de salud. Requisitos
Para que una entidad pueda constituirse como IPS deber cumplir con los requisitos contemplados en las normas expedidas por el Ministerio de Salud, hoy Ministerio de la Proteccin Social.
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Toda IPS contar con un sistema contable que permita registrar los costos de los servicios ofrecidos. Es condicin para la aplicacin del Rgimen nico de Tarifas que trata el Artculo 241 de la Ley 100, adoptar dicho sistema contable. Esta disposicin deber acatarse a ms tardar al finalizar el primer ao de vigencia de la Ley 100. A partir de esta fecha, ser de obligatorio cumplimiento para contratar servicios con las EPS o con las entidades territoriales. Cabe resaltar, que de conformidad con lo sealado en los Artculos 170, 230, 233 y 271 de la Ley 100 de 1993, la competencia para conocer y decidir las investigaciones relacionadas con el Sistema General de Seguridad Social en Salud son el Ministerio de la Proteccin Social y la Superintendencia Nacional de Salud respectivamente, como organismos de direccin y control del sistema, razn por la cual cuando el Inspector de Trabajo, en desarrollo de una visita de inspeccin detecte una presunta violacin a las normas de seguridad social en salud, deber poner en conocimiento este hecho a la Superintendencia Nacional de Salud. TTULO NOVENO SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN RIESGOS PROFESIONALES DEFINICIN
Es el conjunto de entidades pblicas y privadas, normas y procedimientos, destinados a prevenir, proteger y atender a los trabajadores de los efectos de las enfermedades profesionales y los accidentes de trabajo que puedan ocurrirles con ocasin o como consecuencia del trabajo que desarrollan. Reformado por la Ley 776 de 2002.
Modific algunas disposiciones del Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales, con relacin al reconocimiento de prestaciones econmicas y asistenciales para el trabajador que sufra un Accidente de Trabajo o una Enfermedad Profesional, o se incapacite, invalide o muera, dejando vigente las disposiciones que no modific y que consagra el Decreto Ley 1295 de1994. PREEXISTENCIAS
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Se refiere a las patologas anteriores que padeca el trabajador quien adquiere una enfermedad de las catalogadas como profesional, no se tendrn en cuenta para el aumento del grado de incapacidad ni de las prestaciones econmicas que le correspondan, solo le ser reconocido lo derivado directamente y a partir que se declare la Enfermedad Profesional, salvo la enfermedad comn agravada por el trabajo. ACCIDENTE DE TRABAJO
Es todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con ocasin del trabajo y que produzca en el trabajador una lesin orgnica, una perturbacin funcional, una invalidez o la muerte. Es tambin Accidente de Trabajo aquel que se produce durante la ejecucin de rdenes del empleador o durante la ejecucin de una labor bajo su autoridad, an fuera del lugar y horas de trabajo. Igualmente, se considera Accidente de Trabajo el que se produzca durante el traslado de los trabajadores desde su residencia a los lugares trabajo o viceversa, cuando el transporte lo suministre el empleador. Excepciones
No se consideran accidentes de trabajo: 1. El que se produzca por la ejecucin de actividades diferentes para las que fue contratado el trabajador como labores recreativas, deportivas o culturales, incluidas las previstas en el Artculo 21 de la Ley 50 de 1990, as se produzcan durante la jornada laboral, a menos que acte por cuenta o representacin del empleador. 2. El sufrido por el trabajador, fuera de la empresa, durante los permisos remunerados o sin remuneracin, as se trate de permisos sindicales. ENFERMEDAD PROFESIONAL
Todo estado patolgico permanente o temporal que sobrevenga como consecuencia obligada y directa de la clase de trabajo que desempea el trabajador o del medio en que se ha visto obligado a trabajar y que haya sido determinada como Enfermedad Profesional por el Gobierno Nacional. RECONOCIMIENTO DE LAS PRESTACIONES ASISTENCIALES Y
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ECONMICAS Es obligacin de la ARP a la cual se encuentre afiliado el trabajador al momento de sufrir el Accidente de Trabajo o declararse la Enfermedad Profesional, responder por las prestaciones asistenciales, como el servicio de hospitalizacin, odontolgico, tratamiento asistencia mdica, quirrgica, teraputica y farmacutica, suministro de medicamentos, servicio auxiliares de diagnstico y tratamiento, prtesis y rtesis, su reparacin y reposicin, rehabilitacin fsica y profesional, gastos de traslado en condiciones normales; y Econmicas como la incapacidad temporal, incapacidad permanente parcial, pensin de invalidez, pensin de sobreviviente, devolucin de saldos o indemnizacin sustitutiva y auxilio funerario, Artculo 1 de la Ley 776 de 2002. En caso de Accidente de Trabajo la ARP donde est afiliado y en caso de Enfermedad Profesional la ltima ARP. La ARP que haga el reconocimiento podr repetir en forma proporcional sobre el valor pagado con sujecin, y en la misma proporcin al tiempo de exposicin al riesgo, que haya tenido el afiliado en las diferentes administradoras, entidades o a su empleador de haber tenido perodos sin cobertura. Cuando se califique una enfermedad como profesional a un trabajador desvinculado del sistema de riesgos profesionales, deber asumir las prestaciones la ltima administradora de riesgos a la cual estuvo vinculado, siempre y cuando el origen de la enfermedad pueda imputarse al perodo en el que estuvo cubierto por el sistema. Cuando estemos frente a un accidente de trabajo, la ARP en la cual se present deber responder ntegramente por las prestaciones derivados de este evento, tanto en el momento inicial como frente a las secuelas, independientemente de que el trabajador se encuentre o no afiliado a esa administradora. Las acciones de recobro son independientes a su obligacin de reconocimiento del pago de las prestaciones econmicas dentro de los dos (2) meses siguientes contados desde la fecha en la cual se alleguen o acrediten los requisitos exigidos para su reconocimiento. Trmino para el reconocimiento de las prestaciones econmicas por la ARP La ARP tendr un trmino de dos (2) meses para reconocer las prestaciones econmicas derivadas de un Accidente de Trabajo o de una Enfermedad
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Profesional tiempo que se contar a partir de que se acrediten los requisitos exigidos, independientemente de las acciones de recobro que se les permite hacer a otras administradoras o empleadores. La falta de reconocimiento oportuno, es decir, en el tiempo estipulado le generar a la ARP el pago de un inters moratorio igual al que rige para el impuesto de renta y complementarios en proporcin a la mora, sin perjuicio de las sanciones a que haya lugar. Trmino para el reconocimiento de las prestaciones econmicas por los empleadores Los que no afilien a sus trabajadores al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales asumirn el pago de las prestaciones econmicas, que se deriven como consecuencia de un Accidente de Trabajo o de una Enfermedad Profesional. AFILIACIN
Son afiliados al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales: En forma obligatoria
Los trabajadores dependientes nacionales o extranjeros, vinculados mediante contrato de trabajo o como servidores pblicos, vinculados mediante una relacin laboral, legal o reglamentaria. Los jubilados o pensionados, que se reincorporen a la fuerza laboral como trabajadores dependientes, vinculados mediante contrato de trabajo o como servidores pblicos. Los estudiantes que deban ejecutar trabajos que signifiquen fuente de ingreso para la respectiva institucin, cuyo entrenamiento o actividad formativa es requisito para la culminacin de sus estudios e involucran un riesgo ocupacional, de conformidad con la reglamentacin que para el efecto se expida. En forma voluntaria
Los trabajadores independientes, de conformidad con la reglamentacin que para tal efecto expida el gobierno nacional.
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La afiliacin por parte de los empleadores se realiza mediante el diligenciamiento del formulario de afiliacin y la aceptacin por parte de la entidad administradora, en los trminos que determine el reglamento. COTIZACIONES
Las tarifas fijadas para cada empresa no son definitivas y se determinan de acuerdo con el Artculo 15 del Decreto 1295 de 1994, que fue modificado por el Artculo19 de la Ley 776 de 2002 y quedar as: Determinacin
1. La actividad econmica 2. Un indicador de variacin del ndice de lesiones incapacitantes y de la siniestralidad de cada empresa 3. El cumplimiento de las polticas y el plan de trabajo anual del Programa de Salud Ocupacional de empresas elaborado con la asesora de la ARP correspondiente, con base en los indicadores de estructura, de proceso o de resultado que establezca el Gobierno Nacional. El 100% de la cotizacin la paga el empleador, el monto depende de la actividad econmica del Empleador y de un indicador de variacin del ndice de lesiones incapacitantes, de la siniestralidad de cada empresa, del cumplimiento de polticas y planes anuales de trabajo del Programa de Salud Ocupacional de la empresa, el cual ser elaborado con la asesora de la ARP y definido con base en la estructura, proceso y resultado que establezca el Gobierno Nacional. El indicador del ndice de lesiones incapacitantes y la siniestralidad darn lugar a la modificacin del monto de la cotizacin, que solo podr hacerse cuando haya transcurrido como mnimo un ao a partir del momento de la afiliacin del empleador a la ARP. El Ministerio de la Proteccin Social definir con carcter general, las formulaciones y metodologas a utilizar para la determinacin de la variacin de la cotizacin. Todas las formulaciones y metodologas que se utilizan para la determinacin de la variacin de la cotizacin, son comunes para todas las ARP y no pueden ser utilizadas para prcticas de competencia desleal, so pena de la imposicin de multas correspondientes.
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Base de cotizacin
Es la misma determinada para el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, establecida en los Artculos 18 y 19 de la Ley 100 de 1993 y sus decretos reglamentarios. Distribucin
El 94% para la cobertura de las contingencias derivadas de los riesgos profesionales, o para atender las prestaciones econmicas y de salud previstas en este decreto, para el desarrollo de programas regulares de prevencin y control de riesgos profesionales, de rehabilitacin integral y para la administracin del sistema. El 5% administrados en forma autnoma por la ARP, para el desarrollo de programas, campaas y acciones de educacin, prevencin e investigacin de los accidentes de trabajo y enfermedades profesionales de los afiliados, que deban desarrollar directamente o a travs de contrato. El 1% para el Fondo de Riesgos Profesionales que trata el Artculo 94 del Decreto 1295. Obligaciones del empleador
1. Del pago de la totalidad de la cotizacin de los trabajadores a su servicio 2. Trasladar el monto de las cotizaciones a la entidad administradora de riesgos profesionales correspondiente, dentro de los plazos que para el efecto seale el reglamento 3. Procurar el cuidado integral de la salud de los trabajadores y de los ambientes de trabajo 4. Programar, ejecutar y controlar el cumplimiento del Programa de Salud Ocupacional de la empresa, y procurar su financiacin 5. Notificar a la entidad administradora a la que se encuentre afiliado, los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales 6. Registrar ante el Ministerio de la Proteccin Social el comit paritario de salud ocupacional o el viga ocupacional correspondiente 7. Facilitar la capacitacin de los trabajadores a su cargo en materia de salud ocupacional 8. Informar a la ARP a la que est afiliado las novedades laborales de sus trabajadores, incluido el nivel de ingreso, cambios, vinculaciones y retiros.
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Son adems obligaciones del empleador las contenidas en las normas de salud ocupacional y que no sean contrarias al Decreto 1295 de 1994. Obligaciones de los trabajadores
1. Procurar el cuidado integral de su salud 2. Suministrar informacin clara, veraz y completa sobre su estado de salud 3. Colaborar y velar por el cumplimiento de las obligaciones contradas por los empleadores en el Decreto 1295 4. Cumplir las normas, reglamentos e instrucciones de los programas de salud ocupacional de la empresa 5. Participar en la prevencin de los riesgos profesionales a travs de los comits paritarios de salud ocupacional, o como vigas ocupacionales 6. Los pensionados por invalidez por riesgos profesionales, debern mantener actualizada la informacin sobre su domicilio, telfono y dems datos que sirvan para efectuar las visitas de reconocimiento 7. Los pensionados por invalidez por riesgos profesionales, debern informar a la ARP correspondiente, del momento en el cual desaparezca o se modifique la causa por la cual se otorg la pensin Clasificacin de las empresas
Para su clasificacin se establecen cinco clases de riesgo: CLASE Clase I Clase II Clase III Clase IV Clase V Derecho a las prestaciones RIESGO Riesgo mnimo Riesgo bajo Riesgo medio Riesgo alto Riesgo mximo
Todo afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales en los trminos de las disposiciones legales, sufra un Accidente de Trabajo o una Enfermedad Profesional o como consecuencia de ello se incapacite, se invalide o muera, tendr derecho a que este Sistema le preste los servicios asistenciales y le reconozca las prestaciones econmicas contenidas en este ttulo.
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Econmicas por incapacidad Incapacidad temporal Nocin La que le impide al trabajador desempear su capacidad laboral por un tiempo determinado. Monto El trabajador tendr derecho a recibir el 100% de su salario base de cotizacin, calculado desde el da siguiente al que ocurri el accidente o al que comenz la incapacidad por una enfermedad diagnosticada como profesional, y hasta el momento de su rehabilitacin, readaptacin o curacin o de la declaracin de incapacidad permanente parcial, invalidez total o su muerte. Pago Se realizar coincidiendo con las fechas que el trabajador normalmente recibe el pago de su salario, Artculo 3 de la Ley 776 de 2002. Se reconocer hasta por un mximo de 180 das, prorrogable hasta 180 das ms, cuando sea necesaria para el tratamiento o para la rehabilitacin; si no se da la prrroga, deber comenzarse a gestionar lo pertinente para la declaratoria del estado de incapacidad permanente parcial o de invalidez, hasta que esto suceda la ARP deber cancelar al trabajador el subsidio por incapacidad temporal, ver Artculo 23 del Decreto 2463 de 2001, en lo relacionado con la prrroga de la incapacidad hasta por 720 das. Las prestaciones econmicas se reconocern en das calendario. La ARP debe reconocer el valor de los aportes correspondientes al empleador en los Sistemas de Seguridad Social en Salud y Pensiones. Las ARP debern asumir el pago de las cotizaciones para el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones y Salud, correspondiente a los empleadores, es decir el 8% del Ingreso Base de Cotizacin IBC- para salud y el 75% del % establecido para pensiones, aplicado al IBC durante los perodos de incapacidad temporal, con un IBC igual al valor de la incapacidad. Al trabajador se le debe descontar del monto el valor de la incapacidad lo correspondiente a las cotizaciones al Sistema General de Seguridad Social en Salud y Pensiones es decir, el 4% para salud y el 25% para pensiones.
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Reincorporacin al trabajo Al terminar el perodo de incapacidad temporal, los empleadores estn obligados, si el trabajador recupera su capacidad de trabajo, a ubicarlo en el cargo que desempeaba, o a reubicarlo en cualquier otro de la misma categora para el cual est capacitado. Incapacidad permanente parcial Nocin Se presenta cuando un trabajador afiliado como consecuencia de un Accidente de Trabajo o de una Enfermedad Profesional, presenta una disminucin definitiva de la capacidad laboral para lo cual ha sido contratado o capacitado, igual o superior al 5% pero inferior al 50%. Competencia La declaracin, evaluacin, revisin, grado y determinacin del origen ser decidida por una comisin mdica interdisciplinaria, de la ARP o la Junta Regional de Calificacin en primera instancia o la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez en segunda instancia. Monto El trabajador tendr derecho al reconocimiento de una indemnizacin proporcional al dao sufrido, no inferior a 2 salarios ni superior a 24 veces su salario base de liquidacin. Las controversias sern resueltas por la Junta de Calificacin de Invalidez. En las patologas de carcter progresivo se podr volver a calificar y modificar el porcentaje de la prdida de la capacidad laboral, reconociendo el mayor valor resultante de restarle al monto de la nueva indemnizacin el valor previamente reconocido, actualizado por el IPC desde el momento del pago hasta la fecha en que se efecta el nuevo pago, Artculo 7 de la Ley 776 de 2002. Reubicacin del trabajador Los empleadores estn obligados a ubicar al trabajador incapacitado parcialmente en el cargo que desempeaba o a proporcionarle un trabajo compatible con sus capacidades y aptitudes, para lo cual debern efectuar los movimientos de personal que sean necesarios, Artculo 45 del Decreto 1295 de 1994.
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Pensin de invalidez Nocin Cuando por causa de un Accidente de Trabajo o de una Enfermedad Profesional, pierda el 50% o ms de su capacidad laboral. Competencia En primera instancia la calificacin del estado de invalidez lo har un equipo mdico interdisciplinario de la ARP dentro de los 30 das siguientes a la fecha en que concluy el proceso de rehabilitacin integral. En el evento que el afiliado quede inconforme con la calificacin emitida por la ARP, los interesados a quienes se les haya notificado la decisin podrn presentar su reclamacin o inconformidad dentro de los cinco (5) das siguientes a la notificacin, debindose proceder al envo del caso a la Junta Regional de Calificacin de Invalidez para lo de su competencia, el costo lo de debe asumir la ARP, pero si el empleador o el trabajador lo deciden podrn acudir directamente a la Junta de Calificacin de Invalidez. Monto 1. Cuando la invalidez es superior al 50% e inferior al 66%, tendr derecho al 60% del IBL. 2. Cuando la invalidez es igual o superior al 66%, tendr derecho al 75% del IBL. 3. Cuando el trabajador requiera del auxilio de otra u otras personas para la realizacin de funciones elementales de su vida, el monto se incrementar en un 15%. Nota: No podr ser inferior a 1 salario mnimo legal mensual vigente ni superior a 20 salarios mnimos legales mensuales vigentes. El pensionado por invalidez deber cotizar al Sistema General de Seguridad Social en Salud en calidad de Afiliado Pensionado el 100% de la Cotizacin correspondiente, hoy el 12% del Ingreso Base de Cotizacin IBC- sobre la mesada pensional que reciba. Un trabajador no puede recibir al tiempo y por un mismo evento prestaciones econmicas por causa de Invalidez, se excluyen la pensin y la incapacidad temporal, del Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales y
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del Sistema General de Pensiones, ya que los orgenes que dan el derecho en cada uno de los sistemas estn claramente definidos en la ley. No hay compatibilidad entre incapacidad temporal y pensin; si hay compatibilidad entre incapacidad permanente parcial con la pensin, segn pronunciamientos en fallos por tutela. El trabajador que reciba un doble pago ser investigado, sancionado y obligado a reponer los valores recibidos sin tener derecho. Pensin de sobreviviente Nocin Es aquella a la que tiene derecho toda persona de las catalogadas por la ley como beneficiaria, por la muerte del afiliado al Sistema de Riesgos Profesionales o pensionado por invalidez por este sistema, como consecuencia de un Accidente de Trabajo o de una Enfermedad Profesional. Beneficiarios Si como consecuencia del Accidente de Trabajo o de la Enfermedad Profesional sobreviene la muerte del afiliado, o muere un pensionado por riesgos profesionales, tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes las personas descritas en el Artculo 47 de la Ley 100 de 1993 y su reglamentario, modificado por el Artculo 13 de la Ley 797 de 2003, ver el aparte correspondiente a beneficiarios en el tema de pensiones. Monto Ser distribuido entre las personas que tengan la calidad de beneficiarios: 1. Por la muerte del trabajador que se encontraba afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Salud ser el 75% del IBL. 2. Por la muerte del trabajador que estaba pensionado por invalidez en el Sistema de Riesgos Profesionales el monto ser el equivalente al 100% de lo que estaba recibiendo como pensin. Si el pensionado recibi el incremento del 15 % por haber requerido del auxilio de otra persona, le ser descontado para efectos de la reclamacin de sobreviviente que hagan sus beneficiarios. 3. No podr ser inferior a 1 SMMLV ni superior a 20 SMMLV. 4. Tendr igualmente reconocimiento a auxilio funerario quien demuestre haber sufragado los gastos de entierro.
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Reajuste pensional Las pensiones reconocidas por el Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales, se reajustarn anualmente de oficio el 1 de enero de cada ao, en proporcin al IPC certificado por el DANE para el ao inmediatamente anterior. Si corresponden al salario mnimo legal se incrementar igual que este, cuando es superior al IPC. Devolucin de saldos e indemnizacin sustitutiva Si el trabajador se invalida o muere como consecuencia de un Accidente de Trabajo o de una Enfermedad Profesional, adems de la Pensin de Invalidez o de Sobreviviente que deber de reconocer la ARP, se le entregar al afiliado o a sus beneficiarios lo siguiente: 1. Si el trabajador se encuentra afiliado al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad, la totalidad del saldo de su Cuenta Individual de Ahorro Pensional. 2. Si el trabajador se encuentra afiliado al Rgimen Solidario de Prima Media con Prestacin Definida, se le entregar la indemnizacin sustitutiva a que tenga derecho. Tendr derecho a recibir en sustitucin, una indemnizacin equivalente a 1 salario base de liquidacin promedio semanal, multiplicado por el nmero de semanas cotizadas; aplicando al resultado as obtenido el promedio ponderado de los % sobre los cuales haya cotizado el afiliado, Artculo 37 de la Ley 100 de 1993. Suspensin de las prestaciones econmicas La ARP suspendern el pago de las prestaciones econmicas generadas como consecuencia de Accidente de Trabajo o Enfermedad Profesional al trabajador, en su calidad de afiliado o de pensionado, cuando no se someta a los exmenes, controles o prescripciones que le sean ordenados o que se rehuse sin causa justificada, a someterse a los procedimientos necesarios para su rehabilitacin fsica, profesional o de trabajo. El pago se reiniciar cuando el trabajador se someta a los exmenes, controles y prescripciones que le sean ordenados o a los procedimientos necesarios para su rehabilitacin fsica, profesional o de trabajo.
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Prescripcin de las prestaciones econmicas Las mesadas pensionales a los 3 aos y las dems prestaciones econmicas en el trmino de un ao. Estos trminos comenzarn a contarse a partir del momento en el cual el trabajador adquiera el derecho, Artculo 18 de la Ley 776 de 2002. Traslado de ARP Los empleadores afiliados a la ARP Seguro Social pueden trasladarse voluntariamente despus de dos (2) aos, contados desde la fecha de la afiliacin bien por primera vez o como trasladado a esta ARP. En las ARP diferentes al Seguro Social podr trasladarse despus de un (1) ao. El traslado de una ARP a otra, se entender efectivo a partir del primer da del mes siguiente a aquel en que se produjo el traslado, conservando el empleador que se traslada la clasificacin y el monto por tres (3) meses. ASPECTOS IMPORTANTES Regulacin
El Artculo 17 de la Ley 797 de 2003, seala que corresponde al Presidente de la Repblica expedir o modificar el rgimen legal para los trabajadores que laboran en actividades de alto riesgo, y en particular, definir las condiciones, requisitos y beneficios, aplicables a dichos trabajadores, as como ajustar las tasas de cotizacin hasta en 10 puntos a cargo del empleador, en cumplimiento de ello se expide el Decreto 2090 de julio 26 de 2003. Actividades de alto riesgo
Para el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones son aquellas que generan por su propia naturaleza la disminucin de la expectativa de vida saludable del trabajador o la necesidad de que se retire, deje de desempearse en las actividades laborales que ejecuta, independiente de las condiciones en las cuales se efecte el trabajo. Clasificacin
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1. Trabajos en minera que impliquen prestar el servicio en socavones o en subterrneos. 2. Trabajos que impliquen la exposicin a altas temperaturas, por encima de los valores lmites permisibles, determinados por las normas tcnicas de salud ocupacional. 3. Trabajos con exposicin a radiaciones ionizantes. 4. Trabajos con exposicin a sustancias comprobadamente cancergenas. 5. En la Unidad Administrativa Especial de Aeronutica Civil o la entidad que haga sus veces, la actividad de los tcnicos aeronuticos con funciones de controladores de trnsito areo, con licencia expedida o reconocida por la Oficina de Registro de la Unidad Administrativa Especial de Aeronutica Civil, de conformidad con las normas vigentes. 6. En los cuerpos de bomberos, la actividad relacionada con la funcin especfica de actuar en operaciones de extincin de incendios. 7. En el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario INPEC-, la actividad del personal dedicado a la custodia y vigilancia de los internos en los centros de reclusin carcelaria, durante el tiempo en el que ejecuten dicha labor. As mismo, el personal que labore en las actividades antes sealadas en otros establecimientos carcelarios, con excepcin de aquellos administrados por la fuerza pblica. Beneficios para quienes desarrollen actividades de alto riesgo
Quienes se desempeen realizando este tipo de actividades podrn acceder al beneficio pensional a edades inferiores a las establecidas para la generalidad de los trabajadores, en atencin a la reduccin de vida saludable a la que se ven expuestos y a la mayor cotizacin pagada por los empleadores. Pensin especial de vejez Los afiliados al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida del Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, que se dediquen en forma permanente al ejercicio de las actividades indicadas en la clasificacin, durante el nmero de semanas que corresponda y efecten la cotizacin especial durante por lo menos 700 semanas, sean estas continuas o discontinuas, tendrn derecho a la pensin especial de vejez, cuando renan los siguientes requisitos: 1. Haber cumplido 55 aos de edad. 2. Haber cotizado el nmero mnimo de semanas establecido para el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones.
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La edad para el reconocimiento especial de vejez se disminuir en un (1) ao por cada (60) semanas de cotizacin especial, adicionales a las mnimas requeridas en el Sistema, sin que dicha edad pueda ser inferior a cincuenta (50) aos. Los trabajadores que se dediquen a las actividades sealadas como de Alto Riesgo, que a la fecha de entrada en vigencia el Decreto 2090, se encuentren afiliados al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad, debern trasladarse al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida en un plazo mximo de tres (3) meses, contados a partir de la fecha de publicacin del Decreto 2090 de julio 26 de 2003. En este caso no ser necesario que hubieren cumplido el trmino de permanencia mnimo exigido para que un trabajador pueda trasladarse de rgimen. Monto especial de cotizacin Para los empleadores que contraten trabajadores para desarrollar actividades de las catalogadas como de alto riesgo, se establece la obligacin de cotizar 10 puntos adicionales a los que tengan que cotizar por afiliar a un trabajador de actividades normales al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones. Rgimen de transicin Los trabajadores que realizaban actividades catalogadas como de alto riesgo y que a la fecha de entrada en vigencia del decreto de la referencia hubieren cotizado cuando menos 500 semanas de cotizacin especial, tendrn derecho a que, una vez cumplido el nmero mnimo de semanas exigido por la Ley 797 de 2003 para acceder a la pensin, esta les sea reconocida en las mismas condiciones establecidas en las normas anteriores que regulaban las actividades de alto riesgo, siempre que cumplan con los requisitos sealados por la Ley 797 y por el Decreto 2090 de 2003. Lmite del beneficio El beneficio de pensiones especiales, para los trabajadores que se desempeen realizando actividades catalogadas como de alto riesgo, solo cubrir a los trabajadores vinculados a las mismas hasta el 31 de diciembre del ao 2014, pudiendo ser ampliado por el Gobierno Nacional hasta por 10 aos ms, previo estudio del Consejo Nacional de Riesgos Profesionales, cubrindose a los trabajadores vinculados hasta estas fechas en dichas
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actividades hasta que cumplan los requisitos para la obtencin de la pensin especial. Los trabajadores que se vinculen a partir de estas fechas se afiliarn al Sistema General de Seguridad Social en Pensiones como cualquier trabajador que se desempee en actividades normales. Bono pensional Los trabajadores que se dediquen a actividades catalogadas como de alto riesgo afiliados al Rgimen de Prima Media con Prestacin Definida que se trasladen al Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad, tendrn derecho a la emisin del correspondiente bono pensional, el cual se liquidar con base en la cotizacin establecida en el Artculo 20 de la Ley 100 de 1993, modificado por el Artculo 7 de la Ley 797 de 2003; no se tendr en cuenta los 10 puntos adicionales de cotizacin que para este evento debe de realizar el empleador. Auxilio funerario La persona que compruebe haber sufragado los gastos de entierro de un afiliado o pensionado por invalidez al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales, tendr derecho a recibir un auxilio funerario igual al determinado en el Artculo 86 de la Ley 100 de 1993. El auxilio deber ser cubierto por la respectiva ARP. En ningn caso puede haber doble pago de este auxilio. A continuacin se presenta un modelo de acta de visita a empresas en el rea de seguridad social, que fue elaborado a raz de un plan de actividades conjunto con la Secretara de Salud y la Superintendencia de Salud para la ciudad de Bogot, que pueden ser implementadas en el resto del pas. A continuacin se presenta un modelo de acta de visita a empleadores con el fin de vigilar el Sistema General de Seguridad Social en Salud, Pensiones y Riesgos Profesionales. MODELO DE ACTA PARA VISITA A EMPLEADORES
Razn social:_____________________NIT__________Fecha_____________ Direccin:_________Telfono______Fax_______Correo Electrnico ______________ Actividad econmica reportada _______________ Cdigo A.E. ________ Actividad
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econmica constatada _____________ Cdigo AE _________________ Representante legal de la empresa:_______________________ C.C. _____________ Nmero total de trabajadores_______ En nmina______ Contratistas ___________ No. Trabajadores con Autoliquidacin a Salud ________a Pensin ______a Riesgos Profesionales ____ Valor nmina_____ Valor cotizacin a Salud______ a Pensin _____ a Riesgos Profesionales ____ Valor cotizacin Fondo Solidaridad a Pensiones______ Fechas de pago ltimos tres meses a Salud ____ a Pensiones ____a Riesgos Profesionales Nombre de la ARP______________Clase de Riesgo ________Monto de cotizacin________________ Fecha afiliacin ARP ____________ Cotiza pensin especial de vejez Si ______ No________ CASOS No. TRABAJADORES MONTO COTIZACIN
Minera en socavn Expuestos a altas temperaturas Expuestos a radiaciones ionizantes Expuestos a sustancias cancergenas Controladores de Trnsito Areo Cuerpo de Bomberos cuando cumplen la actividad de Extincin de Incendios, Servidores del INPEC cuando cumplen la actividad de custodia y vigilancia de internos Por el Ministerio _____________ Firma _________ Por la empresa ______________ Firma__________ De conformidad con lo sealado en el Artculo 91 del Decreto 1295 de 1.994, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy Ministerio de la Proteccin Social, junto con la Superintendencia Bancaria, como organismos de direccin y control del sistema son los encargados de adelantar y decidir las investigaciones sobre el tema, dependiendo del tipo de violacin.
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PAGO ELECTRNICO AL SISTEMA DE LA SEGURIDAD SOCIAL INTEGRAL
De conformidad con el Decreto 1465 del 10 de mayo de 2005 a partir del 30 de junio los empresarios del pas harn por medio electrnico el pago a pensiones, salud, riesgos profesionales y los parafiscales de sus empleados, mediante el uso de la Planilla Integrada de Pagos de Aportes a la Seguridad Social. El decreto establece quines, cmo y qu deben hacer los actores del sistema para implementar su uso y poner a disposicin de los empresarios esta nueva herramienta, que sin lugar a dudas, nos llevar a consolidar el sistema de informacin de la proteccin social, pilar de desarrollo para el pas. Se reglamentan los aspectos institucionales y legales para que las entidades financieras, administradoras de pensiones, riesgos profesionales, Entidades Promotoras de Salud, Cajas de Compensacin Familiar, ICBF y el Sena faciliten a los aportantes, es decir, a los empresarios la opcin de pago unificado por medio electrnico. De los 175 formatos que existan para pagos al sistema ahora hay una Planilla Integrada de Pagos de Aportes a la Seguridad Social, con nfasis en uno de los principales objetivos del Gobierno Nacional que es eliminar los trmites y controlar la evasin y la elusin. Igualmente, a partir del 30 de junio del 2005, en las diferentes pginas web de los actores del sistema, los empresarios podrn encontrar la opcin de pago electrnico de la Planilla Integrada de Pagos, donde a travs de un software diligenciarn la informacin de sus trabajadores y realizarn clculos automticos de pago. Adems, para facilitar el proceso a los empresarios, podrn generar archivos planos de su nmina, los cuales sern cargados por el sistema para evitar que el proceso sea dispendioso. Durante el proceso de registro, el empleador recibir informacin de cmo diligenciar la planilla y podr tener una clave de acceso a su informacin, que le permitir realizar los ajustes de las novedades de su nmina. La Planilla Integrada de Pagos de Aportes a la Seguridad Social tendr un archivo de entrada que son los espacios que diligenciar el empleador y unos archivos de salida que el sistema los producir automticamente. El sistema deber seguir los requerimientos contemplados en la norma de seguridad ISO 17799 para garantizar confiabilidad y transparencia, puesto que el empleador tendr la opcin de autorizar por medio electrnico el pago de los respectivos aportes y estos a su vez, mediante el mecanismo de distribucin de
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pagos ACH, sern distribuidos a las diferentes cuentas de los administradores del sistema, es decir, a las AFP, a las EPS, a las ARP y a las Cajas de Compensacin Familiar, entre otros. La utilizacin de la planilla en las condiciones anteriormente sealadas representa un ahorro en tiempo para el personal de nmina que diligencia Manual mente los formatos y en papelera. Mediante la Resolucin 1303 del 11 de mayo del 2005, el Ministerio de la Proteccin Social adopta la utilizacin de la Planilla Integrada de Liquidacin de Aportes, la cual fue construida con la participacin de todos los actores del sistema, las Superintendencias de Salud, Subsidio Familiar y Bancaria y otros. Con nmero de Nit se unifican fechas para pago de aportes parafiscales Con el fin de brindar agilidad y comodidad no slo a los empresarios sino a las entidades recaudadoras de los pagos de aportes parafiscales, el Gobierno Nacional mediante el Decreto 1464 del 10 de Mayo de 2005, unific las fechas en que se deben realizar estos aportes. Los parafiscales son los aportes equivalentes al 9% sobre la nmina mensual de salarios de la empresa, los cuales debe pagar el empleador y se distribuyen de la siguiente manera: al ICBF 3%, a las Cajas de Compensacin Familiar 4% y al Sena 2%. Antes la norma estableca el pago de parafiscales dentro de los primeros 10 das de cada mes lo que generaba que el ltimo da se congestionarn las entidades financieras, porque siempre los picos de pagos se realizaban en el lmite. Ahora, el pago se realizar mediante el nmero de NIT que es un mtodo ms prctico y racional para pagar las obligaciones. Las fechas de los aportes parafiscales quedaron unificadas con las del pago de las dems obligaciones de nmina que realiza el empleador al sistema de la seguridad social integral como lo son salud, pensiones y riesgos profesionales. De acuerdo con la informacin suministrada por los actores del proceso se indica que el pago de aportes parafiscales presenta congestin, desorden, saturacin en los sistemas de informacin, costos operativos no slo para los empresarios sino para las entidades recaudadoras. Los empresarios ahora cuentan con una nueva norma que se traduce no slo en ahorros a nivel operativo sino en tiempo y gestin.
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Mediante el pago de parafiscales a travs del nmero de NIT, continuamos eliminando barreras que nos impedan realizar un efectivo control y vigilancia a los dineros que son indispensables e importantes para la financiacin de los programas de inversin social que se adelantan en todo el territorio nacional. Anexo a este Manual encuentran los Decretos 1464 y 1465 del 2005 y la Resolucin 1303 de 2005. JUNTAS DE CALIFICACIN DE INVALIDEZ JCI-
Fueron creadas por los Artculos 42 y 43 de la Ley 100 de 1993, reglamentadas por el Decreto 1346 de 1994 que fue derogado por el Decreto 2463 de 2001. Campo de aplicacin
La normatividad referente a la competencia de las Juntas de Calificacin de Invalidez, se aplica a todos los trabajadores del territorio nacional, de los sectores privado y pblico, trabajadores independientes afiliados al Sistema General de Seguridad Social y a los pensionados por invalidez . Tambin se aplica entre otras, a las personas con derechos a las prestaciones y beneficios contemplados en la Ley 21 de 1982, Ley 100 de 1993, Ley 361 de 1997, Ley 418 de 1997, a los educadores afiliados al Fondo de Prestaciones Sociales del Magisterio, a los trabajadores y pensionados de la Empresa Colombiana de Petrleos, al personal civil del Ministerio de Defensa y de las Fuerzas Militares y personal no uniformado de la Polica Nacional vinculado con posterioridad a la vigencia de la Ley 100 de 1993, a los afiliados al Fondo de Previsin Social del Congreso de la Repblica, a los trabajadores no afiliados al Sistema de Seguridad Social, a las personas que requieran el certificado de prdida de capacidad laboral para reclamar un derecho o para aportarlo como prueba en procesos judiciales o administrativos. Naturaleza jurdica
De conformidad con los artculos 41 y siguientes de la Ley 100 de 1993, las Juntas de Calificacin de Invalidez JCI- son organismos autnomos de carcter privado, sin personera jurdica, creados por la Ley. Sus integrantes son designados por el Ministerio de la Proteccin Social y sus decisiones son de carcter obligatorio.
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Los miembros de las Juntas de Calificacin de Invalidez y su Secretario Tcnico, no tienen el carcter de servidores pblicos, solo derecho a los honorarios establecidos en el Decreto 2463 de 2001 y por lo tanto, no perciben salario ni prestaciones sociales. Los trabajadores de las Juntas de Calificacin de Invalidez JCI-, si los hubiere, son particulares y como tales, se rigen por el CST, el pago de sus salarios y prestaciones sociales son de responsabilidad exclusiva de los miembros de la respectiva Junta, quienes respondern solidariamente por ellos, Artculo 21 del Decreto 2463 de 2001. Supervisin, control y vigilancia de la
Funcionarn bajo la supervisin, control y vigilancia del Ministerio Proteccin Social quien autorizar su funcionamiento en el pas.
La labor de vigilancia y control de las Juntas Regionales y Nacionales de Invalidez, se ejerce a travs de la Coordinacin del Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva, tal como lo seala el numeral 6 del Artculo 3 de la Resolucin 0951 de 2003, en concordancia con el Artculo 44 del Decreto 2463 de 2001 y con el apoyo de las Direcciones Territoriales. Conformacin e integracin
Las Juntas Nacionales y Regionales de Calificacin de Invalidez estarn conformadas por el nmero de Sala s de Decisin que determine el Ministerio de la Proteccin Social, quien designar a sus integrantes principales y a sus respectivos suplentes personales. El Ministerio podr modificar el nmero de Salas de Decisin, atendiendo las necesidades propias de la regin, el funcionamiento de la junta y las estadsticas de la poblacin atendida. Cada una de las Sala s tendr igual conformacin a la establecida para las juntas y resolver en forma autnoma e independiente los asuntos que sean sometidos para su decisin. La conformacin de cada Sala de Decisin de la Junta Nacional ser la siguiente:
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1. Dos mdicos con ttulo de especializacin en medicina del trabajo o salud ocupacional o medicina laboral, con una experiencia especfica de cinco aos o con 7 aos de experiencia en estas disciplinas, para quienes no acrediten los estudios de especializacin correspondientes. 2. Un (1) psiclogo o terapeuta fsico u ocupacional, con ttulo de especializacin en salud ocupacional con 3 aos de experiencia especfica en alguna de esas disciplinas o 7 aos de experiencia especfica en alguna de ellas para quienes no acrediten el ttulo de especializacin. 3. Un (1) abogado con ttulo de especializacin en derecho laboral en salud ocupacional o seguridad social y cinco (5) aos de experiencia en alguna de esas disciplinas o siete (7) aos de experiencia especfica en alguna de ellas para quienes no acrediten el ttulo de especializacin. Jurisdiccin y funciones de la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez Tiene jurisdiccin en todo el territorio nacional con las siguientes funciones: 1. Decidir en segunda instancia los recursos de apelacin contra las calificaciones de las Juntas Regionales de Calificacin de Invalidez. 2. Asesorar al Ministerio de la Proteccin Social en la actualizacin del Manual nico para la Calificacin de la Invalidez, la tabla de evaluacin de incapacidades, y formularios y formatos que deban ser diligenciados en el trmite de las calificaciones. 3. Compilar los dictmenes de las Juntas Nacional y Regionales de Calificacin de Invalidez, con el objeto de unificar criterios de interpretacin del Manual nico para la Calificacin de Invalidez y calificacin de origen. 4. Emitir los dictmenes previo estudio de los antecedentes clnicos y /o laborales. 5. Ordenar la presentacin personal del afiliado, del pensionado por invalidez o del aspirante a beneficiario por discapacidad o invalidez para la evaluacin correspondiente o delegar en uno de sus miembros la prctica de la evaluacin o examen fsico, cuando sea necesario. 6. Solicitar a las EPS, a las ARP y a las Administradoras de Fondos de Pensiones AFP- vinculados con el caso objeto de estudio, as como a empleadores y a las IPS que hayan atendido al afiliado, al pensionado o al beneficiario, los antecedentes e informes que consideren necesarios para la adecuada calificacin. 7. Ordenar la prctica de los exmenes y evaluaciones complementarios, diferentes a los acompaados con la historia clnica, que considere
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imprescindibles para fundamentar su dictamen. 8. Llevar un registro de profesionales o entidades nter consultoras a las que se dirijan solicitudes de exmenes complementarios o valoraciones especializadas, cuando la persona que va a ser calificada no se encuentre afiliada a una administradora del sistema de seguridad social o estando afiliada, los exmenes o valoraciones no puedan ser practicados por la EPS. Para efectos del registro, los profesionales o las entidades debern anexar las respectivas hojas de vida y documentos que soporten su formacin profesional y acadmica. 9. Presentar trimestralmente un informe estadstico consolidado sobre los asuntos atendidos y resueltos por la respectiva Junta, en los formatos previamente establecidos para tal fin. 10. Asistir a los eventos de capacitacin que convoque el Ministerio de la Proteccin Social. 11. Las dems que la ley, el presente reglamento, o el Ministerio de la Proteccin Social determinen. Jurisdiccin y funciones de las Juntas Regionales de Calificacin de Invalidez 1. Decidir las solicitudes de calificacin en los casos que se refiere el numeral 5 del Artculo 3 del Decreto 2463 de 2001 2. Decidir las controversias que surjan en relacin con los dictmenes emitidos por las entidades calificadoras que trata el artculo 8 del precitado decreto. 3. Decidir las controversias que surjan respecto de la determinacin de origen o fecha de estructuracin por los conceptos emitidos por las comisiones compuestas entre EPS y ARP o de los casos que sean remitidos directamente para su estudio por cualquiera de las partes interesadas. 4. Decidir las solicitudes de calificacin del grado y fecha de estructuracin de prdida de capacidad laboral o del origen del accidente, la enfermedad o la muerte requerida por entidades judiciales o administrativas. 5. Decidir en primera instancia las solicitudes de revisin del estado de invalidez. 6. Emitir los dictmenes, previo estudio de los antecedentes clnicos y/ o laborales. 7. Ordenar la presentacin personal del afiliado, del pensionado por invalidez o del aspirante a beneficiario por discapacidad o invalidez, para la evaluacin correspondiente o delegar en uno de sus miembros la prctica de la evaluacin o exmenes fsicos cuando sea necesario. 8. Solicitar a las EPS, a las ARP y a las AFP vinculados con el caso objeto de estudio, as como a empleadores y a las IPS atendido al afiliado, al pensionado
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o al beneficiario, los antecedentes e informes que consideren necesarios para la adecuada calificacin. 9. Ordenar la prctica de los exmenes y evaluaciones complementarios, diferentes a los acompaados con la historia clnica, que considere imprescindibles para fundamentar su dictamen. 10. Llevar un registro de profesionales o entidades nter consultoras a las que se dirijan solicitudes de exmenes complementarios o valoraciones especializadas, cuando la persona que va a ser calificada no se encuentre afiliada a una administradora del sistema de seguridad social o estando afiliada, los exmenes o valoraciones no puedan ser practicados por la entidad promotora de salud. Para efectos del registro, los profesionales o las entidades debern anexar las respectivas hojas de vida y documentos que soporten su formacin profesional y acadmica. 11. Presentar trimestralmente un informe estadstico consolidado sobre los asuntos atendidos y resueltos por la respectiva Junta, en los formularios autorizados por el Ministerio, incluyendo adems los planes de inversin, gastos, manejo de los dineros y los proyectos de capacitacin. La Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo del Ministerio de la Proteccin Social, analizar los respectivos informes y en caso de detectar inconsistencias, dar traslado a las autoridades competentes. 12. Asistir a los eventos de capacitacin que convoque el Ministerio de la Proteccin Social. 13. Las dems que la ley, el presente reglamento o el Ministerio de la Proteccin Social determinen. Procedimiento para la primera instancia
Competencia Para conocer en primera instancia de las solicitudes de calificacin que trata el Decreto 2463 de 2001, es competente la Junta Regional de Calificacin de Invalidez del lugar de residencia del afiliado o beneficiario o la del lugar donde se encuentra o se encontraba prestando sus servicios al momento de la invalidez, el accidente, la enfermedad o la muerte. Los conflictos de competencia que se presenten entre las diferentes Juntas Regionales de Invalidez sern dirimidos por la Unidad Especial de Inspeccin Vigilancia y Control de Trabajo del Ministerio de la Proteccin Social. Cuando el trabajador recurra directamente a la Junta de Calificacin de Invalidez deber informar a la ARP o al empleador que asume el riesgo y pago
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de prestaciones. En la solicitud de calificacin de invalidez deber dejarse expresa constancia de no haber sido presentado su caso ante ninguna otra Junta por el mismo motivo o causa. Presentacin de la solicitud Deber contener el motivo por el cual se enva a calificacin y podr ser presentada por una de las siguientes personas: 1. El afiliado o su empleador, el pensionado por invalidez o aspirante a beneficiario o la persona que demuestre que aquel est imposibilitado, para lo cual deber anexar la copia del aviso a la administradora o entidad a cargo del reconocimiento de prestaciones o beneficios. 2. La administradora del rgimen solidario de prima media con prestacin definida 3. La administradora del rgimen de ahorro individual con solidaridad 4. La administradora de riesgos profesionales 5. La compaa de seguros 6. La EPS, por intermedio de la ARP, en los casos de solicitud para determinacin del origen de la invalidez o de la muerte. 7. Los aspirantes a beneficiarios de subsidios, indemnizaciones o pensiones, por intermedio de la Caja de Compensacin Familiar, la Administradora de Fondo de Solidaridad Pensional o el FOSYGA. 8. Las entidades o personas autorizadas por las Secretarias de Educacin y las autorizadas por la Empresa Colombiana de Petrleos. 9. Las entidades o personas autorizadas por los fondos o empresas que asuman prestaciones sociales en regmenes anteriores a los establecidos en la Ley 100 de 1993, para los casos de revisin o sustitucin pensional. 10. Las personas con discapacidad y los empleadores que requieran del certificado de capacidad laboral o invalidez para obtener beneficios de ley 11. Por intermedio de las Administradoras del Fondo de Solidaridad Pensional, las personas que requieran la pensin de invalidez como consecuencia de eventos terroristas 12. Por intermedio de los Inspectores de Trabajo y Seguridad Social del Ministerio de la Proteccin Social, los trabajadores no afiliados al Sistema General de Seguridad Social o sus empleadores, en el evento de que exista reclamacin. 13. Las autoridades judiciales o administrativas cuando estas designen a las Juntas como peritos.
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Requisitos de la solicitud Deber ir acompaada de los siguientes documentos: 1. Historia clnica del afiliado, del pensionado por invalidez, del posible beneficiario segn sea el caso, o resumen de la misma, donde consten los antecedentes y el diagnstico definitivo, ser aportado por el trabajador o posible beneficiario o por la ARP o EPS correspondiente 2. Exmenes clnicos o evaluaciones tcnicas y dems exmenes complementarios que determinen el estado de salud del afiliado, del pensionado por invalidez o del posible beneficiario, lo cual ser aportado por el trabajador o posible beneficiario o por la ARP o EPS correspondiente. 3. Certificacin sobre el proceso de rehabilitacin integral que haya recibido la persona o sobre la improcedencia del mismo, lo cual ser aportado por el trabajador o posible beneficiario o por la ARP o EPS correspondiente. 4. Certificado de cargos, labores y anlisis del puesto de trabajo que desempea el afiliado cuando se requiera, lo cual ser aportado por el, o por los empleadores correspondientes o por la ARP segn el caso. Reparto Las solicitudes debern ser radicadas en la Secretaria Tcnica con nmeros consecutivos. Una vez radicada, el Secretario Tcnico proceder dentro de los dos (2) das hbiles siguientes, a efectuar el reparto entre los miembros de la junta correspondiente. El reparto se har entre los mdicos de manera proporcional, en forma tal que cada uno de ellos estudie un nmero igual de solicitudes. Contenido del dictamen Los dictmenes debern contener las decisiones expresas y claras sobre el origen, fecha de estructuracin y calificacin porcentual de prdida de la capacidad laboral; igualmente se debe determinar en los casos de invalidez, si la persona requiere del auxilio de otra u otras personas para realizar las funciones elementales de su vida. De igual manera si fuere el caso, determinarn a cargo de quien estn los costos de que trata el Artculo 44 de la Ley 100 de 1993 y los honorarios de la Junta de Calificacin de Invalidez. Para efecto de reclamacin de subsidio familiar, beneficios de la Ley 361 de
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1997, subsidios del Fondo de Solidaridad Pensional y del Fondo de Solidaridad y Garanta, el dictamen deber contener solamente las decisiones sobre el grado prdida de la capacidad laboral. Los dictmenes sern elaborados en los formatos autorizados por el Ministerio de la Proteccin Social, los cuales deben ser diligenciados y firmados por cada uno de los miembros de la junta, Artculo 31 del Decreto 2463 de 2001 Notificacin del dictamen Los dictmenes se consideran notificados el da de la audiencia privada en que se profiere, entregando copia del mismo. En caso de falta de concurrencia del afiliado, pensionado, o beneficiario, interesado, la notificacin la har el Secretario Tcnico de la junta por correo certificado, dentro de los dos (2) das hbiles siguientes a la audiencia, el cual ser fijado simultneamente en un lugar visible de la secretara durante 10 das hbiles. En todo caso se debern indicar los recursos a que tiene derecho. La notificacin se entender surtida con la entrega personal de la copia del dictamen, o con el vencimiento del trmino de fijacin del mismo segn sea el caso. En el evento que la entidad solicitante de la calificacin sea diferente a la que le corresponde asumir el pago de la prestacin que se derive del dictamen emitido, se proceder a la notificacin en la forma prevista. En los casos que la solicitud de calificacin sea realizada por Inspectores de Trabajo, autoridades judiciales o administrativas, las juntas enviarn el dictamen a dichas entidades, las cuales se encargarn del trmite respectivo. Recursos
Reposicin
Contra el dictamen emitido por la Junta Regional de Calificacin de Invalidez procede el recurso de reposicin, el cual podr interponerse directamente dentro de los diez (10) das hbiles siguientes a su notificacin, sin que requiera de formalidades especiales, exponiendo los motivos de inconformidad y acreditando las pruebas que se pretendan hacer valer. El recurso deber ser resuelto por la junta dentro de los diez (10) das
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siguientes a su recepcin y no tendr costo alguno. El trabajador, empleador, entidad administradora, compaa de seguros o persona interesada, podr interponer dentro del trmino fijado en el presente artculo, el recurso de reposicin y en subsidio el de apelacin, o interponer el de apelacin directamente a travs de la Junta Regional de Calificacin de Invalidez, Artculo 33 del Decreto 2463 de 2001.
Apelacin
El dictamen emitido por la Junta podr ser apelado por cualquiera de los interesados, dentro de los diez (10) das siguientes a su notificacin y podr interponerse directamente sin que se requiera formalidades especiales, sealando los motivos de inconformidad y acreditando las pruebas que se pretendan hacer valer. Interpuesto en tiempo el recurso, el Secretario Tcnico de la Junta Regional de Calificacin de Invalidez lo remitir dentro de los dos (2) das siguientes a la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez. Para tal efecto, remitir la documentacin que sirvi de fundamento para el dictamen e informar a las partes interesadas sobre dicho trmite. Si el recurso no fue presentado en tiempo, el secretario as lo informar a la Junta de Calificacin o la Sala de Decisin respectiva en la sesin siguiente, quedando en firme el dictamen proferido. Cuando la JRCI, por cualquier causa se abstenga de dar trmite al recurso de apelacin, el interesado podr acudir directamente ante la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez, la cual ordenar la remisin de la documentacin y decidir lo que sea del caso, Artculo 34 del Decreto 2463 de 2001 Procedimiento para la segunda instancia
El recurso de apelacin ser resuelto por la Sala de Decisin de la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez a la cual pertenezca el ponente a quien le correspondi en turno el caso, siguiendo el procedimiento previsto en los Artculos 27 a 32 del Decreto 2463 de 2001. El dictamen emitido por la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez se notificar y contra l slo proceden las acciones ante la jurisdiccin laboral ordinaria, Artculo 35 del Decreto 2463 de 2001.
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Exmenes complementarios Las JCI pueden ordenar la prctica de exmenes complementarios o la valoracin por personal especializado, diferentes a los que figuren en la historia clnica, cuando a su juicio se requieran. En este evento solicitarn a la ARP, la EPS o a quien hubiere solicitado la calificacin que lo suministre en un plazo de quince (15) das, lapso en el cual podr justificarse su demora. De no allegarse examen o valoracin, se ordenar su prctica de conformidad con el pargrafo 1 del Artculo 36 del Decreto 2463 de 2001. En caso de dificultades tcnicas para la prctica de las pruebas requeridas o del traslado debidamente comprobados, la junta podr decidir con base en los documentos allegados con la solicitud, de lo cual quedar constancia en el acta realizada en audiencia. Los afiliados, pensionados por invalidez y aspirantes a beneficiarios, debern someterse a los exmenes requeridos por las JCI. La prctica de exmenes complementarios y las valoraciones por personal especializado, podrn ser realizados por las entidades o profesionales registrados como nter consultores en las JCI, quienes solo podrn conceptuar en tres (3) reas especializadas o servicios. Las tarifas que se paguen a las entidades o profesionales, registrados como nter consultores, sern las establecidas para el Sistema General de Seguridad Social en Salud, los dems servicios se pagarn conforme a los precios del mercado, Artculo 36 del Decreto 2463 de 2001. Gastos de traslado, valoraciones por especialistas y exmenes complementarios Todos los gastos que se requieran para el traslado del afiliado, pensionado por invalidez o beneficiario sujeto de la decisin, estarn a cargo de la ARP, EPS, compaa de seguros, empleador, o solicitante correspondiente. Los medios de transporte seleccionados para el traslado debern ser los adecuados al estado de salud de la persona a calificar y no podrn afectar la dignidad humana. Salvo lo dispuesto en el Artculo 44 de la Ley 100 de 1993, el costo de los
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exmenes complementarios y la valoracin por especialistas, cuando sean solicitados por la JCI, estarn a cargo de la ARP. Cuando el paciente solicite la prctica de exmenes complementarios o valoraciones por especialistas no considerados tcnicamente necesarios para la calificacin, el costo ser asumido directamente por el paciente. Estos gastos sern reembolsados por la ARP, cuando el dictamen definitivo sea favorable al afiliado, al pensionado por invalidez, o al beneficiario invlido. El costo de los exmenes complementarios solicitados por las juntas, a los trabajadores no afiliados al Sistema de Seguridad Social Integral, as como los gastos de traslado estarn a cargo del empleador. Cuando haya sido interpuesto recurso de apelacin, la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez decidir sobre la necesidad del traslado de la persona a calificar, evento en el cual los costos sern asumidos por la administradora, entidad de previsin social, compaa de seguros o empleador correspondiente. Si el interesado es quien solicita el traslado, los gastos corrern por su cuenta y si el dictamen definitivo le es favorable, los gastos le sern reembolsados, Artculo 37 del Decreto 2463 de 2001
Participacin de otras personas en las audiencias privadas de las
juntas Podrn asistir con derecho a voz pero sin voto, las siguientes personas: 1. El afiliado, el pensionado por invalidez o el beneficiario, sujeto de la evaluacin. 2. EI mdico tratante del afiliado, del pensionado por invalidez o del beneficiario. 3. El mdico que representa a la AFP. 4. El mdico que representa a la ARP. 5. El mdico que representa a la EPS. 6. El mdico que representa a la entidad de previsin social. 7. El mdico que representa a la compaa de seguros. 8. Los peritos o expertos que la junta invite. Las ARP, compaas de seguros y EPS, inscribirn ante las secretaras respectivas a los profesionales mdicos que en su nombre asistirn a las deliberaciones.
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Cuando se trate de determinar el origen de la invalidez, enfermedad y muerte, la junta podr autorizar la asistencia a las reuniones a profesionales de otras disciplinas, quienes debern manifestar la guarda del secreto profesional, Artculo 38 del Decreto 2463 de 2001. Inasistencia de pacientes Cuando pese a la solicitud de la junta no se justifique la inasistencia de la persona para su valoracin en el trmino de diez (10) das siguientes a la cita fijada, se decidir de acuerdo con los documentos aportados del caso. En este caso la inasistencia de la persona ser tomada como un indicio en su contra y se entendern probadas las excepciones que hubiere formulado la entidad responsable de la pensin. Para efectos de la revisin de la pensin de invalidez, la Junta sealar en el acta la inasistencia de la persona para que la administradora tome las medidas pertinentes de acuerdo con la ley. Las JCI debern informar a la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo del Ministerio de la Proteccin Social, cada uno de los casos en que se haya devuelto el expediente indicando los motivos, con el objeto que se surta la investigacin correspondiente, Artculo 39 del Decreto 2463 de 2001. Controversia sobre los dictmenes de las juntas Sern dirimidas por la justicia laboral ordinaria de conformidad con lo previsto en el CPL, mediante demanda promovida contra el dictamen de la junta correspondiente. Para efectos del proceso judicial, el Secretario Tcnico representar a la junta como entidad privada del Rgimen General de Seguridad Social. Los procedimientos, recursos y trmites de las JCI se realizarn conforme al presente Decreto 2463 de 2001 y sus actuaciones no constituyen actos administrativos. Honorarios de los miembros de las juntas Salvo lo dispuesto en el inciso 4 del Artculo 44 de la Ley 100 de 1993, los honorarios de los miembros de las JCI sern pagados por la entidad de previsin social, o quien haga sus veces, la ARP, la compaa de seguros, el pensionado por invalidez, el aspirante a beneficiario o el empleador.
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Cuando el pago de los honorarios de las Juntas de Calificacin de Invalidez hubiere sido asumido por el interesado, tendr derecho al respectivo reembolso por la ARP, la entidad de previsin social o el empleador, una vez la junta dictamine que existi el estado de invalidez o la prdida de capacidad laboral. Por cada dictamen emitido por la JCI, la entidad correspondiente deber pagar como honorarios, una suma equivalente a un (1) salario mnimo legal mensual vigente al momento de la solicitud. El monto de los honorarios deber ser consignado en la cuenta bancaria de la respectiva junta, dentro de los cinco (5) das siguientes a la presentacin de la solicitud o del recurso de apelacin, debiendo allegar copia del recibo de consignacin. El incumplimiento en el pago de honorarios a las JCI por parte de las ARP, ser sancionada por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy de la Proteccin Social, de conformidad con lo previsto en el Artculo 91 del Decreto Ley 1295 de 1994 y dems normas que lo modifiquen, adicionen o sustituyan. Cuando se trate de solicitudes para reclamo de subsidio ante Cajas de Compensacin Familiar, Fondo de Solidaridad Pensional y FOSYGA, as como en los casos de solicitudes dirigidas por empleadores o personas que requieran el certificado de prdida de la capacidad laboral, cuyo fin sea obtener los beneficios establecidos en la Ley 361 de 1997, el costo de los honorarios ser equivalente a un salario mnimo legal diario vigente al momento de la solicitud, a cargo del interesado. La entidad que asume el pago no podr solicitar para efecto de reembolso, requisitos o documentos fuera de los consagrados en las normas vigentes. Cuando no se haya realizado la respectiva consignacin, el cobro de los honorarios lo realizar el secretario de la respectiva JCI. En ningn caso podr ser suspendido el trmite ante la junta por falta de pago de honorarios; en tal evento la Junta estar facultada para ejercer las acciones destinadas al respectivo cobro judicial. Cuando la junta actuare como perito en los trminos previstos en el CPP, su gestin no genera costo alguno, Artculo 50 del Decreto 2463 de 2001.
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Distribucin de los honorarios El Secretario Tcnico de la respectiva JCI o Sala de Decisin, segn sea el caso, distribuir mensualmente los honorarios correspondientes a los dictmenes emitidos, en la siguiente forma: 1. El quince por ciento (15%) para cada uno de los miembros que hayan ejercido sus funciones en la junta o Sala de Decisin. 2. El cuarenta por ciento (40%) para los gastos de administracin y funcionamiento de la respectiva junta. Los remanentes de los gastos de administracin a 30 de junio y a 31 de diciembre de cada ejercicio, una vez atendidos todos los gastos de operacin y administracin, si los hubiere, sern de disponibilidad de la respectiva Junta para su utilizacin en proyectos de capacitacin, los cuales debern ser dirigidos de acuerdo con las funciones de las JCI establecidas en el Decreto 2463 de 2001. En todo caso la utilizacin de estos recursos solo se realizar siempre y cuando no se afecte el manejo administrativo ni la prestacin del servicio. Las inversiones relacionadas con adquisicin de equipos, libros, arreglos locativos, contratacin de empleados, y en general lo relacionado con el uso del porcentaje administrativo establecido en el presente artculo, deber ser aprobado por consenso, o en su defecto por votacin mayoritaria de la JCI, en forma semestral y su inversin deber ser presentada a la junta por el Secretario Tcnico en perodos trimestrales. Las inversiones o adquisiciones de la JCI son de propiedad de la misma y no de sus integrantes, como tales debern ser registradas en un inventario anual y entregadas al secretario designado para un nuevo perodo de vigencia, Artculo 52 del Decreto 2463 de 2001. Manejo de cuentas El monto de los honorarios que se debern cancelar a los miembros de las JCI, se consignar en una cuenta bancaria especial a nombre de la respectiva Junta, y exclusivamente para los fines establecidos en el Decreto 2463 de 2001; los dineros que se encuentren en ella, sern manejados conjuntamente por el Secretario Tcnico y otro miembro que la junta designe para el efecto.
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Las JCI debern llevar su propia contabilidad de acuerdo con las normas contables vigentes. Archivo Cada Junta deber mantener un archivo que contenga copia de las actas y de los dictmenes, de acuerdo a las instrucciones establecidas por la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo, del Ministerio de la Proteccin Social, en dichas instrucciones se indicar en qu eventos y por qu personas es posible su consulta, Artculo 55 del Decreto 2463 de 2001. De acuerdo con las funciones asignadas en los numerales 1, 2, 6, 7, 8, en especial el numeral 13, del Artculo 29 del Decreto 205 de 2003 y numeral 6 del Artculo 3 de la Resolucin 0951 de 2003, corresponde al Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva, de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo del Ministerio de la Proteccin Social, vigilar y controlar la organizacin y funcionamiento de las Juntas de Calificacin de Invalidez y dirimir los conflictos de competencia que se presentan entre estas. En desarrollo de esta funcin de inspeccin y vigilancia preventiva y con el fin de garantizar el cumplimiento de los trminos previstos en la Ley, evitar la mora en la emisin de dictmenes, unificar los criterios de valoracin y la correcta aplicacin del Manual nico de Calificacin de Invalidez, Decreto 917 de 1999, se hace imperativo trazar pautas mnimas que permitan la formulacin de diagnsticos sobre el funcionamiento de las juntas para implantar los correctivos que correspondan. El Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva en cumplimiento de sus funciones, diseo para los Inspectores de Trabajo en sus visitas a las JCI y a las ARP, los siguientes instructivos y modelos de actas como herramientas de apoyo que deber tener en cuenta. INSTRUCTIVO PARA PRACTICAR VISITAS A LAS JUNTAS DE CALIFICACIN DE INVALIDEZ Todas las juntas para su funcionamiento deben haber elaborado un reglamento. Verifique que la Junta tenga el reglamento de funcionamiento, segn el Manual de Procedimientos que para tal efecto estableci el Ministerio . Para cada uno de los numerales del acta, se sugiere proceder de acuerdo a esta gua:
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1. Verificar que la sede de la Junta sea de fcil acceso para los discapacitados y todos los usuarios, tanto por su ubicacin como por la construccin misma; que las instalaciones fsicas en donde funcionan tengan rampas y pasamanos para la movilizacin segura de los pacientes. 2. Verificar que los espacios destinados a ser utilizados como consultorios para la prctica de la entrevista y del examen al paciente, respondan a los requisitos exigidos por la Resolucin 1439 de 2001 que ordena disponer de un ambiente fsico exclusivo, delimitado, cerrado, de fcil acceso a los pacientes y con unidad sanitaria. 3. Verificar que la JCI atienda en horario diurno, que el pblico lo conozca; por lo tanto, este debe estar fijado en un lugar visible, legible y comprensible, Artculo 20 del Decreto 2463 de 2001. 4. Verificar que la JCI tenga publicado en lugar visible y de manera legible, la suma que debe pagar por su valoracin la persona que aspire a ser beneficiario del Fondo de Solidaridad Pensional, del subsidio familiar o de la Ley 361 de 1997. 5. Cuando un paciente no afiliado a una EPS, requiere de la prctica de exmenes o pruebas adicionales complementarias para ser calificado, las Juntas deben tener inscritos profesionales y/o entidades que las puedan realizar. Verificar que la Junta d cumplimiento a los anterior de conformidad con el Artculo 36 del Decreto 2463 de 2001. Solicitar listado de los profesionales y entidades inscritas. 6. El proceso para calificar la prdida de la capacidad laboral se inicia con la radicacin de los documentos que presenta el interesado; estos documentos deben ser recibidos y radicados en la junta por el Secretario Tcnico o la persona designada para este fin. Escriba el nombre, cargo y el procedimiento utilizado, solicitar una relacin de las solicitudes radicadas en un mes y ao determinado, seleccionar cinco (5) para que sirvan de material de trabajo en los numerales siguientes. Verificar que la fecha de recepcin de las solicitudes sea la misma de su radicacin. 7. Verificar que al momento de radicar las solicitudes, estas cuenten con la totalidad de la documentacin a que hace referencia el Artculo 25 del Decreto 2463 de 2001, entre otros la solicitud de valoracin, historia clnica, concepto final de rehabilitacin, etc.. En caso contrario verificar si el procedimiento efectuado por la junta se ajusta a lo establecido en el Artculo 26 del Decreto 2463 de 2001 para las solicitudes incompletas, si insiste para que se le reciba la documentacin incompleta, se recibir y se le advertir por escrito las consecuencias. 8 y 9. Constatar que el reparto de la solicitudes se haga dentro de los dos (2) das siguientes a la fecha de radicacin, este debe efectuarse en forma
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proporcional y en estricto orden de radicacin, Artculos 24, 27 y 28 del Decreto 2463 de 2001. Verifique este trmino en los casos seleccionados en su visita. 10. Verificar en los casos seleccionados que una vez recibidos por los mdicos, los estudien, citen a los pacientes, proyecten el dictamen y radiquen ante el Secretario Tcnico de la Junta el proyecto de dictamen en el trmino de seis (6) das. En caso de incumplimiento analizar las razones por las cuales no se cumple con este trmino. 11. Verificar que el ponente cuando se alleguen a la junta pruebas o exmenes adicionales o complementarios, registre el proyecto de dictamen dentro de los dos (2) das siguientes al recibo de las mismas. En los expedientes seleccionados constatar el cumplimiento del Artculo 28 del Decreto 2463 de 2001. 12. Verificar que en los casos seleccionados, los documentos demuestren la citacin a la audiencia, que se har a todas las partes interesadas en el proceso de valoracin y con tiempo suficiente para poder cumplirla. 13 y 14. Verificar en los casos seleccionados el cumplimento del trmino para incluir el proyecto de dictamen en audiencia. Solicite las actas de las ltimas cuatro audiencias y anote en el acta de visita el nmero de casos tratados en cada audiencia. 15. Verificar que las actas del numeral anterior estn firmadas por el nmero de miembros que asistieron a la audiencia o por el mnimo exigido para conformar el qurum (tres) 16. Verificar en los expedientes seleccionados, que el dictamen proferido por la junta se haya hecho en el formato establecido por el Ministerio, este debe contener la determinacin del origen, fecha de estructuracin y el grado de prdida de capacidad laboral. 17. Verificar en los expedientes seleccionados que los dictmenes se hayan notificado a las partes jurdicamente interesadas en el tiempo establecido. 18 y 19. Verificar si en los casos seleccionados se interpusieron los recursos de reposicin y apelacin dentro de los 10 das siguientes a la notificacin, en caso afirmativo compruebe si fueron resueltos dentro de los 10 das siguientes a su recepcin y si el de apelacin se remiti dentro de los 2 das siguientes a la Junta Nacional. Si en los casos seleccionados no se interpusieron recursos solicitar nuevos expedientes que permitan verificar el procedimiento adelantado. 20 y 21. Verificar que se de cumplimiento a lo establecido en el Artculo 30 del CCA y el 47 del Decreto 2463 de 2001, sobre el manejo de impedimentos y recusaciones. Seleccione tres casos y compruebe el procedimiento, as mismo, solicite la lista de miembros que se han declarado impedidos y /o recusados en el ltimo semestre y el nmero de veces en cada caso. Registre estos datos en el acta de visita.
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22. Verificar en los casos seleccionados si el miembro de la junta que se declara impedido o es recusado, es reemplazado por el miembro suplente personal, o en su defecto verificar cual fue el trmite efectuado. 23, 24 y 25. Verificar si el valor de la tarifa que se cancela para ser calificado, se consigna en la cuenta conjunta que posee la junta a nombre del Secretario Tcnico y otro de los miembros de la misma, escriba los nombres. Solicitar copia del (los) extracto (s) de la cuenta (s) corriente o de ahorros del ltimo ao. 26. Verificar los libros de contabilidad y balances (libro diario, auxiliar de bancos, mayor y balances), de acuerdo con las normas contables vigentes. 27. Verificar con recibos, el pago de arrendamiento, servicios pblicos, salarios, pago de honorarios y de aportes seguridad social. 28. Verificar que la distribucin de honorarios de los miembros de la junta se ajuste a lo establecido en el Artculo 52 del Decreto 2463 de 2001, es decir el 15% para cada uno de los miembros que hayan ejercido sus funciones en la junta o Sala de Decisin y el 40% para los gastos de administracin y funcionamiento de la respectiva junta. 29. Verificar que los remanentes se apliquen a programas de capacitacin, siempre y cuando no se afecte el manejo administrativo ni la prestacin del servicio. 30. Verificar que los planes de inversin desarrollados por la Junta se elaboren de acuerdo con lo contemplado en el pargrafo segundo del Artculo 52 del Decreto 2463 de 2001, es decir, que sean aprobados por consenso o en su defecto por votacin mayoritaria de la Junta de Calificacin de Invalidez y presentados trimestralmente por el secretario de la misma. 31. Solicitar una relacin completa y detallada de los bienes que a la fecha ha adquirido la junta para su funcionamiento. Jefe Unidad Especial de Inspeccin Vigilancia y Control de Trabajo Director General de Riesgos Profesionales
Nota: En el informe que debe presentar, las observaciones, conclusiones y recomendaciones pertinentes resultan de vital importancia. Un ejemplo puede ser el que tiene que ver con las preguntas 13 y 14, sobre los casos atendidos en cada audiencia, comparar el nmero de casos recibidos pendientes de evacuar frente a los evacuados, permite sostener conclusiones como decir que para evacuar la solicitudes pendientes atendiendo x nmero por audiencia se necesitaran tantos meses, o que con el nmero de casos por resolver, ser imposible cumplir los trminos de ley, y que por lo tanto se requiere un mayor nmero de Sala s de Decisin o procesos automatizados, o los que usted considere ms indicados para solucionar las dificultades.
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ACTA DE VISITA JUNTA DE CALIFICACIN DE INVALIDEZ

Los funcionario(a)s _________________________________en su calidad de Inspector de Trabajo de la Direccin Territorial de _________________________, de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo ________________ y de la Direccin General de Riesgos Profesionales ______________,a los_____( )de _________de 200_, en cumplimiento de lo establecido en el artculo 30 del Decreto 205 de 2003, la Resolucin 951 de 2003 y los artculos 44 y 45 del Decreto 2463 de 2001, facultados mediante autos comisorios Nos. _________ del____( ) de _____ de 200_, suscritos por el Coordinador de Inspeccin, Vigilancia y Control o el funcionario competente de la Direccin Territorial de ________________________, la Jefe de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo _____________________ y el Director General de Riesgos Profesionales, __________________________ , se trasladaron a las dependencias de la Junta de Calificacin de Invalidez Nacional____ Regional_____ con sede en_________________. Fueron atendidos por________________________________ en su calidad de _______________________________, a quien (es) se le (s) requiri la presentacin de la identificacin institucional y el reglamento de funcionamiento. En el recorrido por las instalaciones de la sede en compaa del representante de la Junta, se estableci lo siguiente: 1. Las instalaciones se encuentran adecuadas para las necesidades de los discapacitados. Cumple ____ No cumple ____ Cumple parcialmente _____ Razones _________________________________________________________ 2. El o los Consultorios cumplen con los requisitos de adecuacin exigidos por la Resolucin 1439 de noviembre de 2002. Cumple ____ No cumple _____ Cumple parcialmente _____ Razones ____________________________________________________ 3. Horario de atencin al pblico: De______A_____Cumple ____ No cumple _____ Est publicado____, es legible _____ es visible al pblico____ Razones _________________________________________________________ 4. El monto que debe pagar por la valoracin el discapacitado que aspira a ser beneficiario del: Fondo de Solidaridad Pensional____,Subsidio familiar_____ Ley 361 de 1997_______ ,est fijado en lugar visible, SI______ NO______ Razones________________________________________________________ 5. Tiene inscritos profesionales y/o entidades para la realizacin de exmenes o valoraciones complementarios. (Anexar listado). Cumple ______ No cumple ______ Razones________________________________________________________ 6. Quin radica las solicitudes, nombre___________________Cuando las radica____________en que medio______________ Razones ____________________________________________________________ 7. En los casos seleccionados las solicitudes radicadas contienen los documentos 453
completos exigidos en la norma. SI _____ NO_____ Trmite dado a los documentos que se encuentran incompletos al momento de la radicacin____________________________________________________________ Razones _____________________________________________________________ 8. En los casos seleccionados el reparto a los Miembros de la Junta se hizo dentro de los (2) das siguientes a su radicacin. SI ____ NO _____ Razones _________________________________________________________ 9. El reparto es distribuido proporcionalmente entre los mdicos, conforme a los listados de radicacin.. SI_______ NO_______ Razones____________________________________________________ 10. Dentro de los seis (6) das siguientes a la fecha de reparto, se hace: el Estudio SI____NO_____, la Citacin SI____NO____, el Proyecto de Dictamen SI_____NO_____ la Radicacin del Dictamen SI_____ NO____ Razones ______________________________________________________ 11. En los casos seleccionados los ponentes registran sus proyectos de dictamen dentro de los dos (2) das siguientes al recibo de las pruebas o valoraciones solicitadas por la Junta Cumple ____ No cumple _____ Cumple parcialmente _____ Razones _________________________________________________________ 12. En los casos seleccionados se realiza el proceso de citacin a audiencias, conforme el Decreto 2463 de 2001. SI_____ NO_______ Razones _________________________________________________________ 13. En los expedientes seleccionados, a los cuantos das despus de la fecha de reparto se llevaron a audiencia los proyectos de dictamen Registro de los tiempos: Expediente No._________das_________;expediente No.________das_________; Expediente No._________das__________;expediente No.____________das______; Expediente No._________das_________. 14. Nmero de casos tratados en las actas de las ltimas seis (6) audiencias Acta N_____ No. de casos_______, Acta N________No. de casos, Acta No._____N de casos____ Acta N_______ N de casos_______, Acta No.______ N de casos_________; Acta N_______; N de casos__________. 15. Las actas del numeral anterior se encuentran debidamente diligenciadas, numeradas y firmadas por quienes asistieron a las audiencias. Cumple ____ No cumple _____ Razones ______________________________________________________ 16. En los expedientes seleccionados los dictmenes se han emitido observando el procedimiento sealado en el artculo 31 del Decreto 2463 de 2001 Cumple ____ No cumple _____ Cumple parcialmente _____ Razones _________________________________________________________ 17. En los expedientes seleccionados, los dictmenes a las partes jurdicamente interesadas se han notificado en el tiempo establecido. 454
Cumple ____ No cumple _____ Cumple parcialmente _____ Razones _________________________________________________________ 18. Los recursos de reposicin se resuelven en los trminos establecidos por la Ley. Cumple ____ No cumple _____ Cumple parcialmente _____ Razones ______________________________________________________________ 19. e remiten los recursos de apelacin a la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez dentro del trmino legal. Cumple ____ No cumple _____ Razones _________________________________________________________ 20. Cuntas declaraciones de impedimento o / y recusacin se han presentado en el ltimo semestre Miembro_________________Impedimento____Recusacin_____No. de veces_____ Miembro_________________Impedimento____Recusacin_____No. de veces_____ 21. El trmite de impedimentos y recusaciones est conforme con el Artculo 30 del CCA. en concordancia con el Artculo 47 del Decreto 2463 de 2001. Cumple ____ No cumple _____ Razones _________________________________________________________ 22. El reemplazo del miembro impedido o recusado corresponde al miembro suplente de carcter personal. Cumple ____ No cumple _____ Razones _________________________________________________________ 23. Los valores de la tarifa que dan derecho a la calificacin se consignan. SI______ NO_____ A nombre de__________________ Cargo____________________ 24. Existe la cuenta conjunta para el manejo de los dineros correspondientes a la tarifa de valoracin o calificacin. SI_____ NO_____ Quin o quines manejan los dineros consignados en la(s) cuenta(s) conjunta Nombre_____________________Cargo____________________________ Cuenta No.____________ Entidad bancaria________________________ Cuenta No.____________ Entidad bancaria________________________ 25. Copias de los extractos bancarios del ltimo ao. 26. La Junta de Calificacin de Invalidez debe llevar su propia contabilidad. Cumple ____ No cumple _____Cumple parcialmente _____ Razones ______________________________________________________________ 27. Se encuentra a paz y salvo por todo concepto de Arrendamientos SI____ NO___, Servicios pblicos SI____ NO____, Pago de salarios SI_____ NO_____, Seguridad social de sus trabajadores SI_____ NO____, Parafiscales SI____ NO_____Honorarios de los Miembros SI_____ NO_____. Razones ______________________________________________________________ 28. Los honorarios que se pagan a los Miembros de la Junta corresponden al 15 % SI____ NO______. La distribucin de los porcentajes de Honorarios y Gastos de funcionamiento se ajusta a la norma SI______ NO_____ Razones ______________________________________________________________ 29. Establezca si el uso de los remantes de los gastos de administracin se ajusta a lo 455
dispuesto en a la normatividad que los regula. SI____ NO_____ 30. Establezca las inversiones y en general lo relacionado con el uso del porcentaje administrativo, se ajusta a lo ordenado por la norma que las regula 31. Relacione detalladamente los bienes que actualmente son propiedad de la Junta 32. Deben anexarse los siguientes documentos: Oportunidad para que quienes atiendan la visita hagan una intervencin si la estiman necesaria_____________________________________________________________ _____________________________________________________________________ La junta debe acreditar en un trmino de ___ das el cumplimiento de las instrucciones o determinaciones que se adopten como consecuencia de la visita _________________________________________________________________ Observaciones: _____________________________________________________________________ (Si necesita adicione hojas y numrelas) No siendo otro el objeto de la presente diligencia, se firma por los que en ella intervinieron una vez leda y aprobada. INSPECTOR(A) DEL MINISTERIO JUNTA DE CALIFICACIN
INSTRUCTIVO PARA PRACTICAR VISITAS A LAS ADMINISTRADORAS DE RIESGOS PROFESIONALES ARPDe acuerdo con las funciones asignadas en los numerales 1, 2, 3, 6, 7, 16 y 17 del Artculo 29 del Decreto 205 de 2003 y la Resolucin N 00951 de 2003, corresponde al Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo del Ministerio de la Proteccin Social, vigilar y controlar a todos los entes involucrados en el Sistema General de Seguridad Social Integral, en particular a las ARP, con el fin de evaluar el cumplimiento que las administradoras pblicas y privadas estn dando a las disposiciones en materia de salud ocupacional y riesgos profesionales. El Inspector de Trabajo deber tener en cuenta los siguientes aspectos: En cuanto a los requisitos para su funcionamiento Se debe verificar si las aseguradoras de vida que manejen el ramo de seguros en riesgos profesionales, tienen vigente la autorizacin de la Superintendencia
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Bancaria, Artculo 77 del Decreto 1295 de 1994 y el certificado de existencia y representacin legal expedido por la Cmara de Comercio. En cuanto al proceso de comercializacin 1. Algunas ARP tienen en materia comercial polticas y lineamientos definidos por la alta gerencia, para ser aplicados por el personal de las reas comerciales, ejemplo, no se deben afiliar trabajadoras del servicio domstico. Verificar en las visitas de inspeccin cuales son estos lineamientos, si lo hay, y si se ajustan a la normatividad vigente. 2. La gestin comercial de las ARP puede realizarse con personal propio y/o travs de terceros. Debe preguntarse quin hace la gestin comercial e integrarlos a la visita. En el caso del personal propio, solicite la lista de ejecutivos comerciales y escoja a dos o tres de ellos para que participen en la visita y respondan lo relacionado con la gestin comercial de afiliacin, igual proceso se puede seguir con el personal que no es propio. 3. Los exmenes de ingreso, peridicos y de retiro son responsabilidad del empleador; la realizacin de estos exmenes por parte de las ARP, solo es posible cuando estn enmarcados dentro de un sistema de vigilancia epidemiolgico, esto significa que el trabajador que ingresa a la empresa va a laborar en un puesto de trabajo donde ya est identificado un factor de riesgo del cual el trabajador debe ser protegido; la ARP incluye de inmediato al trabajador a ese sistema, para desarrollar con el acciones de vigilancia y control para la proteccin de su salud. La respuesta a esta pregunta se valida durante la revisin de las propuestas comerciales y planes de trabajo con las empresas. 4. Verificar si las ARP ofrecen pagar personal operativo y/o administrativo propio de la empresa como contraprestacin por afiliarse. La respuesta puede ser negativa, sin embargo en la pregunta 9, usted puede validar la respuesta revisando las propuestas comerciales, el proceso de afiliacin, los planes de trabajo, quienes los ejecutan y se validar en posteriores visitas a las empresas. 5. Verificar si la ARP tiene afiliadas trabajadoras del servicio domstico, es obligacin legal afiliar tambin a esta clase de trabajadora, lo anterior por cuanto se presenta en ocasiones que las ARP se niegan a afiliarlas, por considerarlo no rentable, contraviniendo uno de los principios rectores del sistema, la solidaridad. Si tiene, establecer cuntas. 6. Toda afiliacin debe estar respaldada por un contrato; revisar mnimo cinco contratos celebrados con las trabajadoras domsticas.
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7. Verificar si se presentan inconvenientes para la afiliacin de empresas pequeas o de determinados sectores de la economa, solicite una relacin de las empresas afiliadas en dos o tres meses de un determinado ao. 8. Verifique en los contratos de afiliacin los trminos del mismo, en especial, la propuesta oferta de servicios que es en donde puede constatar si la oferta comercial de servicios est ajustada a la ley. 9. La definicin de la actividad econmica de la empresa determina el porcentaje de cotizacin calculado sobre el valor total de la nmina; la ARP y la empresa la definen; por esta razn, es importante conocer como lo hacen; posteriormente se hace la comprobacin, Decreto 1607 de 2002. 10. Las empresas deben cumplir tres requisitos fundamentales para afiliarse a una ARP; escoger tres empresas de diferente nmero de trabajadores y verificar si cumplen con los requisitos (ltimos tres recibos de pago a la ARP anterior, formulario de afiliacin diligenciado y certificado de existencia y representacin expedido por la Cmara de Comercio); constatar el cdigo de la actividad econmica principal, de los centros de trabajo y el valor del pago a la ARP. 11. Cuando una empresa pequea se atrasa en el pago de las cotizaciones, las ARP deben aplicar un proceso de cobro: una carta al mes de mora y otra carta al segundo mes en la cual se anuncia la desafiliacin automtica por mora, recordando que la responsabilidad por riesgos profesionales recae en el empleador; debe preguntarse sobre el procedimiento que debe ser igual para todas las empresas, sin importar el nmero de trabajadores. 12. Para comprobar el numeral anterior y el siguiente, pregunte cuntas empresas desafilaron en un mes y ao determinado y solicite la lista de esas empresas. 13. Verificar el procedimiento del numeral 12, escoja tres empresas desafiladas y solicite los documentos que demuestren el proceso de cobro (oficios). 14. El dinero recaudado por concepto de las cotizaciones al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales, es de la seguridad social y por lo tanto pblico; escoja un mes de un ao determinado y constate el valor total recaudado en ese perodo, por concepto de cotizaciones.
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15. Del valor total recaudado segn el punto anterior, las ARP deben consignar el 1% al Fondo de Riesgos Profesionales; para comprobar este valor solicite la fotocopia de la consignacin al Fondo de Riesgos Profesionales en el mes y ao escogido en el numeral 15; debe corresponder al 1%. En cuanto a promocin y prevencin 16. Para la prestacin de los servicios de salud ocupacional, promocin y prevencin, ajustados a las necesidades de los usuarios, la ARP debe disponer de personal propio o contratado, con formacin en diferentes reas (medicina, fisioterapia, sicologa, ingeniera, administracin, entre otras), con especializacin en salud ocupacional, numeral 1, Artculo 6 del Decreto 1530 de 1996. Diligencie la tabla del acta y solicite la relacin del personal propio y/o por contrato, las hojas de vida y revise los perfiles ocupacionales; compruebe que tienen licencia para prestar servicios en salud ocupacional. 17. Las ARP deben prestar asesora a las empresas en el diseo de Programas de Salud Ocupacional PSO- y dar capacitacin en el tema; por lo tanto, deben demostrar que tienen programas y actividades dirigidos a la conformacin del PSO, a la capacitacin de trabajadores, empresarios, COPASOS, a la elaboracin de planes de emergencia, a la capacitacin en brigadas de emergencia, primeros auxilios, evacuacin y rescate, prevencin y control de incendios. Solicitar los programas de capacitacin y asesora a las empresas afiliadas en un ao determinado. 18. Las ARP al momento de afiliar a las empresas, se comprometen a cumplir con lo ofrecido en sus propuestas comerciales; verificar si los ofrecimientos obedecen a los factores de riesgo propios de la empresa, con los listados antes recibidos hacer el ejercicio de comprobacin. 19. Para prestar la asesora en el diseo y desarrollo del PSO, las ARP deben contar con programas tcnicos en los cuatro componentes fundamentales, medicina preventiva (deteccin temprana de afecciones que puedan agravarse con los factores de riesgo presentes en el medio de trabajo), medicina del trabajo (acciones que controlen la presencia de los factores de riesgo que estn afectando la salud de los trabajadores), higiene industrial (acciones que permitan eliminar o disminuir la presencia de enfermedades profesionales a travs de mediciones ambientales de los factores de riesgo presentes) y la conformacin del Comit Paritario de Salud Ocupacional, Resolucin 1016 de 1989. Solicitar los programas tcnicos que va a desarrollar
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o desarroll durante un ao determinado y verificar cada uno de los temas mencionados. 20. Para prestar la asesora del numeral anterior, las ARP deben contar con equipos de medicin propios o contratados a travs de empresas especializadas, que garanticen la toma de muestras y/o medicin de los elementos nocivos presentes en el medio laboral. Solicite la relacin de los equipos que poseen y/o los contratos con las empresas especializadas para la prestacin de este servicio. 21. Las ARP deben tener un sistema de informacin que permita el registro de los accidentes de trabajo (nombre de la empresa, del trabajador, identificacin de la empresa, del trabajador, diagnstico del Accidente de Trabajo, das de incapacidad, etc.), que se presenten en las empresas afiliadas. Verificar si lo tienen; solicitar el listado de los accidentes de trabajo ocurridos en un mes y ao determinado, con identificacin de las empresas en las cuales se presentaron. 22. Las ARP deben tener un sistema de informacin que permita el registro de las enfermedades profesionales (nombre de la empresa, del trabajador, identificacin de la empresa, del trabajador, diagnstico de la Enfermedad Profesional , das de incapacidad, etc.) que se presenten en las empresas afiliadas. Verificar si lo tienen; solicitar el listado de las enfermedades profesionales registradas en un mes y ao determinado, con identificacin de las empresas en las cuales se presentaron. 23. Las ARP deben tener un sistema de informacin que permita el registro de los accidentes mortales que se presentaron en las empresas afiliadas. Verificar si lo tienen; solicitar listado de los accidentes de trabajo mortales registrados en un ao determinado, con identificacin de las empresas. 24. Para comprobar la asesora de las ARP a las empresas afiliadas que han registrado alta siniestralidad, escoja tres empresas de los listados anteriores, verificar la accidentalidad de los ltimos 12 meses, factores de riesgo propios de la empresa y programas de trabajo que se han desarrollado para prevenirlos, mitigarlos y superarlos. 25. Todos los accidentes de trabajo deben ser investigados por la ARP con acompaamiento del COPASO y con mayor razn cuando en una empresa se presenta un accidente mortal; adems debe ser reportada a la respectiva Direccin Territorial del Ministerio de la Proteccin Social, la empresa en la cual
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se present el evento mortal, la que con la asesora de la ARP debe tomar las medidas respectivas para evitar que se repita. Del listado solicitado en el punto 24 escoger dos accidentes mortales y verificar todo el proceso. Prestaciones econmicas 26. Como consecuencia de un Accidente de Trabajo o una Enfermedad Profesional, el trabajador puede llegar a perder parte de su capacidad laboral, esta prdida debe ser determinada en primera instancia, por el equipo interdisciplinario que las ARP tienen conformado. Solicitar listado de indemnizaciones por incapacidad permanente parcial pagadas en los ltimos seis meses. 27. El trabajador que ha sufrido prdida de capacidad laboral tiene derecho a conocer y tener copia del dictamen proferido. Del listado del numeral anterior escoger cinco casos para comprobar que el dictamen existe y que al trabajador le fue entregada una copia del mismo. 28. Cuando el trabajador no est de acuerdo con la calificacin de la prdida de capacidad laboral determinada por la entidad competente, tiene derecho a que la Junta Regional de Calificacin de Invalidez lo valore y en caso de continuar el desacuerdo puede acudir ante la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez haciendo uso de los recursos de ley, si an persiste el desacuerdo puede acudir ante la justicia ordinaria laboral; para realizar estas calificaciones el Decreto 2463 de 2001 establece trminos dentro de los cuales los entes calificadores se deben pronunciar. Solicitar listado de las remisiones que la ARP ha enviado a las Juntas Regionales y/o Nacional, en un mes y un ao determinado, los casos de este listado se revisarn durante las visitas a las Juntas de Calificacin de Invalidez. 29. La calificacin de prdida de capacidad laboral debe hacerse cuando el proceso de rehabilitacin ha finalizado; el mdico tratante es el nico que puede expedir este concepto y es soporte base para la calificacin. Del listado del numeral anterior verifique tres casos. 30. Las ARP deben dejar constancia de la notificacin de los resultados de las evaluaciones sobre la prdida de capacidad laboral a las partes interesadas (empresa, trabajador, fondos de pensiones, etc.) Solicite la lista de notificaciones en un mes y ao determinado y verifique que las partes interesadas han sido notificadas.
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31. Cuando un trabajador ha tenido una disminucin de su capacidad laboral o cuando por determinacin mdica no puede continuar haciendo la labor habitual, el trabajador debe ser reubicado, es decir, que debe laborar en un sitio o puesto de trabajo que est de acuerdo con su nueva condicin de salud. Las ARP tienen la obligacin de asistir a la empresa, verificar si la realiza. 32. Para hacer la evaluacin de la prdida de capacidad laboral las ARP deben disponer de un equipo interdisciplinario, inscrito ante las Direcciones Territoriales. Verificar si la ARP cuenta con este equipo interdisciplinario registrado ante la Direccin Territorial. Solicitar listado del equipo actual. 33. Para prestar los servicios de rehabilitacin las ARP deben contar con un grupo propio o contratado de profesionales en el tema (generalmente son terapeutas fsicos y/o ocupacionales y terapeutas mentales.) Solicite listado de personal propio y/o contratado para prestar los servicios de rehabilitacin y seleccione dos, para ser visitadas y establecer si son aptas para prestar el servicio. 34. Las ARP deben garantizar los servicios asistenciales a los trabajadores que han sufrido un Accidente de Trabajo o presentan una Enfermedad Profesional, por medio de contratos de prestacin de servicios con las EPS o IPS; verificar la red de prestacin de servicios asistenciales solicitando el listado de las EPS o IPS. ACTA DE VISITA ADMINISTRADORA DE RIESGOS PROFESIONALES Los funcionarios, _______________________________en calidad de Inspector de Trabajo de la Direccin Territorial de ________________________, de la Unidad Especial de Inspeccin Vigilancia y Control de Trabajo________________ y de la Direccin General de Riesgos Profesionales_________________, a los ______( ) de_________de 200__, en cumplimiento de los autos comisorios Nos. _________ del ___ ( ) de _______200__, suscritos por el Coordinador de Inspeccin, Vigilancia y Control de la Direccin Territorial de____________, Jefe de la Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo________________ y el Director General de Riesgos Profesionales ________________, se trasladaron a las dependencias de la ARP____________________________________con sede en_____________.Fueron atendidos por ____________________________ en calidad de _____________________________, a quien se requiri la presentacin de :
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Certificado de existencia y representacin legal: Cumple__ No Cumple____ Certificado de Superbancaria de permiso para operar como ARP. Cumple_______ No Cumple________ Proceso de comercializacin 1. Se tienen definidas polticas comerciales SI____ NO____en caso afirmativo, cuales_____________________________________________________ 2. La gestin comercial para la afiliacin de nuevas empresas es propia ______ contratada______. En este ltimo caso con quien________________ 3. En las propuestas comerciales se ofrecen exmenes de ingreso, peridicos, de retiro, sin ser parte de un programa de vigilancia epidemiolgica. SI ____ NO ____ 4. En las propuestas comerciales se ofrece pagar personal operativo y/o administrativo, reemplazando el personal que esta en las empresas, como parte de una estrategia comercial. SI ___ NO ____ 5. Tienen afiliadas trabajadoras del servicio domstico SI ____ NO ____ Cuantas _______ 6. Verificar los contratos de afiliacin de trabajadores del servicio domstico. Cumple_____ No cumple 7. Se afilia todo tipo de empresas sin importar el tamao ni la actividad econmica. SI___ NO ___. En determinado mes, cuntas afiliadas________ Cules _____ Anexar relacin 8. Verificar los contratos y propuestas comerciales de afiliacin de las empresas. Cumplen_______ No cumplen Proceso de afiliacin 9. La clase de riesgo de las empresas afiliadas lo definen conjuntamente la Empresa y la ARP SI_____ NO______. En caso negativo quien y como lo definen_____________________________________ 10. Escoger dos empresas del listado de empresas afiliadas y verificar que existan los documentos que permitieron la afiliacin. Consultar el Instructivo _______________________________________________________ 11. La ARP desarrolla programas y/o actividades para el manejo de la cartera morosa. Cumple ______No Cumple_______ Razones_____________________________________________________ 12. Cuntas empresas desafiliaron por mora en el mes de _____del ao _______ Solicitar listado 13. Escoger tres empresas del listado anterior y verificar el proceso de cobro
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persuasivo _______________________________________________________________ 14. Establecer en un mes determinado el monto total recaudado por concepto de cotizaciones al Sistema General de Seguridad Social en Riesgos Profesionales $_______________ 15. Por aportes al Fondo de Riesgos Profesionales en el mes de _____de______ se consign el 1%. SI______ NO______ Verificar contra los ingresos totales y solicitar fotocopia del recibo de consignacin. Promocin y prevencin 16. La ARP dispone del personal para la prestacin de los servicios de salud ocupacional, promocin y prevencin: SI_________ NO________
PROFESIN Y/0 No. ESPECIALIZACIN PROFESIONALES VINCULACIN VINCULACIN PLANTA POR PROPIA TERCEROS
Anexar relacin de personal (hojas de vida) y/o contratos de las personas o entidades N folios _______ 17. Se realizan programas y actividades de: Asesora tcnica para diseo de Programas de Salud Ocupacional. SI _NO __ Capacitacin a miembros del COPASO. SI _____ NO _____ Fomentos de vida y estilo saludable. SI _____ NO _____ Planes de emergencia. SI______ NO_______ Educacin al trabajador en derechos y deberes. SI______NO________ De lo anterior anexar soportes. 18. La ARP hace entrega escrita de la relacin de los programas, campaas y acciones de educacin y prevencin, que se acuerden desarrollar con la empresa al momento de la afiliacin teniendo en cuanta los factores de riesgo de la empresa. Cumple_______ No cumple_______ 19. La ARP desarrolla programas tcnicos en: Medicina Preventiva SI _____ NO _____ Medicina del Trabajo SI _____ NO _____ Higiene Industrial SI _____ NO _____ Seguridad Industrial SI ______ NO _____ Cules? ________________________________________________
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20. Equipos, laboratorios e instalaciones que utiliza la ARP para la prestacin de los servicios de promocin y prevencin a los usuarios, segn requerimientos de los factores de riesgos profesionales de las empresas afiliadas. Propios_________ Contratados__________________ Relacin de equipos____________________________________________ 21. No. de Accidentes de Trabajo _______ registrados en el ao 200__ Tiene Sistema de Informacin SI______ NO_____ Verificar registros de accidentalidad por empresa 22. No. de Enfermedades Profesionales_____ registradas en el ao 200__ Tiene Sistema de Informacin SI_____ NO________ Verificar registros de Enfermedad Profesional por empresa 23. No. de Accidentes de Trabajo Mortales _____registrados en el ao 200___ Tiene Sistema de Informacin SI_____ NO________ Verificar registros de los accidentes de trabajo mortales por empresa 24. Escoger tres empresas afiliadas de alta accidentalidad de los listados anteriores. Verificar accidentalidad de los ltimos 12 meses, factores de riesgos propios de la empresa y programas de trabajo que se tiene. Relacionar __________________________________________________ 25. Escoger dos empresas con accidentes mortales y verificar proceso de investigacin del accidente, medidas tomadas para evitar situaciones similares y reporte realizado al Ministerio ________________________________________ Prestaciones econmicas 26. Cuntas indemnizaciones se han pagado por Incapacidad Permanente Parcial en los ltimos 6 meses ______Anexar listado. 27. Del anterior listado verificar existencia del dictamen y recepcin del mismo por parte del trabajador. Cumple______ No cumple_________ 28. No. de solicitudes de evaluacin de prdida de capacidad laboral enviadas a las Juntas de Calificacin (Regional y Nacional) _____en el mes_______de 200__ Anexar listado para confrontar en las visitas a Juntas de Calificacin. 29. Son remitidos los trabajadores con ATEP a concepto final de rehabilitacin para proceder a calificar. SI ____ NO ____. 30. Se realizan las notificaciones de evaluacin de la prdida de capacidad laboral a las partes interesadas SI______ NO______Cuantas_____mes______ de 200__. Verificar listado de notificaciones 31. Actividades que se llevan a cabo para apoyar a las empresas en sus procesos de reubicacin laboral. Relacionar ____________________________
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32. Solicitar la relacin actual de los integrantes del equipo Interdisciplinario para la calificacin de la prdida de la capacidad laboral. Verificar la existencia del registro hecho del equipo Interdisciplinario ante la Direcciones Territoriales del Ministerio de la Proteccin Social. 33. Los servicios de rehabilitacin se prestan con personal, Propio____ Contratado___ En el caso de los contratados, seleccione dos para establecer si son aptos para prestar el servicio _________Anexar los contratos respectivos. 34. Como se prestan los servicios asistenciales____________________ Verificar contratos suscritos con EPSs, personas jurdicas o naturales, que garanticen los servicios asistenciales a sus afiliados. Anexar Listados. Deben anexar los siguientes documentos:____________________________ Quien atiende la visita manifiesta que:_______________________________ La ARP debe acreditar en un trmino de _____ das el cumplimiento de las instrucciones o determinaciones que se adopten como consecuencia de la visita _______________________________________________________________ Observaciones:___________________________________________________ Si necesita adicione hojas y numrelas No siendo otro el objeto de la presente diligencia, una vez leda y aprobada la presente acta, se firma por los que en ella intervinieron. INSTRUCTIVO PARA PRACTICAR VISITAS DE CARCTER GENERAL A EMPRESAS Su objetivo primordial es dar una orientacin sencilla al Inspector del Trabajo para el desarrollo de la visita de inspeccin a empresas, ubicndolo en los principales asuntos propios del cumplimiento de las obligaciones institucionales y legales que tienen las entidades privadas con sus trabajadores y con las organizaciones sindicales. Identificacin de la empresa El Inspector verificar la razn o denominacin social de la empresa mediante la prueba documental, certificado de existencia y representacin legal expedido por la entidad competente.
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Igualmente preguntara sobre la existencia o no de la organizacin sindical. En el evento de ser afirmativa, solicitar la convencin colectiva o el pacto colectivo o el laudo arbitral para identificar su perodo de vigencia. Poblacin trabajadora El representante legal o quien atiende la visita debe suministrar la informacin documental que acredite el nmero de trabajadores que integran la fuerza laboral de la empresa, ah aparecer cada modalidad contractual que vincula a quienes ejercen sus labores, trabajadores sindicalizados o no, mujeres trabajadoras, pensionados, aprendices del Sena, trabajadores ocasionales o transitorios, Artculos 6, 356 y ss del CST, Artculos 33, 34 y ss de la Ley 50 de 1990, Artculo 30 y ss de la Ley 789 del 2002 y normas concordantes. Para verificar informacin, solicite de manera selectiva hojas de vida de trabajadores. Contratacin laboral Se trata de identificar la forma como se suscriben los contratos de trabajo llmense escritos, verbales, a trmino fijo de un ao, inferiores a un ao, a trmino indefinido, por labor contratada, ocasionales o transitorios, Artculos 37 y ss del CST, Artculo 3 de la Ley 50 de 1990 y dems normas concordantes. Aspectos previos al contrato El inspector debe constatar que en el proceso de vinculacin de un trabajador el empleador no haya solicitado como requisitos de ingreso pruebas tales como examen de gravidez, examen de SIDA y libreta militar, Artculo 43 CP. Jornada laboral Debe indagarse sobre el horario de trabajo al que estn sujetos quienes desempean funciones en la empresa, teniendo en cuenta que la Ley dispone que las partes pueden convenir la jornada o a falta de convenio la mxima legal, que es de ocho (8) horas al da o 48 horas a la semana, Artculo 158 y ss del CST. La reforma laboral de la Ley 50 de 1990, cre la modalidad de la jornada de 6 horas diarias o 36 semanales, en la cual no habr lugar al pago de recargo nocturno ni por trabajo en dominical y festivo, para aquellas empresas que se constituyeran a partir del 1 de enero de 1991, Artculo 20 de la Ley 50 de 1990. Posteriormente se agreg la jornada laboral flexible, consistente en el acuerdo temporal o indefinido de jornadas de trabajo flexibles distribuidas en mximo
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seis das a la semana con un da de descanso, el nmero de horas de trabajo diario ser de 4 horas mnimo y 10 mximo, Artculo 51 de la Ley 789 de 2002. Sobre las jornadas extraordinarias de trabajo la regulacin enmarc la necesidad de que los empleadores cuenten con la autorizacin del Ministerio de la Proteccin Social, lleven el registro del trabajo suplementario identificando el nmero de las extras semanales laboradas y las horas de dedicacin exclusiva en determinadas actividades, para que sus trabajadores puedan laborar mas all de la jornada ordinaria, Artculo 21, 22 y s.s. de la Ley 50 de 1990. Descansos remunerados El descanso obligatorio en los das dominicales y festivos es de origen legal, razn por la que el funcionario debe verificar que efectivamente se concedan y remuneren por la empresa, Artculo 1 de la Ley 51 de 1983. Vacaciones El querer del legislador al institucionalizar las vacaciones como descanso, es que el trabajador recupere las fuerzas perdidas en el ao laborado, en este punto interrogarn acerca del tiempo en que se conceden, los das que se trabajan en la semana para efectos de saber si es hbil o no el da sbado, si lleva el registro especial y aplica la compensacin, en que tiempo, Artculo 186 y ss del CST y el Artculo 5 del Decreto 13 de 1967. Menores trabajadores La abolicin del trabajo infantil es una de las mayores preocupaciones del gobierno, sin embargo al permitirlo para unas labores especficas ha hecho una regulacin especial, que acatar el empleador en caso de contratarlos, por ello es preciso indagar si tiene menores trabajando, con autorizacin por parte de este Ministerio, que actividades desarrollan, la jornada que cumplen y como llevan el registro, Artculo 238 del Decreto 2737 de 1989, Artculos 5 y 14 del Decreto 995 de 1968. Salarios Sobre la nmina se observar la oportunidad en que se realizan los pagos, el nmero de trabajadores que devengan salario integral conforme a la ley, los descuentos, el reconocimiento del pago de horas extras, recargo nocturno, dominicales y festivos laborados, salario en especie pago y porcentaje, Artculos 127 y ss del CST, Artculos 14 y ss de la Ley 50 de 1990. Auxilio de transporte
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Igual que las dems obligaciones del empleador, para los trabajadores que devenguen hasta dos veces el salario mnimo y vivan a ms de 1.000 metros del lugar de trabajo, debe encontrarse dentro de los pagos de nmina y tenerse en cuenta para la liquidacin de las prestaciones sociales, Ley 15 de 1959 y Decreto 4361 de 2004. Reglamento de trabajo Es el conjunto de normas que determinan las condiciones a las cuales deben sujetarse el empleador y los trabajadores, verificar si la empresa est obligada a adoptarlo, en caso afirmativo solicitar la resolucin expedida por el Ministerio de la Proteccin Social mediante la cual se aprob, y si est publicado en dos (2) sitios visibles, Artculo 104 y ss del CST. Aportes parafiscales Se paga el 9% sobre la nmina real, verificar las cantidades y la oportunidad de su pago, con destino al Sena el 2%, a la caja de compensacin familiar el 4%, Artculo 12 de la Ley 21 de 1982 y para el ICBF el 3%, Artculo 1 de la Ley 89 de 1988. Afiliacin al Sistema General de Seguridad Social La Ley 100 de 1993 estableci la obligatoriedad de la afiliacin para todos los trabajadores colombianos a los Sistemas Generales de Seguridad Social en Salud, Pensiones y Riesgos Profesionales, se debe constatar la evasin, elusin o la morosidad en el pago de los aportes: A salud, si estn afiliados, desde que momento y a que EPS, la nmina real sobre la cual aportan, la oportunidad de estos pagos. A pensiones, si estn afiliados, desde que momento, el nombre de la AFP y la oportunidad de los aportes. A riegos profesionales, cotejar la fecha de afiliacin, nombre de la ARP a la que est afiliada la empresa, ltima fecha de consignacin de aportes, nmero de meses consignados, nmina sobre la cual se liquida y si corresponde al aporte legal. Programa de Salud Ocupacional PSOSe debe solicitar el cronograma que identifique su vigencia y ejecucin, el responsable y su condicin tcnico profesional, se aplica el mismo PSO a todos los centros de trabajo, e indicar si es propio o se contrata.
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Reglamento de higiene y seguridad industrial Debe requerirse la resolucin aprobatoria del Ministerio, la fecha de expedicin, y en cuantos sitios del establecimiento se encuentra publicado. Comit paritario de salud ocupacional o viga ocupacional Verificar que este vigente, que existan actas actualizadas de las reuniones del Comit Paritario de Salud Ocupacional, COPASO, estadsticas de accidentes de trabajo y Enfermedad Profesional, oportunidad del reporte de ATEP a la ARP de acuerdo con la actividad desarrollada por la empresa, examinar los elementos de proteccin personal que suministra a sus trabajadores. Prestaciones sociales a cargo del empleador En la nmina de los meses de junio y diciembre se debe observar que se hayan efectuado los pagos de la prima de servicios, Artculo 306 del CST. As mismo la exhibicin de documentos que demuestren el pago de los intereses a la cesanta, el valor de las cesantas y la oportunidad de consignacin en el fondo respectivo. Si existe convencin colectiva, verificar el cumplimiento en el pago de las prestaciones convenidas Calzado y vestido de labor Todo empleador que ocupe uno o ms trabajadores permanentes deber suministrar cada cuatro meses en forma gratuita un par de zapatos y un vestido de labor, a los trabajadores cuya remuneracin sea hasta dos veces el salario mnimo legal vigente y hayan laborado por lo menos tres meses. En este punto debe tenerse en cuenta que dicho suministro debe adecuarse a la naturaleza de la labor desarrollada y al medio ambiente apropiado, Artculo 234 y ss del CST y Resolucin 46 de 1952. En relacin con los compromisos que adquiere el representante legal de la empresa o quien atiende la visita, se le debe dejar claro que las deficiencias, documentos u obligaciones deben subsanarse y entregarse en la respectiva dependencia sede del funcionario que hizo la visita y dentro del plazo que se estipule en el acta, igualmente debe estar atento al cumplimiento para adoptar las acciones del caso.
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INSTRUMENTO PARA VISITAS DE CARCTER GENERAL A EMPRESAS Direccin Territorial________________________________ A los ____de_____________ de 200___ el (la) Inspector(a) _____________________________ en cumplimiento al auto comisorio N_______se traslad a la empresa ______________________ con Nit N _____________ ubicada en _____________ de la ciudad de _____________ en desarrollo de la funcin de Vigilancia y Control a las normas laborales y del Sistema General de Seguridad Social, para adelantar la presente diligencia que es atendida por el (la) seor(a) ____________________________________ en calidad de _____________________________ de la referida empresa, y el (la) seor(a) ____________________________ en representacin de los trabajador. Presentes las partes se procede a constatar: Identificacin de la empresa Razn o Denominacin Social______________________________________ Certificado de existencia y representacin legal SI __ NO __ Existe Organizacin Sindical en la empresa Si_______ No_______ Existe Convencin Colectiva Si_______ No_______ Vigencia__________ Existe Pacto Colectivo Si_______ No _______Vigencia__________ Existe Laudo arbitral Si ______ No _______Vigencia__________ Poblacin trabajadora No. total de trabajadores ______ Hombres ______ Mujeres _______ En nmina _________ Contratistas _______ Trabajadores Sindicalizados_____ no Sindicalizados______ Mujeres Trabajadoras gestantes o en licencia por maternidad _________ Trabajadores discapacitados__________ Trabajadores Pensionados __________ Trabajadores ocasionales o transitorios___________ Aprendices del Sena_________ Contratacin laboral Forma : Contratos escritos ____Contratos Verbales____Duracin: Contratos a trmino fijo de un ao ___ Inferiores a un ao_____ Contratos a trmino indefinido ___ Contratos por labor u obra contratada______ Contratos ocasionales o transitorios _______ Aspectos previos al contrato La empresa solicita examen de gravidez Si____ No_____ La empresa solicita examen de SIDA Si____ No_____ La empresa solicita la Libreta Militar Si____ No _____ Jornada laboral Legal _____ Convencional _____
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Horario De _____ A _____ Laboran horas extras Si__ No__ Con autorizacin Si__ No__ Tiene registro de horas extras Si__ No__ Nmero de horas extras semanales laboradas ____ Adelanta programas de recreacin y/o capacitacin conforme al artculo 21 de la Ley 50 de 1990 Si___ No___ Cuales________________________________ Reconoce pago por recargo nocturno conforme a la Ley Si___ No___ Descansos remunerados Dominical y festivo Laboran en das de descanso dominical y/o festivo Si__ No__ Los liquidan y pagan con los recargos legales Si__ No__ Vacaciones Concede vacaciones en los trminos del artculo 187 del CST Si___ No___ Incluye el da sbado en la jornada semanal Si__ No__ Contabiliza los das sbados como hbiles para el disfrute de vacaciones SI___ NO ___Lleva registro de vacaciones Si__ No__ Compensa vacaciones con autorizacin legal Si__ No __Compensa vacaciones a la terminacin de los contratos Si__ No__ Acumulan vacaciones Si__ No__ A cuales trabajadores ____________ Perodos mximos de acumulacin _______________ Menores trabajadores Trabajan menores de edad Si___ No___ Cuantos _____ Con autorizacin del Ministerio Si____ No____ Cuantos _____ Tipo de actividades que cumplen _______________________________ Jornada laboral diaria _____Jornada laboral semanal __________ Lleva registro de trabajadores menores Si____ No____ Salarios Presenta nmina de pagos a trabajadores Si____ No____ Perodos de pago _________Paga oportunamente los salarios Si____No____ Paga salario integral Si____ No____ Conforme a la Ley Si___ No____ Nmero de trabajadores que devengan salario integral_____Efecta descuentos no autorizados Si___ No___ Reconoce pago de salario en especie Si____ No___ Porcentaje ____ Auxilio de transporte Reconoce el auxilio de transporte conforme a la Ley Si____ No____ El auxilio de transporte se incluye para liquidar prestaciones sociales de los trabajadores Si____ No____ Reglamento de trabajo Tiene reglamento de trabajo aprobado Si__ No___Resolucin ___ del ___________Se encuentra publicado Si____ No____ En cuantos sitios ______ Aportes parafiscales Efecta los aportes con destino al SENA Si____ No ____ICBF Si____ No____
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Caja de Compensacin Familiar Si____ No____Paga oportunamente los aportes Si____ No____Valor de la nmina sobre la cual aporta __________ La nmina sobre la que aporta corresponde a la real Si____ No____ Afiliacin al Sistema General de Seguridad Social Salud Si__ No__ Nombre de la (s) EPS ______________________________ Afilia al trabajador desde su vinculacin Si___ No ___ Aporta sobre el salario real devengado Si___No___ Cancela el aporte dentro de los plazos legales Si___ No___ Pensiones Si__No__ Nombre de la (s) AFP____________________________ Afilia al trabajador desde su vinculacin Si__ No __Aporta sobre el salario real devengado SI___ NO____Cancela el aporte dentro de los plazos legales Si___ No ___ Riegos profesionales Si___ No___ ARP a la que est afiliada la empresa_______________________Fecha de afiliacin_____ ___________ Ultima fecha de consignacin de aportes al Sistema de Riesgos Profesionales ______ Nmero de meses consignados ______ La nmina sobre la cual se aporta corresponde al pago real por concepto de salarios Si____ No____ Nmero de Trabajadores con Autoliquidacin a Salud ________a Pensin ______a Riesgos Profesionales ____ Valor nmina_______Valor cotizacin a Salud______ a Pensin _____ a Riesgos Profesionales ____ Valor cotizacin Fondo Solidaridad a Pensiones______ Fechas de pago ltimos tres meses a Salud ____ Pensiones ____Riesgos Profesionales _________ Clase de Riesgo ________ Porcentaje de cotizacin ______ Aporta a pensin especial de vejez Si ______ No_______ Programa de Salud Ocupacional Vigente SI____ NO ____ En ejecucin (cronograma) SI __ NO __ Hay responsable del Programa SI____ NO____Es profesional SI ___ NO ___ Es tcnico SI ____ NO ___ Otro ______El PSO es nico para todos los centros de trabajo SI __ NO __Uno para cada centro de Trabajo___ El programa es Propio ___ Contratado _____ Reglamento de higiene y seguridad industrial Tiene reglamento de higiene y seguridad industrial aprobado SI __ NO __ Resolucin ______ Fecha________________se encuentra publicado Si____ No____ en cuantos sitios ______ Comit paritario de salud ocupacional o viga ocupacional Vigente SI __ NO __ Fecha de designacin______________________Fecha de registro ante el Ministerio de la Proteccin Social ________________________ Actas de reuniones del comit paritario de salud ocupacional al da SI __ NO __ Fecha de la ultima reunin______________ Lleva estadsticas de accidentes de trabajo SI ___ NO ___ De Enfermedad Profesional SI__ NO__
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Realiza oportunamente reporte de ATEP a la ARP SI __ NO __ Qu elementos de proteccin personal da la empresa a sus trabajadores ________________________________________________________________ Prestaciones sociales a cargo del empleador Prima de servicios Liquida correctamente la Prima de Servicios SI ___ NO ____ La paga oportunamente SI___ No____ Cesantas Consigna cesantas a un Fondo SI___ NO___ Oportunamente SI____ NO____ Paga intereses de cesantas en los trminos de Ley SI ____ NO____ Calzado y vestido de labor Hace entrega a los trabajadores de calzado y vestido de labor dentro de los perodos legales Si___ NO___ De manera completa SI____ NO____ Al respecto quien atiende la visita manifiesta ___________________________ En consecuencia la empresa deber en ___das cumplir cada instruccin o determinacin y debe anexar los siguientes documentos, advirtiendo que su incumplimiento acarrear las sanciones del artculo 97 de la Ley 50 de 1990 Observaciones____________________________________________________ ________________________________________________________________ No siendo otro el objeto de la presente diligencia, se firma por los que en ella intervinieron una vez leda y aprobada.
Por el Ministerio de la Proteccin Social
Por la Empresa
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El ejercicio de la funcin de inspeccin, vigilancia y control de trabajo con base en las competencias de los Inspectores de Trabajo y con sujecin a los principios constitucionales de eficiencia, universalidad y solidaridad, constituyeron el principal incentivo para contribuir a su labor aportndoles una herramienta actualizada y de fcil consulta. La organizacin y estructura temtica, la actualizacin normativa que se vena citando, la inclusin de las referencias necesarias a las disposiciones legales recin expedidas, la incorporacin de doctrina y jurisprudencia relacionada, as como de los pronunciamientos para unificar conceptos y estandarizar la aplicacin de criterios, se constituyen en los principales elementos que se tuvieron en cuenta para su elaboracin. Finalmente debe destacarse la preocupacin y especial inters que el Manual dedica a los principios constitucionales y a los tratados internacionales a que se ha obligado el Estado Colombiano. Adems de servir para la consulta cotidiana por parte del Inspector de Trabajo, debe ayudar a quienes asuman con inters el conocimiento jurdico, en reas relacionadas con el empleo, mercado de trabajo, ciclo vital y seguridad social, en el marco de las competencias asignadas al Ministerio.
REPBLICA DE COLOMBIA
Ministerio de la Proteccin Social Unidad Especial de Inspeccin, Vigilancia y Control de Trabajo Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva Cra 13 N 32-76 Piso 11 Bogot D.C. Telfono 3365066 extensiones 1141,1142, 1143 y1144 Lnea de atencin al usuario: Bogot D.C. 3365066 extensiones 3380 y 3381 Resto del pas : 018000910097
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Pgina web : www.minproteccionsocial.gov.co Correo electrnico: atencionalciudadano@minproteccionsocial.gov.co
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DIEGO PALACIO BETANCOURT Ministro de la Proteccin Social

JORGE LEN SNCHEZ MESA Viceministro de Relaciones Laborales

RAMIRO GUERRERO CARVAJAL Viceministro Tcnico

EDUARDO ALVARADO SANTANDER Viceministro de Salud y Bienestar

ELINOR DEL C. HERAZO MARZOLA Coordinadora Grupo de Inspeccin y Vigilancia Preventiva

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ACCIDENTE DE TRABAJO Excepciones ENFERMEDAD PROFESIONAL

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DIEGO PALACIO BETANCOURT Ministro de la Proteccin Social

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DEBERES, PRINCIPIOS Y DERECHOS CONSTITUCIONALES

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