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DIREITO CIVIL

OBRIGAES RESPONSABILIDADE CIVIL

Prof. Fbio Figueiredo Prof. Gustavo Nicolau

Damsio Anual 2010

2 SUMRIO Consideraes sobre a introduo ao Direito Civil Constitucional:.....................................4 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DAS OBRIGAES...................................................8 TEORIA GERAL DA RESPONSABILIDADE CIVIL: INADIMPLEMENTO..............10 MODELOS OBRIGACIONAIS (PECULIARIDADES)...................................................13 1. Obrigao de dar coisa certa........................................................................................13 2. Obrigao de dar coisa incerta.....................................................................................15 3. DA OBRIGAO DE FAZER...................................................................................17 CLASSIFICAO DAS OBRIGAES..........................................................................21 1. Obrigao positiva e negativa......................................................................................21 2. Obrigaes simples e complexas.................................................................................21 3. Obrigaes cumulativas, alternativas e facultativas....................................................21 5. Obrigaes instantneas, diferidas e duradouras.........................................................25 TEORIA DA IMPREVISO...............................................................................................26 6. Obrigaes divisveis e indivisveis............................................................................28 7. Obrigaes solidrias e no solidrias.........................................................................30 Da transmisso das obrigaes............................................................................................33 DA EXTINO DAS OBRIGAES..............................................................................45 Meio direto de extino das obrigaes..........................................................................45 MEIOS INDIRETOS DE EXTINO DAS OBRIGAES.......................................54 1. Consignao em pagamento ou pagamento em consignao.................................55 2. SUB-ROGAO....................................................................................................56 3. IMPUTAO DO PAGAMENTO........................................................................57 4. DAO EM PAGAMENTO..................................................................................59 5. COMPENSAO...................................................................................................60 6. CONFUSO............................................................................................................64 7. REMISSO.............................................................................................................64 8. NOVAO.............................................................................................................65 TEORIA GERAL DO INADIMPLEMEMTO...................................................................68 Inadimplemento absoluto.................................................................................................68 INADIMPLEMENTO RELATIVO ou INADIMPLEMENTO MORA........................70 TEORIA GERAL DOS CONTRATOS..............................................................................73 EVICO............................................................................................................................78 ELEMENTOS DO CONTRATO PERFEITO....................................................................85 RESPONSABILIDADE CIVIL..........................................................................................94 RESPONSABILIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA....................................................95 SUPPRESSIO e SURRECTIO........................................................................................96 ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE..................................................................96 1. CONDUTA HUMANA...........................................................................................96 2. NEXO DE CAUSALIDADE .................................................................................97 3. DANO ou PREJUZO.............................................................................................98 RESPONSABILIDADE OBJETIVA E ATIVIDADE DE RISCO.............................100 ATOS ILCITOS...........................................................................................................101 CAUSAS EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE CIVIL..............................104 1. LEGTIMA DEFESA e ESTADO DE NECESSIDADE.....................................104 2. ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL e EXERCCIO REGULAR DE DIREITO.............................................................................................................104 3. CASO FORTUITO ou FORA MAIOR..............................................................105

3 4. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA....................................................................105 5. FATO DE TERCEIRO..........................................................................................106 ATOS LCITOS QUE GERAM DEVER DE INDENIZAR........................................106 HIPTESES DE RC POR ATO DE TERCEIRO....................................................110 POR FATO DA COISA OU DO ANIMAL.................................................................112 FORTUITO EXTERNO E FORTUITO INTERNO.....................................................113 GRAUS DE CULPA.....................................................................................................114 DOS DANOS MATERIAIS..........................................................................................115 DOS DANOS MORAIS................................................................................................117 Critrios para fixar o valor do dano moral................................................................118 VTIMA DO DANO MORAL..................................................................................120 Excludentes da responsabilidade civil.......................................................................122

OBRIGAES

Consideraes sobre a introduo ao Direito Civil Constitucional:

A maior evoluo do direito privado se deu na poca do Imprio Romano. Desde a queda do imprio romano at 1.789 s se estudou o direito pblico, evoluindo. Nesse interregno, no houve estudo do direito privado. Hobbes, Locke e Rousseau foram 3 contratualistas dessa poca. Esses 3 sujeitos queriam responder a uma mesma pergunta: Por que o Estado manda e o indivduo obedece? Como o Estado legitima essa postura. Hobbes trouxe o Leviat para a poltica. Locke trouxe os 2 tratados sobre o governo civil. Rousseau trouxe o contrato social. O direito privado renasce em 1789. Em 1789 na Frana, ocorreu a Revoluo Francesa. Liberdade, Igualdade e fraternidade eram os princpios revolucionrios. Desde o sculo XII, floresceu a classe da burguesia. Tinha poder econmico, mas no tinham poder poltico porque viviam sob a gide de um Estado Absoluto. Os burgueses viviam em estado absoluto sem autonomia de vontades. Isso culminou na Revoluo Francesa de 1789, que trazia como princpios: liberdade, igualdade e fraternidade. Durante muitos anos, esses princpios foram chamados pela doutrina de Trade Axionmica Privada, ou seja, os 3 princpios do direito privado. Essa revoluo trouxe o Cdigo Civil Napolenico em 1804 (patrimonialista). Esse Cdigo Civil foi o exato paradigma. O Cdigo Civil Francs, deu base ao Cdigo Civil Brasileiro em 1.916. Teixeira de Freitas escreveu um Cdigo Civil em 1865 que no foi aceito. Clvis Bevilqua foi contratado e escreveu o Cdigo Civil Brasileiro de 1916 (a qual comeara em 1911) que foi vigente at 2002. A proteo que se deslumbrava nesse Cdigo era patrimonialista. A diferena que o Cdigo Civil de Teixeira de Freitas tinha origem do direito alemo. O cdigo de Clvis Bevilqua teve origem no direito francs (1804 Cdigo Napolenico ou Cdigo Civil francs).

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Em 1988 veio a CF que existencialista, ou seja, preocupada em garantir a proteo maior do cidado, diferente do Cdigo Civil, preocupado com a proteo do patrimnio. Entretanto, a interpretao do Cdigo Civil comeou a ser alterada. As idias do CC1916 no se coadunavam mais com a vigente ordem constitucional. A igualdade efetiva da interpretao do Cdigo Civil e da Constituio Federal se deu em 2002 com o novo Cdigo Civil. Hoje, aps a evoluo de todos esses anos, vivemos uma doutrina existencialista. Princpios de direito Privado: a) Liberdade b) Igualdade c) Fraternidade Traduzindo os 3 princpios para o Cdigo Civil antigo:

a) Liberdade - Significava a mais ampla e irrestrita liberdade de contratao

possvel.

b) Igualdade (Isonomia formal) Todos so iguais perante a lei. c) Fraternidade Seria traduzido em boa f nos atos de comrcio.
*Esses significados eram do CCF (francs) e do CCB (brasileiro). Em 1988 vigorava o CCB de 1916. Para esse CC1916, s seria considerado sujeito de direito caso fosse contratante, proprietrio, chefe de famlia ou testador. O CC1916 era, portanto, patrimonialista (no sentido econmico mesmo). Isso foi rompido pela CF/88 pela livre iniciativa, funo social contratual, funo social da propriedade, isonomia substancial, igualdade material etc. O prof. Renan Lotufo (ento Presidente do TJSP), em 1988, fundou o Direito civil constitucional em uma cadeira na PUC. Nossa CF/88 no patrimonialista, mas existencialista (homem como centro do Direito numa viso social, protegendo a dignidade da pessoa humana). O CC/02 foi formado por todos os preceitos da constituio. Miguel Reale enunciava 3 princpios do CC02: eticidade, operabilidade e socialidade. Houve dois fatores, principalmente, pelo qual se inverteu essa relao patrimonialista para existencialista:

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Em 1948 surgiu a declarao universal dos direitos do homem (DUDH). possvel um nico documento normativo esgotar todos os direitos da personalidade humana? No. So infinitos direitos da personalidade. Ocorre que haveria a necessidade de conteno violao dos principais direitos, tal qual ocorreu ps 2 Guerra Mundial. Em 1995, houve um desenvolvimento doutrinrio que impulsionou essa virada. Um professor portugus da universidade de Coimbra, Rabindranath Capelo de Sousa, defendeu sua tese de doutorado intitulado: Do direito geral de personalidade. Segundo ele, a inteno foi demonstrar ser impossvel que uma sociedade se regulamente sobre um texto normativo fixo dos direitos de personalidade. O que necessrio ter um direito geral de personalidade. E isso est na da Constituio portuguesa, italiana etc. Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana; E isso uma clusula geral do direito de personalidade. A base do direito existencial e contratual a existncia digna do ser humano, e no a ordem, valor econmico. Segundo a nova ordem existencial e contratual da trade axionmica privada, houve uma mudana de paradigma: Liberdade significa autonomia da vontade (do ponto de vista contratual) nos limites da lei, da moral e da ordem pblica instalada. No significa mais a mais ampla e irrestrita liberdade de contratao possvel. Hoje a autonomia privada de contratao: a autonomia da vontade nos limites da lei, da moral e da ordem pblica instalada. Exemplo de limite legal:
Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Art. 1.521. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta;

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III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte.

A liberdade permite que uma pessoa case com quem quiser, mas a lei impe um limite liberdade, tanto no direito obrigacional, como no direito contratual. Limite da ordem pblica instalada no se confunde com ordenamento jurdico. Ordem pblica instalada so os anseios populacionais de uma dada nao. Ex: a maioria da sociedade contra a prtica do ganho com a prostituio. Outro exemplo:
Art. 1573, Pargrafo nico. O juiz poder considerar outros fatos que tornem evidente a impossibilidade da vida em comum.

Limite moral seria atravessar um cadeirante a atravessar a rua. A solidariedade moral um limite autonomia de vontade.
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;

A igualdade era analisada sob o ponto de vista formal. Significa que todos so iguais perante a lei. Evoluiu-se para a isonomia substancial. tratar desigualmente os desiguais, na proporo e medida de suas desigualdades. A rigor, isso provm de Aristteles, e no Ruy Barbosa. responsvel por uma srie de legislaes: CDC, ECA, Estatuto do idoso, CLT. Daqui a surge a funo social dos contratos, das obrigaes, da posse, da propriedade, do direito de famlia, das sucesses etc. Antigamente (sob a gide do CC1916), o pai era o chefe da sociedade conjugal. Chegou-se a ter estatuto da mulher casada. De maneira resumida, no direito obrigacional, funo social probidade; a crena de que o outro vai cumprir; a boa f. No direito contratual, a funo social possui 2 vis:

8 a) Intrnseco ou funo social inter partes: equilbrio contratual. Ou, segundo

Gustavo Tepedido, a justa posio de sacrifcios.

b) Extrnseco ou funo social extra partes: no basta que o contrato seja

equilibrado entre as partes; necessrio que se analise o potencial lesivo do contrato a toda coletividade. Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato (intrnseca e extrnseca). Ex: empresrio celebra contrato com um proprietrio de um terreno para construo de um parque. No meio do contrato, a fiscalizao o impede de conclulo por no possuir o EIA-RIMA (Estudo de impacto ambiental) por constituir rea de mananciais. Atinge a toda coletividade o meio ambiente. Justamente porque possui autonomia privada de contratao, e no ampla e irrestrita liberdade de contratar. A fraternidade no constitui mais to somente a boa f nos atos de comrcio. Esse axioma (valor) no direito privado no constitui to somente boa f. O dever de solidariedade decorre da prpria CF no art. 3. O solidarismo, portanto, jurdico, e no moral. Esse solidarismo excutvel? Pode-se exigir atravs do judicirio? Sim. Ex: programa do Joo Clber (Teste de Fidelidade) na Redetv que foi tirado do ar por ferir o solidarismo e a funo social extrnseca (por ferir potencialmente a coletividade).

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DAS OBRIGAES

Qualquer obrigao (tributria, cvel, etc.) possui esses 3 elementos constitutivos. So de 3 ordens: a) OBJETIVO a. Obrigacional i. Dar ii. Fazer iii. No Fazer b. Prestacional i. O que dar ii. O que fazer

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iii. O que no fazer b) SUBJETIVO

a. Credor ou sujeito ativo ou accipiens (obs: mora acipiente do

credor)

b. Devedor ou sujeito passivo ou solvens (obs: mora solvente do

devedor) c) VNCULO JURDICO

a. Dbito ou schuld b. Responsabilidade ou haftung

Obs: Essa teoria da bipartio do vnculo jurdico provm de Brinz. Dbito o liame entre credor e devedor. Responsabilidade o direito subjetivo do credor de exigir um certo e determinado comportamento do devedor (dar, fazer e no fazer). Pergunta: Toda obrigao sempre ter dbito e responsabilidade? No. Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. Nas dvidas de jogo, h dbito, mas no responsabilidade. Essas obrigaes que comportam dbito, mas no responsabilidade so denominadas obrigaes naturais. Ex: dvidas de jogo, dvidas de aposta e dvidas prescritas. H tambm relao obrigacional onde h responsabilidade, mas no possui dbito. Ex: fiador; inadimplemento em responsabilidade objetiva (art. 927, p. nico) e a dono do hotel por seus empregados pelos danos cometidos aos hspedes.

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TEORIA GERAL DA RESPONSABILIDADE CIVIL: INADIMPLEMENTO

ESPCIES: a) Inadimplemento culposo Conseqncias: a. Negligncia b. Imprudncia c. Impercia d. Dolo e. Assuno do risco de produzir o resultado Qual a conseqncia do inadimplemento culposo? Ocorre a devoluo dos valores pagos e perdas e danos. Muitos doutrinadores denominam resoluo do contrato (devoluo dos valores pagos) com perdas e danos. a mesma coisa. CUIDADO: Mas no confundir devoluo dos valores pagos e perdas e danos. Ambos possuem regime jurdico distinto. Dolo, para o direito civil, no o atributo de conduta do agente. Dolo, para o direito civil um vcio do consentimento. Dolo o erro induzido pela parte contrria ou terceiro atravs de um expediente malicioso (art. 145). b) Inadimplemento no culposo. O inadimplemento no culposo decorre de uma excludente de culpabilidade: decorrente de caso fortuito ou fora maior que s se d na obrigao de dar coisa certa. Conseqncia: Configurada uma excludente de culpabilidade decorrente de caso fortuito ou fora maior, ocorre to somente a devoluo dos valores pagos. Qual a diferena do caso fortuito ou fora maior? A rigor, no tem. Maria Helena Diniz e Carlos Roberto Gonalves se contrapem. Prof. Agostinho Alvim (autor da parte do Direitos das Obrigaes do CC02) esclarece que os colocou como sinnimas. Por isso, deve-se conhecer a posio do examinador.

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Ateno: H situaes em que o devedor responder, ainda que a impossibilidade ao cumprimento da prestao advenha de caso fortuito ou fora maior: art. 246 (proibio de alegao pelo devedor antes da escolha na obrigao de dar coisa incerta), 399 (responsabilidade do devedor em mora) e 583 (risco sobre o objeto do comodante e do comodatrio e este preferir salvaguardar o seu). Mas h situaes em que o sujeito responde independentemente de culpa Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Ateno: art. 187 no ato ilcito puro, mas abuso de direito. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

Portanto, h circunstncia em que a culpa no analisada (art. 927, pargrafo nico). INADIMPLEMENTO EM RESPONSABILIDADE OBJETIVA Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Pode se dar por lei ou por risco da atividade. Despreza-se o dbito, mas h responsabilidade. Nestes casos, a conseqncia a devoluo dos valores pagos mais perdas e danos. Essas perdas e danos so indenizaes. Significa tornar indene, ou seja, sem dano. Por isso que precisa devolver os valores pagos e perdas e danos. As perdas e danos so compostas por: a) Danos emergentes b) Lucros cessantes c) Perda de uma chance d) Dano Moral

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muito comum encontrar na doutrina o dano moral dentro do dano emergente. Ocorre que o dano moral apresenta algumas peculiaridades. Dano emergente o dano que emerge diretamente do fato. Ex: bati o carro. O dano emergente o reparo do veculo. Lucro cessante o lucro certo que cessa por fora do ato lesivo. Perda de uma chance a probabilidade de ganho, a oportunidade de ganho que cessa por fora do ato lesivo. O lucro cessante o lucro certo. A perda de uma chance uma probabilidade que cessa por fora do ato lesivo. Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Portanto, dano emergente no paga toda a extenso do dano. Pode ocorrer que perca um lucro cessante (ex: caminhoneiro tinha vrios contratos firmados no ms). Pode ocorrer, ainda, a perda de uma chance (ex: motorista de taxi comprovando que, nos ltimos meses tem ganhado valor x de ganho). A perda de uma chance trabalha com uma probabilidade. Outro exemplo de perda de uma chance: no show do milho do Silvio Santos, onde nenhuma das 4 respostas era correta. O STJ deu R$250.000,00 de indenizao, por probabilidade de 1 em 4 alternativas, j que o prmio mximo era de 1 milho de reais. O dano moral, como um elemento das perdas e danos, uma circunstncia de agresso a direito de personalidade. Seria a dor da alma, angstia, tristeza. Mas como isso era considerado algo subjetivo, houve a necessidade de objetiv-lo. Lembrando que os direitos de personalidade protegem a integridade fsica, moral e a intelectual da pessoa humana. a) Integridade fsica traduz-se em direito vida, ao corpo e a alimentos. b) Integridade moral como exemplos: direito ao nome, honra, imagem, privacidade, sigilo domstico, sigilo profissional, DNA (imagem gentica). c) Integridade intelectual da pessoa humana protege o direito empresarial como a propriedade industrial (Lei 9279/96 e a conveno de Paris). No direito civil, o direito de autor (Lei 9610/98 e a conveno de Berna). Lembrando que no possvel que, num nico texto se esgote os direitos da personalidade humana. necessrio que haja um direito geral da personalidade: a dignidade da pessoa humana.

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MODELOS OBRIGACIONAIS (PECULIARIDADES)

1. Obrigao de Dar

a. Coisa certa a definida por gnero, quantidade, qualidade e

especificidade.

b. Coisa incerta a definida por gnero e quantidade.

2. 3. Obrigao de Fazer Obrigao de No Fazer Essas so as modalidades obrigacionais. O resto ser considerado

classificaes das obrigaes (ex: obrigao positiva e negativa etc).

1. Obrigao de dar coisa certa

Pode se perfazer por: entrega (dar originrio) ou restituio (devoluo). Na entrega, at o momento da efetiva tradio, o devedor pode cobrar o aumento no preo da coisa (exceto nas relaes de consumo). Art. 237 Art. 237. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao. Se o credor no concordar, resolve-se a obrigao (somente devoluo dos valores pagos). Na restituio, no assiste esse direito ao devedor. O devedor somente poder cobrar o aumento do preo da coisa se este aumento se der por fora exclusiva de seu trabalho. Ex: na hora da devoluo da casa que a pessoa emprestou (comodante), o possuidor (comodatrio) no poder cobrar valor maior, se esta se valorizou, salvo se a valorizao se deu por fora de seu trabalho. Obs: Pode haver posse injusta de boa f? Sim. A posse justa ou injusta por um critrio objetivo de aferio (critrio a origem). Por que um critrio objetivo de aferio? Se a posse for viciada, ela injusta. A posse pode ter vcio de violncia, clandestinidade ou precariedade. Se a posse no tiver nenhum desses vcios, a posse ser justa. Art. 1.200. justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria.

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Art. 1.201. de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa.

Para ver se a posse de boa ou m f, utiliza-se um critrio subjetivo (critrio cognitivo), e no objetivo mais. Pergunta-se: o possuidor tem conhecimento de algum vcio? Se no tiver conhecimento do vcio, a posse dele ser de boa f. Possuidor de boa f aquele que desconhece a existncia de qualquer vcio na posse, ainda que o vcio exista (injusta). Sendo possuidor de boa f, ter direito a indenizao pelas benfeitorias necessrias, teis e volupturias (art. 1219) Prova MP 2010. O possuidor de boa f, no momento da restituio, tem o direito de levantar as benfeitorias volupturias (levar com ele), desde que no cause prejuzo coisa. Ou seja, quanto s benfeitorias volupturias, ele ter direito indenizao. Mas, se no forem pagas essas, ele poder levant-las. Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis.

A regra a posse injusta de m f. Ou seja, o sujeito tem a posse atravs da violncia e sabe desse vcio. A posse injusta de boa f ocorre, por exemplo, quando o pai possui a posse atravs da violncia e transfere para o filho, sem que este saiba da origem dela. O filho ter posse injusta de boa f. Ou seja, o possuidor no tem conhecimento do vicio que o inquinava. Benfeitoria til Ex: piscina no hotel, banheira de hidromassagem no hotel. Benfeitoria necessria indispensvel para manuteno da existncia ou funcionalidade da coisa. Ex: consertar a piscina que j existe. Benfeitoria volupturia Ex: colocar uma banheira de hidromassagem na casa ou piscina na casa. Art. 96. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias. 1o So volupturias as de mero deleite ou recreio, que no aumentam o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor. 2o So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem. 3o So necessrias as que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore.

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O possuidor necessrias e teis.

de

boa

tem

direito

reteno

pelas

benfeitorias

Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. No significa que o possuidor perder o direito pelas benfeitorias

volupturias. Ele permanece no imvel. Se vier a reintegrao de posse, poder reter as coisas (somente pelas teis e necessrias) e mover ao indenizatria pelas benfeitorias volupturias. Os embargos de reteno por benfeitorias s so eficazes se discriminadas todas as benfeitorias. Se possuidor de m f, s ter direito a indenizao pelas benfeitorias necessrias somente. Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. Art. 1.222. O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-f indenizar pelo valor atual. O reivindicante pode escolher se paga o valor que o possuidor de m f pagou na poca, ou o valor atual.

2. Obrigao de dar coisa incerta

Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.

aquela definida pelo gnero e quantidade. Ex: gnero o cereal; espcie o feijo. No a definida pela espcie. Um objeto da obrigao pode ser indeterminado, mas desde que seja determinvel, passvel de determinao. Isso ocorre justamente quando a coisa for definida pelo gnero e quantidade. Cuidado: dar uma motocicleta uma obrigao impossvel de cumprimento. Isso porque no se pode determinar a marca, modelo, potncia, cor etc. O correto : uma motocicleta da marca x, potncia x, cor x. O projeto 6960/2002 e o projeto 276/2007 alteram a expresso gnero para espcie no art. 243. O gnero muito vago, faz com que o objeto seja

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indeterminado e, portanto, obrigao nula. Mas, hoje, obrigao de dar coisa incerta , ainda, a definida no art. 243. Lembrando que h 3 espcies de inadimplemento:

a) Inadimplemento culposo So 5 casos j estudados. Ocorre a devoluo

dos valores pagos e perdas e danos

b) Inadimplemento no culposo So as excludentes de culpabilidade.

Ocorre a devoluo dos valores pagos

c) Inadimplemento em responsabilidade objetiva devoluo dos valores

pagos e perdas e danos. O inadimplemento no culposo decorre de uma excludente de culpabilidade: decorrente de caso fortuito ou fora maior que s se d na obrigao de dar coisa certa. A coisa incerta no individuada. O objeto dessa modalidade obrigacional depende de concentrao. Sendo obrigao de dar coisa incerta, o gnero nunca perece. Sendo assim, a resoluo da obrigao ser a devoluo dos valores j pagos e perdas e danos. Da escolha um instituto de direito civil. Escolha o instrumento de concentrao do objeto prestacional. Quais so as regras da escolha? So elas: a) Cabe ao devedor b) Pode caber ao credor c) Pode ficar a cargo de 3. Se o 3 no puder ou no quiser escolher, a escolha ser judicial. d) Aquele que escolhe, deve guardar o meio termo na escolha. Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. e) A escolha s se aperfeioa mediante notificao ou cincia comprovada da outra parte.

f) Na obrigao de dar coisa incerta, em regra, no pode se dar por parte do

devedor alegao de inadimplemento no culposo. Ex: no pode alegar que a coisa pereceu por caso fortuito ou fora maior (cavalo X morreu por um raio na cabea). Ora, se o devedor no escolheu a obrigao de dar coisa incerta, no se pode alegar que a coisa pereceu. Isso porque a obrigao de dar coisa incerta definida pelo gnero. Como tal, gnero no perece.

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genus nun quam perit. Jamais ocorrer somente a devoluo dos valores pagos. Dever devolver os valores pagos e perdas e danos. A coisa incerta pode pertencer a um grupo de gnero livre ou grupo de gnero indeterminado; a um grupo de gnero escasso ou no escasso. Ateno: Se o gnero determinado e todos eles perecerem sem culpa do devedor, o devedor poder alegar inadimplemento no culposo e devolver somente os valores pagos. A obrigao se resolve sem perdas e danos. Ex: caiu um raio no aras e matou todos os cavalos do devedor. Essa uma exceo da regra do item f acima. A impossibilidade de alegao de inadimplemento no culposo por parte do devedor na obrigao de dar coisa incerta est nas obrigaes de gnero livre (ex: um cavalo; h uma nica exceo: uma circunstncia em que a obrigao de dar coisa incerta poder provocar inadimplemento no culposo, quando o gnero for determinado ou escasso (limitado). Um cavalo dentre aqueles da criao de Antnio. Neste caso, se todo o gnero limitado perecer sem culpa do devedor caber simples resoluo obrigacional (inadimplemento no culposo). Qual a diferena com obrigao alternativa? Esta tem diversos objetos, sendo todos individuados. Ex: este apagador ou esta caneta. No um apagador ou uma caneta. Esta seria obrigao de dar coisa incerta.

3. DA OBRIGAO DE FAZER
uma obrigao positiva, que importa em conduta comissiva, que imputa ao devedor, o compromisso de uma prestao de servio material ou imaterial, seu ou de terceiro, em favor do credor ou de quem ele indique. A obrigao de fazer infungvel a obrigao personalssima ou intuito personae. Obrigao de fazer infungvel. A infungibilidade dessa obrigao subjetiva passiva, denominado obrigao intuito personae ou personalssima. Esta infungibilidade poder ser expressa ou tcita. Do error intuito personae. Nas obrigaes personalssimas, h possibilidade da alegao deste vcio de consentimento que consiste na falsa cognio, pelo credor, de uma caracterstica essencial do devedor (art. 139, II). O vcio levar a obrigao anulabilidade (nulidade relativa) art. 171.

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Art. 139. O erro substancial quando: II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante;

Obrigao de fazer fungvel. Essa modalidade obrigacional a que no depende de aptido especfica de determinada pessoa. O sujeito passivo no se concentra em certa e determinada pessoa como nica possibilidade. uma obrigao que pode ser prestada por qualquer pessoa ou por um grande nmero de pessoas. Ex: pintura de uma casa, colocao de janelas.

Do inadimplemento da obrigao de fazer.

I. Inadimplemento absoluto. Ocorre quando no mais possvel o

cumprimento da prestao. um critrio de utilidade do credor. Ex: contratou entrega de comida para o casamento. Se no dia, no entregar, ocorrer o inadimplemento absoluto. O inadimplemento pode ser fungvel ou infungvel. Em qualquer caso, haver devoluo dos valores eventualmente pagos.

a. Quando o inadimplemento culposo e no mais possvel

cumprir a prestao. Ocorre a devoluo dos valores pagos e perdas e danos. Ocorre naquelas 5 circunstncias (negligncia, imprudncia, impercia, dolo, assuno do risco de produzir o resultado).

b. Quando o inadimplemento no culposo e no mais possvel

cumprir a prestao. Resolve a obrigao com a devoluo dos valores eventualmente pagos. Ocorre quando houver alguma excludente de responsabilidade.

II. Quando o inadimplemento culposo, mas em mora (ou seja, ainda

possvel cumprir a prestao): Ocorrer cominao de pena diria. uma circunstncia que, em regra, se aplica s obrigaes infungveis, mas nada obsta que seja aplicada s obrigaes fungveis (credor prefere que o prprio devedor a cumpra). STJ entende que possvel a aplicao de pena pecuniria nas obrigaes de fazer. J foi cobrada em provas assim:

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1. Relativizao da mxima nemo praecise cogit ad factum ningum obrigado a prestar um fato. Ou seja, possvel a aplicao da pena pecuniria diria nas obrigaes de fazer. 2. Interpretao sistemtica do art. 248 CC. Deve-se combinar com o art. 461 CPC. Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos. Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Uma dessas providncias a aplicao da multa diria. o posicionamento do Prof. Nelson Nery, Jos Carlos Barbosa Moreira e o STJ. 3. Carter existencialista do CC/02. Para Maria Helena Diniz e outros, impossvel a cominao de medidas que visem a coao do devedor para prestao do fato (fazer). So 2 os fundamentos para essa negativa:

a) O credor tem direito a prestao (patrimnio do devedor), e no a pessoa do

devedor. Decorre que, desde a lex poetelia papiria, h indeterminao pessoal da obrigao e, portanto, no se pode lanar mo de mtodos coercitivos para o cumprimento do fato. Por outro lado, Prof. Carlos Roberto Gonalves, com apoio da doutrina de Piero Calamandrei e Giuseppe Chiovenda, analisados por Cndido Rangel Dinamarco explica que o dogma da intangibilidade da vontade humana (ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo, seno em virtude de lei) no se justifica na obrigao de fazer. Esse dogma se rende diante da necessidade de efetividade da tutela jurisdicional (funo social do processo). O STJ entende que, em termos processuais, a natureza da ao de conhecimento que visa condenao do facere pode ser cominatria e que a sentena mandamental (art. 461 CPC). Por este motivo, h possibilidade da

20
cominao de pena pecuniria diria. Prof. Bedaque entende que essa sentena pode ser mandamental ou executiva lato sensu.

b) Art. 248 CC. O legislador no determinou a cominao da multa na

obrigao de fazer. Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos.

III.

Execuo especfica

A execuo especfica s pode ser dar sobre obrigao fungvel. Fundamento legal: Art. 634, p. nico CPC que determina que terceiro prestar o fato s custas do devedor. Art. 634. Se o fato puder ser prestado por terceiro, lcito ao juiz, a requerimento do exeqente, decidir que aquele o realize custa do executado. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

IV.

Autotutela

Autotutela a exceo no direito brasileiro. Requisitos ordinrios da autotutela: a) agir com legtima defesa; b) agir em desforo imediato. Fundamento legal: art. 249, p. nico, 251, p. nico CC. Requisitos da autotutela nas obrigaes: a) descumprimento na prestao; b) manuteno do interesse e utilidade pelo credor (mora) e evitar, assim, o inadimplemento absoluto; c) urgncia. Urgncia, conforme Renan Lotufo, caracteriza-se pela fase inicial de violao e a imediatidade de reao. Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido. Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos. Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido.

21 V. Mora. O sujeito est em mora quando for, ainda, possvel cumprir a

obrigao.

CLASSIFICAO DAS OBRIGAES

1. Obrigao positiva e negativa
Obrigao positiva a obrigao que importa em conduta comissiva. So positivas as obrigaes de dar e fazer. Obrigao negativa a obrigao que importa em absteno de conduta. negativa a obrigao de no fazer.

2. Obrigaes simples e complexas

Obrigao simples a obrigao que possui um credor, um devedor e um objeto. Obrigao complexa a obrigao que possui mais de um devedor ou mais de um credor ou mais de um objeto. a) Objetiva mais de um objeto b) Subjetiva mais de um credor ou devedor

a. Ativa (ou solvendi) mais de um credor b. Passiva (ou acipiendi) mais de um devedor c) Mista mais de um credor e devedor
d) Integral - Mais de um credor, mais de um devedor e mais de um objeto

3. Obrigaes cumulativas, alternativas e facultativas

Obrigaes cumulativas so as obrigaes que tm complexidade objetiva, ou seja, mais de um objeto. Podem ser denominadas tambm obrigaes conjuntivas. Ateno: para Pablo Stolze Gagliano, a obrigao conjuntiva outra coisa. Mas a minoria. Tem por caracterstica a conjuno aditiva e, no importando se so cumuladas modalidades obrigacionais ou objetos prestacionais, todos devem ser cumpridos, sob pena de inadimplemento absoluto da obrigao. Ex: obrigao de fazer um quadro e dar uma motocicleta.

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Obrigaes alternativas so as obrigaes que tambm possuem complexidade objetiva e os objetos so ligados pela disjuntiva ou. tambm denominada obrigao disjuntiva. Ex: entregar a moto ou fazer o quadro. A obrigao alternativa carece de concentrao objetiva. Ou seja, no se sabe, de antemo, qual o objeto que ser prestado. O objeto ser concentrado pela escolha. Das regras de aplicao da escolha na obrigao alternativa: Da escolha um instituto de direito civil. Escolha o instrumento de concentrao do objeto prestacional. Quais so as regras da escolha? So elas: a) Cabe ao devedor b) Pode caber ao credor c) Pode ficar a cargo de 3. Se o 3 no puder ou no quiser escolher, a escolha ser judicial. Sendo vrios os sujeitos da escolha, no houver acordo entre eles, a escolha ser judicial. A escolha s se aperfeioa com a cincia das partes da obrigao. Cuidado: Na obrigao de dar coisa incerta, aquele que escolhe, deve guardar o meio termo na escolha. A nica coisa certa a modalidade obrigacional: obrigao de dar (isto ou aquilo). Mas, na obrigao de dar coisa certa alternativa, no se aplica essa regra. Se as coisas so certas e pode-se escolher, no h razo para guardar o meio termo. Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade (dar coisa incerta), a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor. d) A escolha s se aperfeioa mediante notificao ou cincia comprovada da outra parte.

e) Na obrigao de dar coisa incerta, em regra, no pode se dar por parte do

devedor alegao de inadimplemento no culposo. Ex: no pode alegar que a coisa pereceu por caso fortuito ou fora maior (cavalo X morreu por um raio na cabea). Ora, se o devedor no escolheu a obrigao de dar coisa incerta, no se pode alegar que a coisa pereceu. Isso porque a obrigao de dar coisa incerta definida pelo gnero. Como tal, gnero no perece. genus nun quam perit. Jamais ocorrer somente a devoluo dos valores pagos. Dever devolver os valores pagos e perdas e danos. Inexecuo da obrigao alternativa H 3 possibilidades:

23 a) Inadimplemento no culposo. Ocorre quando h uma excludente de

culpabilidade. Resolve-se somente com a devoluo dos valores pagos.

a. Restando um objeto. Aplica-se a teoria da reduo objetiva ou

concentrao compulsria do objeto prestacional (porque no h escolha). Desse modo, a obrigao se concentra no objeto restante.

b. Impossibilitando-se todos os objetos. Aplica-se a regra geral de

devoluo dos valores pagos. Resoluo obrigacional. Art. 399 Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada. No inadimplemento no culposo, deve-se analisar se o devedor estava em mora, pois nesta situao o inadimplemento ser considerado como culpa do devedor, salvo se este provar que o perecimento teria se dado ainda que a obrigao fosse oportunamente desempenhada.

b) Inadimplemento por culpa do devedor. a. Se a escolha era do devedor: (art. 254) i. Restando apenas 1 objeto: concentrao compulsria do
objeto prestacional.

ii. Impossibilitando-se todos os objetos: o devedor pagar ao

credor o valor daquele que por ltimo se impossibilitou acrescido das perdas e danos. Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar.

b. Se a escolha era do credor: i. Restando um nico objeto. O credor escolhe se quer o valor
daquele que pereceu com perdas e danos ou outra prestao;

ii. Perecidos todos os objetos. Haver devoluo dos valores

pagos por qualquer um dos objetos acrescidos de perdas e danos.

24 c) Inadimplemento por culpa do credor. a situao menos provvel, por

isso no foi prevista no CC brasileiro. A sada acolhida pela doutrina majoritria aquela prevista no CC italiano. a. Se a escolha era do devedor

i. Restando apenas 1 objeto. O devedor escolhe se paga a

prestao restante exigindo perdas e danos ou se desonera da obrigao.

ii. Perecidos todos os objetos. O devedor se desonera tendo

direito a perdas e danos. b. Se a escolha era do credor

i. Restando apenas 1 objeto. O credor pode exigir a prestao

remanescente sendo-lhe imposto o dever de perdas e danos para com o devedor.

ii. Perecendo todos os objetos. Neste caso, o devedor se

desonera, sendo-lhe devidas as perdas e danos.

4. Obrigaes facultativas.
esteve prevista no ordenamento no

No tem previso no CC brasileiro e nunca jurdico, pois se aproxima atravs da obrigao e

alternativa. Estava prevista no projeto de Teixeira de Freitas. As obrigaes facultativas ingressaram ordenamento jurdico da doutrina jurisprudncia. Ela pode ser estabelecida com base na liberdade de formao de contratos atpicos. Art. 425 CC. Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo. A obrigao facultativa uma obrigao simples quanto ao objeto. Significa que s tem um objeto, ao contrrio das obrigaes cumulativas e alternativas. No carece, portanto, de concentrao objetiva do objeto prestacional (ou concentrao compulsria do objeto prestacional). No cabe escolha. Exemplo: obrigao de dar objeto x. Fica convencionado, no entanto, se o devedor julgar oportuno e conveniente, poder entregar outro objeto. Isso estabelecido em favor unicamente do devedor. Isso no significa que o credor poder exigir essa obrigao. Na obrigao facultativa, h apenas um objeto e o credor e devedor acordam a possibilidade de entregar outro objeto em substituio. Na obrigao facultativa no cabe concentrao compulsria porque, uma vez estabelecido

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essa obrigao, h apenas 1 objeto. O outro objeto era apenas uma possibilidade de entrega, se o devedor quisesse entregar. Na obrigao facultativa, h apenas 1 objeto. Trata-se de obrigao objetivamente simples. No entanto, o devedor acorda com o credor uma faculdade de substituio. O objeto da substituio no pode ser exigido pelo credor, pois convencionado em favor da convenincia e oportunidade do devedor. Como resultado, na obrigao facultativa, no se opera a escolha como instituto jurdico e no se d concentrao compulsria do objeto prestacional. tambm denominada uma obrigao com facultas alternativa.

5. Obrigaes instantneas, diferidas e duradouras

uma classificao quanto ao momento de execuo da obrigao. Obrigao instantnea. aquela que se perfaz com a extino de um nico ato. A prestao e contraprestao se do num nico momento. Obrigao diferida. Ocorre quando a prestao se der em nico ato futuro. Ex: em 30 dias o devedor entregar o objeto prestacional. Obrigao duradoura. aquela em que a execuo da prestao se d em diversos momentos futuros. Pode se dar:

a) Por trato sucessivo. aquela obrigao que comporta um nico trato com
diversos momentos futuros e distintos para cumprimento. Ex: compra de um automvel em 36 pagamentos.

b) Por execuo continuada. aquela que possui diversos pactos futuros,

sucessivos que ocorrem em momentos distintos, mas que implicam na continuidade da prestao obrigacional. Exemplos: fornecimento de energia eltrica, servio de telefonia, TV a cabo, gs, etc. Obs: Para alguns doutrinadores, no h distino entre elas. Prof. Antunes Varela, no entanto, faz essa distino. A importncia dessa classificao a aplicao da clusula rebus sic stantibus. Reviso do contrato As formas de reviso do contrato so:

26 a) Pela
teoria da impreviso. Necessita de fatos imprevisveis e

extraordinrios que faam sobrevir a excessiva onerosidade contratual obrigacional.

b) Reviso do contrato pela figura da leso (art. 157). um vcio de

consentimento. O sujeito est premido de uma necessidade ou por ser inexperiente e assume obrigao excessivamente onerosa (manifestamente desproporcional). No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.

c) Pela teoria da objetivao. Visa reobjetivar o contrato perdido ao longo do

tempo.

d) Pela teoria da onerosidade excessiva. Art. 6 CDC. No exige

imprevisibilidade e extraordinariedade para reviso do contrato.

TEORIA DA IMPREVISO
Rebus sic stantibus no significa nada. O brocardo latino : contractus qui habent tractum sucessivum et dependentiam de futuru rebus sic stantibus intelliguntur. A clusula rebus sic stantibus s se aplica nas obrigaes duradouras, de trato sucessivo e de execuo continuada. No contrato onde h um trato sucessivo ou que dependa de um evento futuro e incerto deve se equanimizar ao momento de formao do contrato. Ateno: S esto sujeitas reviso do contrato por teoria da impreviso, objetivao contratual e onerosidade excessiva (clusula rebus sic stantibus) as obrigaes de execuo diferida e duradoura (trato sucessivo e execuo continuada). Em todos esses 3 casos, precisa de onerosidade superveniente. As obrigaes de execuo instantnea s podem sofrer reviso diante do instituto da leso do art. 157 CC. A clusula rebus sic stantibus abarca a teoria da impreviso, teoria da objetivao e teoria da onerosidade excessiva. Mas a teoria da onerosidade excessiva do CDC que no se confunde com a teoria da impreviso. A teoria da impreviso diz respeito a obrigao diferida ou duradoura em relao civil pblica.

12/04/2010

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OBRIGATORIEDADE a) Intangibilidade. S as partes contratantes que alteram o contrato.

b) Obrigatoriedade estrita. O contrato deve ser cumprido conforme o que fora

estabelecido. a pacta sunt servanda.

a. Para uns, seria o cumprimento nos exatos termos do contrato

b. Para outros, seria a inteno das partes. Tanto que previsto no art. 112 CC (Princpio da intencionalidade). c) Reviso contratual. Requisitos: a. Imprevisibilidade

b. Extraordinariedade
c. Onerosidade excessiva

Rebus sic stantibus Art. 317, 478 a 480 CC

Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao. Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

A clusula Rebus sic stantibus uma forma de resgate da inteno das partes. A clusula rebus no exceo a pacta sunt servanda, mas sim um reforo. Mas h quem diga que a clusula rebus uma exceo a pacta sunt servanda. So 2 posicionamentos, portanto, a respeito da clusula rebus. Mas o entendimento moderno a primeira, que um reforo. A clusula rebus pode ser tambm chamada de teoria da impreviso, exceto nas relaes de consumo. Porque o CC exige os 3 requisitos (imprevisibilidade, extraordinariedade e onerosidade excessiva). O CDC, por sua vez, s exige

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onerosidade excessiva. Por isso que no se fala em teoria da impreviso na relao de consumo. Obrigao instantnea est sujeita reviso da obrigao? Sim, mas pelo instituto da leso (art. 157 CC), e no pela clusula rebus sic stantibus. Ento no propriamente reviso judicial do contrato. O sujeito deve oferecer suplemento suficiente ou a parte favorecida deve concordar com a reduo do proveito.

6. Obrigaes divisveis e indivisveis

H discusso se o objeto que divisvel ou a obrigao divisvel como conseqncia do objeto ser divisvel. Estudaremos como cai em prova. A obrigao indivisvel quando o objeto prestacional no comporta ciso. Por outro lado, divisvel quando o objeto prestacional comporta ciso. A obrigao divisvel pode ser: a) Por natureza. Se o objeto , por natureza indivisvel, a obrigao ser indivisvel. Ex: A se obriga a entregar um cavalo para B. b) Por determinao legal. A lei determina a indivisibilidade do objeto. o caso do mdulo rural, das servides e da sucesso aberta (antes da partilha). c) Pela vontade da parte. Ex: sujeito grava a coisa com clusula de indivisibilidade. A obrigao indivisvel, a priori, tem os mesmos efeitos da obrigao solidria. No entanto, diante do perecimento do objeto, a obrigao indivisvel perde este carter da solidariedade. Ex: A (credor) pode cobrar o cavalo tanto de B como de C (devedores), no por ser obrigao solidria, mas porque obrigao indivisvel. Da mesma forma, o contrrio, ou seja, A devedor e B e C so credores. Diante do perecimento do objeto (cavalo), ocorrer a divisibilidade. Ento, se o valor do cavalo 30 mil reais, B e C (credores) ficaro com 15 mil cada. Na pluralidade de devedores: 1. Cada devedor ser obrigado pela dvida toda diante da incindibilidade do objeto prestacional. Art. 259 CC. Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda.

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Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados.

2. O devedor que quita a obrigao, sub-roga-se nos direitos do credor perante os demais. Esta sub-rogao legal nos termos do art. 346, III CC. Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte.

3. No inadimplemento culposo, se a culpa recair sobre um dos co-devedores, somente responder por perdas e danos. Mas todos respondero pela equivalente. Art. 263, 2 CC. Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos. 2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e danos.

Na pluralidade de credores: 1. Cada credor ter direito a dvida toda 2. O credor que recebe a prestao fica obrigado para com os demais credores, desonerando o devedor que tiver procedido ao pagamento com cauo de ratificao. um termo de quitao. Art. 261 3. Se um dos credores perdoar a dvida (remisso meio indireto de extino da obrigao), os demais continuam podendo exigi-la, descontando o valor da quota daquele que perdoou. O mesmo se dar nos casos de confuso, novao, compensao e transao. Art. 262 Obrigao indivisvel que se converte em perdas e danos Se o objeto pereceu, acaba a indivisibilidade. Diferente a solidariedade. Neste ltimo, perecendo o objeto, a obrigao se mantm. Os sujeitos que so solidrios. Na obrigao indivisvel, o objeto que indivisvel.

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7. Obrigaes solidrias e no solidrias

1. Esta classificao s tem razo de ser nas obrigaes de complexidade subjetiva (mais de um sujeito). 2. Diante da solidariedade, na mesma obrigao concorre mais de um credor, mais de um devedor ou mais de um credor e devedor, sendo que, diante da complexidade subjetiva, todos os devedores esto obrigados a dvida toda e todos os credores tm direito a dvida toda. Art. 264 CC Art. 264. H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda.

3. A solidariedade resulta da lei ou da vontade das partes. Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.

4. A solidariedade pode ser ativa, passiva ou mista.

Da solidariedade ativa Trata-se de obrigao com complexidade subjetiva ativa em que cada credor tem direito a exigir a dvida como um todo. Regras da solidariedade ativa 1. Qualquer credor pode demandar pela dvida toda. Art. 267 Art. 267. Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por inteiro. 2. O pagamento a qualquer um dos credores desonera o devedor (mediante termo de quitao). Art. 269 Art. 269. O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago. 3. O credor que recebeu compensao ou que ofereceu perdo pela dvida, responde perante os demais. Art. 272.

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Art. 272. O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder aos outros pela parte que lhes caiba.

19/04/2010

4. Falecendo o credor solidrio cada herdeiro s tem direito a cobrar a sua cota do crdito. Art. 270 CC Art. 270. Se um dos credores solidrios falecer deixando herdeiros, cada um destes s ter direito a exigir e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel.

5. Perecido o objeto da obrigao, mantm-se a solidariedade na devoluo dos valores pagos. Ao contrrio da obrigao com objeto indivisvel (uma cavalo, por exemplo), perecido o objeto, a obrigao torna-se divisvel e, portanto, o credor poder cobrar s a quota parte de cada um dos devedores. A indivisibilidade nasce do objeto. A solidariedade nasce da lei ou da vontade das partes. 6. A interrupo da prescrio por um credor solidrio beneficia os demais exceto quando toma fundamento em exceo pessoal. Art. 204, 1 1o A interrupo por um dos credores solidrios aproveita aos outros; assim como a interrupo efetuada contra o devedor solidrio envolve os demais e seus herdeiros.

7. Demandado o devedor pelo pagamento a qualquer dos co-credores, somente ser liberado se pagar ao demandante. Arriscando-se ao pagamento equvoco, ser necessrio novo pagamento conforme o adgio quem paga mal, paga duas vezes. Observao: O adgio supracitado vlido? Sim. A esse adgio, h 2 excees: a) O credor putativo. Art. 309 CC Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no era credor. b) O pagamento feito ao incapaz. Art.310 Art. 310. No vale o pagamento cientemente feito ao credor incapaz de quitar, se o devedor no provar que em benefcio dele efetivamente reverteu.

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Da solidariedade passiva 1. Qualquer devedor pode ser cobrado por toda a obrigao seja o objeto divisvel ou no. Art. 275 CC Art. 275. O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto.

2. Caso a prestao se torne impossvel por culpa de um dos devedores, todos, solidariamente, respondem pelo valor da prestao. No entanto, s o culpado responder pelo pagamento das perdas e danos. Art. 279 Art. 279. Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado. 3. Um devedor pode opor ao credor suas excees pessoais (exemplos:

menoridade, compensao legal, coao etc.) e as comuns (ex: prescrio), mas no poder opor excees pessoais de outro devedor. Art. 281 Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor.

4. A exonerao de um devedor no libera necessariamente aos demais. Art. 282 Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os devedores.

5. A solidariedade no persiste entre os co-obrigados da maneira que segue: se um devedor pagar tudo, ele cobra individualmente a cota de cada um dos demais. Art. 283 Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos codevedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores.

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6. Havendo co-devedor insolvente, sua cota ser dividida entre todos, inclusive, o exonerado pelo credor (remisso perdo). Art. 284 Art. 284. No caso de rateio entre os co-devedores, contribuiro tambm os exonerados da solidariedade pelo credor, pela parte que na obrigao incumbia ao insolvente. Observao: Tendo em vista que o perdo ao co-devedor solidrio o mantm obrigado pela cota do insolvente, h posicionamento doutrinrio no sentido de que, no caso de solidariedade passiva, a remisso no extingue a obrigao daquele que foi perdoado, mas apenas a resolve. Essa seria uma figura de exceo, uma vez que a remisso uma forma indireta de extino da obrigao. 7. Se a dvida interessar a um s dos co-devedores, esse responder perante aquele que pagou pelo todo (art. 285). A solidariedade voluntria pode ser assumida sem que haja dbito originrio por parte daquele que presta a garantia. Exemplo: fiador que abre mo do benefcio de ordem. Art. 285. Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos devedores, responder este por toda ela para com aquele que pagar.

8. A interrupo da prescrio operada contra um devedor prejudica aos demais.

Da transmisso das obrigaes

1. Do carter ambulatrio obrigacional A ambulatoriedade da obrigao que determina a possibilidade de que, na obrigao, os sujeitos sejam substitudos sem que o vnculo obrigacional seja maculado. 2. Das modalidades de transmisso a) Cesso de crdito b) Assuno de dvida c) Cesso da posio contratual

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a) Cesso de crdito So sujeitos da cesso de crdito o cedente, o cessionrio e o devedor ou o cedido. A cesso, em regra, se presume onerosa, mas nada obsta que seja gratuita, desde que as partes determinem a situao expressamente. Em regra, portanto, a cesso de crdito, uma cesso de carter oneroso e especulativo. Nveis de eficcia da cesso de crdito Devem ser abordados: 1. Entre as partes (cedente e cessionrio) 2. Perante o devedor 3. Perante terceiros interessados 4. Eficcia erga omnes 1. Entre as partes (cedente e cessionrio) S necessrio que haja um acordo de vontades (escrito ou no). A simples entrega do ttulo j pode ser representativa da cesso de crdito.

2. Perante o devedor necessrio que o devedor (cedido) seja notificado. Quem o notifica (cedente ou cessionrio)? Antigamente, entendia-se o cedente. Mas qualquer um deve notificar o devedor, sob pena de o cessionrio perder seu crdito por eventual compensao que o devedor possa argir por possuir um crdito tambm contra o mesmo credor (cedente). Exemplo: A (credor) de C (devedor). A cede o crdito, que possui perante C, para B. Mas C tambm credor de outro crdito de A. Se A ceder o crdito para B e C quiser opor compensao, no poderia opor perante B pelo fato de que o a relao de crdito era com A e C. Por isso que necessrio qualquer um notificar o devedor (C). recomendvel o cessionrio notificar o devedor para evitar esses percalos. uma notificao receptcia, ou seja, cabe ao cessionrio a prova de cincia do devedor. O devedor no notificado mantm contra o cessionrio todas as excees que tinha contra o cedente.

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26/04/2010 3. Perante terceiros interessados Exige-se forma escrita. Art. 288. No se trata de validade da cesso, mas de eficcia. O instrumento pode ser pblico ou privado. 3 interessado aquele que tem interesse jurdico. Exemplos: fiador, avalista, proprietrio de bem dado em garantia ou garante de qualquer ordem. Se o instrumento privado, deve-se observar as seguintes formalidades (O CC fala de solenidades, mas, a rigor, trata-se de formalidades) art. 288 c/c art. 654, 1: a) Lugar em que foi passado b) Qualificao do cedente c) Qualificao do cessionrio d) Objetivo da cesso e) Data f) Extenso da cesso (total ou parcial).

Observao: quando a cesso for relativa a bens mveis, diante do instrumento privado, ser necessrio o registro a que alude o art. 129, nmero 9 da LRP (lei 6015/73). Essa circunstncia eficacial tambm ser necessria validade do ato. Art. 129. Esto sujeitos a registro, no Registro de Ttulos e Documentos, para surtir efeitos em relao a terceiros: (Renumerado do art. 130 pela Lei n 6.216, de 1975). 9) os instrumentos de cesso de direitos e de crditos, de sub-rogao e de dao em pagamento.

4. Eficcia erga omnes Para que o ato de cesso tenha eficcia erga omnes, indispensvel a publicidade do ato. Pode se dar por instrumento privado, mas sempre ser necessrio o registro (para bens mveis ou imveis). No caso dos bens imveis, ser feito o registro a que alude o art. 167, nmero 9 da LRP. Art. 167 - No Registro de Imveis, alm da matrcula, sero feitos. (Renumerado do art. 168 com nova redao pela Lei n 6.216, de 1975). 9) dos contratos de compromisso de compra e venda de cesso deste e de promessa de cesso, com ou sem clusula de arrependimento, que tenham por objeto imveis no loteados e cujo preo tenha sido pago no ato de sua celebrao, ou deva s-lo a prazo, de uma s vez ou em prestaes;

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No haver necessidade de registro nos casos de cesso de direitos relativos a aquisies do sistema financeiro de habitao conforme a lei 4380/64 direitos relativos a imveis de valor inferior a 30 salrios mnimos por analogia do art. 108 CC. No caso de cesso de crdito hipotecrio, o instrumento ser o de averbao, e no registro. Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

Nos casos de cesso judicial e legal, esto dispensados o instrumento pblico ou privado. Requisitos de validade da cesso de crdito A priori, so os mesmos de quaisquer outros negcios jurdicos. Art. 104 CC Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei. Logo, a cesso de crdito est sujeita a anlise de nulidade ou anulabilidade. Ser nula quando houver uma agresso a ordem pblica legalmente qualificada como circunstncia de nulidade. O ato nulo se a lei previr hipteses de nulidade. Art. 166 e 167. Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; IV - no revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano.

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Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. 1o Haver simulao nos negcios jurdicos quando: I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; II - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira; III - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados. 2o Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado.

Hipteses de anulabilidade (somente se a lei previr tambm): Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I - por incapacidade relativa do agente; II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. Ser anulvel quando houver uma agresso a ordem privada legalmente determinada como circunstncia de nulidade relativa

Cesses de crditos entre herdeiros necessrios. Art. 1845 Art. 1.845. So herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge. Portanto, a cesso de crdito entre descendentes, ascendentes e cnjuge, o ato ser nulo. Se nulo, ela no se confirma e nem se convalesce pelo decurso do tempo. Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo.

Se a cesso de crdito for anulvel, se convalesce pelo decurso do tempo ou suscetvel de confirmao. Em regra, o prazo para argio de nulidade relativa da cesso de crditos ser de 2 anos. Esse o prazo ordinrio. Ocorre que a maior parte dos casos, o prazo de 4 anos.

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Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato. Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.

Prazos de argio de nulidade relativa da cesso de crdito 1. Ordinrio. 2 anos. Art. 179 2. Mas a maior parte dos casos, o prazo no o ordinrio, mas um prazo excepcional de 4 anos. Art. 178. 3. Cesso de crdito com vcio de consentimento em partilha de bens. Prazo de 1 ano. Art. 2027, pargrafo nico. Art. 2.027. A partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que invalidam, em geral, os negcios jurdicos. Pargrafo nico. Extingue-se em um ano o direito de anular a partilha. O efeito material da sentena que declara a nulidade relativa ex nunc. Invalida o ato da sentena em diante. Observao: a escriturao pblica e o registro so requisitos essenciais de validade nas cesses que comportem direitos sobre bens imveis cujo valor for superior a 30 salrios mnimos. Art. 108 Nos casos de bens imveis, ser necessria, para validade da cesso, outorga uxria ou marital. No se exige outorga uxria ou marital para cesso: a) Regime da separao total de bens

b) Regime de separao obrigatria de bens (art. 1641, I). Aqui, h

controvrsia. ATENO: Caso uma questo de necessidade de vnia conjugal para a cesso de crdito de bens imveis nesse regime caia numa prova, colocar que tal regime no excepciona a necessidade de vnia conjugal. Para essa parte doutrinria, necessria a vnia conjugal, uma vez que a conseqncia do regime da separao legal a mesma da

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comunho parcial. Smula 377 STF. Ora, se os efeitos desse regime so iguais ao da comunho parcial, as mesmas exigncias devem ser aplicadas para os 2 regimes. Ateno: discute-se sobre a possvel revogao dessa smula.
SMULA N 377 NO REGIME DE SEPARAO LEGAL DE BENS, COMUNICAM-SE OS ADQUIRIDOS NA CONSTNCIA DO CASAMENTO.

c) No regime de participao final dos aquestos, quando os nubentes expressamente dispuserem sobre a livre alienao de bens imveis. Art. 1656 Art. 1.656. No pacto antenupcial, que adotar o regime de participao final nos aqestos, poder-se- convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares.

Do cessionrio em branco Se o instrumento de cesso de crdito no traz a individualizao do cessionrio (beneficirio da cesso) no haver agresso validade do instrumento o preenchimento do campo pelo prprio beneficirio. (Caio Mrio da Silva Pereira). 03/05/2010

Da incessibilidade do crdito (crditos que no podem ser cedidos) H circunstncias em que no podem haver cesso de crditos. So incessveis ou incedveis. So eles: a) Crditos alimentares b) Crditos trabalhistas c) Crditos previdencirios d) Crditos penhorados e) Direito de revogar a doao f) Direitos de personalidade g) Crditos gravados com clusula de incessibilidade

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Da disponibilidade relativa de direitos de personalidade Os direitos de personalidade so inatos e decorrentes da condio humana e, por esse motivo, so indisponveis e incessveis. O que se tem denominado de disponibilidade relativa, nada mais do que a cesso da explorao econmica de tais direitos como ocorre, por exemplo, com a imagem, com a privacidade ou com o direito de autor. No confundir com possibilidade de cesso de direitos de personalidade. Isso proibido. No se pode ceder direitos da personalidade porque so decorrentes da pessoa humana. A personalidade pode ter reflexos econmicos, tal como, direito autoral. Os direitos morais so incessveis, mas o reflexo econmico sim. E da privacidade? Tambm. O exemplo o programa big brother Brasil. Disponibilidade relativa de direitos da personalidade a cesso da explorao econmica dos direitos da personalidade. Clusula proibitiva de cesso A clusula proibitiva de cesso no gera efeitos quanto ao cessionrio de boa f. Desse modo, o cedido somente poder se opor a cesso feita sobre o fundamento de aplicao da clusula quando provar a cincia do cessionrio ao momento da cesso. Ex: Jos deve a Manoel. A clusula consta no poder haver cesso de crdito. Havendo essa clusula, o credor no poder ceder o crdito. Se, mesmo assim, o ceder, o que ocorrer? O cessionrio no tem conhecimento dessa clusula proibitiva. Ele estar de boa f. Se a clusula estiver no corpo do ttulo, o cessionrio no poder alegar que no conhecia a clusula. Por outro lado, se a clusula estiver em termo apartado, poder alegar que no conhecia. E, portanto, ter total eficcia contra o devedor. Espcies de cesso (classificao) 1. Quanto causa

a) Convencional. A cesso convencional aquela que se d por acordo de

vontades cumpridas s regras atinentes eficcia e validade. b) Legal. aquela que se d por determinao de lei. Exemplo: art. 40, 3 Lei 6766/79 (quando o loteador no atinge as metas do loteamento, ou seja, implantao ou registro, a prefeitura ou DF, conforme o caso, encampam o loteamento obtendo cesso legal nos crditos a ele referentes).

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Art. 40 - A Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal quando for o caso, se desatendida pelo loteador a notificao, poder regularizar loteamento ou desmembramento no autorizado ou executado sem observncia das determinaes do ato administrativo de licena, para evitar leso aos seus padres de desenvolvimento urbano e na defesa dos direitos dos adquirentes de lotes. 1 - A Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal quando for o caso, que promover a regularizao, na forma deste artigo, obter judicialmente o levantamento das prestaes depositadas, com os respectivos acrscimos de correo monetria e juros, nos termos do 1 do art. 38 desta Lei, a ttulo de ressarcimento das importncias despendidas com equipamentos urbanos ou expropriaes necessrias para regularizar o loteamento ou desmembramento. 2 - As importncias despendidas pela Prefeitura Municipal, ou pelo Distrito Federal quando for o caso, para regularizar o loteamento ou desmembramento, caso no sejam integralmente ressarcidas conforme o disposto no pargrafo anterior, sero exigidas na parte faltante do loteador, aplicando-se o disposto no art. 47 desta Lei. 3 - No caso de o loteador no cumprir o estabelecido no pargrafo anterior, a Prefeitura Municipal, ou o Distrito Federal quando for o caso, poder receber as prestaes dos adquirentes, at o valor devido.

c) Judicial. D-se quando determinado em juzo. comum em aes que visam

a partilha de bens.

2. Quanto responsabilidade do cedente

a) Pro soluto. Essa a regra. O cedente no se responsabiliza pelo

adimplemento da obrigao (pela solvncia do cedido).

b) Pro solvendo. medida excepcional. Necessita de conveno expressa.

Situao em que o cedente se responsabiliza pela cesso do crdito. No confundir o art. 296 com os casos em que, por lei, o cedente responsvel. Ex: cedente faz cesso de m f (sabendo que o cedido insolvente); inexistncia do crdito. Em outras palavras, essa classificao no se confunde com as circunstncias em que o cedente restar, por lei, responsvel pelo adimplemento da obrigao, pois, em referidos casos, no houve conveno de responsabilidade (art. 296). Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor. O cedente ser responsvel independentemente de conveno quando tiver procedido de m f (sabia da insolvncia do devedor) ou quando o crdito no existir.

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3. Quanto onerosidade a) Gratuito. Ocorrer quando no houver contraprestao pela cessa feita.

b) Oneroso. Ocorrer quando houver contraprestao. Ex: contrato de fomento

mercantil (factoring). o cessionrio que estar ganhando pela cesso do crdito. Ex: faturizador d 1 duplicata no valor de 10 mil reais ao faturizado. Este lhe paga menos, por exemplo, 9 mil reais vista. O faturizado, no dia do vencimento, apresenta a duplicata para receber os 10 mil reais.

4. Quanto extenso da cesso

a) Total. Ser total quando todo o crdito constante em ttulo for cedido. b) Parcial. Quando o crdito for cedido em parte apenas.

Da responsabilidade do cedente 1. Pela existncia do crdito O cedente responde pelo vcio que macule de inexistncia o crdito cedido. Integram essa responsabilidade quaisquer das circunstncias de inexistncia do negcio jurdico (ausncia e vontade humana, idoneidade objetiva e finalidade negocial). Obs: Na cesso gratuita, somente responder se tiver procedido de m f. 2. Pela solvncia do cedido Ser responsvel quando agir de m f ou nos casos em que tiver se obrigado pelo adimplemento da obrigao. Art. 295 e 296 CC. Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f. Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor.

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b) Assuno de dvida ou cesso de dbito um negcio jurdico bilateral pelo qual o devedor com a anuncia do credor, de forma expressa ou tcita, transfere seu dbito a algum. A assuno quanto aos assuntores poder ser: a) Simples. Assuno simples aquela em que h apenas 1 assuntor. b) Complexa. Assuno complexa aquela em que h mais de 1 assuntor. Sendo complexa a assuno, poder ser: 1. Solidria. 2. Subsidiria ou sucessiva.

10/05/2010

Quanto aceitao do devedor: a) Por delegao. Ocorre quando o devedor originrio aceita a assuno. i. Liberatria. Ocorre quando o assuntor assume a obrigao desonerando por completo o devedor primitivo. ii. Cumulativa. Ocorre quando o assuntor assume de maneira cumulativa a posio de dbito.

b) Por expromisso. Ocorre nas circunstncias em que o devedor

primitivo no concorda com a assuno. A remisso no pode se dar na expromisso. A remisso pressupe o consentimento do devedor. Mas a assuno de dvida pode ocorrer por expromisso. Em que pese a assuno de dvida possa se dar por expromisso (sem o consentimento do devedor), o mesmo no ocorre com o perdo (remisso) que necessita por disposio de lei do consentimento do devedor. Da mesma maneira que a assuno por delegao, a assuno por expromisso tambm pode se dar de forma liberatria ou cumulativa. i. Liberatria ii. Cumulativa Salvo disposio em sentido contrrio, todas as garantias caem diante da assuno da dvida.

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1. Do consentimento do credor Em regra, o consentimento do credor indispensvel assuno da dvida. Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente.

1.1. Da assuno de dvida decorrente da aquisio de imvel hipotecado. Art. 1.475. nula a clusula que probe ao proprietrio alienar imvel hipotecado. Pargrafo nico. Pode convencionar-se que vencer o crdito hipotecrio, se o imvel for alienado. Toda aquisio de imvel hipotecado contm implicitamente uma clusula de assuno de dvida. Ou seja, se adquiri um imvel hipotecado (nus real constitudo sobre o imvel) e o devedor hipotecado no cumpre com sua obrigao, corro o risco de perder esse imvel. Ento estou indiretamente assumindo uma dvida. Mas, se fui notificado e no me manifestei em 30 dias, presume-se que aceitei a assuno de dvida. Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento. Como exceo regra, nesse caso, notificado o credor e no se

manifestando em 30 dias, presume-se a aceitao da assuno de dvida. Isso ocorre porque nesse caso especfico, o credor tem uma garantia real e a assuno a dvida por outrem no aumenta o risco de descumprimento da obrigao.

c) Cesso da posio contratual. a 3 forma de transmisso obrigacional. Tambm chamada CESSO DE CONTRATO. O CC no o regulou, diferentemente do cdigo civil portugus, que o fez a partir do art. 424. Conceito: trata-se do ato jurdico negocial, por meio do qual uma das partes do contrato (cedente) transfere a sua prpria posio (incluindo crditos e dbitos) a um terceiro (cessionrio), com a anuncia da outra parte.

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TEORIA UNITRIA. Emilio Betti analisa a matria, apontando que no se pode confundir a cesso de crdito e assuno de dvida com a cesso de contrato. Aqui, transfere-se a posio global do sujeito. Alguns autores, como Ferrara, tentavam explicar o contrato de forma fragmentada: haveria um conjunto de cesses de crdito e dbito. Mas a doutrina que melhor explica a cesso de contrato a TEORIA UNITRIA, defendida por autores como Pontes de Miranda e Antunes Varella, no sentido de que a cesso de contrato no deve ser fragmentada, traduzindo uma transferncia nica e global da posio do contrato. Slvio Rodrigues lembra que alguns tipos de contrato frequentemente so objetos de cesso: locao, empreitada, financiamento. ANUNCIA. Para haver a cesso do contrato, necessria a anuncia da outra parte, sob pena de a cesso ser nula. Exemplo: financiamento com instituio financeira repassado por financiado precisa da anuncia da instituio (CONTRATO DE GAVETA), sob pena de anulao, cf. AgRegREsp 934.989/RJ. Para financiamento pelo SFH, veja lei 10.150/00: 20, que permitiu anistia.

DA EXTINO DAS OBRIGAES

Meios diretos de extino Meios indiretos de extino

Meio direto de extino das obrigaes

o pagamento. Pagar significa solver em absoluto. No entanto, para que seja satisfativo ao credor, deve-se seguir 5 regras. 1. Quem paga 2. A quem se paga 3. O que se paga ou objeto do pagamento 4. Onde se paga ou local do pagamento 5. Quando se paga ou tempo do pagamento

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Se no obedecer qualquer dessas regras, no ser pagamento, mas meio indireto de extino da obrigao. 1. Quem paga a obrigao? Quem paga a obrigao o devedor, no entanto, um 3 pode pagar. Deve-se distinguir se o 3 ou no interessado. 3 interessado o mesmo dizer que o 3 juridicamente interessado. Interesse s possui aquele que tem interesse jurdico (fiador, avalista ou aquele que deu um bem em garantia). Qualquer outro interesse ser o 3 no interessado. Se o 3 juridicamente interessado, opera-se sub-rogao legal. Cuidado: h 2 acepes de 3 interessado: lato e stricto sensu. 3 interessado lato sensu. So os sujeitos descritos no art. 346 CC. Esses 3 possuem interesse jurdico na extino da obrigao. Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: I - do credor que paga a dvida do devedor comum; II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte. No inciso I, h 2 ou mais credores com um devedor em comum e um desses credores paga o outro credor no valor de seu crdito. O credor que pagou se subroga nos direitos daquele credor. A lei o qualifica como um 3 juridicamente interessado. No inciso II, o adquirente de um imvel hipotecado tem interesse em solver aquela dvida que constitui a hipoteca perante o credor hipotecrio. O adquirente estar sub-rogado no crdito do credor. No inciso III, traz a figura do 3 interessado stricto sensu. Este o garante fidejussrio (fiador, avalista - aquele que fez promessa de garantia sem dar bem em garantia). Lembrar que as garantias podem ser fidejussrias (pessoal) ou reais (fiduciria). A garantia fidejussria a promessa do devedor 3 interessado. 3 no interessado Mas pode ocorrer que um 3 no tenha interesse jurdico na extino da obrigao, ou seja, o interesse meramente moral. Em regra, no se opera a subrogao em seu favor. Ex: pai paga a dvida do filho. O 3 moralmente interessado somente se sub-rogar se houver um pacto sub-rogativo. Esse pacto sub-rogativo um contrato que gera sub-rogao ao 3

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no interessado. O 3 faz um pacto sub-rogativo com o credor ou com o devedor. Tanto faz. Os 2 casos esto previstos no art. 347 CC. Art. 347. A sub-rogao convencional: I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos; II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito. A sub-rogao convencional pode ser ativa ou passiva. Ativa ocorre quando o acordo feito com o credor. A passiva ocorre quando o acordo feito com o devedor. A sub-rogao convencional passiva se d num contrato de mtuo condicional, ou seja, emprstimo de dinheiro sob condio de pagamento ao credor e sub-rogao ao mutuante. A empresta $ para B para este pagar seu credor (C) com a condio de A (mutuante) se sub-rogar nos direitos do credor (C). A sub-rogao meio indireto de extino obrigacional satisfativa. Desse modo, em qualquer modalidade, se o credor no estiver satisfeito, no se opera sub-rogao. Se B no pagou seu credor C, evidente que no houve subrogao de A em relao a B. S haver sub-rogao se o credor C estiver satisfeito. 17/05/2010

Requisitos do pagamento a) Existncia de vnculo obrigacional

b) Inteno de solver (animus solvendi)

c) Satisfao da prestao

d) Presena do solvens e) Presena do accipiens

Distino entre sub-rogao convencional ativa e cesso de crdito Art. 348. Na hiptese do inciso I do artigo antecedente, vigorar o disposto quanto cesso do crdito. Art. 347. A sub-rogao convencional:

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I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos; (sub-rogao convencional ativa) Na sub-rogao convencional ativa, so aplicveis as regras da cesso de crdito concernente validade e eficcia do negcio jurdico. Sub-rogao convencional ativa e cesso de crdito no so as mesmas coisas. Ocorre que, na prtica, parecem institutos idnticos. Eles tm em comum a substituio do credor. A distino reside na inteno das partes. Art. 112. Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Qual a inteno? Na cesso de crdito, basta ver o captulo a qual est inserido, ou seja, um meio de transmisso obrigacional. A inteno no solver a obrigao, no extinguir a obrigao. A sub-rogao convencional ativa um meio indireto de extino obrigacional satisfativa. O animus solver. No se pagar menos, mas pagar a obrigao por inteiro. satisfativo porque, se o credor no recebeu, aquele que paga no se sub-roga nos direitos do credor.

Novao subjetiva ativa um meio indireto de extino obrigacional tal qual a sub-rogao convencional ativa. A distino a satisfatividade. A sub-rogao convencional ativa satisfativa, ou seja, s extingue a obrigao se o credor receber o pagamento. Se o credor no receber a prestao obrigacional, a sub-rogao ser ineficaz. A novao subjetiva ativa deve haver animus novandi. Necessariamente, haver a inteno de extinguir uma obrigao para criar uma nova obrigao. Portanto, a novao um instituto de extino obrigacional no satisfativa necessariamente, em que pese entendimento contrrio do prof. Silvio de Salvo Venosa, que entende ser possvel a novao satisfativa. Mas, para provas de concursos, a novao subjetiva ativa no satisfativa.

Concluso:

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a) Cesso de crdito um meio de transmisso obrigacional b) Sub-rogao convencional ativa um meio indireto de extino obrigacional satisfativa.

c) Novao subjetiva ativa um meio indireto de extino obrigacional no

satisfativa. 2. A quem se deve pagar O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem o represente ou a quem ele indique. Em regra, o devedor s resta desonerado se pagar o credor. Mas o credor pode indicar algum para receber o pagamento ou ter um representante legal, judicial ou convencional. a) Representante legal. aquele que decorre de determinao de lei (pais, tutores, curadores) b) Representante judicial. o representante nomeado em juzo (inventariante, sndico, administrador) c) Representante convencional. aquele que se d por acordo (procurador). Obs: lcito que o oficial de justia, portador de mandado, receba o pagamento como tambm o para o sucessor a ttulo universal, cessionrio ou aquele que sucede a ttulo particular. Aquele que paga mal, paga duas vezes. Mas, essa regra comporta excees:

a) O credor putativo. o credor aparente. O pagamento feito a ele de boa-f

vlido, ainda que se comprove posteriormente que ele no era o credor. Art. 309 CC. Art. 309. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no era credor.

b) Pagamento feito ao incapaz. Se o incapaz no pode dar quitao, o

pagamento a ele, como regra, no vlido. Art. 166, I. Mas, se comprovar que o pagamento se reverteu em benefcio do incapaz, ser vlido. Ex: cheque dado ao incapaz e comprovar que este pagou sua escola. Art. 310. No vale o pagamento cientemente feito ao credor incapaz de quitar, se o devedor no provar que em benefcio dele efetivamente reverteu.

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3. O que se deve pagar ou objeto do pagamento e sua prova O objeto do pagamento a coisa avenada. Pagamento aquilo que foi avenado. Se entregar coisa diversa, poder ser novao objetiva, dao em pagamento real ou sub-rogao real.

Art. 313. O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa. Obs: as obrigaes devem ser pagas em moeda corrente nacional. No se admite pagamento em ouro ou em outra moeda, caso contrrio, o pagamento ser nulo de pleno direito. Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes. Art. 318. So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional, excetuados os casos previstos na legislao especial. Exceo: a) Contratos de importao e exportao em geral b) Contratos de compra e venda de cmbio

c) Contratos celebrados com pessoas residentes e domiciliadas no exterior.

Essa exceo no se aplica para o caso de aquisio e venda de bens imveis no territrio nacional.

24/05/2010

Princpio do nominalismo Significa que o devedor se desonera pagando a exata quantia devida. Mas, h possibilidade da incidncia de correo monetria. A regra o nominalismo. No entanto, pode-se estabelecer a correo monetria.

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Distino entre correo monetria e clusula de escala mvel Correo monetria consiste na mera atualizao da crtula. No h indexao a preos ou variveis especficas. Clusula de escala mvel mais agressiva do que a correo monetria. Essa clusula estabelece uma reviso pr-convencionada pelas partes dos pagamentos que devero ser feitos de acordo com a variao dos preos de determinadas mercadorias ou servios ou de algum ndice geral do custo de vida e salrios. Da prova do pagamento A prova do pagamento se d pela quitao. Recusando-se o credor quitao, o devedor no paga. Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o pagamento, enquanto no lhe seja dada. Diante da recusa em dar quitao por parte do credor, o devedor ter de consignar em pagamento. S essa ser a atuao legtima para no constitu-lo em mora. Pode haver, ao mesmo tempo, mora do credor e mora do devedor? No. A mora de um, exclui a mora de outro.

Mora ex personae e mora ex re Mora ex personae aquela que precisa de notificao. Mas, h

circunstncias em que o simples no pagamento j se considera em mora, nos contratos em que haja termo. Essa a mora ex re (mora automtica). Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor. Mora ex re. Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial. Mora ex personae

Exceo: Se a mora do devedor for ex personae (por necessitar da notificao para constituio), e o devedor notificar o credor antes de ser notificado, estar

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constitudo em mora o credor antes da mora do devedor, pois no h co-existncia de mora debitoris e creditoris. Uma exclui a outra. A quitao sempre pode ser oferecida por instrumento privado. So informaes que devem constar da quitao (mas so requisitos relativos): a) Designao do valor b) Espcie da dvida quitada c) Nome do devedor ou quem por este pagou d) Nome do credor ou quem por este ofereceu a quitao (representante legal, convencional ou judicial) e) Momento do pagamento f) Lugar do pagamento Qualquer um desses requisitos pode faltar na quitao, desde que haja prova cabal do pagamento. Por isso que so requisitos relativos. O princpio que norteia a quitao a boa f objetiva. No so, portanto, requisitos de validade da quitao. A quitao s serve como prova de pagamento. Art. 112 (intencionalidade), 113 (boa f objetiva) e 422 (probidade na relao jurdica). Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. H uma corrente minoritria da doutrina que entende que a quitao deve se dar por escrito somente. Presunes relativas. Admitem provas em sentido contrrio.

1.
Art. 324

A entrega do ttulo de crdito ao devedor firma presuno de

pagamento. O credor tem 60 dias para comprovar que no houve pagamento.

2.
Art. 322

Em obrigaes de trato sucessivo ou em execuo peridica,

o pagamento da ltima prestao presume o pagamento das ltimas anteriores.

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3. Dada a quitao de forma geral, presumem-se pagos os

juros conforme disposio do art. 323 do CC.

4. Lugar do pagamento Em regra, o pagamento dever ser feito no domiclio do devedor. Significa que, em regra, as dvidas so quesveis. A obrigao qurable. O credor busca o pagamento no domiclio do devedor. Basta lembrar do Sr. Barriga. Por exceo, o pagamento pode se feito no domiclio do credor. Significa que, excepcionalmente, as dvidas so portveis. A obrigao portable. Excepcionalmente, o devedor ter de se dirigir no domiclio do credor para efetuar o pagamento. Observao: Nas obrigaes duradouras (trato sucessivo ou execuo peridica), o pagamento costumeiramente feito em local diverso daquele que fora aprazado, presume a alterao daquilo que foi avenado entre as partes sobre o pagamento. Cuidado: No se trata de novao obrigacional. Ou seja, no significa que tenha a inteno de extinguir uma obrigao para criar outra. Isso porque no existe novao legal. A novao exige animus novandi. Ora, a dvida quesvel justamente a regra e, portanto, no objeto de conveno. sim uma presuno em favor do devedor. No se apraza (convenciona) uma regra. E a regra uma obrigao quesvel. A alterao do local do pagamento s se d em caso de conveno quanto ao local. Ento a alterao sempre se dar de dvida portvel para dvida quesvel, e nunca em sentido contrrio (sempre em favor do devedor). Observao: Para obrigaes relativas a bens imveis, presume-se o local de situao da coisa como o local de pagamento. possvel sua alterao por conveno. O pagamento feito em local inapropriado gera mora debitoris ou solvendi e faz com que o devedor seja responsvel pelos gastos que eventualmente o credor tenha tido. 5. Tempo do pagamento O pagamento deve ocorrer no momento em que fora aprazado, mas algumas situaes antecipam o vencimento da prestao.

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31/05/2010 Situaes que antecipam o vencimento da prestao a) Insolvncia judicialmente declarada b) Falncia c) Concurso de credores d) Recusa no reforo da garantia Art. 333 CC dispe desses 3 ltimos. A primeira foi objeto de construo doutrinria. Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo: I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores; II - se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor; III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las. No caso de recusa no reforo de garantia, o exemplo a ser dado o caso de o devedor que deve 5 mil reais ao credor e, para tanto, entrega seu relgio de 7 mil reais como garantia (penhor). Mas, com o passar do tempo, a dvida cresce para, por exemplo, 8 mil reais. O credor deve notificar o devedor para reforar a penhora. Se o devedor no se manifestar em 30 dias sobre o reforo da garantia ou se manifesta no sentido de que no reforar, ocorrer o vencimento antecipado da dvida por analogia do art. 303 CC. O credor precisa notificar o devedor para constitu-lo em mora, salvo disposio em contrrio. Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento.

MEIOS INDIRETOS DE EXTINO DAS OBRIGAES

So 8 os meios indiretos de extino das obrigaes. Os meios indiretos de extino das obrigaes no constituem pagamento. Eles extinguem a obrigao,

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mas no so pagamento. Deve-se entender o conceito de satisfatividade. H formas de extino das obrigaes que so satisfativas para o credor e outras que no so satisfativas para o credor. A extino de uma obrigao satisfativa quando o momento da extino coincide com o momento em que o credor resta satisfeito. Sempre que houver pagamento, haver extino satisfativa. Mas, para haver pagamento, deve-se obedecer aquelas 5 regras ora estudadas. Em outras circunstncias, h extino da obrigao, mas no satisfatividade de credor. Espcies:

1. Consignao em pagamento ou pagamento em consignao

Art. 334. Considera-se pagamento, e extingue a obrigao, o depsito judicial ou em estabelecimento bancrio da coisa devida, nos casos e forma legais. No pagamento. Seno, a lei no diria considera-se pagamento. O que se considera pagamento e extingue a obrigao? O depsito da coisa devida. O depsito pode ser judicial ou extrajudicial. O depsito extingue a obrigao. Quando o devedor deposita o valor ou a coisa devida, a obrigao est extinta. Mas, o credor est satisfeito? No. O credor s estar satisfeito quando fizer o levantamento do depsito. Quando o devedor deposita, o credor ainda no recebeu. Seno, bastaria o devedor pagar diretamente o credor. Promovida a consignao judicial, o credor pode executar a dvida? No. A partir da consignao, a dvida est extinta. E o Art. 585, 1 CPC? 1o A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo no inibe o credor de promover-lhe a execuo. (Redao dada pela Lei n 8.953, de 13.12.1994) Por esse dispositivo, pode executar. Portanto, tudo depender da matria a ser tratada no concurso: se de direito civil ou direito processual civil. Na prtica, pedir o sobrestamento do feito. Situaes para consignao em pagamento. Art. 335 CC Art. 335. A consignao tem lugar: I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma; II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos; III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;

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IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento. O art. 335 dispe de um rol exemplificativo que autoriza a consignao. O mais expressivo efeito da consignao em pagamento consiste em obstalizar (evitar, impedir) a mora solvendi ou debitoris (mora do devedor). Pode coexistir mora do credor e mora do devedor ao mesmo tempo? No. impossvel a coexistncia de moras. A consignao constitui a mora accipiendi (mora do credor) porque ela extingue a obrigao. A consignao pode ser levantada pelo devedor at que o credor faa a impugnao ou aceite a consignao, situao em que a obrigao ser absolutamente recomposta. Ex: devedor se arrependeu da consignao, mas o credor ainda no se manifestou. Poder faz-lo. Mas isso lhe trar os efeitos da mora e a obrigao ser recomposta, como se nunca tivesse feito a consignao. Consignao da coisa incerta Obrigao da coisa incerta aquela definida pelo gnero e quantidade. Se a obrigao de coisa incerta, no se sabe o que o devedor deve. Para tanto, precisa fazer a escolha. A escolha o meio de concentrao do objeto prestacional da obrigao de dar coisa incerta. A escolha, em regra, cabe ao devedor. Deve-se pedir a citao do devedor para que promova a escolha. Se no o fizer, o credor poder promover a escolha. A escolha incerta , portanto, pendente de escolha. Na regra geral, o devedor promove a consignao concentrando o objeto. No entanto, se a escolha for do credor, ele ser citado na consignatria para que escolha. No escolhendo, o prprio devedor concentrar o objeto prestacional, consignando-o. Da mesma forma, se a escolha for de 3, dever ser citado para promover a escolha. Art. 342. Art. 342. Se a escolha da coisa indeterminada competir ao credor, ser ele citado para esse fim, sob cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher; feita a escolha pelo devedor, proceder-se- como no artigo antecedente.

2. SUB-ROGAO
Ver regras do pagamento: quem deve pagar.

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Quem paga a obrigao o devedor. Mas pode ocorrer de um 3 pagar, podendo ser um interessado ou no interessado. O interessado tem sub-rogao legal. O 3 no interessado, em regra, no tem sub-rogao, salvo se houver um pacto sub-rogativo. Sub-rogao ativa com o credor. Sub-rogao passiva - com o devedor. Fundamento legal: art. 346/347 CC Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: I - do credor que paga a dvida do devedor comum; II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte. Art. 347. A sub-rogao convencional: I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos; II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito. O que aperfeioa a sub-rogao? A sub-rogao no se d enquanto o credor no estiver satisfeito. S se opera a sub-rogao mediante a satisfao do credor. Se o credor no estiver satisfeito, aquela que paga no se sub-roga. A sub-rogao meio indireto de extino obrigacional sempre satisfativa. Desse modo, em qualquer modalidade (legal ou convencional; ativa ou passiva), se o credor no estiver satisfeito, no se opera sub-rogao.

3. IMPUTAO DO PAGAMENTO
Art. 352 e seguintes CC. A imputao do pagamento necessria quando o mesmo devedor tiver mais de uma dvida com o mesmo credor.

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07/06/2010

A imputao do pagamento necessria quando o mesmo devedor tem mais de uma dvida com o mesmo credor e oferece para pagamento quantia que no exata para nenhum de seus dbitos. Ex.: X deve para Y as dvidas: a) R$43.000,00 (juros de 0,7%); b) R$58.000,00 (1,0%); c) R$53.000,00 (1,2%). 1 Fase: imputao subjetiva: ou seja, imputao dos sujeitos, ocorrendo primeiro a imputao do devedor (regra geral), caso este no impute, ocorre a imputao do credor. No importa quem imputa, o outro no pode reclamar. Caso nenhum impute, entra-se na 2 fase. 2 Fase: imputao objetiva ou legal:

a) A primeira regra que ocorre sobre os juros. Caso esta regra no

tenha que ser aplicada porque no h juros (imputao no dia do vencimento) ou aplicada a regra, mas sobrou capital, aplica-se a segunda regra;

b) Aplicao sobre a dvida vencida a mais tempo (no a dvida mais

antiga).

c) Sendo todos os vencimentos no mesmo dia, aplica-se a regra da

dvida mais onerosa. Dvida mais onerosa aquela que cresce mais rpido, que tem maior clusula de escala mvel (maior ndice de correo monetria tb) e no aquela que tem maior valor de face. Ateno: Ex: dvida 1: 40 mil com juros 1,3%; dvida 2: 35 mil com juros de 1%; dvida 3: 42 mil com juros de 1,2%. A dvida mais onerosa no a 3, mas a dvida 1 porque possui maior ndice de correo monetria. Sendo todas igualmente onerosas, aplica-se a 3 fase. 3 Fase: imputao jurisprudencial: aplicao da imputao proporcional, ou seja, existe a quitao proporcional, divide o valor pago entre as dvidas. ATENO: Essa fase pode aparecer como parte da 2 fase, como subitem da 2 fase. A imputao do pagamento satisfativa? Sim, embora remanesa o dbito, na parte paga e, portanto, extinta, o credor recebe e por isso satisfativa. Assim, a imputao do pagamento um meio indireto de extino obrigacional satisfativa.

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4. DAO EM PAGAMENTO
Tambm conhecida como datio in solutum (dar para solver) e solvere aliud pro alio (dar uma coisa por outra). Tambm encontramos as seguintes expresses que nada mais so que espcies de dao em pagamento: Rem pro re, Rem pro pecnia ou Rem pro facto. A dao em pagamento no se confunde com novao, nem tampouco com dao em funo do cumprimento. A dao em pagamento diferente de novao objetiva e ambas so diferentes da dao em funo do cumprimento. Na dao em pagamento ns temos animus solvendi, ou seja, a inteno de pagar. Na novao objetiva no h animus solvendi, o que h o animus novandi, o qual no precisa ser expresso, mas deve ser inequvoco. O animus novandi a inteno de extinguir uma obrigao para criar uma nova obrigao. Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. A dao em pagamento sempre ser um meio indireto de extino obrigacional satisfativa. Enquanto que a novao sempre ser um meio indireto de extino obrigacional no satisfativa. A dao em funo do cumprimento no um meio indireto tpico e sim um meio indireto de extino das obrigaes atpico. Aqui existe animus solvendi, se assemelhando a dao em pagamento, mas no satisfativa, no que se assemelha a novao objetiva. A dao em funo do cumprimento um mecanismo de auxilio ao adimplemento, visa facilitar o adimplemento pelo devedor. uma circunstncia em que o devedor tem inteno de solver, mas no consegue satisfazer o credor de imediato. Se a dao em pagamento ocorrer por vrios ttulos de crdito de vencimento futuro e sucessivo, ter-se- dao em funo do cumprimento e no dao em pagamento, pois, neste caso, haver animus solvendi sem satisfatividade do credor. Tambm no considerada novao porque no h extino da obrigao, somente h uma transferncia de crdito. Embora seja prevista apenas no CC portugus, toda a doutrina entende que nada impede a sua aplicao. Observaes quanto dao em pagamento: A dao tem natureza contratual;

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A dao pressupe que o solvens tenha o direito de dispor da coisa dada em pagamento;

A dao, que tem como objeto ttulo de crdito, segue todas as regras da cesso de crdito (ver aulas anteriores de transferncia de credito);

nula a dao de todos os bens do devedor; anulvel a dao entre herdeiros necessrios; satisfativa para o credor;

ELEMENTOS ESSENCIAIS DAO EM PAGAMENTO: a) A existncia de uma dvida; b) A entrega de objeto diverso daquele que foi aprazado; c) O consentimento do credor; O solvens, que d em pagamento, responde por evico e vcio redibitrio. Ademais, diante da natureza contratual deste instituto, a dao sempre estar sujeita aos elementos de existncia, requisitos de validade e fatores de eficcia do negcio jurdico em geral.

14/06/2010

5. COMPENSAO
Art. 368 e seguintes. S ocorre quando os sujeitos possuem crditos e dbitos recprocos. Pode ser: a) Compensao legal b) Compensao judicial c) Compensao convencional a) Compensao legal um imperativo de lei. Ocorre independentemente de acordo de vontades. Requisitos: 1. Reciprocidade de crditos 2. Exigibilidade dos crditos (certeza da existncia do crdito e liquidez do crdito) 3. Fungibilidade das prestaes

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A iliquidez de uma obrigao no impede a compensao quando a obrigao for de fcil liquidao. Significa, por exemplo, que s falta a aplicao de escala mvel ou de juros. Para a compensao legal, o vencimento da obrigao deve ser observado. Se devo para B, mas B tambm me deve, mas sua obrigao ainda no se venceu, no se pode compens-los. No basta a fungibilidade dos objetos prestacionais, mas necessria a homogeneidade das prestaes (identidade de prestaes). Essa identidade no exigida sob o ponto de vista da quantidade, mas to somente da qualidade das prestaes. Se devo 10 mil reais e B me deve em sacas de caf, no pode haver compensao. No basta que os objetos sejam fungveis, mas deve haver uma homogeneidade nas prestaes. A homogeneidade no de quantidade, mas de qualidade. b) Compensao judicial uma compensao legal declarada em juzo. A doutrina critica essa classificao. Ora, se a compensao legal, evidente que ser declarada em juzo. Isso porque, se no for legal, ser convencional.

Compensao do fiador para com o credor (art. 371) O CC disciplina que o devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever, mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado. Note-se que o devedor somente poder compensar com o credor o que este lhe dever. Assim, em casos de crditos garantidos por fiana, o devedor principal no pode ter a pretenso de compensar a sua dvida com o crdito que seu fiador porventura tiver contra o credor da obrigao. A (credor); B (devedor); C (fiador de B). B pode compensar com A. Mas pode ocorrer de C ser credor de A. B no pode exigir a compensao do seu dbito com o crdito de C que possui com A. O crdito do fiador C outra obrigao. Obviamente que no poder compensar com o dbito de B.

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Entretanto, se o devedor possuir um crdito com seu credor, o fiador do devedor poder alegar a compensao, afinal, ele (fiador) est garantindo a responsabilidade do devedor principal. O fiador no tem should (dbito), mas somente haftung (responsabilidade). O fiador pode sempre opor ao credor o crdito do devedor principal (contra o credor da obrigao). Prazo de favor concedido pelo credor Se o credor, por mera liberalidade, sem a declarao efetiva de moratria, oferece prazo de favor (prazo de tolerncia) ao devedor, tal prazo no ser empecilho compensao, eis que a dvida j est vencida e, portanto, atendendo ao requisito da exigibilidade. Conforme Renan Lotufo, a tentativa de empecilho compensao um ato de flagrante m f correspondente a um ato ilcito que gera o dever de indenizar. c) Compensao convencional necessrio acordo de vontades. No h necessidade de homogeneidade das prestaes. Pode se dar, inclusive, entre objetos fungveis e infungveis. Est sujeita aos defeitos que, em regra, maculam os negcios jurdicos que, no entanto no se submetem aos requisitos da compensao legal. No se sujeita nem ao requisito da reciprocidade de dbitos. A compensao convencional se sujeita aos defeitos do negcio jurdico: inexistncia, nulidade, anulabilidade e ineficcia (escada ponteana). Ex: Inquilino tem infiltrao no seu apartamento, mas tambm deve verbas condominiais. No h reciprocidade de crditos porque nem se sabe se responsabilidade do condomnio. Mas a assemblia do condomnio pode definir uma eventual compensao. um acordo de vontades.

Da argio da compensao O nome do instituto exceo de compensao. Para o direito material, a exceo de compensao no argida por exceo. A sede adequada para a exceo de compensao na contestao, em que pese haja possibilidade de reconveno quando o ru da demanda tiver um crdito maior que a do autor. Segundo Jos Carlos Barbosa Moreira, em matria de compensao, contesta-se o equivalente para se reconvir o excedente.

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Regras especiais de compensao a) Quem se obriga em favor de terceiro, no se exime de sua obrigao, pretendendo compensar-se com o que lhe deve o credor. Art. 376 Art. 376. Obrigando-se por terceiro uma pessoa, no pode compensar essa dvida com a que o credor dele lhe dever.

b) O devedor (cedido) que, notificado da cesso de crdito, no se manifestar,

no poder opor ao cessionrio a compensao que tinha contra o cedente. Ver regras da cesso de crdito. A contrario sensu, se no tiver sido notificado, a compensao gerar efeitos. c) Nos casos em que houver uma mesma pessoa obrigada por vrias dvidas compensveis contra o mesmo credor, aplicar-se-o, para a compensao das dvidas, as regras de imputao ao pagamento. Deve imputar quais as dvidas que esto compensando Das dvidas no compensveis So incompensveis: a) Crditos provenientes de ilcitos intencionais b) Crditos impenhorveis c) Crditos pblicos, salvo excees administrativas d) Compensaes que possam gerar leso a direitos de terceiros e) Crditos constitudos com clusula de renncia compensao. Essa situao no atinge a compensao convencional. f) Se uma das dvidas se originar de comodato. Isso porque o comodato se destina, em regra, a bens infungveis. g) Se uma das dvidas se originar de contrato de depsito. Se ambas as dvidas se originam de depsito, o art. 638 CC autoriza a compensao. Art. 638. Salvo os casos previstos nos arts. 633 e 634, no poder o depositrio furtar-se restituio do depsito, alegando no pertencer a coisa ao depositante, ou opondo compensao, exceto se noutro depsito se fundar.

h) Dvidas fiscais. O tema foi abordado no art. 374 CC, revogado pela MP 75/2002 convertida em lei (10677/03).

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21/06/2010

6. CONFUSO
a extino indireta da obrigao que se opera quando se confunde, na mesma pessoa, as figuras de credor e devedor. Pouco importa o motivo. Exemplo: pai e me morrem simultaneamente. Se o filho devia ao pai, com a morte dos pais, transmitem-se aos herdeiros (legtimos e testamentrios) os bens. Opera-se a confuso. A confuso pode ser total ou parcial. Ser parcial quando, no exemplo acima, houver mais um herdeiro (irmo). A dvida fica em 50%. A dvida do filho se divide entre ele e seu irmo. Outro exemplo: cedente cedeu o crdito ao cessionrio e este cedeu ao cedido. Operou-se a confuso entre cessionrio e cedido. Confuso imprpria. Ocorre quando se confundem na mesma pessoa as figuras de fiador e credor. Nesses casos, apenas a obrigao acessria de garantia (fiana) ser extinta por confuso, pois a obrigao principal remanesce. Exemplo: credor cede o crdito para o cessionrio 1 e este cede ao cessionrio 2 e este cede ao fiador. No posso garantir o crdito para mim mesmo. A obrigao acessria (fiana) se extingue. Mas a obrigao principal permanece. S extingue a obrigao de garantia. Confuso imprpria aquela que se d sobre a garantia, e no sobre a obrigao principal. Cessao da confuso. Cessada a confuso, imediatamente a obrigao principal vem de novo tona. Restabelece-se a obrigao principal. A confuso satisfativa ou no satisfativa ao credor? no satisfativa. A obrigao se extingue sem que o credor fique satisfeito. A confuso um meio indireto de extino obrigacional no satisfativa.

7. REMISSO
Se algum remiu a dvida, praticou remio ou remisso? Remir (remio) significa que ele pagou ou resgatou a dvida. o verbo remir. Se o sujeito remitiu (verbo remitir), ser perdo (remisso).

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Remisso (perdo) um negcio jurdico bilateral, pois h absoluta necessidade de concordncia do devedor. possvel remisso sem a concordncia do devedor? No. Se o devedor quiser pagar, mas o credor no quiser remitir (perdoar), o devedor dever proceder consignao em pagamento. Requer capacidade das partes e todos os elementos essenciais do negcio jurdico. Pode ser total ou parcial. No pode acarretar prejuzos a terceiros. Exemplo: remisso de crdito penhorado. No pode ocorrer. A remisso no satisfativa. A entrega do ttulo ou da coisa empenhada faz presumir a remisso, mas essa presuno juris tantum (relativa), tendo em vista que a remisso ato de renncia e a renncia sempre tem interpretao restritiva. Art. 114 CC Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente.

8. NOVAO
Art. 360 e seguintes CC. o ltimo meio indireto de extino da obrigao. Novar significa que o sujeito est extinguindo uma obrigao para criar uma nova obrigao. Novao sempre no satisfativa. Espcies: a) Novao objetiva. Muda-se o objeto b) Novao subjetiva. Muda-se os sujeitos a. Ativa muda-se o credor b. Passiva muda-se o devedor i. Por delegao. ii. Por expromisso. Requisito essencial em qualquer espcie de novao. Sempre ser necessrio o animus novandi. Ateno: Em que pese ser essencial, ele no precisa ser expresso, desde que ele seja inequvoco.

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Art. 361. No havendo nimo de novar, expresso ou tcito mas inequvoco, a segunda obrigao confirma simplesmente a primeira.

Animus novandi a inteno de novar. Faz diferena a inteno? Sim. Art. 112 CC Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.

Novao objetiva x dao em pagamento Ambos so meios indiretos de extino obrigacional. Ocorre que a dao em pagamento satisfativa. A novao objetiva no satisfativa. aqui que entra a figura do animus novandi. Quando eu dou algo em pagamento, tenho a inteno de solver a obrigao, e no extinguir uma e criar outra obrigao. Na dao em pagamento, o animus solvendi. Cuidado com as dicas que a questo da prova oferece: Se o sujeito tem a inteno de pagar (solvendi), no de novar (novandi). Se o credor estiver satisfeito, ser dao em pagamento. Por isso que importante a figura do art. 112.

Novao subjetiva ativa x cesso de credito x sub-rogao convencional ativa x sucesso do crdito x cesso da posio contratual (vide pg. 44). So 4 circunstncias distintas que, na prtica, ocorre a mesma coisa: a troca do credor. O credor substitudo por circunstncias e conseqncias distintas. Sub-rogao convencional ativa e cesso de crdito so idnticas as regras de eficcia. J foi tratada na pg 47. Novao subjetiva ativa. um meio indireto de extino obrigacional no satisfativa. Substitui o credor e a obrigao muda. Cesso de crdito. No um meio de extino obrigacional, mas um meio de transmisso obrigacional. J pertence a um gnero distinto. Animus cedendi (inteno de transmitir o crdito).

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Sub-rogao convencional ativa. um meio de extino obrigacional satisfativa. Quem tem direito sub-rogao legal? 3 interessado. O 3 que est quitando no tem interesse jurdico (seno seria o art. 346). O 3 est quitando com o credor. Deve haver necessariamente a satisfao do credor. Se no pagou para o credor, no se sub-roga. Perante o credor, h o animus solvendi. Substitui o credor e a obrigao continua. Sucesso do crdito. um meio de transmisso obrigacional. Este se d pela via hereditria (por testamento ou por fora de lei do art. 1829). Como saber qual o gnero? Se no houver documento ou outra prova, precisar analisar a inteno. Art. 112. Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Se, mesmo estando escrito no contrato a novao, mas a inteno do devedor foi de solver a obrigao, caracterizou-se a dao em pagamento.

Novao subjetiva passiva. Pode ser dar por delegao ou por expromisso.

a) Por delegao. Ocorre quando o devedor concorda com a novao. Em

outras palavras, ocorre quando a substituio do devedor feita com o consentimento do devedor originrio, pois ele que indicar uma 3 pessoa para assumir o seu dbito, havendo concordncia do credor.

b) Por expromisso. D-se quando o devedor no concorda com a novao.

Um 3 assume a dvida do devedor originrio, substituindo-o sem o consentimento deste, mas desde que o credor concorde com a mudana no plo passivo. Novao subjetiva passiva x assuno de dvida. Nos 2 casos, ocorre a substituio do devedor. A diferena est na inteno. A assuno de dvida um meio de transmisso obrigacional onde h o animus cedendi. Na assuno de dvida, no h a inteno de extinguir a obrigao. Na prtica, o devedor substitudo nos 2 casos.

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28/06/2010

TEORIA GERAL DO INADIMPLEMEMTO

Art. 389 e ss.

Inadimplemento o no pagamento das obrigaes. Pode se dar de maneira voluntria ou involuntria. Inadimplemento voluntrio. Ocorre responsabilidade ou de culpabilidade. quando no h excludente de

Inadimplemento absoluto
O inadimplemento absoluto pode se dar: a) Inadimplemento culposo. Voluntrio. b) Inadimplemento no culposo. Involuntrio. c) Inadimplemento por responsabilidade objetiva. um terceiro gnero. Inadimplemento culposo Ocorrer nas hipteses de responsabilidade aquiliana por: imprudncia, negligncia, impercia, por dolo (inteno) ou por assuno do risco de inadimplir. Sendo culposo, haver a devoluo dos valores pagos mais perdas e danos. Inadimplemento no culposo Ocorre quando houver excludente de responsabilidade ou culpabilidade: caso fortuito ou fora maior. Qual a distino entre eles? Tradicionalmente, a doutrina majoritria diz que caso fortuito so os infortnios humanos: greve, motim, guerra civil, piquete. Fora maior seria as circunstncias naturais, tais como vendaval, terremoto, furaco.

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A rigor, a culpa elemento nsito responsabilidade civil. Isso porque os 4 elementos da responsabilidade civil so: conduta, dano, nexo e culpa. Por excluir a culpa, por conseqncia, exclui a responsabilidade. A conseqncia somente a devoluo dos valores pagos. Inadimplemento em responsabilidade objetiva A culpa deixa de ser elemento da responsabilidade civil porque, em matria de responsabilidade objetiva, no h o elemento da culpa. Art. 927, pargrafo nico CC Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. a) Nos casos especificados em lei b) Teoria do risco da atividade. Ateno: No confundir teoria do risco da atividade (inadimplemento em responsabilidade objetiva) com a assuno do risco de inadimplir. Exemplo deste ltimo: sujeito trafega em velocidade muito acima do permitido. uma conduta isolada e deliberada. Exemplo da teoria do risco da atividade: indstria qumica, atividade nuclear. No inadimplemento por responsabilidade objetiva, a conseqncia ser a devoluo dos valores pagos mais perdas e danos. Essas 3 modalidades de inadimplemento estudadas so espcies de inadimplemento absoluto. Observaes: Nos contratos benficos (contrato gratuito onde somente uma das partes aufere vantagem), o contratante a quem aproveita o contrato, responde por simples culpa. Mas aquele a quem o contrato no favorece s responde diante da inteno de inadimplir (dolo). O comodante, portanto, s responde se tiver a inteno de inadimplir; a inteno de gerar dano a outrem. O comodatrio responde por todas as modalidades de inadimplemento culposo.

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No transporte de cortesia, o transportador somente responde diante da inteno de inadimplir ou em caso de culpa grave. Smula 145 STJ Nas circunstncias de inadimplemento absoluto, no h mais possibilidade de cumprimento da obrigao.

INADIMPLEMENTO RELATIVO ou INADIMPLEMENTO MORA

Inadimplemento mora (termo da doutrina) no se confunde com mora. Inadimplemento mora um gnero, do qual so espcies: a) Mora b) Inadimplemento relativo do contrato O inadimplemento relativo trata de duas possibilidades distintas de

inadimplemento que fincam a marca da relatividade por ainda ser possvel o cumprimento da prestao, pois, nos dois casos, haver ainda a possibilidade da purga. MORA Pode haver mora solvendi ou acipiendi. Mora solvendi. a mora do devedor (solvens). Mora um critrio econmico de aferio do credor. Ex: contrato de entrega de mercadorias para o casamento no dia 20. O devedor entrega as mercadorias no dia 18. Est em mora. Mora accipiendi. a mora do credor (accipiens). Mora accipiendi um critrio econmico prestacional do devedor. Ex: contrato de recebimento de carros pela concessionria avenado no dia 20. No dia 20, o devedor entrega o caminho cegonha cheio de carros e o credor alega que no tem lugar para guard-los. O devedor, para no incidir em mora, deixar depositado em um armazm, arcando com as despesas. Posteriormente, o devedor cobr-lo-. Mas o credor est em mora. Mora um critrio de utilidade. Ainda til ou possvel cumprir a prestao? Se sim, a circunstncia no de inadimplemento absoluto, mas de mora. Para caracterizao da mora do devedor, indispensvel que haja culpa, pois a mora solvendi s se d diante de fato imputvel ao devedor. Mora ex persona. aquela que necessita de notificao para sua constituio. Mora ex re. aquela que no necessita de notificao para sua constituio. D-se automaticamente. Havendo termo, haver mora ex re. No h necessidade da

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notificao. Com o advento do termo, passado o dia avenado, estar em mora automaticamente. Elementos acidentais do negcio jurdico: termo (evento futuro e certo quanto a ocorrncia, podendo ser em data certa ou incerta), condio (evento futuro e incerto, podendo ser suspensiva ou resolutiva quanto a eficcia), modo ou encargo. Se firmado sob termo, no h necessidade de notificao. Se firmado sob condio, h necessidade de notificao. Purgao da mora Art. 401. Purga-se a mora: I - por parte do devedor, oferecendo este a prestao mais a importncia dos prejuzos decorrentes do dia da oferta; II - por parte do credor, oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se aos efeitos da mora at a mesma data. Pode se dar tanto pelo credor como pelo devedor. Qualquer outra circunstancia acordo, e no purgao da mora. Ocorre quando o devedor ou o credor (dependendo de quem estiver em mora) se oferece para o cumprimento da prestao assumindo todos os prejuzos da outra parte at a data do cumprimento.

Violao positiva do contrato Trata-se de situao de cumprimento defeituoso da obrigao e nos pactos sinalagmticos d ensejo exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus). So circunstncias indispensveis caracterizao da violao positiva: a) A aparncia de adimplemento contratual b) O cumprimento defeituoso c) Que o defeito no seja abrangido pelas regras de redibio d) Que existam danos especficos para certo e determinado cumprimento defeituoso.

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25/08/2010

2 SEMESTRE

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

6 Vetores de interpretao de toda relao negocial 1. Intencionalidade (art. 112) Art. 112. Nas declaraes de vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Na relao negocial, o que vale mais a inteno das partes do que ao sentido nelas consubstanciado. Ex: ainda que esteja escrito no contrato novao, mas o devedor possui a inteno de solver a obrigao dando outro objeto como pagamento, ocorrer a dao em pagamento. 2. Eticidade (art. 113) Art. 113. Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao. A boa f objetiva vetor de interpretao do negcio jurdico. Sempre que a eticidade for rompida, haver responsabilidade por devoluo dos valores pagos acrescida das perdas e danos. 3. Interpretao estrita (art. 114) Art. 114. Os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente. Qualquer negcio jurdico benfico e atos de renncia devem ser

interpretados estritamente. Ex: doao pura, comodato, depsito in natura. Devem se dar de maneira: a) Expressa b) Formal

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c) Solene d) Com outorga Ex: casado no regime da comunho parcial de bens onde um cnjuge ir renunciar uma herana. Deve-se conjugar: art. 10, 80 CPC. Mas o art. 114 suficiente. Ou seja, precisar de outorga uxria ou marital. Mas possui exceo: separao legal, absoluta e participao final nos aquestos com pacto antenupcial expresso. Outro exemplo: art. 93 e 94 onde fora doado uma fazenda e a mquina de colheita no tenha sido expresso na doao. Interpreta-se restritivamente. Significa que no fora doado. 4. Funo social do contrato (art. 421) Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. A funo social do contrato advm da remodelao do conceito de autonomia privada. Sob o ponto de vista do direito civil constitucional, a funo social do contrato a realizao da eficcia horizontal dos direitos fundamentais sobre a autonomia privada. A funo social do contrato a razo de ser e limite da liberdade contratual. H, portanto, 2 vis de atuao da funo social do contrato: interno e externo. Os efeitos da funo sobre a liberdade de contratar geram a necessidade de observao de uma funo social intrnseca e extrnseca na relao contratual.

a) Funo social intrnseca ou inter partes. o equilbrio contratual. Se no

houver equilbrio contratual (justa posio de sacrifcios Gustavo Tepedino), no h funo social do contrato inter partes. precisam estar equilibradas na relao contratual. As partes

b) Funo social extrnseca ou extra partes. a relativizao do princpio a

relatividade contratual (res inter alios acta tercio neque nocet neque potest). Relativizao do princpio da relatividade contratual. Pelo princpio da relatividade contratual, os contratos s geram efeitos entre as partes. Mas a funo social extrnseca do contrato uma relativizao desse princpio da relatividade contratual. necessrio que o contrato no seja potencialmente lesivo coletividade. Ex: construo de um parque temtico j firmado entre as partes ao lado de uma reserva ambiental. potencialmente lesivo sociedade.

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Ateno: A ausncia de funo social gera ineficcia contratual. 22/09/2010 5. Probidade Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. Est intimamente ligado ao princpio da eticidade. Mas a probidade mais amplo do que eticidade. Probidade o mesmo que honestidade na relao contratual. Havendo a ruptura da probidade na relao contratual, no importa a fase em que esteja, seja pr-contratual, contratual ou ps-contratual, haver abuso de direito (art. 187), que fundamenta a ao indenizatria do art. 927 CC. 6. Interpretao mais favorvel ao aderente Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente. Se o contrato firmado por adeso, havendo obscuridade ou contradio, ser interpretado favorecendo o aderente. Por qu? Porque o aderente aquele que no teve oportunidade de puntuar (discutir) as clusulas.

GARANTIAS CONTRATUAIS O contratante que aliena, obrigado a fazer boa a coisa que aliena e o direito transmitido. a) Coisa que aliena. A garantia se d pelo vcio redibitrio b) Direito transmitido. A garantia se d pela evico VCIOS REDIBITRIOS OU VCIOS DE REDIBIO OU VCIO DE ENJEIO Pode ser: a) Vcio aparente b) Vcio oculto c) Vcio oculto de difcil percepo

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Observao: No CC, no h distino entre vcio e defeito, tal qual ocorre no CDC. Para o CC, vcio e defeito so as mesmas coisas. Nas relaes civis puras, o vcio pode ser aparente, oculto ou oculto de difcil reparao. Vcio aparente. o de fcil constatao. O CC no protege o adquirente pelos vcios aparentes, mas somente pelos vcios ocultos ou ocultos de difcil percepo. Vcio oculto. aquele que no de fcil constatao, mas j gera conseqncias na data na alienao. O prazo de argio decadencial e comea a fluir da data da alienao. Ex: compra de carro com eixo de toro torta, no resolvendo nem pelo alinhamento ou balanceamento e nem pela cambagem. S se descobre o defeito por um profissional. Vcio oculto de difcil percepo. O vcio oculto j existe na data da alienao, mas no gera conseqncias. Ex: compra de carro com nova pintura, mas, posteriormente, a pintura racha. No tinha como descobrir esse vcio antes. O prazo de argio comea a fluir da data da descoberta do defeito. Vcio redibitrio o vcio oculto ou oculto de difcil percepo que torna a coisa imprpria para o uso a que se destina ou que lhe diminui o valor. H 2 possibilidades de vcio redibitrio Aes edilcias 1. Ao redibitria Ao estimatria ou quanti minoris. o abatimento do preo.

2.

Ao redibitria. a devoluo do valor pago e devolver a coisa para o alienante. O adquirente quer enjeitar a coisa. Ao estimatria. O adquirente prefere o abatimento do preo. Quem escolhe as aes? o adquirente. Eleita uma das vias pelo adquirente, no poder mais pedir a outra via, exceto se houver acordo entre as partes ou se um novo vcio surgir. Em qualquer circunstncia, se o alienante conhecia o vcio, arcar com perdas e danos porque agiu de m f. Agindo de m f, surgir um ato ilcito (art. 186 c/c 927 CC).

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Prazo decadencial para argio de vcios redibitrios O prazo no CC tem como referncia a mobilidade do bem (se mvel ou imvel). O critrio do CDC a durabilidade do bem (bem durvel e no durvel). No CDC, 30 dias se bem consumvel ou no durvel e 90 dias para bens durveis. O CDC protege o vcio aparente. No CDC, o prazo comea a contar da entrega efetiva do produto ou, sendo oculto o vcio, do conhecimento dele (art. 26, 1 e 3). Para o CC, h 4 prazos distintos: a) Prazo ordinrio (art. 445) a. 30 dias bens mveis b. 1 ano bens imveis b) Adquirente j estava na posse da coisa. O prazo reduzido metade a. 15 dias bens mveis b. 180 dias bens imveis Em ambos, o prazo comea a fluir da data da alienao. c) Vcio oculto de difcil percepo (art. 445, 1). a. 180 dias mveis b. 1 ano - imveis 1o Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde, o prazo contarse- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os imveis. O prazo comea a contar do descobrimento do vcio at o prazo mximo de 180 dias para mveis e 1 ano para imveis. H 2 momentos distintos: a) Data da alienao b) Data do descobrimento do vcio Problema do art. 445, 1: O legislador no foi claro na sua redao. No h como saber se o prazo comea da data da alienao ao descobrimento do vcio (ou seja, para trs) ou se o prazo contado a partir do descobrimento do vcio para frente. H fundamento para os 2 entendimentos.

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1. Parte da doutrina entende que conta para trs (comea da data da alienao ao descobrimento do vcio) por conta da segurana jurdica. Haveria instabilidade das relaes jurdicas. Seno, ela no se extinguiria jamais enquanto o vcio no aparecesse. 2. Por outro lado, aqueles que entendem que o prazo comea a correr para frente (da data do conhecimento do vcio), se o bem estiver deteriorado, dever contar para frente. a doutrina majoritria. Fosse a 1 corrente, estaria privilegiando a m f do alienante. Depois do prazo, o sujeito no poderia mais reclamar pelo vcio. d) Vigncia de clusula de garantia. o 4 prazo Exemplo: Sujeito A adquiriu um bem em Janeiro. O alienante deu 5 meses de garantia, ou seja, at junho. At junho, o adquirente tem vigncia de clusula de garantia. Durante a vigncia de clusula de garantia, os prazos do art. 445 no correm; ficam sobrestados. Art. 446. No entanto, se, na vigncia da clusula de garantia, surgir um vcio, o adquirente ter 30 dias de prazo para notificar o alienante. Esse o prazo de notificao do alienante. No notificado nesses 30 dias, acaba a garantia contratual. No 31 dia, ou seja, no dia seguinte, comeam a fluir os prazos de garantia do art. 445 CC.

29/09/2010

EVICO
Art. 447 a 457 O contratante obrigado a fazer boa a coisa alienada e bom o direito transmitido. Quanto ao direito de fazer boa a coisa alienada, h a garantia pelo vcio redibitrio. Quanto ao direito transmitido, h a garantia pela evico. A garantia pela evico a garantia pela perda da coisa. Conceito. Evico a perda da coisa por sentena judicial transitada em julgada ou por deciso administrativa.

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Sujeitos da evico a) Evicto. aquele que sofre a evico, ou seja, aquele que perde a coisa. b) Evictor. aquele que busca a coisa. c) Alienante. o responsvel pela evico. O evicto aquele que tem direito de ser indenizado diante da perda da coisa nos termos do art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Ser indenizado quanto a dano emergente, lucros cessantes, perda de uma chance e, at mesmo, dano moral. O CC prev, ainda, direito a custas judiciais e honorrios advocatcios. O evicto dever notificar o alienante imediatamente ou se utilizar da interveno de 3 no processo (denunciao da lide) na primeira oportunidade em que falar nos autos. Art. 70, I CPC. Caso no proceda dessa maneira, perde o direito que resulta da evico. Art. 456 CC. Clusula de reforo, diminuio e excluso da garantia pela evico Art. 448. Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico. A garantia pela evico pode ser reforada, diminuda ou excluda. O reforo e a diminuio so simples. Basta colocar uma clusula no contrato inserindo, por exemplo, uma eventual multa em caso de evico, sem dispensar a indenizao. A diminuio pode ser configurada, por exemplo, no respondendo pelos honorrios, custas judiciais ou respondendo at o limite de 70% pelo valor do bem. A excluso da garantia pela evico mais complexa. Art. 449 Art. 449. No obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se der, tem direito o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da evico, ou, dele informado, no o assumiu. Para poder ser excludo o risco pela evico, o evicto deve ser informado do risco certo e determinado que corre e deve assumir expressamente esse risco. Ex: clusula determinando a no responsabilidade pelo eventual resultado do processo que possui esse objeto. A clusula deve ser especfica. No exclui a evico qualquer clusula que exclua a responsabilidade.

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PRINCPIOS DO DIREITO CONTRATUAL 1. Autonomia da vontade Os contratantes decidem se contratam ou no contratam, o que contratam, com quem contratam (o contrato pode ser personalssimo) e qual contrato fazer com base no art. 425 CC. Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas neste Cdigo. Ateno: Taxatividade e tipicidade contratual so duas coisas distintas. Os contratos tpicos, nominados, seguem tipicidade, mas no taxatividade. A tipicidade rege a forma de desenvolvimento de um instituto. Este pacto se desenvolver conforma as regras previstas em lei.

2. Supremacia da ordem pblica Ordem pblica no se confunde com ordenamento jurdico. Ordenamento jurdico o direito posto. Ordem pblica um conceito que possui um preenchimento mais amplo, geral e mutvel, conforme o tempo e a cultura. Ordem publica so os anseios populacionais de uma dada nao. Por isso no confundir supremacia da ordem pblica com supremacia da ordem jurdica. Ex: foi declarada a ineficcia do contrato do apresentador Joo Kleber da Redetv pelo programa Teste de fidelidade e pegadinha do Joo Kleber em que brincava com pessoas portadoras de necessidades especiais. Foi considerada lesiva a boa f e a funo social do contrato extrnseca. Feriu a ordem pblica instalada. Supremacia da ordem pblica atuao de limite da autonomia da vontade. Concepo clssica: Maria Helena Diniz Governados (ex parte populi) - autonomia da vontade X Governantes (ex parte principi) ordem pblica

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Concepo moderna: Renan Lotufo o encontro desses 2 vetores que gera a autonomia privada de contratao. Sob a perspectivado direito civil constitucional, a fuso desses 2 princpios gera uma nova tica principiolgica: a autonomia privada de contratao. Autonomia privada da contratao a autonomia da vontade nos limites da lei, da moral e da ordem pblica instalada.

3. Princpio do consensualismo O contrato, em regra, se perfaz pelo consenso entre as partes. A exceo so os contratos reais, que se perfazerm com a entrega efetiva da coisa, e no apenas pelo consenso. Ex: depsito, comodato.

4. Principio da relatividade contratual Em regra, os contratos so relativos e s geram efeitos s partes que os entabulam. Traduz-se na frase: res inter alios acta tercio neque nocet neque potest. Esse princpio comporta 3 excees e 1 observao: Exceo: a) Estipulao em favor de terceiro b) Promessa por fato de 3 c) Sucesso mortis causa Observao: a relativizao do princpio da relatividade. a) Estipulao em favor de terceiro Partes: estipulante, promitente e beneficirio. Ex: Jos (estipulante) estabeleceu com o banco (promitente) um seguro de vida em favor de sua filha (beneficirio). Esse contrato gera efeitos para o beneficirio (3), que no parte no contrato.

b) Promessa por fato de 3

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Ex: A promete a B que C (terceiro) far uma piscina na casa de B. O terceiro C no fez parte no contrato, mas sofrer os efeitos do contrato. c) Sucesso mortis causa S pode ocorrer em contratos no personalssimos. a sucesso mortis causa da posio contratual. Ex: contrato com Gilberto Gil para fazer um show. No pode a sua filha fazer o show. Esse um contrato personalssimo. No pode suceder seus herdeiros. Relativizao do principio da relatividade (res inter alios acta tercio neque nocet neque potest) A funo social do contrato um principio que admite uma anlise de funo social entre as partes (equilbrio do contrato) e uma anlise extra partes (funo social extrnseca do contrato). Ex: construo de um parque temtico numa rea de preservao ambiental sem o EIA/RIMA. Esse contrato de empreitada potencialmente lesivo toda coletividade. E isso uma regra, e no s uma anlise nesse contrato. Mais que uma regra, um princpio. Portanto, em qualquer contrato, deve-se analisar o potencial risco lesivo a terceiros.

06/10/2010

O princpio da funo social do contrato possui 2 vis: a) Inter partes ou intrnseco. o equilbrio contratual entre as partes em funo do contrato.

b) Extra partes ou extrnseco. Deve-se analisar o potencial lesivo do contrato a

toda coletividade. A conseqncia do descumprimento ser a ineficcia do contrato j que se trata de uma agresso ordem pblica sem previso legal de nulidade.

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5. Princpio da obrigatoriedade contratual Possui 3 vis: a) Obrigatoriedade estrita b) Intangibilidade c) Reviso contratual Obrigatoriedade estrita. O contrato faz lei entre as partes (pacta sunt servanda). Intangibilidade. O contrato intangvel, s podendo ser alterado pelas partes contratantes. Reviso contratual. Alguns entendem ser outro princpio (princpio da reviso contratual). Outros entendem que esse vis decorre do princpio da obrigatoriedade dos contratos. Isso gera conseqncias prticas distintas. Ateno: Se se entender que o princpio da reviso contratual um princpio externo obrigatoriedade (ou seja, outro princpio), conclui-se que a reviso do contrato uma exceo ao pacta sunt servanda . Nesse sentido, Maria Helena Diniz. Concepo clssica. Contudo, se se entender a reviso contratual como um vis do princpio da obrigatoriedade, ela ser uma ferramenta de reforo ao pacta sunt servanda , e no uma exceo. Concepo moderna. Deve-se entender a funo da reviso do contrato. O contrato intangvel. No momento em que o contrato sofre a alterao judicial, o contrato inicial sofre um ajuste substancial. O contrato perdeu seu objeto. Por isso, muitos denominam teoria da objetivao do contrato (Karl Larenz). Melhor seria teoria da reobjetivao contratual. Mas, para ns, continua com a denominao da teoria da onerosidade excessiva. Ex: indexao das parcelas do contrato por ndice oficial. Sofrendo inflao, as parcelas aumentaro de valor substancialmente. Por isso que a reviso contratual um elemento de reforo obrigatoriedade contratual, de forma que ela no vir a alterar o contrato. Requisitos para reviso contratual (art. 478)

1.

Obrigao de execuo diferida ou duradoura. O contrato de

execuo instantnea, assim como a obrigao de execuo instantnea, no sero objetos de reviso pela rebus sic stantibus. No entanto, podem sofrer reviso pelo instituto da leso (art. 157). Vide art. 317

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Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao.

2.

Onerosidade excessiva superveniente. Deve ser uma onerosidade

excessiva necessariamente superveniente. O contrato no pode nascer excessivamente oneroso. Nesse caso, o instituto ser a leso, e no a rebus sic stantibus. Art. 157, 2 3. Imprevisibilidade e extraordinariedade do fato que gerou a onerosidade excessiva.

4.
5.

Excessiva vantagem para a outra parte. Ausncia de mora ou inadimplemento.

Os 4 primeiros so requisitos da lei. A ausncia de mora (absoluto ou relativo) ou inadimplemento (acipiendi ou solvendi) um requisito da doutrina. Esses requisitos no se aplicam na relao de consumo. Requisitos essenciais para a reviso contratual pela rebus: 1, 2 e 5. O requisito 3 no dispensvel, mas relativo porque o fato que gerou a onerosidade excessiva pode ser previsvel de conseqncias ou propores imprevisveis. No o fato que precisa ser imprevisvel e extraordinrio, mas as suas conseqncias. O 4 requisito (excessiva vantagem para a outra parte) dispensvel, segundo doutrina e jurisprudncia e enunciado 365 da 4 jornada de direito civil. Trata-se de um requisito acidental. O 5 requisito (ausncia de mora ou inadimplemento) essencial.

6. Princpio da probidade contratual (art. 422) Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. A probidade um vetor de interpretao dos negcios jurdicos. A probidade contratual se traduz no dever de honestidade dos contratantes. Esse dever de honestidade na relao contratual atinge da fase de negociaes preliminares at depois de findo o contrato. A ruptura da probidade, durante a fase de negociaes preliminares, circunstncia de abuso de direito (art. 187). Durante a execuo do contrato, trata-se de responsabilidade contratual, tambm gerando o dever de indenizar.

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Depois de findo o contrato, trata-se de ato ilcito (art. 186). Em todos os casos, haver o dever de indenizar (art. 927 c/c 944). Ocorrendo durante o cumprimento do contrato, poder gerar ineficcia por se tratar de agresso ordem pblica sem previso legal de nulidade.

ELEMENTOS DO CONTRATO PERFEITO

Conforme a escada ponteana, um ato negocial possui 3 escalas de anlise: a) Existncia b) Validade c) Eficcia Trata-se da tricotomia do defeito negocial. So 3 planos de anlise do negcio jurdico, obrigao ou contrato. Um contrato pode ser inexistente (defeito mais grave). Um contrato pode ser invlido por ser nulo ou anulvel. Um contrato pode ser ineficaz. Elementos do contrato perfeito a) Essenciais a. Existncia i. Vontade humana ii. Idoneidade objetiva iii. Finalidade negocial b. Validade i. Agente ii. Objeto iii. Forma b) Acidentais a. Termo b. Condio c. Modo ou encargo

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Os elementos essenciais de existncia no tm previso legal. No cabe lei tratar daquilo que no existe. A existncia uma teoria (Professor falecido Antonio Junqueira Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia). Os elementos de validade esto todos no art. 104 CC. H elementos de existncia, requisitos de validade e fatores de eficcia.

17/11/2010

Possveis efeitos do contrato a) Inexistncia b) Nulidade c) Anulabilidade ou nulidade relativa d) Ineficcia 1. Inexistncia Um contrato inexistente quando lhe faltar um elemento essencial de existncia (vontade humana, idoneidade objetiva e finalidade negocial). Negcio jurdico inexistente jamais gera efeitos no mundo jurdico.

a) Ausncia de vontade humana. Significa ausncia de vontade, e no vcio de

vontade como a coao. Isso invalidade por vcio no consentimento. Ausncia de vontade humana a situao em que o sujeito no tem opo. Se no h vontade, no h sequer vontade jurdica.

b) Inidoneidade do objeto. No confundir com ilicitude. Objeto ilcito pertence

ao mundo da validade. Objeto inidneo pertence ao mundo da existncia. O objeto, ainda que lcito, pode ser inidneo para aquela certa e determinada modalidade negocial. Ex: querer fazer negcio jurdico com rgos e tecidos humanos. No so objetos ilcitos para negcio jurdico. Fosse ilcito, a lei no autorizaria doao de sangue. No se trata de licitude. Objeto ilcito ilcito para qualquer negcio jurdico. Mas se inidneo, ser inidneo apenas para certas modalidades negociais. A questo que tecidos e rgos humanos no so objetos idneos para finalidades negociais. Diante disso, o negcio jurdico inexistente. Outro exemplo: compra e venda de imagem impossvel, mas possvel a cesso de explorao econmica da imagem.

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Outro exemplo: contratos de emprstimo so mtuo e comodato. Mas o dinheiro inidneo para o comodato.

c) Finalidade negocial. Quando visar modificar, adquirir, resguardar, transmitir

ou extinguir direitos ou relaes jurdicas. Mtodo mnemnico: marte. Ex: sujeito muda de domiclio mero ato sem finalidade negocial. A inexistncia matria terica. No h previso na lei, mas somente na doutrina. No cabe a lei tratar daquilo que no existe. Dentre anulabilidade. 2. Nulidade A nulidade uma agresso a ordem pblica legalmente qualificada como circunstncia de nulidade. Sempre ter previso legal. O contrato nulo no gera efeitos. Ateno: h 9 casos de nulidade. So 8 casos no art. 166 e 1 caso no artigo 167. O inciso VII do art. 166 possui duas causas de nulidade. Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; IV - no revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. a validade, h duas possibilidades de efeito: nulidade e

Inciso I. Ler art. 3. Precisam de representao. No representado, o ato ser nulo.

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Inciso II. A ilicitude do objeto diferente da inidoneidade do objeto. A ilicitude gera nulidade. A inidoneidade gera a inexistncia. A ilicitude ilcito para qualquer modalidade negocial. Como tal, gera nulidade do contrato. A impossibilidade do objeto negocial pode ser ftica ou jurdica. O objeto deve ser determinvel. A indeterminabilidade do objeto causa de nulidade. Ser indeterminvel quando o gnero absoluto (ex: A vende coisa para B). Lembrar do direito das obrigaes. Inciso III. O motivo determinante, comum a ambas as partes, deve ser lcito. Se for ilcito o motivo para ambas as partes, ser causa de nulidade. Ateno: O negcio jurdico havido por fraude execuo, h discusso se nulo ou ineficaz. A ineficcia opera entre as partes. A nulidade opera erga omnes. Na fraude execuo, a maioria entende ser ineficaz. Na prtica ineficaz. A resposta depende. Se houver consilium fraudis, a motivao da compra e venda ser fraudar a execuo. Nesse caso, ser causa de nulidade, e no de ineficcia. Mas, se o 3 comprou de boa f, ser caso de ineficcia do contrato porque o motivo ilcito no foi comum a ambas as partes. Inciso IV. Faltou formalidade prescrita em lei. A formalidade da constituio do fato. Pode ser tcita ou expressa. Em alguns casos, pode ser at presumida como a aceitao da herana. Em regra, os contratos so no formais, no possuindo formalidade, mas, se houver, desrespeitada a forma, o ato ser nulo. Outro exemplo: art. 108. Para imveis acima de 30 salrios mnimos, exigese escritura pblica. Inciso V. Solenidade outra coisa. Solenidade o aperfeioamento do ato. No adianta a venda de imvel ser escrito, mas no registrado na matricula do imvel. Nem todo ato formal ser solene e nem todo ato solene ser formal. Inciso VI. Toda agresso lei imperativa gera nulidade do contrato. Isso uma clusula geral de proteo da relao contratual. Inciso VII. A lei taxativamente declara nulo ou probe a prtica sem cominar sano. Ex: causas impeditivas do casamento (art. 1521) em que o legislador no estabeleceu nenhuma sano. O casamento ser nulo de pleno direito. Art. 167. Simulao. uma circunstncia de conluio para prejuzo de 3. Na simulao, pode ou no haver um negcio jurdico subjacente. A simulao pode ser absoluta ou relativa. Na simulao absoluta, h um negcio jurdico fraudulento sem que tenha havido qualquer negcio jurdico. Ex: A celebra contrato de compra e venda com B. Mas, A, antevendo sua separao com sua esposa, passa para B (seu amigo) parte de seus bens. O negcio foi absolutamente simulado.

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Na simulao relativa, a inteno fixada em determinado ato, mas a externalizao de outro ato. Neste caso, h um negcio jurdico simulado e outro dissimulado. Ex: sujeito quer doar para parte de seus filhos parte do patrimnio, mas que invadiria parte legtima de outros filhos. Ele resolve fazer um contrato de compra e venda e o filho no paga para ele. Houve, na verdade, doao. Ele simulou uma compra e venda para dissimular uma doao. Negcio simulado o contrato em que o sujeito finge externalizar. O dissimulado pode ser vlido. O contrato simulado nulo e o dissimulado anulvel. A simulao pode ser objetiva ou subjetiva, a depender do que foi objeto o contrato ou a troca de sujeitos. O contrato nulo no gera efeitos. O efeito material da sentena que declara a nulidade ex tunc porque retroage data da prtica do ato. Art. 169. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo decurso do tempo. Se o negcio nulo, as partes no podem confirm-la. E, mesmo durante muito tempo, no se tornar vlido (no se convalesce pelo tempo). Em que pese no convalesa pelo decurso do tempo e nem possa ser confirmado, o contrato nulo poder ser convertido. Adota-se o princpio da conservao dos fatos. O contrato nulo convertido em outro contrato, que ser vlido. A semelhana entre inexistncia e nulidade, que o contrato no gera efeitos. Mas o contrato nulo pode ser convertido em outro vlido. o princpio da converso substancial do negcio jurdico. Art. 170. O contrato inexistente, jamais. Art. 170. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade.

Requisitos da converso a) Que o contrato seja nulo b) Entabulado de boa f c) Que preencha os requisitos de outro contrato vlido Ex: Duplicata mercantil com aceite, mas que no preencheu os requisitos formais. No se pode executar o devedor. Como ttulo de crdito, nulo. Mas, como

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confisso de dvida, vlida porque preenche os requisitos tpicos da confisso de dvida. Ex: O art. 108 exige escritura pblica para contrato de compra e venda de bem imvel e registro na matricula do imvel. Exige-se, portanto, a formalidade e solenidade. Faltando uma delas, o ato nulo. Nesse caso, converte-se o contrato de CV de bem imvel em promessa de compra e venda. H possibilidade, no entanto, de um CV de bem imvel nulo de pleno direito, gerar adjudicao compulsria do imvel. Passos: 1. Art. 170. O contrato de CV de bem imvel transformar-se- em promessa de compra e venda.

2. Como promessa de CV, possvel que se tenha direito real do promitente

comprador. Art. 1225, VII CC. Art. 1417. Se no pactuou arrependimento, adquire o promitente comprador do imvel o direito real aquisio. O nico requisito no presente o registro (averbao) na matrcula do imvel. 3. Presentes os requisitos do art. 1417, passa-se ao art. 1418. Deve-se exigir a transferncia do ttulo, sob pena de adjudicao compulsria. 4. Smula 239 STJ. O requisito do registro do art. 1417 dispensvel para a adjudicao compulsria do imvel. Mas desde que seja convertido em promessa de compra e venda. O direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis.

08/12/2010

3. Anulabilidade ou nulidade relativa uma agresso a ordem privada. Possui previso legal. Portanto, no possvel criar situaes de nulidade relativa. Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I - por incapacidade relativa do agente; II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.

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3 hiptese: negcios jurdicos havidos entre herdeiros necessrios. So anulveis. Estas causas dependem de argio para ser declarado nulo porque so de nulidade relativa. Os efeitos sero ex nunc com relao anulabilidade, ao contrrio do que ocorre na nulidade absoluta, onde os efeitos so ex tunc. Se a declarao de nulidade absoluta, os efeitos da sentena retroagem. Sendo de nulidade relativa, os efeitos da sentena no retroagem. A sentena que declara a nulidade relativa desconstitutiva. O ato era vlido at ento. A partir da declarao de nulidade, o ato no ter mais validade. Vcios de consentimento No confundir com ausncia de vontade Os vcios de consentimento so: erro, dolo, coao, estado de perigo (fragilidade pessoal) e leso (fragilidade econmica) viciam uma vontade existente. Ex: colocar arma na cabea de algum para o coacto assinar o contrato. H vontade humana, mas viciada pela coao. Esse contrato vlido at o momento em que houver argio de invalidade. Diferente a circunstncia em que no h vontade. Ausncia de vontade mais grave, gerando inexistncia. Ex: sujeito est em coma no hospital, pega seu dedo e coloca no contrato. Houve supresso do elemento volitivo. Como tal, o contrato inexiste. Esse contrato nunca existiu no mundo do direito. Fraude contra credores Este um vcio social, e no vcio do consentimento. H 2 vcios sociais: simulao e fraude contra credores. A simulao no CC1916 gerava nulidade relativa. No CC02, gera nulidade absoluta. Quando a simulao relativa, surgem dois negcios jurdicos: simulado e o dissimulado. Ex: sujeito doa para seu filho invadindo a legtima dos demais filhos. 50% a frao disponvel. Se avanar essa percentagem, a doao ser inoficiosa. O contrato simulado nulo. O contrato dissimulado anulvel. Art. 167, caput. A dissimulao no negcio jurdico gera nulidade relativa. Art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido for na substncia e na forma. A fraude contra credores um vcio social que sempre gera nulidade relativa prevista no art. 171 CC.

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Negcios jurdicos havidos entre herdeiros necessrios. So anulveis. Esto previstos no art. 1845 CC. O negcio ser anulvel tambm. A nulidade relativa. Deve-se incluir o companheiro tambm.

O negcio anulvel pode ser ratificado pelas partes. O negcio anulvel gera efeitos plenos at a declarao de invalidade. O negcio anulvel est sujeito a ser anulado, ou seja, at uma declarao judicial. Deve ser argido a nulidade relativa. Pode ser ratificado pela partes, convalesce pelo decurso do tempo, mas no pode ser convertido. O 1 requisito da converso do negcio jurdico que ele seja nulo de pleno direito. Ele mesmo pode ser ratificado, desde que arguido por alguma das partes. Portanto, no gera outro negcio. Convalesce no prazo ordinrio de 2 anos, contados da data de concluso do negcio jurdico. Art. 179 CC. Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato. Mas este no o prazo da maioria dos casos de nulidade relativa. Dos 4 casos, apenas um tem aplicao do prazo de dois anos, que o negcio jurdico entre herdeiros necessrios. 4 hipteses de nulidade relativa a) Vcios do consentimento b) Vcio social (fraude contra credores) c) Negcios jurdicos havidos entre herdeiros necessrios d) Incapacidade relativa O prazo de 4 anos est no art. 178 CC. Art. 178. de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado: I - no caso de coao, do dia em que ela cessar; II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico; III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.

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Vcio do consentimento na partilha de bens O prazo ser de 1 ano, conforme art. 2027, pargrafo nico CC. Art. 2.027. A partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que invalidam, em geral, os negcios jurdicos. Pargrafo nico. Extingue-se em um ano o direito de anular a partilha.

4. Ineficcia contratual Ocorre em duas situaes: a) Agresso ordem pblica sem previso de nulidade. Ex: funo social, lealdade contratual, boa f.

b) Controle de eficcia por elementos acidentais. So o termo e condio. O

modo e encargo tambm so elementos acidentais, mas no controlam a eficcia. Ex: firmo contrato de prestao de servio hoje. termo de eficcia. Mas poder estabelecer que ser eficaz at data x. Pode ser suspensiva ou resolutiva, circunstncia que marca o incio ou o fim de um contrato.

Professor Gustavo Nicolau

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RESPONSABILIDADE CIVIL

Previso legal: Art. 186, 187, 927 a 954 CC. Conceito. A responsabilidade civil deriva da transgresso de uma norma jurdica pr-existente, contratual ou legal, impondo ao infrator a conseqente obrigao de indenizar. Historicamente, o direito romano foi responsvel pelo desenvolvimento do tema: lei das doze tbuas, lex aquilliae. Para que haja responsabilidade civil, necessrio que ocorra ato ilcito. H 2 espcies de atos ilcitos: a) Art. 186. b) Art. 187. As conseqncias de ambas sero as mesmas: art. 927 a 954 CC. A conseqncia uma obrigao de indenizar: pagar pelo ato ilcito causado. PARTE GERAL Pessoas Bens Fatos Jurdicos PARTE ESPECIAL Obrigaes Empresa Coisas Famlia Sucesses

Dentro dos fatos jurdicos, o legislador dividiu os atos lcitos (art. 104 a 185) dos ilcitos (art. 186 e 187). E o art. 188? A sua classificao, pela sua origem, o art. 188 um ato lcito (porque o define pela sua negativa). Mas, analisado pela sua conseqncia, ele um ato ilcito porque o art. 188 traz duas hipteses de atos lcitos, mas que geram o dever de indenizar. Cometendo ato ilcito (art. 186 e 187), incidir no art. 927 CC (obrigao de indenizar). A consequncia do art. 188 est no art. 930. Atos lcitos e ilcitos so espcies de fatos jurdicos. Mas o que fato jurdico? Qual a diferena entre a responsabilidade civil e a responsabilidade penal? Qual a diferena entre ilcito civil e penal? Miguel Fenech trata do assunto. No se

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trata de uma diferena essencial, ontolgica entre as condutas; a diferena reside em dois aspectos: (1) GRAVIDADE DO MECANISMO SANCIONATRIO, vez que a resposta penal mais gravosa. (2) TIPICIDADE, exigida pelo direito penal. Por ser a resposta penal mais severa, compensou-se essa possibilidade com a legalidade. Se h o CP: 129 para leso, o CC to somente impe regra geral.

RESPONSABILIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA

Mas a RC no exige norma jurdica pr-existente? A depender da norma jurdica lesada, a RC subdivide-se em:

(1) RESPONSABILIDADE CONTRATUAL. Infrao norma negocial, com base

nos artigos 389 e seguintes e 395 e seguintes do CC. De aplicao facilitada por haver regra especfica no contrato. Se deixo de pagar parcela do curso de ingls, curso pode imediatamente propor uma monitria, uma execuo etc.

(2) RESPONSABILIDADE EXTRACONTRATUAL ou AQUILIANA. Infrao regra

legal. Aqui, no havendo contrato prvio entre vtima e autor do dano, invocase a norma legal, restando comprovar a subsuno. Regem a responsabilidade aquiliana os artigos 186, 187 e 927 do CC. Mas qual a diferena entre a ilicitude do CC: 186 e a do CC: 187? Daniel Boulos, especialista em abuso de direito (base no direito francs), responde que a ilicitude do CC: 186 SUBJETIVA, ao passo que a ilicitude do CC: 187 OBJETIVA, porquanto na definio de abuso de direito, o legislador utilizou um critrio apenas finalstico. Assim, o sistema brasileiro dual porque consagra tanto a responsabilidade subjetiva como a objetiva. SUBJETIVA no CC: 186 porque se faz meno culpa e dolo (por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia); OBJETIVA no CC: 187, porque to somente prev responsabilidade a partir do resultado (quem exera direito alm dos limites) e no CC: 927, pargrafo nico, Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou

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quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

SUPPRESSIO e SURRECTIO
No caracteriza abuso de direito a situao de surrectio e conseqente suppressio1, por conta da incidncia do princpio da confiana. Lembrar que ambas so faces da mesma moeda. Surrectio traduz uma situao jurdica favorvel, que se consolida ao longo do tempo, mesmo ao arrepio de uma norma, luz do princpio da confiana, determinando, em contrapartida, a perda de um direito ou faculdade originariamente conferido outra parte (suppressio). Exemplo: rea comum de condomnio ocupada ao longo do tempo por um dos condminos, sem que nenhum dos outros condminos se opusesse. Em virtude desse fenmeno da supressio, o condomnio no poder cobrar aluguel pelo tempo de ocupao.

ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE

1. CONDUTA HUMANA
Assim, melhor dizer conduta humana, definvel como o comportamento, positivo ou negativo, do agente (humano, lembrando que nuvens de gafanhoto j foram responsabilizadas, cf. Martinho Garcez), que desemboca em um dano ou prejuzo. A conduta humana pressupe VOLUNTARIEDADE. Normalmente, doutrina impe o ato ilcito como primeiro requisito da RC. Mas ilcito regra geral, no absoluta. Por qu? Porque pode haver RC sem ilicitude, como nos casos em que no h voluntariedade (espirro sangue sem querer sobre obra de arte), uma vez que, ainda em carter excepcional, pode haver RC decorrente de ato LCITO. Demogue, Windscheid, Martinho Garcez, Paulo Lobo.

Voto vencido do ministro Ruy Rosado no REsp 207.509/SP, que entendeu possvel suppressio de direito de empresa reconvinda em pedir danos de ex-empregado em ao deste por danos morais: Tenho como admissvel a teoria da suppressio, segundo a qual o comportamento da parte, que se estende por longo perodo de tempo ou se repete inmeras vezes, porque incompatvel com o exerccio do direito, pode levar a que se reconhea a extino desse direito, com base na boa-f objetiva. No caso dos autos, a egrgia Cmara examinou os fatos da causa e concluiu que o documento de fl. 28 representava o acerto final das contas entre empregadora e empregado, tendo o decurso de tempo consolidado essa concluso. Da a improcedncia da reconveno. (21/11/2001.)

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Exemplo: desapropriao ato lcito do Estado que gera responsabilidade civil; passagem forada (cuidado, NO SERVIDO!, vez no se tratar de direito real sobre a propriedade alheia, mas direito de vizinhana ex lege), cf. CC: 1.285, O dono do prdio que no tiver acesso a via pblica, nascente ou porto, pode, mediante pagamento de indenizao cabal, constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo ser judicialmente fixado, se necessrio.

2. NEXO DE CAUSALIDADE
Serpa Lopes observa que uma das condies essenciais RC a presena de um nexo causal entre a conduta humana e o dano produzido. Ele lembra que parece fcil, mas noo de causa muito controversa, de natureza filosfica. O nexo de causalidade traduz o liame jurdico que conecta ou vincula o agente ao prejuzo correspondente. So trs as teorias que tentam explicar o nexo de causalidade, basicamente comum com a causalidade em direito penal: (1) TEORIA DA EQUIVALNCIA DE CONDIES ou DA CONDITIO SINE QUA NON. Tradicionalmente adotada pelo CP: 13, com as mitigaes da imputao objetiva, com origem em Karl Larenz. Desenvolvida por von Buri, esta doutrina no diferencia os antecedentes fticos, de maneira que, tudo aquilo que concorre para o prejuzo considerado causa. Lembrar da cena inicial de Senhor das Armas. De acordo com essa teoria, o disparo do tiro e a venda da arma so igualmente causas. De acordo com Pablo, no a doutrina predominante no direito civil brasileiro. Exemplo: jornal dinamarqus que publicou charge de com Maom; no Estados pas. Qual islmicos doutrina impediram fundamenta a a Lego, ao dinamarquesa, vender

indenizatria? Teoria da equivalncia. (2) TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA. Adotada pelo direito argentino, tem grande difuso no direito civil brasileiro. Desenvolvida pelo criminalista von Kries, a teoria sustenta que nem todo antecedente causa; causa apenas o antecedente abstratamente idneo ou adequado. No exemplo da arma: compra legal de arma seria uma causa adequada morte de algum? No, em oposio deflagrao do tiro. Exemplo: cara que se atrasa porque outro o trancou no banheiro e pega avio diferente do originalmente planejado, morrendo nesse segundo avio. Essa teoria lida com o juzo de probabilidade. So representantes desta teoria os irmos Mazeaud, Carbonnier, Srgio Cavalieri

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Filho. D para conciliar essa viso com o CC brasileiro? H quem o faa. Mas Pablo entende que CC adotou teoria da causalidade direta e imediata. (3) TEORIA DA CAUSALIDADE DIRETA E IMEDIATA, sendo tambm conhecida como necessariedade do dano ou teoria da interrupo do nexo causal. a teoria adotada pelo CC brasileiro, a partir do CC: 403, Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. So seus representantes Agostinho Alvim, Gustavo Tepedino, Carlos Alberto Gonalves. A jurisprudncia do STJ, REsp 686.208 (rgo suspendeu fornecimento de medicamento imunorrepressor e paciente perdeu rim recm transplantado) e do STF, RE 130.764 2, d base teoria da causalidade direta e imediata. CONCEITO: para esta terceira teoria, causa o antecedente (a conduta) que determina o resultado como conseqncia sua, direta e imediata. A teoria mais precisa, mais clara; poderia chegar ao mesmo resultado por teoria da causa adequada, mas teria que fazer juzo de valor sobre a probabilidade.

3. DANO ou PREJUZO
Simples inscrio indevida de colocao no SPC gera indenizao? No, necessrio comprovar dano. Caso do vo inexistente vendido, consumidor processou, mas, questionado sobre dano pelo juiz, alegou no ter sofrido nenhum em especial: levou pau. Teoria mais moderna de Giselda Hironaka, Responsabilidade Pressuposta, defende, afastando-se da doutrina tradicional, que o dano ou prejuzo apenas torna concreto o dever de indenizar. A responsabilidade civil precede o dano, pressuposto do ordenamento. Teoria tradicional, no entanto, entende que dano integra a RC. Todo e qualquer dano exige indenizao? Mas o que dano? Dano ou prejuzo traduz uma leso a interesse jurdico tutelado material ou moral, mas nem todo dano indenizvel. Corte indevido de telefonia equivale normalmente a indenizao por dano moral. Imagine-se um p na bunda, que di muito mais que corte de telefone.
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RC do Estado por assalto realizado por quadrilha de que participou preso fugido: causalidade mediata, no necessria, entendeu relator Moreira Alves, no cabendo dizer RC. (1992.)

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Assim, os requisitos para indenizao so: (1) LESO A INTERESSE JURIDICAMENTE TUTELADO. Trmino de namoro no dano indenizvel, como j decidido pelo TJRS na apelao 7.000.822.0634. Ruptura de noivado, sim. (2) SUBSISTNCIA DO DANO. Ver Maria Helena Diniz. (3) CERTEZA DO DANO. No se indeniza dano hipottico e abstrato. Esse requisito relativizado pela teoria francesa da perda de uma chance (perte dune chance). Perda de chance traduz, cf. Fernando Gaburri, casos em que o ato ilcito retira da vtima a possibilidade futura de experimentar uma situao superior ou mais favorvel do que a atual. Exemplo do Vanderlei, maratonista que perdeu primeiro lugar porque sujeito lhe abraou no final da prova. Exemplo do advogado que no faz preparo de recurso, cf. apelao 7.000.095.8868 do TJRS. Perda de chance pode ser aplicada inclusive ao mdico, cf. Miguel Kfouri Neto; imagine-se caso de mdico que perdeu a chance de adotar o procedimento mais adequado para cura. (Exemplo do show do milho, REsp 436.135, em que indenizao foi de meio milho: era chance, no certeza)3. Quanto reduo de indenizao em caso de perda de chance, poderia o juiz, ao fixar a indenizao em sede de responsabilidade civil, reduzir o quantum indenizatrio considerando o grau de culpa do infrator? No direito penal, quando o juiz fixa pena base, leva em conta culpabilidade do ru; e no direito civil? Juiz tem que levar em conta a EXTENSO do dano, no a culpabilidade: se causo dano sem querer a objeto de R$2 mil, RC de at R$2 mil; se causo dano por querer, tambm R$2 mil. CC inovou ao permitir, no pargrafo nico do CC: 944, Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao, que o juiz REDUZA o valor da indenizao devida vtima. Se o juiz v que quem causou dano teve culpa leve, ento pode reduzir o dano. H quem diga que isso inconstitucional, como Denis Franco e Tomas Bustamante, mas tese no prevaleceu. Exemplo de Felipe Braga: sujeito deixa cigarro no cinzeiro, aceso, e incendeia apartamento. Juiz pode reduzir indenizao. Perguntas:

O REsp no trata desse caso, mas da configurao ou no de relao de consumo por compra de revista com cupom grtis para a participao do Show do Milho; relator Ruy Rosado entendeu que sim, configurava.

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(1) O que dano moral em re ipsa? [Ministro Cesar Rocha diz que jurisprudncia do STJ "est consolidada no sentido de que na concepo moderna da reparao do dano moral prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto, REsp n. 196.024/MG, 02/08/1999]. (2) O que dano indireto? Dano em que mesma vtima sofre uma cadeia de prejuzos ligados por um vnculo causal. Exemplo de Potier: vaca comprada estava doente e contamina todas as outras. (3) O que dano reflexo ou em ricochete? Diferentemente do dano indireto, verificam-se os danos infligidos s pessoas em torno. Consiste no prejuzo que atinge, por via oblqua, pessoa ligada vtima direta do ato ilcito. Marido morre e atinge esposa.

RESPONSABILIDADE OBJETIVA E ATIVIDADE DE RISCO

RC, desenvolvida a partir do modelo francs, baseava-se no elemento culpa, e assim foi at incio do sculo XX. O desenvolvimento tecnolgico trouxe maiores riscos. Arnoldo Wald, Calmon de Passos lembram que o risco no sc. XX institucionalizou-se. PRESUNO DE CULPA. Caso do pai que perdeu o filho em acidente ferrovirio e que precisava provar a culpa da empresa em manter equipamento para haver indenizao. Jurisprudncia repensada, ante a desnecessidade e a dificuldade de comprovar culpa em certos casos. Ordenamentos passaram a prever situaes que presumiam culpa. Ante a insuficincia da medida, cria-se a RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA, a partir da TEORIA DO RISCO, de acordo com a qual todo aquele que cria um risco deve assumir as conseqncias dele. Como o direito brasileiro reagiu a tudo isso? O CC16 adotou a regra geral da culpa (art. 159). A responsabilidade objetiva adveio de leis especiais, tendo sido a primeira o decreto 2.681/12. Exemplos de leis posteriores: DPVAT, acidente de trabalho, CDC.

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O CC02: 927 consagra as duas formas de RC. No caput, a responsabilidade subjetiva, referindo-se aos art. 186 e 187, e no pargrafo nico, Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem, a responsabilidade OBJETIVA. Assim, a responsabilidade subjetiva est prevista no CC: 186 e a

responsabilidade objetiva est prevista no CC: 187 (abuso de direito, no se exige culpa) e no CC: 927, par. nico. O CC: 927, par. nico prev duas hipteses: (i) LEIS ESPECIAIS. (ii) ATIVIDADE DE QUEM CAUSA DANO NORMALMENTE IMPLICA, por sua NATUREZA, RISCO. Ora, qualquer atividade envolve risco! No pode ser um buraco negro. O legislador estabelece que essa responsabilidade objetiva pressupe (1) uma atividade, segundo Roger Aguiar, reiterada ou habitualmente exercida. Alm disso, a responsabilidade objetiva pressupe (2) uma conduta potencialmente danosa e que (3) a atividade traduza, luz da doutrina de Alvino Lima (tese de ctedra, Da Culpa ao Risco), um riscoproveito. Imagine-se uma grande empresa que faz melhoramentos em estradas vicinais; caminhes da empresa tombam causando dano a morador beira da estrada. Enquadramento perfeito ao CC: 927, par. nico.

FATO JURDICO qualquer acontecimento que traga repercusso jurdica. Ato ilcito tambm gera repercusso no mundo jurdico. O CC contm 81 artigos para tratar dos fatos jurdicos lcitos: contrato, testamento, pacto antenupcial, promessa de recompensa, etc.

ATOS ILCITOS
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

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Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. O art. 186 muito mais antigo. O art. 187 entrou apenas em 2003. Ato ilcito padro. Art. 186 Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. qualquer ao ou omisso que viola direito e causa dano, desde que haja culpa ou dolo. Observao: como qualquer ilcito no direito civil, para se caracterizar, exige a ocorrncia do dano. Sem dano, sem ato ilcito civil. Exemplo: dirigiu sem CNH em alta velocidade, embriagado, mas no bateu em ningum, no h responsabilidade civil. O CC exige dano efetivo. Exemplo de responsabilidade civil por ato ilcito: a) Dirigir embriagado e atropelar algum na calada b) Loja que, indevidamente, lana um nome de cliente junto ao cadastro de proteo ao crdito. c) Violao de imagem e intimidade veiculada por jornal de grande circulao. Violou um direito da personalidade da pessoa. 3 fontes de obrigaes decorrentes de: a) Contratos b) Lei c) Ato ilcito

Ato ilcito por equiparao. Art. 187 Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. aquele que nasce lcito, mas, pela maneira como exercido, torna-se ilcito. Ele nasce um direito subjetivo da parte, mas o exerccio abusivo desse direito o torna um ato ilcito. o ato lcito no antecedente, mas ilcito no conseqente. Pergunta: Como identificar que o exerccio foi abusivo?

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Resposta: H um critrio. O CC/02 colocou 4 fronteiras para o exerccio regular de um direito. Se o direito subjetivo ultrapassar qualquer delas, transformou-se em ato ilcito. As fronteiras so as seguintes: a) Boa f objetiva b) Funo social daquele direito c) Bons costumes d) Fim econmico daquele direito Exemplo: Concessionria de energia eltrica tem o direito de cortar o fornecimento de energia depois de notificar o consumidor inadimplente. O humilde proprietrio de um pequeno comrcio teve sua energia cortada por uma dvida de R$0,80 gerando como conseqncia, prejuzo dos alimentos refrigerados, mesmo com notificao pela concessionria. STJ entendeu que, ainda que a concessionria tenha exercitado um direito, foi exercitado de maneira abusiva. A concessionria foi condenada a pagar danos morais e materiais. Exemplo legal: A lei autoriza a resilio unilateral pelo contratante, tal como a insatisfao do consumidor com uma operadora de celular ou o advogado renunciando os poderes porque o cliente no paga ou o cliente revogando os poderes em caso de m prestao de servios do advogado ou a denncia no contrato de locao. direito resilir o contrato, mas exercido com razoabilidade observando as fronteiras determinadas pelo artigo 187. O art. 473, pargrafo nico CC assim determina. Art. 473. A resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada outra parte. Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos. Concluso: nenhum direito absoluto, nem o direito vida. Um bom exemplo que sofreu severa limitao o direito de propriedade. Exemplo de limitao ao direito de propriedade: regras para construo, direito de vizinhana, ao renovatria etc.

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CAUSAS EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE CIVIL4

Art. 188. No constituem atos ilcitos: I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido; II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente. Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo.

1. LEGTIMA DEFESA e ESTADO DE NECESSIDADE

No estado de necessidade, por fora de perigo eminente, o agente, visando a salvaguardar direito seu ou de outrem, agride interesse jurdico alheio, caso as circunstncias o tornem absolutamente necessrio, cf. CC: 188, II e par. n. J na legtima defesa (CC: 188, I, primeira parte), o agente atua defensivamente em face de uma agresso injusta, atual ou iminente. Nos termos dos CC: 929 e 930, atuando em estado de necessidade ou legtima defesa, caso seja atingido terceiro inocente, o agente dever indeniz-lo cabendo-lhe direito de regresso em face do verdadeiro culpado ou do agressor. V. REsp 124.527 5.

2. ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL e EXERCCIO REGULAR DE DIREITO

Estrito cumprimento de dever legal, cf. F. Marques, espcie de exerccio regular de direito. CC: 188, I, segunda parte. Normalmente, os estritos cumprimentos de dever legal esto relacionados a funo pblica; exemplos: policial que arromba porta com mandado. Outro exemplo: guarda-volumes de estabelecimentos comerciais (ver TJRS, apelao cvel 7000.263.8112). Lembrar
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Pensar no exemplo do bombeiro que derruba porta da casa (exerccio regular de direito); ao entrar na casa, o gato lhe ataca e o bombeiro reage, matando-o (legtima defesa); ao atingir uma parede com um machado, a casa, que ia ruir de qualquer jeito, desaba (caso fortuito); mas quem botou fogo na casa? Se prprio dono, seguradora no responsvel (culpa exclusiva da vtima), mas se empregada domstica (fato de terceiro), talvez. 5 STJ entendeu em 2000, ainda sob CC16, que empresa cujo preposto atingiu veculo ao tentar evitar atropelamento em estado de necessidade, portanto deve responder ao veculo inadvertidamente atingido, garantido o direito de regresso contra o culpado.

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que no pode haver excesso. Tambm exemplo porta-giratria de banco. STJ, Resp 689.213/RJ, AgRg 524.457/RJ, d-nos a idia que o mero travamento da porta giratria no gera responsabilidade civil, mas sim a abordagem constrangedora. Tampouco soar o alarme basta para que haja dano moral. Caso de empregador que, desconfiado de que a empregada domstica tenha furtado, mantm-na trancada em quarto, donde ela se suicida. STJ entendeu que restrio exagerada ao direito de ir e vir.

3. CASO FORTUITO ou FORA MAIOR.

Caso fortuito (evento imprevisvel) e fora maior (evento inevitvel). Doutrina no unnime. O CC: 393, par. nico, NO DIFERENCIA as duas figuras (O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir). E diferena entre FORTUITO INTERNO de FORTUITO EXTERNO? Fortuito interno d-se dentro da produo (produto danificado no depsito da empresa) e NO EXCLUI a responsabilidade. J no fortuito externo, que ocorre fora da cadeia produtiva, quando j realizado o servio ou entregue o produto, EXCLUI-SE RESPONSABILIDADE. Qual o tratamento jurdico dado pelos tribunais superiores em caso de assalto a mo armada em transporte coletivo? A transportadora responde? STJ fixou entendimento no sentido de que esse assalto traduz um fortuito externo, excludente, portanto, da responsabilidade civil, cf. Resp 726.371/RJ. H julgados em tribunais no sentido de que, se assaltos reiterados, torna-se previsvel e empresa passa a ser responsvel.

4. CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA

A culpa exclusiva da vtima tem o condo de romper o nexo de causalidade, eximindo o agente da responsabilidade civil. Pode tambm ser aplicada no direito administrativo (Celso Antnio), no direito do consumidor. No confundir com culpa concorrente, cf. CC: 945 (Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano), apenas reduz o quantum indenizatrio. STJ tem exigido que o ru prove a culpa exclusiva (REsp 439.408/SP).

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5. FATO DE TERCEIRO
Exclui a RC, rompendo o nexo causal. O fato de terceiro desencadeia uma nova relao de causalidade. Caso de Brandon Lee; caso da simulao em GO, policial matou rapaz: munio colocada por outrem. O que TEORIA DO CORPO NEUTRO? Especialmente aplicada em acidente de veculos, a teoria traduz uma aplicao do fato de terceiro e conseqente excluso da RC. Imagine-se que veculo A abalroa veculo B, que se choca, em resultado, com veculo C. Danos causados ao veculo C deve acionar o proprietrio do veculo A, no B, porque este corpo neutro, cf. Resp 54.444/SP. Smula 1876 do STF afirma que, em caso de acidente, o transportador no pode alegar fato de terceiro.

ATOS LCITOS QUE GERAM DEVER DE INDENIZAR

Art. 188. No constituem atos ilcitos: I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido; II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente. Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo.

Neste, o ato lcito, mas ter que pagar. Gera o dever de indenizar. Inciso I a) Estado de necessidade b) Legtima defesa que causa dano a quem no o agressor Estado de necessidade. Para evitar um dano maior, causa um dano menor. O agente visando evitar um mal maior, causa um mal menor. O ato lcito, mas
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A RESPONSABILIDADE CONTRATUAL DO TRANSPORTADOR, PELO ACIDENTE COM O PASSAGEIRO, NO ELIDIDA POR CULPA DE TERCEIRO, CONTRA O QUAL TEM AO REGRESSIVA.

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este dano causado ter que ser indenizado, salvo se o risco do mal maior foi causado pela vtima do mal menor. Exemplo: motorista desvia sua trajetria e acaba entrando numa loja para no acertar uma criana no meio da rua. Ter que indenizar o dono do estabelecimento. Ex: sujeito, verificando uma criana esquecida no interior do veculo sozinho em pleno sol, quebra o vidro para salv-lo. Quem criou o risco o pai (vtima do mal menor). Neste caso, no ter direito a indenizao. Essa a ressalva. Legtima defesa que causa dano a quem no o agressor. Ex: pai, verificando que vinha um co bravo na direo do seu filho, desfere tiros em direo ao cachorro, mas, por erro, atira em outro cachorro menor ao lado. O ato lcito (legtima defesa de terceiro), mas gera o dever de indenizar o dono do cachorro menor. Conseqncia do art. 188, II: art. 930 Art. 930. No caso do inciso II do art. 188, se o perigo ocorrer por culpa de terceiro, contra este ter o autor do dano ao regressiva para haver a importncia que tiver ressarcido ao lesado. Pargrafo nico. A mesma ao competir contra aquele em defesa de quem se causou o dano (art. 188, inciso I).

Responsabilidade objetiva por clusula aberta (art. 927, pargrafo nico)

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Antigamente, a responsabilidade era objetiva no meio ambiente, no CDC, no estatuto do torcedor etc. Neste, a responsabilidade ser objetiva sempre que a atividade for de risco. Em 2003, esse dispositivo (art. 927) trouxe ao ordenamento jurdico brasileiro a hiptese de responsabilidade civil objetiva em clusula aberta. Significa ento que, ao lado das hipteses pontuais especficas de responsabilidade objetiva

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(ambiental, consumidor, administrativa), h tambm uma hiptese genrica, aberta que pode comportar uns cem nmeros de casos. Para que a responsabilidade seja objetiva bastar vtima provar que a atividade normalmente desenvolvida pelo causador do dano implica num risco acima do normalmente tolerado pela sociedade. Qualquer atividade gera risco sociedade, mas alguns produzem um risco acima do que normalmente a sociedade tolera. Por conta desse risco, a pessoa que desenvolve essa atividade costuma receber uma contraprestao maior (lucro maior) e, portanto, dever ter um nus maior. a teoria do nus e do bnus. Desde 2003, portanto, abriu-se a possibilidade de o juiz, diante do caso concreto, considerar que a atividade era arriscada. Como conseqncia, o juiz considera que a responsabilidade objetiva e no analisa a culpa do causador do dano (Cuidado, pois, fortuito, fora maior e culpa exclusiva da vtima rompem o nexo causal e afastam at mesmo a responsabilidade objetiva). Quando uma empresa exerce uma atividade de risco (ex: caminho de cido sulfrico) e seu empregado causa dano a terceiro nesta atividade, a responsabilidade objetiva ser pura, visto que no se discutir a culpa do empregado que causou o dano nem da empresa por ter ou no vigiado, selecionado, treinado cuidadosamente do empregado. No h discusso de culpa. Se, porm, a atividade no for de risco (ex: carro do ovo de codorna, motorista particular da madame), a vtima dever provar a culpa do causador direto (empregado) e s ento conseguir condenar a empresa que nunca poder alegar sua no culpa visto que a responsabilidade dela objetiva (essa responsabilidade chamada objetiva impura). Possui essa denominao porque, apesar de ser objetiva, entra a anlise de culpa do causador do dano. No confundir!!! A responsabilidade do empregador ser sempre objetiva pelo ilcito do empregado, assim como tambm a do pai pelo filho, a do hotel pelo hspede, do Estado pelo servidor pblico, do tutor pelo tutelado... (pouco importando se a atividade de risco ou no). O que muda a responsabilidade do empregado perante terceiro (pressuposto da responsabilizao do empregador) que ser subjetiva nas atividades normais e objetiva nas atividades de risco. A importncia de termos uma clusula aberta para configurar

responsabilidade objetiva pode ser percebida pelas inmeras decises da justia do

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trabalho que consideram objetiva a responsabilidade civil do empregador pelo acidente de trabalho que vitima o seu prprio empregado. O patro no presumivelmente culpado pelos atos do seu empregado, mas objetivamente responsvel pelos atos do seu empregado. So coisas distintas. Um forte argumento no sentido de que a responsabilidade do empregador objetiva nos casos de acidente de trabalho em atividade de risco o de que no faria sentido de a responsabilidade do empregador na atividade de risco ser objetiva pura perante a vtima de um eventual dano e ser meramente subjetiva perante seu prprio empregado. Observao: no se est discutindo na doutrina nada a respeito da indenizao securitria do INSS que decorre de um contrato de seguro (obrigatrio, verdade) e cuja responsabilizao evidentemente objetiva, sistema esse financiado por tripla fonte: empregado, empregador e Estado.

RESPONSABILIDADE PELO ATO DO TERCEIRO (art. 932 a 934)

A lei enumera certas pessoas que tero responsabilidade (haftung) pelo pagamento da indenizao que decorre de ato ilcito de outra pessoa. O caso mais comum a responsabilidade que o empregador tem pelo ato ilcito de seu empregado. A dvida (schuld) do empregado, mas a responsabilidade do empregador. O mesmo ocorrer com: a) Hotel pelo ilcito do hspede b) Estado pelo ilcito do agente pblico c) Tutor pelo ilcito do tutelado d) Curador pelo ilcito do curatelado Todos esses responsveis (empregador, hotel, Estado, tutor e curador) tero regressiva em face daquele que praticou o ilcito. Isso sempre acontece quando uma pessoa tem haftung por schuld alheio (com o fiador acontece o mesmo em relao ao afianado). O fiador responde pela dvida do afianado e depois tem regressiva. Ateno: o pai no se enquadra na idia acima esplanada. O pai que paga pelo ilcito do filho menor no tem regressiva contra este nem mesmo aps a maioridade (art. 934).

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Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. Isso significa que o pai estava pagando uma dvida prpria, e no do filho. Tanto que no tem regressiva. Logo, correto afirmar que o pai tem haftung e schuld. Doutrina e jurisprudncia majoritariamente opinam que a emancipao voluntria concedida pelo pai por escritura pblica e averbao no cartrio de registro civil no afasta a responsabilizao nem a dvida. Problema do art. 928 Art. 928. O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes. Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem. O art. 928 atribui o haftung ao menor, remanescendo o schuld com o pai. Sempre que algum tem haftung por schuld alheio, tem direito a ao regressiva. Ento o filho teria regressiva com o pai. O dispositivo prev a hiptese de responsabilizao direta do incapaz quando: a) O responsvel no tiver meios b) O responsvel no tiver a obrigao de responder Nesse caso, a indenizao (que dever ser equnime, evitando levar o incapaz falta de meios para subsistncia), poder recair sobre o patrimnio do prprio incapaz. Houve um deslocamento do haftung mantendo o seu schuld nas mos do pai (tutor, curador). Em tese, poderia se imaginar, portanto, uma hiptese de ao regressiva do incapaz que causou o dano contra o seu responsvel que detm o schuld. So as contradies do sistema.

HIPTESES DE RC POR ATO DE TERCEIRO

111 (1) Pais por filhos menores; tutor por pupilo; curador por curatelado. Exemplo:
filho CC02, inimputvel tanto que participa de racha; sob CC16, pais respondiam podem ser inteiramente pelos danos, vez que absolutamente incapaz inimputvel; sob absolutamente como relativamente incapaz responsabilizados conjuntamente com seus representantes. Nesse sentido, o CC02: 928, O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes. Assim, h responsabilidade subsidiria do incapaz (incapaz responde atrs) quando:

(i)

Representante no tiver obrigao de responder, como quando for imposta multa pecuniria a ttulo de medida scio-educativa por ato infracional (ECA). Se pais pagarem, acaba com carter educativo e sancionatrio.

(ii)

Representante no tiver condies de arcar com sano. Lembre-se do pargrafo nico do CC: 928, A indenizao prevista neste

artigo, que dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem: indenizao limitada pelo patrimnio mnimo. O art. 932, I, exige que responda o representante desde que o filho etc. esteja sob sua autoridade e em sua companhia. E quando pais separados? STJ, REsp 540.459/RS seguiu a literalidade do cdigo, atribuindo responsabilidade apenas me, porque detinha a guarda do filho.

(2) Empregador ou equivalente pelo dano causado pelo empregado ou equivalente

no exerccio do trabalho ou em razo dele, cf. CC: 932, III. Assim, se algo ocorrer no perodo de descanso (almoo, por exemplo), empregador tambm responde. E se empresa ceder carro ao empregado para que use durante fim de semana? Ora, se STJ tem entendido que at o comodante responde por dano ocasionado com o prprio veculo, quanto mais empregador.

(3) Os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue

por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos. Lembrar que o responsvel pode discutir relao de culpa, mesmo respondendo objetivamente. Agora, mesmo escusado por essa via, ainda assim responder o dono de hotel etc. por prejudicado estar em relao consumerista. No caso de escola e aluno maior, obviamente responsvel o prprio maior; omisso da escola pode, no entanto, ensejar responsabilizao.

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(4) [O]s que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a

concorrente quantia. Receptador, por exemplo, responde solidariamente. Cabe ao de regresso de pai contra filho, empregador contra empregado etc? Em regra geral, sim, no cabendo ao de regresso, no entanto, caso se trate de descendente absoluta ou relativamente incapaz, cf. CC: 934, Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. Ento pai nunca poder demandar regressivamente o filho? SIM, a menos que filho j seja maior ou, ainda que menor, emancipado voluntariamente.

POR FATO DA COISA OU DO ANIMAL

A doutrina francesa (Planiol, Boulanger, Ripert) pioneira no trato da responsabilidade pelo fato da coisa, cabendo registrar que Teixeira de Freitas, em seu Esboo, art. 3.690, foi um dos primeiros juristas a propor a regulamentao da responsabilidade pelo fato da coisa. O direito se desenvolveu no sentido de responsabilizar pelo fato quem guarde a coisa ou animal. O guardio quem tenha poder de comando, normalmente cabendo ao proprietrio.

Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior.

Diferentemente do art. 1.527 do CC16, o art. 936 do CC02 consagrou a responsabilidade objetiva pelo fato do animal. No se discute a culpa no evento. De quem a RC por animal lanado na pista? REsp 438.831 atribui ao Estado responsabilidade subjetiva do Estado. Se concessionria por pedgio, responsabilidade objetiva, por fora do CDC. Responsabilidade por runa total ou parcial? CC: 937, O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta.

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Caso de pombo/ balo (saco com merda) jogado de prdio, quem responde? A ao denomina-se actio de effusis et dejectis, independentemente do que se lance; prescreve em trs anos. Responde quem habite o apartamento. CC: 938, Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido. Se no se souber qual o apartamento responsvel, sob influncia da teoria da causalidade relativa, todo o condomnio pode ser responsabilizado. Se o arremesso s pode advir de um bloco do condomnio? Responde apenas o bloco do qual se pode ter arremessado.

FORTUITO EXTERNO E FORTUITO INTERNO

A jurisprudncia criou ao longo do tempo o instituto do fortuito interno que corresponde ao fato imprevisvel e inevitvel, mas que, de alguma maneira, relaciona-se com a atividade desenvolvida pelo causador do dano. O TJ/SP entendeu que o estouro de pneu e a falta de freio eram exemplos de fortuito interno em relao ao prestador de servio de transporte coletivo. Logo, no afastavam o dever de indenizar. Por sua vez, o fortuito externo o verdadeiro fortuito inevitvel, imprevisvel e que no guarda qualquer relao com a atividade do agente causador do dano. O TJ/SP entendeu que era hiptese de fortuito externo a morte do empregado devido a raio, decretando a improcedncia da ao de indenizao por acidente de trabalho. Observao: hoje em dia, essa ao seria julgada pela justia do trabalho devido ao deslocamento de competncia determinado pela EC 45/04. Um segundo caso no qual se reconheceu o fortuito externo foi o da coliso de veculos que teve como causa principal a queda de um enxame de abelhas em cima de um deles e a conseqente entrada de centenas delas no interior do veculo. Quem criou a clusula aberta do art. 927, pargrafo nico foi um professor titular da faculdade So Francisco chamado Alvino Lima em 1938. A teoria da culpa no resolvia satisfatoriamente casos de danos decorrentes de acidentes diante da impossibilidade de se provar a culpa. Da que se formulou a teoria do risco.

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GRAUS DE CULPA
Em 1984, o cdigo penal sofreu uma reforma e excluiu os graus de culpa daquele diploma. Com isso, para os fins penais no importar se a culpa foi leve, mdia ou grave, desde que no chegue ao dolo eventual. Nessa poca estava tramitando o cdigo civil (projeto de 1975) que trouxe os graus de culpa e, ao ser aprovado em 2003, no afastou o instituto. Logo, o direito civil atual contempla os graus de culpa e constitui mais uma hiptese na qual a indenizao poder ser menor que o dano. A outra hiptese legal de indenizao menor que o dano a do art. 928 que limita a indenizao paga pelo incapaz no permitindo que ela prejudique a subsistncia dele. Previso legal de graus de culpa. Art. 944, pargrafo nico Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao. a) Culpa grave b) Culpa normal ou mdia c) Culpa leve Culpa leve. Pode ocorrer com a pessoa que deixa de prever o previsvel. Exemplo: falar ao celular na direo de veculo automotor. correto, portanto, afirmar que numa hiptese na qual a culpa do causador do dano considerada leve, a indenizao ser fixada em valor abaixo do montante do dano sofrido. Para a vtima do dano material, a aplicao do instituto pode gerar grande injustia, pois o dano o mesmo qualquer que seja o grau da culpa. Ex: morador joga a bituca de cigarro do seu apartamento e cai em cima de um porsche na rua vindo a pegar fogo no banco. O dano do proprietrio do carro ser muito maior que o da indenizao fixada pelo juiz. A aplicao do instituto parece ser bastante adequada para as hipteses de dano moral, constituindo mais um critrio para sua fixao. Porm, o cdigo civil no limitou os graus de culpa para o dano moral e, portanto, de lege lata (com a lei em vigor), correto afirmar que os graus de culpa podem atingir tambm o dano material. Seria adequado (de lege ferenda projeto futuro) que os graus de culpa se limitassem s hipteses de dano moral.

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DOS DANOS MATERIAIS

Engloba todos os prejuzos financeiros que a vtima sofreu em virtude do ilcito. Tudo aquilo que puder ser determinado como efetiva perda para a vtima (e seus sucessores quando o caso), ser considerado dano material. Em aula oportuna veremos o dano moral que constitui o abalo, violao a direito da personalidade da vtima, tais como intimidade, privacidade, integridade fsica, integridade psquica, honra subjetiva, honra objetiva etc. Os danos materiais englobam os chamados danos emergentes, lucros cessantes e perda de uma chance. Danos emergentes envolvem todas as despesas materiais que surgiram por conta do ato ilcito. Exemplos: reparo no veculo, despesas com tratamento, remdios, despesas com funeral, hospital. Lucros cessantes so os lucros que cessam. tudo o que a vtima deixou de receber em virtude do ato ilcito. O sujeito estava ganhando e, com o ato ilcito, pra de receber. Prova-se com holerite, boleto, recibo, nota fiscal, duplicata de prestao de servio etc. uma questo de prova. O critrio de clculo para sua fixao relativamente objetivo, pois leva-se em conta o que a vtima recebia antes do ilcito, para fins de fixao do valor devido. Perda de uma chance uma teoria relativamente nova que reconhece que as pessoas que tem a chance de obter um resultado vantajoso, um ganho, ostentam essa chance dentro do seu patrimnio como se fosse mais um bem material. Esta chance pode ser meritria ou aleatria, desde que no seja ilcita. Uma vez que o ato ilcito praticado retira essa probabilidade de ganho da vtima, o Direito a socorre determinando uma indenizao correspondente ao valor patrimonial que a chance representa no patrimnio da pessoa. O STJ entendeu que a tese se aplicava no caso concreto do show do milho, visto que a pergunta final maliciosamente elaborada retirou da vtima a chance de ganhar mais 500 mil reais. Para calcular essa chance, o STJ dividiu o valor do ganho certo na hiptese de acerto pelo nmero de alternativas concluindo pela indenizao neste montante. Ou seja, a

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vtima levou R$625 mil reais. Resp 788459. Outro exemplo: pessoa entra com ao na justia e o advogado perde o prazo. H duas hipteses nas quais o dano no ser pago numa nica parcela e sim mensalmente. 1. Leso que impossibilite total ou parcialmente o trabalho da vtima.

Art. 950 Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Pargrafo nico. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.

2.

Homicdio da vtima (culposo ou doloso).

Indenizao material em caso de homicdio e incapacidade laboral No caso de homicdio, culposo ou doloso, para o direito civil, a indenizao dever abranger as despesas ordinrias de funeral, tratamento, remdios, despesas hospitalares e tambm alimentos civis e naturais para as pessoas que dependiam da vtima, e no necessariamente familiares, at que se complete a idade mdia aproximada de sobrevida da vtima que, no TJ/SP, foi adotada como 60 anos. TJ/SP ainda fixou que a indenizao alimentcia dever ser paga levando-se em conta os rendimentos que a vtima vinha auferindo, descontando-se, todavia, a frao que normalmente reservada para o prprio chefe de famlia: 1/3 (segundo TJ/SP). Corrente majoritria do TJ/SP entende que a maioridade civil do filho da vtima implica direito de acrescer cnjuge viva. Ex: motoboy ganha 90. 1/3 era presumido s despesas dele. O ru teria que pagar 60 para os dependentes. Se tinha 1 filho, 30 seria para a esposa e 30 para esse filho. Adquirindo a maioridade esse filho menor, sua parte acresceria viva. No pargrafo acima, foi dito que no h diferena entre culpa e dolo no direito civil. Mas, vale lembrar que vimos na aula passada os chamados graus de culpa (art. 944) que, pelo menos em tese, e pela letra fria da lei, vem possibilitar a

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diminuio por indenizao quando houver desproporo entre o grau de culpa e o dano (os graus de culpa tm melhor aplicao no dano moral).

DOS DANOS MORAIS

Trata-se da violao a um dos direitos da personalidade. O que direito da personalidade? So aqueles que dizem respeito ao grau mximo de esfera protetiva do ser humano. So direitos nos quais titular e objeto se confundem, pois constituem um todo indivisvel. a proteo que se d dignidade e condio humana, protegendo o civil dos seus pares. E isso que diferencia da CF, que protege da atuao do Estado. Diferem dos direitos individuais previstos na CF porque a CF visa evitar os avanos do Estado sobre o cidado, protegendo a dignidade, intimidade, privacidade, honra deste em face dos eventuais abusos estatais. Direitos da personalidade no CC, por sua vez, buscam proteger um civil das eventuais leses que outro civil possa lhe praticar. Tutelas possveis aplicveis aos direitos da personalidade 1. Tutela preventiva Visa fazer cessar a leso ou ameaa ao direito da personalidade do autor. Essa tutela s se mostra adequada e eficaz quando concedida de maneira clere, em geral, liminarmente e com fixao de astreintes visando evitar que o dano se prolongue. Exemplo: liminar que manda retirar das bancas a revista quinzenal que viola a imagem e intimidade do autor da ao; livro de biografia do cantor Roberto Carlos. Observao: nas violaes aos direitos da personalidade que ocorrem pela internet, as decises judiciais podem ser mostrar ineficazes, tendo em vista a multiplicidade de maneiras de divulgao na rede. Na tutela preventiva ou inibitria, o juiz utilizar-se- do art. 461 e pargrafos do CPC, em especial os 3 e 4.

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O objetivo da indenizao por dano moral no indenizar. Indenizar significa tornar in damni que significa sem dano. Isso impossvel no dano moral. Ex: perdeu uma perna, perdeu um filho. No h como tornar sem dano. A idia atenuar, compensar, mitigar a leso sofrida. No nosso sistema capitalista, a nica maneira encontrada foi prestao pecuniria ou de bens que ostentam um valor pecunirio.

Critrios para fixar o valor do dano moral

1. Compensao da dor ntima sofrida O dano moral visa atenuar o sofrimento, e no para reparar ou indenizar (tornar sem dano). 2. Condio financeira do ofensor Exemplo: a me perde o filho num acidente causado pelo ato imprudente do motorista em servio de uma empresa. A fixao de 40 mil reais pode levar falncia o mini mercado do bairro que tinha aquele nico veculo, gerar o desemprego de 10 funcionrios e futuramente o inadimplemento tributrio da dvida da r. Para atenuar uma dor moral causa-se um imenso prejuzo social. Por outro lado, condenado a Petrobrs a pagar 40 mil est estimulando a empresa a atropelar a vtima. 3. Condio financeira da vtima 4. Fixao do dano moral deve servir como desestmulo para a prtica de futuros ilcitos 5. Comportamento do ofensor aps a prtica do ilcito Exemplo: no desabamento das obras do metr de SP, a construtora alojou as vtimas (que perderam a casa) imediatamente em hotis e depois em casas alugadas. O dano moral deve ser menor. Isso deve ser avaliado pelo juiz.

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6. Graus de culpa Esse um dos poucos requisitos que est na lei. Art. 944, pargrafo nico. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao. Culpa leve, o dano moral dever ser menor. Culpa elevada, o dano moral dever ser maior. 7. Punitive damages Isso pouco adotado no Brasil. Significa que, ao fixar o dano moral, o julgador deve acrescentar um valor extra que visa exclusivamente punir o causador do dano. Apelao 10486396 Observao: O CC raro em estipular uma pena. So exemplos: indignidade, deserdao, cobrar dvida vencida (deve pagar o dobro). 8. Tempo decorrido aps o ilcito (desde que no prescrito) Esse critrio perdeu grande parte de sua aplicabilidade em 2003 quando o prazo prescricional caiu para mseros 3 anos. Art. 206, 3, V. Resp 399028 9. Tabelamento Esse no adotado no Brasil. O tabelamento no se coaduna com a idia de sofrimento moral de dor ntima que ocorre nesses casos. 10. Aplicao analgica da lei de imprensa Essa no se aplica mais. O STJ, em 2004, editou a smula 281 na qual afirmava peremptoriamente que o dano moral no est sujeito a tarifao prevista na lei de imprensa. A indenizao por dano moral no est sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa. Observao: O projeto de lei em trmite pretende incluir um 2 no art. 944 CC com a seguinte redao: A reparao do dano moral deve constituir-se em compensao ao lesado e adequado desestmulo ao lesante.

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A insero desse texto nesse dispositivo mostra que o art. 944, pargrafo nico atual (graus de culpa) pode ser aplicado ao dano moral.

VTIMA DO DANO MORAL

a) Qualquer pessoa fsica pode se vtima de dano moral, tenha contratado ou no, parente ou no. Isso mostra que o direito da personalidade inerente condio humana.

b) Nascituro, nos casos compatveis com sua natureza. Num caso especfico o
STJ entendeu ser possvel fixar dano moral em favor de nascituro devido ao fato de que o seu pai fora atropelado por um trem e o nascituro perdeu o direito de nascer com o pai, mas a circunstncia de no t-lo conhecido em vida tem influncia na fixao do quantum. Resp 399028 c) Pessoas falecidas, nos casos compatveis com sua natureza. Esse possui previso legal. Art. 12, pargrafo nico e 20, pargrafo nico. Resp 113963; RT 789, pgina 201.

A PJ pode ser vtima de uma leso quando violada a sua honra objetiva (aquela constatada no meio social). Quanto ao morto, vide art. 12 e 20 CC. O art. 20 voltado a imagem. O art. 12 voltado genericamente aos direitos da personalidade. Art. 12, Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. Art. 20, Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. O direito da personalidade maior, mais extenso do que a vida do seu titular porque nasce antes da vida e no se extingue com a morte. Pode haver violao dos direitos da personalidade antes mesmo de a pessoa nascer e pode perdurar aps a morte, incidindo o princpio da saisine, transferindo a responsabilidade patrimonial aos herdeiros.

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O direito da personalidade continua depois da morte. Ex: pessoa em vida autoriza divulgao de imagens post mortem. De quem o direito material discutido? o da prpria pessoa falecida. Podese tutelar a honra objetiva, imagem, integridade, reputao do falecido etc. Ex: veiculao de imagens da atriz Daniela Perez aps o crime. Quem ter legitimao processual para entrar com essa ao? De qualquer forma, configurar a legitimao extraordinria porque o titular do direito j faleceu. O art. 12, pargrafo nico estabelece que o cnjuge sobrevivente ou qualquer parente em linha reta e o colateral at o 4 grau. CPC nada disse do companheiro em unio estvel. O mais adequado inclu-lo como legitimado extraordinrio tambm. H uma ordem para o pedido? Ex: o marido ou a me pedir indenizao? A legitimao extraordinria concorrente de qualquer pessoa prevista no art. 12 e a convivente em unio estvel. Quem receber a indenizao pelo dano material neste caso? a prpria pessoa que entrou com a ao ou todos os legitimados? H duas correntes: 1. O valor material destinado s pessoas que ajuizaram a demanda. 2. Aplica-se o art. 1829. a ordem de vocao hereditria. a lista das pessoas que iro herdar. o entendimento do professor. So eles, na ordem: a. Descendentes, concorrendo com o cnjuge, dependendo do regime de bens. b. Ascendente concorrendo com o cnjuge, independentemente do regime de bens c. Cnjuge sobrevivente, independentemente do regime de bens. d. Aos colaterais at o 4 grau. O valor que a pessoa recebe seria o patrimnio do falecido. Esse patrimnio deve ser dividido pelos herdeiros do falecido. Adotando-se a 2 corrente, aquele que entrou com a ao estaria fazendo um favor ao herdeiro.

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Excludentes da responsabilidade civil

1. Clusula de iseno no campo contratual. Prof. Cio Mario da Silva entende que essa clusula determina o afastamento da obrigao advinda de um ato danoso. No se aplica o CDC. No h uma parte vulnervel em relao a outra. Essa clusula de iseno s valeria quando as partes estiverem em p de igualdade. O que no pode uma clusula de indenizar onde um for superior ao outro, tal como no CDC. Essa clusula no vlida quando prestada afastar a responsabilidade decorrente da obrigao principal do contrato. Ex: no vlida a clusula contratual que estipula que o estacionamento no se responsabiliza por danos no automvel. 2. Responsabilidade extracontratual a. Estado de necessidade. b. Legtima defesa. Parece inapropriado tecnicamente afirmar que, no estado de necessidade e na legtima defesa, exista uma excludente do dever de indenizar. Isso porque, caso a vtima do dano seja quem gerou a situao de perigo originalmente, no haver indenizao tendo em vista a licitude do ato. Caso a vtima seja uma vtima seja uma 3 pessoa (que no aquela que causou o risco), haver dever de indenizar e, portanto, no seria excluso. c. Exerccio regular de um direito. Porque o ato lcito, no ter que pagar indenizao. Para ter responsabilidade civil, o ato deve ser ilcito. d. Fora maior e caso fortuito.