Prova eletrnica: Aspectos controvertidos A partir da teoria geral das provas faz-se uma breve anlise das provas,

seguida da classificao da prova eletrnica, as normatizaes da prova documkental, as peculiaridades do documento eletrnico e sua aceitao nos Tribunais. Texto enviado ao JurisWay em 28/3/2011. indique est pgina a um amigo Indique aos amigos PROVA ELETRNICA: ASPECTOS CONTROVERTIDOS Crislayne Maria Lima Amaral Nogueira Cavalcante de Moraes, advogada militante em Curitiba, OAB/PR n. 39535 advocacia@cavalcantedemoraes.adv.br

1 Teoria Geral das provas

A prova pode ser conceituada como a demonstrao da existncia dos fatos alegados pela parte no processo[1] (art. 332, CPC). Sob um aspecto objetivo, a prova representa todos os meios utilizados pelas partes para demonstrar os fatos que alegam, e, pelo aspecto subjetivo, prova a valorao que julgador d ao que foi demonstrado no processo, de forma racional e motivada.[2] um direito constitucional implcito o direito prova, entendido este direito como o direito de utilizar todos os meios de prova admitidos no Direito, direito correta valorao da prova, e o direito de apresentar contra-prova quando necessrio[3]. Os princpios constitucionais explcitos que regem a Teoria Geral das provas so: devido processo legal art. 5, LIV, CF; ampla defesa e contraditrio artigo 5, LV, CF; e proibio da prova obtida por meios ilcitos artigo 5, inciso LVI. Infraconstitucionalmente, os princpios relativos provas so: Livre convencimento motivado do juiz ou persuaso racional arts. 131 e 458, II do CPC; Oralidade art. 336 do CPC; Imediao art. 446, II do CPC; Identidade fsica do juiz art. 132 do CPC. Apenas fatos relevantes, pertinentes, controversos e precisos que precisam ser provados[4]. No necessitam de prova os fatos notrios[5], negativos[6], incontroversos[7] ou fatos cujo favor militam a presuno legal. De acordo com Moacyr Amaral Santos, citado por Joo Batista Lopes[8], as provas classificam-se conforme o seu objeto (direta que se refere ao fato propriamente dito; indireta refere-se a outro fato que por deduo prova o fato que se quer provar), o sujeito (pessoal- declarao de algum, testemunha ou depoimento pessoal; real a prova consiste no prprio fato e suas circunstncias[9]) e a forma da prova (oral; escrita).

O Cdigo de Processo Civil enumera os tipos de provas como: depoimento pessoal, confisso, exibio de documento ou coisa, prova documental, testemunhal, pericial, inspeo judicial e outros meios moralmente legtimos (art. 332, CPC). A finalidade da prova de buscar a verdade dos fatos direcionada ao convencimento do juiz (persuao racional), demonstrando a existncia dos fatos. Com base nisto (aspecto objetivo) e numa livre apreciao das provas (aspecto subjetivo) pelo magistrado que se deve fundamentar as decises judiciais. Isto representa que no h hierarquia entre as provas[10] as quais possuem um valor relativo. O juiz fica livre para apreci-las. Contudo, atualmente se constata que as provas passam por um momento de transio paradigmtica no sentido de se valorizar provas que possuam um maior grau de certeza e confiabilidade notoriamente conhecidos em prol de provas como o depoimento pessoal e testemunhas[11]. Um exemplo desta transio ocorre em aes de investigao de paternidade que so instrudas quase que exclusivamente por prova tcnica de exame de DNA, uma vez que notoriamente se sabe de seu grau de certeza e confiabilidade, ainda que as partes e o juiz desconheam a tcnica utilizada para a realizao do exame. A tecnologia tem sido a pricipal protagonista nesta transio paradigmtica pela qual passam as provas processuais em que se busca maior grau de certeza e confiabilidade da prova.[12]: Muito embora haja maior grau de certeza e confiabilidade de algumas provas tcnicas lastreadas no uso de tecnologias, ainda h muito divergncia quanto a aceitao da prova eletrnica a qual passa a ser analisada na sequncia.

2 Prova eletrnica

Neste estudo, para fins de especificao do tema, ser utilizada a denominao prova eletrnica para aquelas provas cujo suporte instrumental[13] seja o meio eletrnico, ou seja, uma uma seqncia de nmeros binrios (isto , zero ou um) que, reconhecidos e traduzidos pelo computador, representam uma informao[14]. Arquivos produzidos em computador, seja em um editor de texto, num banco de dados de algum sistema, ou qualquer outra linguagem de programao, podem ser utilizados como prova para demonstrar a existncia de fatos jurdicos. Demcrito Reinaldo Filho afirma que a prova eletrnica se difere da prova em papel por conta de suas caractersticas de intangibilidade, forma, volume e persistncia, em suas palavras:[15] A informao armazenada eletronicamente caracterizada pelo seu enorme potencial de volume quando comparada com aquela que acondicionada em suportes tangveis. (...) a informao em formato eletrnico tambm dinmica: o mero ato de ligar ou desligar um computador pode alterar a informao que ele armazena. Os computadores quando em funcionamento reescrevem e deletam

informao, quase sempre sem o conhecimento especfico do operador. Uma terceira e importante caracterstica que a informao armazenada eletronicamente, ao contrrio de textos escritos em papel, pode se tornar incompreensvel quando separada do sistema que a criou. (grifo nosso) J, de acordo com Breno Minuci Lessa[16], as provas eletrnicas, em geral, possuem certas particularidades: a) Relatividade da noo de lugar e tempo da prova: ao navegar na internet, o usurio pode realizar contratos com pessoas que esto vrios locais do planeta, ficando difcil estabelecer com exatido o local onde foi criado o arquivo. Em relao ao tempo, as datas e horas de um arquivo eletrnico so definidas pelos parmetros de data e hora do computador, os quais por sua vez, podem ser modificados facilmente atravs de alguns comandos; b) Indefinio de autoria: Muitas vezes no h como se definir a identidade real de um arquivo eletrnico. Mesmo que se assegure de qual computador se partiu a contratao, ou criou-se um documento, muito arriscado definir a identidade do usurio[17]; c) Cpias de provas eletrnicas: as cpias dos arquivos eletrnicos possuem a mesma fora probante dos originais; d) Autenticidade relativa: o reconhecimento, legitimidade ou veracidade do arquivo eletrnico so relativos, pois dependem de um meio ntegro de reconhecimento de sua autenticidade; e) Integridade de contedo relativa: a integridade do documento eletrnico s poderia ser confirmada se pudssemos assegurar que o documento no foi atacado ou no sofreu alteraes ou adulteraes de contedo. Isto praticamente impossvel, principalmente nos computadores pessoais.[18]; f) Princpio do no repdio: para serem vlidos juridicamente, os arquivos eletrnicos no deveriam ser repudiados, ou seja, deveria ter presuno de autoria (quem envia o arquivo), autenticidade e integridade. Se no existir um mecanismo para tanto, o arquivo eletrnico pode ser repudiado; g) Outros aspectos dificultadores: a preservao do arquivo eletrnico outro aspecto dificultador, pois basta um clique para ser deletado.

Sobre a preservao dos arquivos eletrnicos, Demcrito Reinaldo Filho ainda lembra que Os sistemas computacionais, ao contrrio, alteram e destroem parte da informao armazenada como conseqncia de suas operaes de rotina, fazendo com que o risco de perda da informao eletrnica seja significantemente superior ao da informao inserida em suporte fsico (papel)[19]. Assim, em geral, as provas eletrnicas no apresentam grau de certeza, perdendo sua fora probante. Renato Opice Blum bem descreve que a questo de extrema relevncia a da validade do documento eletrnico. Basta afirmar que uma simples mensagem enviada por e-mail dificilmente tem plena validade jurdica, equiparando-se a prova oral. Isso porque, em tese, por meio de recursos tcnicos, possvel alterar documentos digitais sem deixar vestgios[20]. Haja vista estas caractersticas e peculiaridades, a fora probante do arquivo eletrnico e at mesmo sua validade passam a ser questionadas, o que gera muita controvrsia e divergncia, a comear pela sua classificao em relao ao tipo de prova, isto , a prova eletrnica um documento ou no? Ela

se rege pelo artigo 332 do CPC ou pelos dispositivos que regem a prova documental (art. 364 a 399, CPC)?[21] Para buscar estas respostas, passa-se a tecer breves comentrios sobre a prova documental e o conceito de documento. 3 Documento e prova documental

De acordo com o Cdigo Civil, o fato jurdico pode ser provado atravs do documento (art. 212, CC). O Cdigo de Processo Civil rege o procedimento de produo da prova documental. Contudo, nenhum dos dois estatutos legais definem documento. Conforme definio de documento em dicionrios da lngua portuguesa: Dicionrio Aurlio Documento: s.m. 1. Qualquer base de conhecimento, fixada materialmente e disposta de maneira que se possa utilizar para consulta, estudo, prova, etc. 2. Escritura destinada a comprovar um fato; declarao escrita, revestida de forma padronizada, sobre fato(s) ou acontecimento(s) de natureza jurdica. 2. Restr. Qualquer registro grfico. 4. Ant. Recomendao, preceito[22].

Dicionrio Houaiss Documento: s.m. 1. declarao escrita que se reconhece oficialmente como prova de um estado, condio, habilitao, fato ou acontecimento; 2. texto ou qualquer objeto que se colige como prova de autenticidade de um fato e que constitui elemento de informao 3. arquivo gerado por certos programas ou pacotes, como processadores de texto, planilhas eletrnicas etc. 4. qualquer ttulo, declarao, testemunho etc. que tenha valor legal para instruir e esclarecer algum processo judicial. [23] (grifo nosso)

O documento possui dois elementos: o suporte instrumental, que o seu continente, o meio pelo qual ele se apresente; e o suporte material, que seu contedo. Com base nestas definies possvel classificar o arquivo eletrnico como um documento[24], uma vez que ele tem como suporte instrumental um meio eletrnico (sequncia de nmeros binrios registrados magneticamente em alguma mdia digital[25]) e suporte material os bits que combinados geram uma informao/contedo. Breno Mulici Lessa ao citar a Instruo da OAB que criou a ICP-OAB afirma que: Um arquivo de computador contendo textos, sons, imagens ou instrues um documento eletrnico. O documento eletrnico tem sua forma original em bits, ou seja, no impresso ou assinado em papel: sua circulao e verificao de autenticidade se do em sua forma original[26] (grifo nosso). Inclusive o Supremo Tribunal Federal j entendeu que documento no representa apenas o papel, mas tambm abrange o arquivo eletrnico[27].

Ademais, a MP 2.200/01, que instituiu a ICP-Brasil, trata o arquivo eletrnico como documento e garantiu-lhe presuno de veracidade, se ele for assinado digitalmente com certificado digital emitido pela ICP-Brasil ou outro certificado aceito pelas partes[28]. Assim, por ser um documento, para apresentar o arquivo eletrnico como prova no processo civil, deve-se atentar s regras dos artigos 364 e seguintes do CPC, em especial fora probante dos documentos. E, de acordo com Misael Montenegro Filho[29], "a fora probante dos documentos depende da sua origem (documento pblico e documento particular) e da sua forma (originais e cpias). Um documento ter maior fora probante quanto melhor puder ser definida sua autoria, autenticidade e integridade, de modo que no possa ser-lhe imputado algum tipo de falsidade. Por isso, o CPC estabeleceu que os documentos pblicos possuem maior fora probante, j que pela sua formalidade e f-pblica, tm-se a certeza de sua autoria e presumem-se verdadeiras as suas declaraes. Por sua vez, o documento particular se presume autntico e verdadeiro, caso no seja impugnada a assinatura ou a veracidade da declarao nele contidos (art. 372, CPC). J em relao forma, os documentos originais possuem maior fora probante do que suas cpias. Porm, o artigo 365 do CPC elenca um rol de possibilidades em que as cpias possuem a mesma fora probante que os originais. A f dos documentos, pblicos ou particulares, cessa caso lhe seja declarada judicialmente a sua falsidade (art. 387, CPC), aps o trmite do incidente de arguio de falsidade. Em especial os documentos particulares perdem a sua f quando for contestada a sua assinatura ou, se assinados em branco, forem preenchidos abusivamente (art. 388, CPC), sendo que o nus de provar a falsidade de quem arguiu e de provar a veracidade da assinatura de quem assinou (art. 389, CPC). Aps a demonstrao dos conceitos acima, passa-se a analisar as peculiaridades quanto fora probante das provas e documentos eletrnicos.

4 A autoria dos documentos eletrnicos

Para um documento ter fora probante imprescindvel que lhe seja reputada uma autoria[30]. importante identificar o autor do documento, uma vez que as declaraes do documento presumem-se verdadeiras em relao quem as fez e assinou (art. 368, CPC)[31]. Por isso, o prprio CPC traz regras para identificar a autoria de um documento, vide artigo 371: Reputa-se autor do documento particular: I - aquele que o fez e o assinou; II - aquele, por conta de quem foi feito, estando assinado; III - aquele que, mandando comp-lo, no o firmou, porque, conforme a experincia comum, no se costuma assinar, como livros comerciais e assentos domsticos.

Assim, nos documentos cujo suporte instrumental seja o papel, em geral, a forma de identificar o autor atravs de sua assinatura, isto , um sinal, marca ou smbolo pessoal, com o fim de dar-lhe segurana, estabilidade, definitividade, fixidez, corroborao, confirmao, ratificao[32]. Por sua vez, o documento eletrnico tem certas peculiaridades quanto identificao do autor. No possvel o autor firmar seu sinal/marca caracterstico em um arquivo eletrnico, no possvel o autor firmar sua assinatura, em sentido tradicional do termo[33]. Assim, foram desenvolvidas tcnicas que pudessem identificar a autoria de um documento eletrnico, que so as denominadas assinaturas eletrnicas. Para definir assinatura eletrnica, Dinemar Zoccoli cita: A Comisso das Comunidades Europias, rgo no mbito da Unio Europia, afirma: Existem vrios mtodos de assinar documentos eletronicamente, desde mtodos muito simples (como a insero de uma imagem digitalizada de uma assinatura manuscrita num documento feito com tratamento de texto) at mtodos muito avanados (como assinaturas digitais que utilizam criptografia de chaves pblicas). As assinaturas permitem que o receptor de dados confirme que os dados esto completos e inalterados, estando assim salvaguardada a sua integridade (integridade de dados)[34]. (grifo nosso)

A assinatura eletrnica nada mais do que uma sequncia de bits, includa em um arquivo, que identifica o autor do arquivo. Dinemar Zoccoli bem ilustra o entendimento de assinatura eletrnica:No caso de um documento eletrnico, o termo assinatura pode ser entendido como um lacramento personalizado de seu contedo. O lacre, no caso, visa garantir a integridade, enquanto o fato de apresentar atributo de personalizao permite garantir a autenticidade. Nesse sentido, poderse-ia comparar o ato de assinar um documento eletrnico com o ato de colocar uma carta dentro de um envelope, fech-lo apropriadamente e escrever a identificao do remetente no verso. , mais ou menos, isso que a assinatura eletrnica procura fazer. Ou seja, depois de fechado o envelope, no se pode mais alterar o contedo da carta sem deixar marcas visveis (garantia de integridade) e, concomitantemente, esse mesmo envelope que envolve a carta contm, em si, a indicao da autoria (garantia de autenticidade)[35]. Com base nisto, se a assinatura tradicional possui as funes indicativa (indica o autor), declarativa (declara que o autor concorda com o que assinou) e probatria (concretiza as funes anteriores, para que elas possam ser verificadas por outras pessoas)[36], a assinatura eletrnica passa a ter mais duas funes: a de garantir a integridade (garantia de que o contedo do documento no foi alterado) e a de garantir a autenticidade ao documento (garantia de que o autor do documento realmente quem declara ser, o reconhecimento da firma). Porm, no so todas as formas de assinatura eletrnica que contemplam todas estas funes. Tanto , que vrios doutrinadores fazem distino entre assinatura eletrnica e assinatura digital[37], sendo assinatura eletrnica o gnero (qualquer caracter ou smbolo eletrnico que identifica o autor e autentica o documento) e assinatura digital uma das espcies deste gnero (uso de criptografia assimtrica). Alm de identificar, autenticar, tambm garante integridade ao contedo). O login&senha e biometria so alguns exemplos de assinatura eletrnica. J a certificao digital um exemplo de assinatura digital.[38] Nos EUA, desde fevereiro de 2000, uma lei reconhece a validade do documento assinado pela internet, como forma de incentivar o uso da internet para procedimentos corriqueiros. Liliana Minardi Paesani ainda complementa: A assinatura produzida com um clique no mouse vale tanto quanto sua

verso tradicional.[39] No Brasil, desde o advento da MP 2200/01, a assinatura eletrnica foi regulamentada no sentido de se presumir a autoria e integridade de documentos assinados com certificado digital emitidos pela ICPBrasil ou outros certificados, desde que aceitos pelas partes.[40] Contudo, em muitos documentos eletrnicos difcil ou impossvel identificar o autor, pois ele no usa nenhum mtodo de identificao, nenhuma assinatura eletrnica (em sentido amplo). Pode-se at identificar o computador que gerou o documento, mas difcil identificar o usurio quem o produziu[41]. Angelo Volpi Neto ainda mais enftico afirmando que diferentemente do documento em papel, que pode assim ser considerado sem assinatura, o documento eletrnico, ao que parece, no existe se no houver uma assinatura eletrnica[42]. Sobre a imputao da declarao (identificao do autor) e vulnerabilidade dos documentos eletrnicos, Ricardo Luis Lorenzetti[43] descreve que: o sujeito pode dizer que a declarao do computador ou do programa no obedece s suas instrues, ou que no de sua propriedade, ou que foi utilizado por um terceiro, ou que interferiu ilegalmente, ou que outra pessoa enviou uma mensagem em seu nome, ou que se encontrava em estado de inconscincia, ou que houve erro, violncia ou incapacidade. Como veremos mais extensivamente ao analisar os estados subjetivos, o problema do meio eletrnico que, apesar de ser um instrumento material, possui uma capacidade de mediao muito superior s outras ferramentas conhecidas, e pode ocultar, tornar opaco ou, inclusive, dissolver a figura de quem o utiliza. Por isso, ainda que o documento contenha alguma forma de assinatura eletrnica, esta assinatura deve ser confivel, isto , deve ser nica em relao pessoa e somente por ela controlada; deve estar vinculada ao contedo, de modo que se o contedo for alterado, seja possvel verificar a alterao e invalidar a assinatura; possa ser verificvel a qualquer tempo[44]. Assim, basta questionar a autoria do documento eletrnico ou afirmar que um documento annimo que sua eficcia probatria ficar suspensa at prova em contrrio. E, em alguns casos, nem a percia servir para se identificar o autor, fazendo com que o documento perca sua fora probante.

5 A autenticidade dos documentos eletrnicos

Um documento autntico aquele do qual se tm a certeza que procedeu do autor nele indicado. O CPC determina que autntico o documento que tem a firma (assinatura) do signatrio reconhecida pelo tabelio (art. 369). Mas, se no for impugnada a autenticidade do documento particular, ele provar que o autor fez a declarao que lhe atribuda (art. 373, CPC)

A importncia de se garantir a autenticidade de um documento para evitar que o documento seja impugnado e seja necessria a realizao de uma percia para se identificar o verdadeiro autor do documento. Por isso, utiliza-se o reconhecimento de firma prvio juntada do documento ao processo[45]. Conforme narrado acima, em muitos arquivos eletrnicos sequer existe autoria ou assinatura, restando impossvel verificar sua autenticidade. J, naqueles documentos eletrnicos em que a autoria verificada por assinatura eletrnica em sentido amplo, tambm no existe procedimento tcnico para o tabelio reconhecer a firma, para que o documento seja considerado autntico. Bruno Munici Lessa[46] afirma que No caso do documento eletrnico, seu reconhecimento torna-se ainda mais complicado, pois no h formas de se comprovar a "firma do documento", tratada no prximo tpico, tampouco sua autenticidade. H presuno de autenticidade nos documentos eletrnicos assinados digitalmente, seja com o uso de certificado digital emitido pela ICP-Brasil ou outro certificado aceito pelas partes, por fora da Medida Provisria n. 2.200/2001. Desta forma, torna-se fcil repudiar documentos eletrnicos que no foram assinados ou que foram assinados eletrnicamente com outro mtodo que no o uso de certificados digitais, uma vez que eles perdem sua autenticidade.

6 A integridade dos documentos eletrnicos

A integridade do contedo das provas tambm influencia na fora probante dos documentos. A integridade representa a veracidade das declaraes constantes no documento. De acordo com o artigo 368 do CPC: As declaraes constantes do documento particular, escrito e assinado, ou somente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio. Quando, todavia, contiver declarao de cincia, relativa a determinado fato, o documento particular prova a declarao, mas no o fato declarado, competindo ao interessado em sua veracidade o nus de provar o fato Contudo, conforme descrito acima, como a maioria dos documentos eletrnicos no possuem autoria, no tem como se aplicar o artigo 368 do CPC. E, ainda que se conhea a autoria, preciso garantir que o documento no sofreu alterao em seu contedo[47]. Destaque-se que arquivos eletrnicos que so transferidos, via email, downloads, etc, podem ser facilmente modificados durante o seu transporte. Uma simples modificao na sequncia binria do documento j mudar seu contedo e o documento no ser mais ntegro.[48] De acordo com Breno Munici Lessa, citando Leal,[49] No estando presos aos meios em que forem gravados, os documentos eletrnicos so prontamente alterveis, sem deixar qualquer vestgio fsico.

Textos, imagens ou sons, so facilmente modificados pelos prprios programas de computador que os produziram, ou se no, por outros programas que permitam edit-los, byte por byte. Por conta da facilidade de interceptao e alterao dos documentos eletrnicos, bem como pela velocidade de processamento das transaes, o potencial para fraude muito grande[50]. O mesmo autor (Breno Munici Lessa) ainda afirma Neste ponto, no h como garantirmos que qualquer documento foi alterado, tampouco por quem foi alterado. Portanto, a integridade do documento eletrnico s poderia ser confirmada se pudssemos assegurar que o documento no foi atacado ou no sofreu alteraes ou adulteraes de contedo. Isto praticamente impossvel, principalmente nos computadores pessoais. As tcnicas mais conhecidas de se garantir a integridade de um arquivo eletrnico atravs do uso da certificao digital e criptografia. Assim, caso seja impugnada a integridade do contedo do documento eletrnico, este tambm ter sua fora probante suspensa at prova em contrrio (percia).

7 Cpia e Original dos documentos eletrnicos

Um documento original possui maior fora probante que sua cpia[51]. Contudo, tanto o Cdigo Civil como o CPC elencam casos em que as cpias possuem mesma fora probante que os originais. As reprodues eletrnicas ou mecnicas de fatos ou coisas, como por exemplo, reprodues fotogrficas, cinematogrficas ou fonogrficas, entre outras, fazem prova plena destes fatos ou coisas (art. 225, CC e art. 383, CPC). Contudo, se contra quem foram apresentados tais documentos, impugnar sua autenticidade, ser necessria a realizao de percia. E, no caso de documentos eletrnicos, a percia ser sempre atravs da computao forense[52]. A cpia autenticada de reprodues fotogrficas ou obtidas por outro processo de repetio valem como certido (art. 384, CPC). Frise-se, apenas, que uma fotografia deve estar acompanhada do respectivo negativo (1, art. 285, CPC). Neste nterim, cumpre ressaltar a problemtica das fotografias digitais, uma vez que para serem aceitas deveriam estar acompanhadas de seus negativos e, como no o possuem, h uma dvida se devem ou no ser aceitas, ou se deve ou no ser aplicado este dispositivo no caso das fotografias digitais. Tendo em vista o uso cada vez mais freqente de documentos eletrnicos no processo, as Leis n. 11386/06 e 11419/06 alteraram o CPC para disciplinar o uso destes documentos, dando mesma fora probante dos originais s cpias reprogrficas, extratos digitais ou s reprodues digitalizadas [53]. Sobre tais mudanas, Breno Munici Lessa[54] afirma que conforme se observa, as cpias, apesar de ainda terem bastante importncia em nosso direito, j so cada vez mais igualadas aos originais. Os

extratos digitais e os documentos digitalizados, apesar de necessitarem da f do advogado, tm a mesma fora probante dos originais no processo eletrnico. importante fazer uma distino entre cpia de documentos eletrnicos e cpias reprogrficas, extratos digitais e reprodues digitalizadas, uma vez que esta distino serve para definir a forma que estes documentos sero juntados no processo. As alteraes do CPC deram a mesma fora probante aos extratos digitais de banco de dados eletrnicos, reprodues digitalizadas e cpias reprogrficas, desde que fossem declaradas autnticas pelo advogado ou por quem as emitiu. Tais alteraes ocorreram justamente para ser possvel juntar nos processos que tramitam em papel as cpias[55] de documentos eletrnicos. E, mesmo assim, o Colendo Superior Tribunal de Justia no aceitou a cpia impressa de comprovante de pagamento de custas feito pelo internet, considerando deserto um recurso: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL INTERPOSTO EM FACE DE DECISO QUE NEGOU SEGUIMENTO AO RECURSO ESPECIAL. DOCUMENTO EXTRADO DA INTERNET. AUSNCIA DE F PBLICA. IMPOSSIBILIDADE DE OPOSIO CONTRA O STJ. DECORRNCIA DA MEDIDA PROVISRIA N 2.200/01. JUNTADA DE DOCUMENTO EM SEDE DE AGRAVO REGIMENTAL. INADMISSIBILIDADE. PRECLUSO CONSUMATIVA. INCIDNCIA DO ART. 511, CAPUT, DO CPC. MULTA DO ART. 557, 2, DO CPC. RECURSO IMPROVIDO. (AgRg no RESP N 1.103.021 - DF (2008/0250650-8) REL : MIN LUIS FELIPE SALOMO) (grifo nosso)

No seu voto, o Ministro fundamentou sua deciso de no aceitar a cpia impressa do comprovante de pagamento extrado da internet porque o documento no estava assinado digitalmente, tendo validade apenas entre o Banco que emitiu o documento e o correntista que pagou a guia de recolhimento, muito embora a cpia impressa contivesse declarao de autenticidade feita pelo Banco emitente do documento.[56] A Lei no fala nada de cpia impressa de documentos eletrnicos, exceto extratos digitais de banco de dados. Assim, no h disciplina legal quanto fora probante de cpias impressas de pginas da internet para serem juntadas em processos que tramitam em papel, por exemplo. Ante tal omisso, para evitar a impugnao destas cpias impressas e tendo em vista a dinamicidade do contedo destas pginas[57], muitos advogados passaram a adotar o uso das atas notariais[58]. Tambm em relao s cpias eletrnicas de documentos eletrnicos, a lei omissa. Mas, cumpre trazer uma observao que dentre dois documentos eletrnicos idnticos no possvel auferir qual o original e qual cpia. Isto torna intil a discusso da fora probante das cpias de documentos eletrnicos.[59] Mas, de qualquer forma, ao se juntar num processo que tramita por meio eletrnico a cpia eletrnica de um documento eletrnico, importante conservar o documento eletrnico originrio, para que seja possvel a realizao de percia nos casos deste documento ser impugnado.

8 Certificao Digital e ICP-Brasil

Conforme narrado acima, o uso da assinatura digital, atravs da certificao digital emitido pela ICPBrasil ou outra certificao aceita pelas partes, a forma mais confivel de se garantir maior fora probante aos documentos eletrnicos, uma vez que ela cumpre todas as funes de uma assinatura (indicativa, declarativa e probatria), alm de garantir autenticidade e integridade ao documento. A certificao digital utiliza a tcnica da criptografia, que uma ferramenta de codificao, pelo formato assimtrico, isto , com a utilizao de duas chaves (cdigos) de codificao relacionados a determinado usurio.[60] Estas chaves[61] so geradas no mesmo momento, mas so independentes, apesar de serem indeduzveis matematicamente uma da outra. Uma destas chaves a chave privada, exclusiva do usurio e somente ele a conhece e a detm. Por isso, em um documento assinado digitalmente sabe-se sua autoria e, por conseqncia, presumem-se verdadeiras as declaraes em relao ao signatrio. A outra chave pblica e pode ser conhecida pelos demais usurios. Assim, se a pessoa utiliza a chave privada para assinar o documento, somente com a chave pblica dela que este documento poder ser visualizado, aps o programa de computador utilizar esta chave para fazer a decifragem/descriptao do documento. A chave pblica do usurio de conhecimento geral e pode ser consultada por todos nos cadastros das Autoridades Certificadoras. Esta consulta equivale ao reconhecimento da firma de quem assinou o documento, isto , tem-se a certeza de que o autor quem realmente ele diz ser. Por isso, o documento torna-se autntico. Ainda, quando o documento eletrnico assinado digitalmente com a utilizao da chave privada, o programa de computador criptografa o contedo do documento. E, utilizando-se a chave pblica, o programa de computador descriptografar o contedo, atravs de clculos matemticos, mostrando exatamente o mesmo contedo feito pelo signatrio do documento. Este processo garante a integridade de contedo do documento, uma vez que este documento eletrnico s poderia ser alterado pelo prprio signatrio/usurio detentor da chave privada. Por conta destas caractersticas de garantir autenticidade, integridade e autoria, alm das obrigaes acessrias do detentor do certificado[62], que o detentor de um certificado digital[63] no pode repudiar a sua assinatura digital, isto , ele no pode alegar que no assinou[64]. A emisso dos certificados digitais e cadastro das chaves pblicas pode ser feita pela ICP-Brasil ou outra certificadora. Neste ltimo caso, em no ser a ICP-Brasil a autoridade certificadora, o documento assinado por este certificado presume-se que seja verdadeira sua autoria e integridade, se os seus signatrios ou a parte a quem ele for oposto aceite esta certificao[65]. Por sua vez, os documentos assinados com certificados emitidos pela ICP-Brasil, no precisam do aceite de seus signatrios, para terem a presuno de veracidade. Estes documentos j possuem a presuno de veracidade por fora da lei (MP 2.200/01, art. 10, 1).

A ICP-Brasil, ou Infraestrutura de Chaves Pblicas, o rgo pblico responsvel, dentre outras competncias, por emitir o certificado digital ao usurio, criar a infraestrutura de chaves pblicas e organizar a cadeia de autoridades certificadoras-AC e autoridades registradoras-AR. Assim, ante a garantia de autenticidade, integridade, e, por observar as trs funes de uma assinatura (indicativa, declarativa e probatria), o documento eletrnico assinado com certificado digital uma prova com grau maior de fora probante.

Consideraes Finais

Com base no conceito de documento extrado de dicionrios da lngua portuguesa foi possvel afirmar que uma prova eletrnica pode ser classificada como um documento eletrnico, e por isso, recai-lhe o regime jurdico das provas documentais, disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil (artigos 364 a 399). Porm, em se tratando de documentos eletrnicos, que possui certas peculiaridades e caractersticas prprias, basta impugnar esta prova para ela ter sua fora probante suspensa, conforme o caso, at o processamento do incidente de falsidade. Ainda, tendo em vista a facilidade em se alterar um documento eletrnico sem deixar vestgios e ante a ausncia de autoria de muitos documentos eletrnicos, provvel que, nem com a realizao de percia ser possvel identificar o autor do documento ou garantir sua integridade/veracidade, tornando o documento eletrnico, em geral, sem qualquer fora probante. Em relao esta vulnerabilidade dos documentos eletrnicos, h precedentes na Justia norteamericada no sentido de desconsiderar esta prova. Num dos casos, um estudante da Universidade de Califrnia, acusado de enviar mensagens difamatrias, foi absolvido aps demonstrar a facilidade de adulterao da origem e do contedo de um e-mail. O segundo (caso) versou sobre um litgio (St. Cair X Johnnys Oyster personal injury) baseado meramente em registros eletrnicos da Guarda Costeira, no qual se decidiu que as provas apresentadas no eram suficientemente robustas[66] (grifo nosso). Contudo, possvel o Magistrado aceitar a prova eletrnica impugnada com a aplicao do artigo 332 do Cdigo de Processo Civil que determina que Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa (grifo nosso). Isto , dependendo do tipo de documento eletrnico, muito embora apresente vulnerabilidade, se um meio considerado legtimo pelo senso comum, pela prtica na sua utilizao e no ficou comprovada nenhuma falsidade, ele pode ser considerado verdadeiro e deve ser apreciado. Este entendimento, inclusive, converge com a determinao do artigo 335 do CPC: Em falta de normas jurdicas particulares, o juiz aplicar as regras da experincia comum subministradas pela observao do que ordinariamente acontece e ainda as regras da experincia tcnica, ressalvando, quanto a esta, o exame pericial.

Neste sentido foi o julgado abaixo, em que a prova eletrnica impugnada foi aceita: Ao de cobrana prova carto de crdito dispensa da assinatura do portador existncia do crdito que se comprova com o uso do cdigo (...) Por seu turno, da autora no poderiam ser exigidos comprovantes assinados pelo portador do carto, porquanto, como j foi dito, a mera utilizao do carto com o uso do cdigo dispensa a assinatura(RT 748/267). No caso de processos envolvendo contratos, possvel, ainda, a aceitao e apreciao de um documento eletrnico impugnado com base na clusula geral de boa-f dos contratantes (art. 422, Cdigo Civil).[67] Por outro lado, se o meio de prova for imoral, a prova deve ser repudiada de plano. Um exemplo disto so documentos eletrnicos obtidos atravs de interceptao de mensagens eletrnicas sem autorizao judicial, caso em que a prova ser uma prova ilcita, vedada em nossa Constituio (art. 5, LVI)[68]. Tambm cumpre destacar que o Magistrado livre para apreciar e valorar as provas apresentadas (art. 131, CPC), inclusive aquelas impugnadas. Neste caso, ele as apreciar juntamente com as outras provas trazidas no processo. Em contrapartida, se no houver impugnao ao documento eletrnico, ele vlido e deve ser apreciado pelo Magistrado. Neste sentido, pondera Renato Opice Blum: Um ponto deve ficar claro: a utilizao do suporte eletrnico no invalida a apreciao e a prova do fato nele constante, pois no h qualquer bice em nossa legislao que impea sua produo e, por conseqncia, sua apreciao, existncia e validade, desde que, no haja impugnao explcita, na forma dos arts. 372 e 373, do Cdigo de Processo Civil Brasileiro. Algumas decises proferidas nos EUA, nesse sentido: Procd Inc x Zeidenberg (shirnkwrap licence) Hotmail Corp x Vns Money Inc. Hill x Gateway 2000 M A Mortenson Company x Timberline Software Corp Groff x AOL Steven Caspi x Microsoft (grifo nosso)[69]. Assim, se um documento eletrnico no sofrer impugnao, presume-se a veracidade de suas declaraes, de sua autoria, autenticidade e integridade, e ele deve ser apreciado pelo Magistrado. Por sua vez, documentos eletrnicos impugnados, ainda que a percia reste infrutfera[70], conforme o caso, o Magistrado pode lev-los em considerao, apreciando-os juntamente com as demais provas constantes no processo.

Referncias

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curso de ps-graduao lato sensu televirtual em Direito Processual Civil IBDP e AnhangueraUNIDERP|REDE LFG. HOUAISS, Antnio. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. 1 ed. Rio de Janeiro: Objetiva, 2009. 1986 p. KRUEL, Eduardo. Processo Judicial Eletrnico & Certificao Digital na Advocacia. Braslia: OAB Editora, 2009 LESSA, Breno Munici. (03/2010) A invalidade das provas digitais no processo judicirio. http://jus.uol.com.br/revista/texto/14555/a-invalidade-das-provas-digitais-no-processo-judiciario/print . Acesso em: 03/11/2010. LORENZETTI, Ricardo L. Contratos Eletrnicos. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (coods). Direito & Internet: Aspectos Jurdicos Relevantes. Vol II. So Paulo: Quartier Latin, 2008. PAESANI, Liliana M. Direito e internet: liberdade de informao, privacidade e responsabilidade civil. 4.ed. So Paulo: Atlas, 2008. PINHEIRO, Patrcia P. Direito Digital. 3. Ed. So Paulo: Saraiva, 2009 PINTO, Ligia P. P. Ttulos de Crdito Eletrnicos e Assinatura Digital: anlise do art. 889, 3 do Cdigo Civil de 2002. www.direitogv.com.br/.../TitulosCreditoAssinaturaDigitalLigiaPinto.pdf. Acesso em 22.01.2011 REINALDO FILHO, Demcrito (2006). A exibio da prova eletrnica em juzo: necessidade de alterao das regras do processo civil? http://jus.uol.com.br/revista/texto/9003/a-exibicao-da-provaeletronica-em-juizo , Acesso em: 03.11.2010. SALLES, Carlos Alberto de. Introduo Teoria Geral da Prova. Material da 1 aula da disciplina Prova, Sentena e Coisa Julgada, ministrada no curso de ps-graduao latosensu televirtual em Direito Processual Civil IBDP e Anhanguera-UNIDERP|REDE LFG. VOLPI NETO, Angelo. Comrcio Eletrnico, Direito e Segurana. Curitiba: Juru, 2003 ZOCCOLI, Dinemar. Autenticidade e integridade dos documentos eletrnicos: a firma eletrnica. In: ROVER, Aires Jos (org). Direito, Sociedade e Informtica: limites e perspectivas da vida digital. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2000.

[1] Via de regra somente fatos podem ser objeto de provas. Como exceo, somente o direito estadual, municipal, estrangeiro ou consuetudinrio devem ser provados (art. 337, CPC). [2] LOPES, Joo Batista. A Prova no Direito Processual Civil. 2. ed. So Paulo: RT, 2002. p. 24/62 (captulos de 2 a 9). Material da 1 aula da disciplina Prova, Sentena e Coisa Julgada, ministrada no curso de ps-graduao lato sensu televirtual em Direito Processual Civil IBDP e AnhangueraUNIDERP|REDE LFG. p.3 [3] SALLES, Carlos Alberto de. Introduo Teoria Geral da Prova. Material da 1 aula da disciplina Prova, Sentena e Coisa Julgada, ministrada no curso de ps-graduao lato sensu televirtual em

Direito Processual Civil IBDP e Anhanguera-UNIDERP|REDE LFG.p.01 [4] LOPES, Joo Batista. Op. cit. p.5. [5] A notoriedade analisada sob a perspectiva do homem de cultura mdia de dada localidade e determinado tempo (artigo 334, I, CPC) [6] Fatos negativos de forma absoluta, ou seja, fatos indefinidos ou de prova impossvel. [7] Art. 334. No dependem de prova os fatos: III - admitidos, no processo, como incontroversos;CPC [8] LOPES, Joo Batista. Op. cit. p.7. [9] Idem. p.7 [10] Apesar do CPC adotar o princpio de que no h hierarquia entre as provas, o prprio Cdigo traz diversas restries prova testemunhal, por ser notria sua falha e deficincia, bem como d prioridade ao documento pblico quando a lei exige este pela substancia do ato (art. 366, CPC). LOPES, Joo Batista. Op. cit. p.16. [11] Idem. p. 8 [12] Idem. p. 3. Vejam-se os exemplos citados por Carlos Alberto de Salles: Imagine-se, para usar do mais comezinho exemplo, um caso de responsabilidade civil decorrente de um acidente de veculos. No difcil supor a possibilidade de um programa de computador, a partir de uma simples foto, reconstituir inteiramente o ocorrido, identificando a exata trajetria e velocidade dos veculos, podendo inclusive produzir uma aminao dos fatos investigados, de forma a dar noo exata quanto causa do evento. Ainda na busca de outros exemplos, hoje j possvel demonstrar e datar o estado de determinados bens atravs de fotos de satlite. A esse propsito, imagine-se a prova de uma ao pela demora na realizao de uma obra ou por um vcio em sua estrutura. Atravs de fotos desse tipo possvel demonstrar, com elevadssimo grau de preciso, o andamento da obra em determinada data ou as providncias tomadas ou omitidas para conteno de solo ou garantir a estrutura de um prdio j est pronto. Esse tipo de prova j vem sendo usado para determinar a data e demonstrar o dano de determinados bens ambientais, como reas de florestas ou reas de atividade mineraria. As possibilidades de expanso de provas dessa natureza, capazes de fornecer um altssimo grau de certeza, lastreado em procedimentos tecnolgicos e cientficos verdadeiramente ilimitada. No difcil antever seu grande crescimento em todas as reas. Alm do grande avano de instrumentos cientficos e tecnolgicos de exame, poderosos instrumentos colaboram para as grandes mudanas sentidas no campo probatrio, como sistemas de registro de imagem, identificao por meios magnticos e biometria, monitoramento distncia, comunicao eletrnica. Em pouco tempo, ser difcil esconder onde, como e o que se fez com alguma coisa. Tudo isso gera um impacto no vigente paradigma probatrio, provocando transio denunciada acima, com diretos reflexos na considerao judicial das provas. Para mais claramente perceber essas mudanas, essencial entender as caractersticas bsicas do paradigma vigente em matria de prova. (grifo nosso) [13] Muito embora muitos doutrinadores se refiram ao eletrnico como virtual, sabe-se que o meio

eletrnico possui um suporte material que o local onde os dados so gravados magneticamente, por exemplo: um pen drive, disquete, CD-ROM, disco rgido, etc. [14] LESSA, Breno Munici. (03/2010) A invalidade das provas digitais no processo judicirio http://jus.uol.com.br/revista/texto/14555/a-invalidade-das-provas-digitais-no-processo-judiciario/print . Acesso em: 03/11/2010. [15] REINALDO FILHO, Demcrito (2006). A exibio da prova eletrnica em juzo: necessidade de alterao das regras do processo civil? http://jus.uol.com.br/revista/texto/9003/a-exibicao-da-provaeletronica-em-juizo, Acesso em: 03.11.2010. [16]. LESSA, Breno Munici. Op.cit. [17] Idem. [18] Idem. [19] REINALDO FILHO, Demcrito (2006). Op. cit. [20] BLUM, Renato O. A Internet e os Tribunais. In: REINALDO FILHO, Demcrito (coord). Direito da Informtica: Temas polmicos. Bauru, SP: Edipro, 2002. p.146 [21] Neste estudo no se visa adentrar na computao forense, tida esta como prova pericial para auferir a veracidade/falsidade de arquivos eletrnicos. O que se busca analisar a natureza jurdico/processual do prprio arquivo eletrnico. [22] FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. 2 ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2001. p. 605. [23] HOUAISS, Antnio. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. 1 ed. Rio de Janeiro: Objetiva, 2009. 1986 p. 705 [24] Carnelutti apresentava uma definio de documento que, interpretado atualmente, tambm engloba a prova eletrnica, dizia ele que documento uma coisa representativa que seja capaz de representar um feito (VOLPI NETO, Angelo. Comrcio Eletrnico, Direito e Segurana. Curitiba: Juru, 2003. p.34) [25] Dinemar Zoccoli fala que o papel do documento eletrnico o meio de armazenamento permanente utilizado (que pode ser um disquete ou um disco rgido de computador, por exemplo). (ZOCCOLI, Dinemar. Autenticidade e integridade dos documentos eletrnicos: a firma eletrnica. In: ROVER, Aires Jos (org). Direito, Sociedade e Informtica: limites e perspectivas da vida digital. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2000. p. 187) Por sua vez, Angelo Volpi Neto entende que o documento eletrnico no necessariamente precisa estar vinculado em um suporte de memria, uma vez que ele pode circular entre computadores sem estar, necessariamente, gravado em nenhum suporte. (VOLPI NETO, Angelo. Op cit. p. 40). [26] LESSA, Breno Munici. Op.cit. [27] EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. PENAL. ABUSO DE PODER. REVOGAO DO ART. 350 DO CDIGO PENAL PELA LEI N. 4.895/65. INOCORRNCIA. CONFLITO APARENTE DE NORMAS. SOLUO. PRETENSO DE QUE O TERMO "DOCUMENTO" SE REFIRA A "QUALQUER ESCRITO OU PAPEL". IMPROCEDNCIA:

CONCEITO ABRANGENTE. 1. (...). 2. O termo "documento" no se restringe "a qualquer escrito ou papel". O legislador do novo Cdigo Civil, atento aos avanos atuais, conferiu-lhe maior amplitude, ao dispor, no art. 225 que "[a]s reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral, quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a exatido". Ordem denegada.(RHC 95689, EROS GRAU, STF) (grifo nosso) [28] Art. 10. Consideram-se documentos pblicos ou particulares, para todos os fins legais, os documentos eletrnicos de que trata esta Medida Provisria. 1o As declaraes constantes dos documentos em forma eletrnica produzidos com a utilizao de processo de certificao disponibilizado pela ICP-Brasil presumem-se verdadeiros em relao aos signatrios, na forma do art. 131 da Lei no 3.071, de 1o de janeiro de 1916 - Cdigo Civil. 2o O disposto nesta Medida Provisria no obsta a utilizao de outro meio de comprovao da autoria e integridade de documentos em forma eletrnica, inclusive os que utilizem certificados no emitidos pela ICP-Brasil, desde que admitido pelas partes como vlido ou aceito pela pessoa a quem for oposto o documento. [29] MONTENEGRO FILHO, Misael. Curso de Direito Processual Civil. 5 ed. v. I, So Paulo: Atlas, 2009. P. 493. [30] Alguns documentos dispensam a identificao da autoria para terem fora probante por conseguirem demonstrar a existncia direta de um fato, como por exemplo os vdeos e fotografias. Mas tais documentos possuem regras prprias para serem aceitos (ex: devem ser os originais, deve-se juntar o negativos das fotos, etc.) visando garantir a sua integridade e autencidade. Contudo, as peculiaridades de vdeos e fotografias digitais sero analisadas abaixo. [31] Ricardo Luis Lorenzetti denomina a identificao da autoria de imputabilidade da declarao de vontade. (LORENZETTI, Ricardo L. Contratos Eletrnicos. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (coods). Direito & Internet: Aspectos Jurdicos Relevantes. Vol II. So Paulo: Quartier Latin, 2008. P.543). [32] ZOCCOLI, Dinemar. Op. cit. p. 178 [33] Em relao terminologia assinatura eletrnica, h grandes crticas da doutrina no sentido de que, tradicionalmente, assinatura representa uma forma de identificar o autor. E, como a assinatura eletrnica, alm de identificar o autor, tambm garante a autenticidade e integridade do documento, o termo mais utilizado pela doutrina firma eletrnica, uma vez que firmar tem o significado de tornar seguro, estvel ou definitivo. Dinemar Zoccoli ainda prefere utilizar o termo selo digital, j que a assinatura eletrnica representa um lacramento personalizado que envolve todo o arquivo eletrnico (ZOCCOLI, Dinemar. Op. Cit. P. 178/182 [34] ZOCCOLI, Dinemar. Op. cit. p. 180 [35] ZOCCOLI, Dinemar. Op. cit. p. 180 [36] Dinemar Zoccoli descreve tais funes citando doutrina de Carnelutti. ZOCCOLI, Dinemar. Op. cit. p. 178 [37] Thomas J. Smedinghoff citado por Dinemar Zoccoli como um destes doutrinadores americanos

que adotou tal diviso. (Zoccoli, Dinemar. Op. cit. p. 181) [38] Pelo uso da senha, presume-se que o documento foi gerado por quem detm a senha. Mas notria a vulnerabilidade na utilizao de senhas, uma vez que elas podem ser facilmente violadas atravs do uso de vrus, worms, ou descobertas, por simples adivinhao ou pelo uso de softwares[38]. A biometria a identificao da pessoa atravs de suas caractersticas fsicas (digitais, retina, voz, etc). Geralmente ela usada junto com uma senha. Porm, um mtodo pouco difundido e tambm pode ser fraudado atravs do uso de prteses de silicone, entre outros. A certificao digital , atualmente, o meio mais confivel de se identificar a autoria de um documento. Abaixo ser explicado melhor a definio de certificao digital. [39] PAESANI, Liliana M. Direito e internet: liberdade de informao, privacidade e responsabilidade civil. 4.ed. So Paulo: Atlas, 2008. p. 18 [40] Veja-se que o art. 10 desta MP no fala em validade/invalidade de documentos eletrnicos, mas considera documentos pblicos ou particulares, para todos os fins legais, os documentos eletrnicos de que trata esta Medida Provisria. A MP no regulamenta documentos eletrnicos apcrifos (sem assinatura) ou documentos eletrnicos que utilizem outra forma de assinatura eletrnica que no contenha algum certificado. E, como visto anteriormente, qualquer documento eletrnico (assinado digitalmente, eletrnicamente ou sem assinatura) pode ser considerado vlido, desde que a parte contra quem lhe foi oposto no impugnar sua validade. [41] o emissor da vontade de contratar um sujeito que pode no ser o dono do computador, nem quem o utiliza no momento concreto. (LORENZETTI, Ricardo L. Op. cit. p. 543) [42] VOLPI NETO, Angelo. Op. cit. p. 42 [43] LORENZETTI, Ricardo L. Op. cit. p. 554/555. [44] Em termos gerais, estas caractersticas de confiabilidade constam na Lei Modelo da Uncitral (rgo da ONU) sobre comrcio eletrnico e na legislao da Califrnia. Zoccoli Dinemar cita separadamente cada uma destas normas. Este autor ainda afirma que a assinatura eletrnica possui cinco garantias bsicas: integridade, comprovao de autoria, exclusividade de uso do meio tcnico, autenticidade e no repdio (ZOCCOLI, Dinemar. Op. cit. p. 184) [45] De acordo com Angelo Volpi Neto, O objetivo do reconhecimento de firma, conforme j afirmamos, tem carter preventivo, isto , com esse procedimento, procura-se garantir a identidade do contratante, que bsica para iniciar-se qualquer tipo de negcio(...) para agregar-lhe fora probatria e evitar delongas processuais . (VOLPI NETO, Angelo. Op. cit. p. 77) [46] LESSA, Breno Munici. Op.cit. [47] () no se pode dizer que apenas a identificao da autoria baste, pois mesmo que determinado documento seja apresentado e no se discuta sua autoria, preciso que este seja seguro, isto , capaz de ser protegido contra modificaes posteriores, a no ser que assim deseje o autor. (BLUM, Renato O. op. Cit. p. 147) [48] Todavia, por bvio, o risco de adulterao existe e os fatores de risco de adulterao podem ser internos (erro humano ou falha tcnica) ou externos (atuao fraudulenta de estranhos ou hackers

especialistas em descobrir furos de segurana em redes como a Internet). (PINTO, Ligia P. P. Ttulos de Crdito Eletrnicos e Assinatura Digital: anlise do art. 889, 3 do Cdigo Civil de 2002. www.direitogv.com.br/.../TitulosCreditoAssinaturaDigitalLigiaPinto.pdf. Acessado em 22/01/2011. [49] LESSA, Breno Munici. Op.cit. [50] ZOCCOLI, Dinemar. Op. cit. p. 179. Ao citar trabalho publicado pelo Information Technology Security Strategy (ITSS) [51][51] As cpias podem ser fruto de alteraes no contedo do documento. Segundo Angelo Volpi Neto, Teoricamente, quando negociamos por intermdio de contratos de papel, a integridade mantida pela aposio das letras, que, se rasuradas, deixam vestgios. Se bem que a alta tecnologia das fotocopiadoras, impressoras e outras j comea a provocar um elevado grau de desconfiana nesse meio. (VOLPI NETO, Angelo. Op cit. p. 56) [52] De acordo com Patrcia Peck Pinheiro: computao forense consiste no uso de mtodos cientficos na preservao, coleta, validao, identificao, anlise, interpretao, documentao e apresentao de evidncias digitais. (PINHEIRO, Patrcia P. Direito Digital. 3. Ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 171) [53] Art. 365. Fazem a mesma prova que os originais:(...) IV - as cpias reprogrficas de peas do prprio processo judicial declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a autenticidade. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). V - os extratos digitais de bancos de dados, pblicos e privados, desde que atestado pelo seu emitente, sob as penas da lei, que as informaes conferem com o que consta na origem; (Includo pela Lei n 11.419, de 2006). VI - as reprodues digitalizadas de qualquer documento, pblico ou particular, quando juntados aos autos pelos rgos da Justia e seus auxiliares, pelo Ministrio Pblico e seus auxiliares, pelas procuradorias, pelas reparties pblicas em geral e por advogados pblicos ou privados, ressalvada a alegao motivada e fundamentada de adulterao antes ou durante o processo de digitalizao. (Includo pela Lei n 11.419, de 2006). 1o Os originais dos documentos digitalizados, mencionados no inciso VI do caput deste artigo, devero ser preservados pelo seu detentor at o final do prazo para interposio de ao rescisria. (Includo pela Lei n 11.419, de 2006). 2o Tratando-se de cpia digital de ttulo executivo extrajudicial ou outro documento relevante instruo do processo, o juiz poder determinar o seu depsito em cartrio ou secretaria. (Includo pela Lei n 11.419, de 2006). [54] LESSA, Breno Munici. Op.cit. [55] Cpia foi utilizada no sentido de abranger as reprodues reprogrficas, reprodues digitalizadas e extratos digitais. [56] Vale destacar que no caso julgado, o comprovante de pagamento apresentava declarao de que o documento era autntico e conferia com o original arquivado no banco de dados do Banco emitente, atravs de cdigos de certificao e autenticao do sistema SISBB - Sistema de Informaes do

Banco do Brasil. [57] A cpia impressa de um site, feita em um dia, pode no representar fielmente o contedo do site em outro dia. Deve-se levar em considerao, ainda, que muitos sites no armazenam o contedo publicado em dias anteriores. [58] Na lide diria notarial, temos sido solicitados a relatar o contedo de pginas na Internet. Esse trabalho feito por meio da Ata Notarial um instrumento no qual o notrio relata fatos que presencia. Dessa forma, nas condies atuais em que o meio eletrnico ainda incipiente como prova em juzo, no Brasil, a parte interessada, munida dessa ata, lavrada pelo notrio (no papel), ingressa com esse documento em juzo(VOLPI NETO, Angelo. Op. cit. p. 42) [59] O Grupo de trabalho canadense ITSS-Information Technology Security Strategy afirmou que o original de um documento eletrnico indistinguvel de uma cpia. (ZOCCOLI, Dinemar. Op. cit. p. 179) Dinemar Zoccoli tambm afirma que (...) em termos de documentos eletrnicos, no existe diferenciao entre cpia e original, pois todas as duplicaes resultam em novos originais verdadeiros clones, por assim dizer(...). (p. 187) [60] PINHEIRO, Patrcia P. Op. cit. p.161 [61] Chave criptogrfica o valor numrio ou cdigo usado com um algoritmo criptogrfico para transformar, validar, autenticar, cifrar e decifrar dados. (KRUEL, Eduardo. Processo Judicial Eletrnico & Certificao Digital na Advocacia. Braslia: OAB Editora, 2009. p. 168 [62] Segundo a Poltica de certificados e normas tcnicas e operacionais, o detentor do certificado no pode alienar, transferir ou deixar terceiros utilizarem a sua certificao. Ele deve solicitar a revogao do certificado em caso de roubo ou perda. In: http://www.iti.gov.br/twiki/bin/view/Certificacao/Legislacao. Acesso em 25/01/2011 [63] Certificado digital um documento eletrnico, representado por um arquivo eletrnico armazenado em uma mdia magntica que contm os dados de seu titular, pessoa fsica ou jurdica, alm de um nmero pblico exclusivo denominado chave pblica, emitido por uma Autoridade Certificadora ou entidade equivalente, garantindo integridade, autenticidade e validade jurdica deste arquivo eletrnico e os documentos eletrnicos por ele assinados (KRUEL, Eduardo. Op. cit. p. 156) [64] A no ser que ele demonstre que observou todas as suas obrigaes quanto segurana (no transferiu, emprestou, etc), que comunicou tempestivamente autoridade o furto, roubo ou perda e, mesmo assim, terceiros utilizaram o certificado. [65] Neste caso, o que se tem um vnculo de confiana com este terceiro que a Certificadora. [66] BLUM, Renato O. Op. cit. p. 147 [67] Presume-se a validade se existe uma conduta anterior das partes no sentido de admitir a legitimidade da comunicao por meios eletrnicos. Essa regra se funda na boa-f, na proibio do comportamento auto-contraditrio, ou numa legislao especial que a estabelea. (LORENZETTI, Ricardo L. Op. cit. p. 556) [68] A grande maioria dos arquivos eletrnicos so transmitidos pela internet sem qualquer forma de codificao de seus contedos. Assim, uma pessoa que detenha certo grau de conhecimentos tcnicos consegue facilmente interceptar dados. Se esta interceptao ocorrer sem autorizao judicial, alm desde documento ser considerado prova ilcita, configurar-se- o crime de interceptao de

correspondncia. Outro exemplo, a coleta errnea das evidncias numa percia de documento eletrnico, que pode tornar a prova pericia ilcia ou invlida. (PINHEIRO, Patrcia P. op. cit. p. 174) [69] Idem. p.149 [70] Patrcia Peck Pinheiro destaca as cinco regras de uma evidncia eletrnica quando da realizao de uma percia (computao forense): a admissibilidade, ou seja, ter condies de ser usada no processo; autenticidade, ser certa e de relevncia para o caso; a completude, pois esta no poder causar ou levar a suspeitas alternativas; a confiabilidade, no devem existir dvidas sobre sua veracidade e autenticidade; e a credibilidade, que clareza, o fcil entendimento e interpretao. (PINHEIRO, Patrcia P. Op. cit. p. 172/173). E, pela prpria vulnerabilidade dos documentos eletrnicos comum o no atendimento destas regras, tornando a percia infrutfera. Importante: 1 - Todos os artigos podem ser citados na ntegra ou parcialmente, desde que seja citada a fonte, no caso o site www.jurisway.org.br, e a autoria (Crislayne Maria Lima Amaral Nogueira Cavalcante De Moraes). 2 - O JurisWay no interfere nas obras disponibilizadas pelos doutrinadores, razo pela qual refletem exclusivamente as opinies, idias e conceitos de seus autores. indique est pgina a um amigo