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1Aula 01 Direito Penal: Leis Penais Especiais Elisa Pittaro Aula 01 Data: 27/10/08

Bibliografia: Guilherme Nucci Fernando Capez- Volume IV De resto temos outros livros de cada uma das leis especiais. LEI 8072/90 S crime hediondo os que estiverem na lei 8072. Um MP que est vendendo drogas, crime hediondo? PM que pratica um estupro, crime hediondo? No, porque estupro est previsto no art. 232 do CPM, e assim ns no aplicamos a Lei 8072. Um homicdio contra a vida do presidente da repblica est na Lei de segurana nacional, e isso no crime hediondo.

Nota da professora: S consideraremos hediondo, os crimes apontados pela Lei 8072, de forma que condutas idnticas previstas em outros diplomas legais no sofrero a incidncia da lei 8072, como por exemplo, o trfico e o estupro praticado por um militar.

De todos os critrios que o legislador tinha para dizer quais so os crimes hediondos, ele escolheu o pior, o mais pobre, porque ele apontou os crimes que so hediondos e os que no so. A professora est nos colocando isso por qu? Por exemplo, todo estupro deve se considerado crime hediondo? Um rapaz de 18 anos que mantm uma relao sexual consentida com sua namorada de 13 anos, isso deve ser tratado como crime hediondo? Uma pessoa que vende drogas para poder se sustentar, para poder comer, crime hediondo? Ou seja, o legislador no levou em considerao esses por menores, e por conta disso, o Nilo Batista diz que o critrio adotado pela Lei 8072 inconstitucional por afronta ao principio da proporcionalidade. Nota da professora: Para Nilo Batista, o critrio adotado pela Lei 8072/90 para definir os crimes hediondos, inconstitucional por afronta ao principio da proporcionalidade, pois nem todas as condutas aqui catalogadas poderiam ser consideradas hediondas. NO DEVEMOS DEFENDER ISSO EM MOMENTO ALGUM NUMA PROVA DO MP, MAS NA DP SIM. Vamos analisar o art. 1 da Lei 8072, crime por crime:
Art. 1 o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto- Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2 o , I, II, III, IV e V); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)

O que atividade tpica de grupo de extermnio? No tem lei definindo o que isso, e assim essa primeira parte do inciso I no aplicada sob pena de afronta ao principio da reserva legal.

2Aula 01 Direito Penal: Leis Penais Especiais Elisa Pittaro Nota da professora : Como no existe norma definindo o que seja atividade tpica de grupo de extermnio, para que no haja ofensa ao principio da reserva legal, a primeira parte do inciso I no aplicada. -Matar sem motivo homicdio simples ou equiparado a motivo ftil, ou seja, qualificado? Temos duas orientaes: 1 posio- Capez, e minoritrio- ele diz que matar sem motivo muito mais grave do que matar em razo de um motivo ftil. Logo, esse homicdio deve ser considerado qualificado. 2 posio- Prevalece na jurisprudncia de que o homicdio simples, pois no existem razes para que ele seja qualificado.

-A vingana transforma sempre um homicdio em qualificado? Toda vingana ftil ou torpe? No, nem toda vingana torpe. Exemplo: No caso do pai que mata o estuprador da filha, isso pode levar ao reconhecimento de um privilgio.

- O homicdio privilegiado qualificado hediondo? No hediondo em razo da aplicao analgica do art. 67 do CP.
Concurso de circunstncias agravantes e atenuantes Art. 67 - No concurso de agravantes e atenuantes, a pena deve aproximar- se do limite indicado pelas circunstncias preponderantes, entendendo- se como tais as que resultam dos motivos determinantes do crime, da personalidade do agente e da reincidncia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Quando um homicdio privilegiado qualificado onde est a motivao? No privilgio. O que faz com que o homicdio seja privilegiado a motivao, ento voc aplica o art. 67 do CP. Diante disso, no aplicamos a lei 8072, em razo da aplicao desse art. 67 do CP. Voltando a analise da lei 8072:
Art. 1 o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto- Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) II - latrocnio (art. 157, 3 o , in fine );

Imaginemos a seguinte situao: o criminoso matou 3 pessoas e pratica uma nica subtrao patrimonial. Que crime ou quais crimes que eles praticaram? Temos trs orientaes: 1 posio- responde por apenas um latrocnio, pois latrocnio crime contra o patrimnio, as mortes sero consideradas pelo juiz na ocasio do calculo da pena. 2 posio- responde por trs latrocnios em concurso material. 3 posio- com uma nica atividade criminosa o agente praticou trs crimes, ento ele responde por trs latrocnios em concurso formal.

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Art. 1 o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto- Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2 o ); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e l o , 2 o e 3 o );

Vamos dar uma olhada no art. 9 da lei 8072:


Art. 9 As penas fixadas no art. 6 para os crimes capitulados nos arts. 157, 3, 158, 2, 159, caput e seus 1, 2 e 3, 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, todos do Cdigo Penal, so acrescidas de metade, respeitado o limite superior de trinta anos de recluso, estando a vtima em qualquer das hipteses referidas no art. 224 tambm do Cdigo Penal.

Imaginemos uma extorso qualificada, uma extorso mediante seqestro com resultado morte quando a vitima tem 12 anos de idade. Onde est esse crime no CP? Art. 159 3, e a pena de 24 a 30 anos. Se aplicar a mojorante nesse 3 respeitado o limite de 30 anos, a nica pena ser de 30 anos. E pode isso? possvel aplicarmos o art 9 da Lei 8072 no crime de extorso previsto no art. 159 3 do CP? Nos nossos tribunais prevalece que no possvel, pois pena mnima e mxima sero a mesma, e isso violaria o principio constitucional da individualizao das penas.

Art. 1 o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto- Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico);

Em todas as suas modalidades, estupro e atentado violento ao pudor so considerados hediondos? Hoje, prevalece no STF que o estupro em todas as suas modalidades hediondo, e no s na forma qualificada do art. 223 do CP. E isso tambm vale para o atentado violento ao pudor. Tudo que falarmos de estupro tambm vale para o atentado violento ao pudor. Mesmo no sendo hediondo, o estupro praticado em razo da presuno de violncia, onde a vitima tinha 12 anos e consentiu a pratica da atividade sexual, ns poderemos aplicar o art. 9 da lei 8072? Ou seja possvel aplicarmos o art. 9 da lei 8072 apo estupro cometido com presuno de violncia em razo da idade? Temos duas orientaes: 1 posio- Prevalece no STJ a aplicao da majorante, pois os danos psicolgicos causados na vitima justificam o aumento de pena. 2 posio- Capez e precedentes do TJ-RJ sustentam que a idade da vitima j foi considerada no momento da caracterizao do delito, se voltarmos a considerar a idade para aumentar a pena, haver bis in idem.

4Aula 01 Direito Penal: Leis Penais Especiais Elisa Pittaro Essa presuno de violncia do estupro em razo da idade absoluta ou relativa? O STJ disse que absoluta. No STF o Marco Aurlio que vem entendendo que relativa, que admite prova em contrrio. A professora entende que tem que ser relativa, e d como exemplos os filhos do bonde, onde as mulheres no baile funk ficam de quatro e os homens vo passando e tendo relaes com todas elas, e a elas engravidam e no sabem de quem o filho, e da o nome filhos do bonde. Nesse caso, no podemos dizer que a presuno de violncia absoluta se uma adolescente participou de tal episdio.
Art. 1 o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto- Lei n o 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) VII- B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1 o , 1 o -A e 1 o -B, com a redao dada pela Lei n o 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 20.8.1998)

No so todas as condutas que esto ali que devem ser consideradas hediondas, e devemos trabalhar aqui com o principio da proporcionalidade, porque falsificao de cosmtico no pode ser considerado crime hediondo.
Art 2 Pargrafo nico. Considera- se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts. 1 o , 2 o e 3 o da Lei n o 2.889, de 1 o de outubro de 1956, tentado ou consumado. (Pargrafo includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)

O genocdio est previsto da lei 2889. Um grupo invade um determinado local e mata 20 pessoas. Esse grupo tinha a inteno de eliminar essas pessoas. Que crime eles praticaram e qual o rgo competente para julgamento? 20 genocdios, um genocdio, 20 homicdios? Temos trs orientaes: 1 posio- Guilherme Nucci entende que o agente responde por 20 genocdios, cuja competncia para julgamento da justia federal. Isso porque genocdio no crime contra vida, mas sim contra a humanidade. 2 posio- A lei 2889 especial quando comparada ao CP logo, o agente responde por um genocdio, mesmo porque um crime que exige na sua essncia uma pluralidade de vitimas. 3 posio- Esse o posicionamento do STF, e o n do informativo que fala isso o 473. O STF diz que no devemos aplicar as regras do conflito aparente de normas, pois o bem jurdico tutelado no homicdio a vida, enquanto que no genocdio a humanidade, razo pela qual ele responde pelos dois crimes em concurso formal. E o rgo competente para julgamento o jri. Apesar do genocdio no ser crime contra a vida, os homicdios so, razo pela qual o jri exercer um juzo de atrao e julgar todos os crimes. Pergunta da aluna: tem um nmero mnimo de pessoas para caracterizar um genocdio? Professora: no, o que caracteriza um genocdio? quando voc atenta contra a vida e integridade com a inteno de eliminar um grupo. Portanto, isso pode ser um processo lento. O que determinante no genocdio o fim de eliminar o grupo, contudo isso difcil de caracterizar. Os poucos precedentes que temos o Brasil sobre isso em relao a matana de ndios. Vamos ao art. 2 da Lei 8072:

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Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: I - anistia, graa e indulto;

Nesse art. 2 temos os crimes hediondos por equiparao. O que seria o trfico? Existe alguma figura tpica trafico de drogas? No. O que trafico ento? Temos duas orientaes: 1 posio- Prevalece na jurisprudncia que o trafico exige o elemento subjetivo venda de entorpecentes, o que s existe no crime do art. 33 da lei 11343. Ou seja, formao de quadrilha para fins de trafico, no pode ser tratado nos moldes de crime hediondo. 2 posio- Damsio entende que trfico inclui os crimes do art. 33, 34 e 35 da lei 11343.

Existe a figura tpica do terrorismo? Vamos ao art. 20 da lei 7170, que a lei de segurana nacional.
Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para obteno de fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas.

Nota da professora : O nico dispositivo que trata do terrorismo o previsto no art. 20 da Lei 7170/83, que segundo Alberto Silva Franco inconstitucional pois trata-se de um tipo exageradamente aberto, violador da reserva legal. Ou seja, ele abriu demais o tipo, porque no sabemos o que ato de terrorismo. De acordo com o art. 2 I da lei 8072, o terrorismo, o trfico e a tortura so insuscetveis de anistia, graa e indulto. Vamos ao art. 5 XLIII da CRFB:
Art. 5 XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;

A CRFB proibiu aqui a graa e a anistia, e no mencionou o indulto. A pergunta : Ao proibir o indulto a Lei 8072 violou a CRFB? Temos duas orientaes: 1 posio- Alberto Silva Franco entende que o legislador extrapolou, porque se a CRFB no proibiu o indulto, o legislador ordinrio tambm no poderia ter feito. 2 posio- Prevalece em nossos tribunais que no h qualquer inconstitucionalidade, pois graa e indulto so a mesma coisa, com a diferena de que um individual e outro coletivo. Continuando na lei 8072:
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de: II - fiana. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)

Vamos voltar de novo na CRFB, art. 5 XLIII:

6Aula 01 Direito Penal: Leis Penais Especiais Elisa Pittaro A CRFB entende que os crimes hediondos so inafianveis. E o que significa proibir fiana? Fiana uma maneira de obter liberdade provisria. Ento, quando a CRFB utilizou a expresso inafianvel, ela quis dizer que o sujeito no pode obter liberdade provisria pagando fiana. A o que disse a Min. Carmem Lucia no informativo 499? Que quem probe o mais, probe o menos, e no faz sentido proibir a liberdade provisria pagando fiana se o sujeito pode sair de graa. A expresso inafianabilidade significa que foram proibidas todas as formas de liberdade provisria independente da previso legal. Em se tratando de crimes hediondos, crimes em que a prpria CRFB deu um tratamento expresso de tratamento mais rigoroso, no h qualquer inconstitucionalidade em proibir liberdade provisria. Nota da professora : O STF no informativo 499 entendeu que a CRFB no art. 5 XLIII ao proibir fiana, teria proibido tambm a liberdade provisria sem fiana, pois quem probe o mais, probe o menos. Independente da atual redao da lei 8072, a CRFB no permite liberdade provisria. Agora, isso no majoritrio no STF no. A orientao que prevalece em nossos tribunais, e inclusive no STF, de que o legislador no pode proibir liberdade provisria, cabe ao juiz na situao concreta admiti-la ou no. Foi por esse motivo que a lei 11464 passou a permitir liberdade provisria em crime hediondo. E como fica a lei de drogas? E a proibio da liberdade provisria da lei de drogas, ser que persiste a proibio? Art 44 da lei 11343.
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1 o , e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.

Ns tnhamos a lei 8072 que proibia, e depois entrou em vigor a nova lei de drogas que tambm probe. Da depois veio a lei 11464 e muda s a lei dos crimes hediondos. Como fica ento as drogas, pode ou no liberdade provisria? Temos duas orientaes: 1 posio- Polastri entende que a lei 11343 especifica para drogas, razo pela qual persiste a proibio. Essa posio muito criticada, porque seria desproporcional, uma vez que o cara que estupra pode ter liberdade provisria, mas o cara que pratica trafico para poder comer, no pode ter liberdade provisria. Contudo, como a posio do Polastri e ele quem est na banca do MP, temos que defender a posio dele na prova. 2 posio- Prevalece em nossos tribunais que inconstitucional proibir liberdade provisria por afronta a presuno de inocncia e a prpria ampla defesa. o juiz quem deve verificar a necessidade da priso. Voltando a lei 8072:
Art. 2 1 o A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime fechado. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)

A lei 8072 estabelecia que o regime para cumprimento de penas era o integralmente fechado. Pode regime integralmente fechado? inconstitucional proibir progresso? Vamos ao art. 5 XLVI da CRFB:
Art. 5 XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens;

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c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos;

A antiga composio do STF entendia que a individualizao da pena passa por trs fases: legislador quando determina a pena mnima e mxima, juiz na sentena, e juiz na execuo. Ento, ser que o legislador pode proibir progresso em crimes hediondos? Pode, mas no foi isso que o STF entendeu no julgamento do HC 82959. Nesse HC o STF entendeu que proibir progresso fere a individualizao das penas. Ao invs do STF pegar os efeitos desse HC e aplicar nesse caso concreto, ele deu efeito erga omnes, sem nem mesmo passar pelo senado. E o STF pode fazer isso? No, mas o STF disse que no tinha porque passar pelo senado, porque essas decises s vo para l com o fim de publicidade. Passado 1 ano, e entrando em vigor a lei 11464, ela alterou a lei 8072 e passou a exigir para progresso dos crimes hediondos 2/5 da pena. Quem praticou o crime antes do advento da lei 11464 pode progredir? Pode, mas ter que cumprir quanto de pena? Se concordarmos com o STF que era inconstitucional e que ele poderia fazer o que fez, no era mais possvel proibir progresso e poderamos aplicar a percentual legal que era de 1/6. Agora, se entendermos que o STF est errado, que ele no poderia ter feito isso, que o que alterou a lei 8072 foi a lei 11464, o sujeito ter que cumprir 2/5 para ter a progresso. Nota da professora : Em fevereiro de 2006 o STF julgou o HC 82959 entendendo que o regime integralmente fechado seria inconstitucional por afronta a individualizao das penas. Alm disso, o STF deu efeito erga omnes ao seu julgado entendendo que todos os crimes hediondos praticados at aquela ocasio poderiam obter progresso, desde que cumpridos mais de 1/6 da pena. Critrio legal previsto no art. 112 da LEP. Para o STF, a Lei 11464 que fixou o patamar de 2/5 para fins de progresso, novatio legis in pejus, ela s pode ser aplicada aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da lei 11464. Para Marcelo Lessa, a deciso do HC 82959, no produziu efeito erga omnes por inobservncia do art. 52 X da CRFB. Dessa forma, foi a Lei 11464, que passou a permitir progresso, razo pela qual novatio legis in mellius, aplicada de forma retroativa. Uma outra novidade que o sujeito tem que cumprir 2/5, mas sendo reincidente tem que cumprir 3/5. A reincidncia do 2 do art. 2 a reincidncia na pratica de crime hediondo. Voltando a lei 8072:
Art. 2 3 o Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)

Hoje quais so as prises cautelares que temos? Flagrante, preventiva e temporria. Hoje, na sentena condenatria, se o juiz quiser prender, que priso ele decreta? Preventiva, art. 387 p. do CPP. A melhor interpretao desse pargrafo a seguinte: na verdade o que o juiz vai fazer decretar ou no a priso preventiva. Nota da professora : Com a reforma do CPP, a nica priso que pode surgir na sentena condenatria a preventiva, ou seja, a correta interpretao do 3 ser no sentido do juiz fundamentar eventual decreto de preventiva. Porm, tendncia nos nossos tribunais deixar o individuo preso aps a sentena se durante o processo permaneceu preso, como tambm deix-lo solto se durante o processo permaneceu em liberdade. o famoso est preso fica preso, e est solto fica solto.

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Art.2 4 o A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei n o 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. (Includo pela Lei n 11.464, de 2007)

O rol de crimes que admite priso temporria na lei 7960 taxativo? possvel priso temporria no crime de tortura? O que a professor quer dizer que a lei 7960 que trata da priso temporria tem um rol de delitos, e a lei 8072 tem um outro rol. Se observarmos a tortura est na lei 8072, mas no est na lei 7960. Ser que cabe priso temporria em todos os crimes hediondos, mesmo os no previstos na lei 7960? Temos duas orientaes: 1 posio- Prevalece em nossos tribunais que o art 24 da lei 8072, ampliou o rol de delitos que admitem priso temporria. Ou seja, todos os crimes hediondos, estejam ou no na lei 7960 admitem priso temporria. Majoritria. 2 posio- Tratando-se de norma restritiva de direitos, a sua interpretao deve tambm ser restritiva. Ou seja, s cabe temporria em crime hediondo que tambm esteja previsto na lei 7960.

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