Professional Documents
Culture Documents
Observaes preliminares
A parte geral do Direito das Obrigaes foi durante muitos anos leccionada na Faculdade de Direito da Universidade Catlica numa disciplina anual. Com a reforma preparatria da implementao do sistema de Bolonha, foi dividida em duas disciplinas semestrais: a primeira simplesmente designada Direito das Obrigaes e a segunda Cumprimento e No Cumprimento das Obrigaes.
Os programas das duas disciplinas so elaborados de forma a assegurar que no seu conjunto sejam leccionadas todas as matrias fundamentais da parte geral do Direito das Obrigaes. Este programa corresponde primeira destas duas disciplinas.
Alteraes legislativas
Chama-se a ateno para as alteraes legislativas dos anos 2007 e 2008 com maior relevncia para as matrias em estudo: Lei n 24/2007, de 18 de Julho Define direitos dos utentes nas vias rodovirias classificadas como auto-estradas concessionadas, itinerrios principais e itinerrios complementares Decreto-Lei n 291/2007, de 21 de Agosto Novo regime do seguro de responsabilidade civil obrigatrio por acidentes de viao Lei n 67/2007, de 31 de Dezembro Novo regime de responsabilidade civil extracontratual do Estado e demais entidades pblicas
Decreto-Lei n 116/2008, de 4 de Julho Novas medidas de simplificao de forma e formalidades de actos e processos jurdicos, destacando-se a alterao dos seguintes preceitos do Cdigo Civil: arts. 410, 413, 578, 660, 714, 875, 930. 947, 1143, 1232, 1239, 1250, 1419, 1422-A e 2126
Decreto-Lei n 252/2007, de 23 de Outubro Reviso da Tabela Nacional de Incapacidades por Acidentes de Trabalho e adopo da primeira Tabela Nacional para Avaliao de Incapacidades Permanentes em Direito Civil
Portaria n 377/2008, de 26 de Maio Regime de apresentao de proposta razovel de indemnizao do dano corporal das vtimas de acidentes de viao
PROGRAMA Introduo
1. 2.
Conceito de obrigao Consideraes a respeito do conceito tcnico de obrigao. Em particular o carcter relativo dos direitos de crdito e a tese da eficcia externa das obrigaes
DIOGO CASQUEIRO
3. 4. 5. 6.
Relevncia do interesse do credor como fim da obrigao. Proteco secundria do interesse do devedor Princpios fundamentais do direito das obrigaes. A boa f Confronto entre o direito das obrigaes os outros ramos civilsticos Modalidades das obrigaes quanto ao vnculo. As obrigaes naturais
I Contratos 1. 2. 3. Aspectos gerais Relaes contratuais de facto Princpios fundamentais do regime dos contratos 3.1. Princpio da liberdade contratual 3.1.1. 3.1.2. Liberdade de celebrao dos contratos Liberdade de fixao do contedo dos contratos
3.1.3. Tutela do consumidor: breve referncia importncia desta tutela; [remisso para o
estudo do regime das Clusulas Contratuais Gerais] 3.2. Princpio do consensualismo 3.2.1. 3.2.2. Contratos consensuais e contratos solenes ou formais Contratos com eficcia real. A clusula de reserva de propriedade
3.3. Princpio da boa f. A responsabilidade pr-contratual [remisso] 3.4. Princpio da fora vinculativa 3.4.1. Desvios ao princpio da estabilidade dos contratos A) Resoluo, revogao e denncia dos contratos B) Resoluo ou modificao dos contratos por alterao das circunstncias
DIOGO CASQUEIRO
6.6. Outras violaes do contrato-promessa. A falta de legitimidade Pacto de preferncia 7.1. Noo 7.2. Requisitos de forma e de substncia 7.3. Exerccio do direito de preferncia 7.4. Preferncia legal 7.5. Eficcia real do pacto de preferncia 7.6. Violao da preferncia. Consequncias II Negcios unilaterais
1. 2.
Noo e sua admissibilidade como fonte de obrigaes Modalidades 2.1. Promessa de cumprimento e reconhecimento de dvida 2.2. Promessa pblica 2.3. Concurso pblico
1. 2. 3. 4.
Noo e enquadramento geral do instituto Requisitos Institutos afins Relaes entre o gestor e o dono do negcio 4.1. Obrigaes do gestor 4.2. Obrigaes do dono do negcio 4.3. Apreciao da culpa do gestor
5. 6.
1.
2. 3. 4.
Hipteses especiais de enriquecimento sem causa Obrigao derivada do enriquecimento sem causa. Diferentes solues Prescrio
DIOGO CASQUEIRO
V Responsabilidade civil
1. 2. 3.
Noo. Responsabilidade civil e responsabilidade penal Evoluo histrica da responsabilidade civil e seus problemas actuais Responsabilidade civil obrigacional e responsabilidade civil extra-obrigacional 3.1. Assento da matria no Cdigo Civil 3.2. Concurso das duas formas de responsabilidade
4. 5.
Ilcito intencional e ilcito meramente culposo Responsabilidade por factos ilcitos 5.1. Facto. Aces e omisses 5.2. Ilicitude 5.2.1. Formas de ilicitude 5.2.2. Causas de excluso da ilicitude 5.3. Imputao do facto ao agente. A culpa 5.3.1. 5.3.2. 5.3.3. 5.3.4. 5.4. Dano 5.4.1. 5.4.2. 5.5.1. 5.5.2. Noo e espcies de dano Ressarcibilidade dos danos no patrimoniais Teoria da causalidade adequada Problema da causa virtual ou hipottica Imputabilidade Dolo e mera culpa Prova e presunes de culpa Pluralidade de responsveis
5.6. Prescrio 6. Responsabilidade pelo risco 6.1. Formulao do problema 6.2. Casos de responsabilidade pelo risco 6.2.1. 6.2.2. 6.2.3. 6.2.4. Responsabilidade do comitente Responsabilidade do Estado e outras entidades pblicas [remisso] Danos causados por animais Acidentes causados por veculos A) Pessoas responsveis B) Beneficirios da responsabilidade C) Causas de excluso da responsabilidade D) Coliso de veculos E) Danos indemnizveis F) Limites de responsabilidade G) Pluralidade de responsveis 6.2.5. Danos causados por instalaes de energia elctrica ou gs
DIOGO CASQUEIRO
Manual de referncia
I. GALVO TELLES , Direito das Obrigaes, 7 edio, Coimbra Editora, Coimbra, 1991 (com sucessivas reimpresses) J. M. ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em geral, Vol. I, 10 edio, Almedina, Coimbra, 2000 (com sucessivas reimpresses) L. MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, Vol. I, 7 edio, Almedina, Coimbra, 2008
DIOGO CASQUEIRO
Introduo
1. Conceito de Obrigao1
Conceito de Obrigao em sentido lato Dentro do conceito de obrigao em sentido lato podemos incluir inmeras realidades. O termo engloba as situaes que se caracterizam pelo facto de uma ou vrias pessoas se encontrarem adstritas a uma determinada conduta. frequentemente usado para indicar o elemento passivo de qualquer relao jurdica. Neste sentido englobar:
a) Dever jurdico especial ou particular; b) Dever jurdico geral ou universal; 2. Estado de sujeio Corresponde ao direito potestativo. Direito potestativo , como j
noutro lugar se referiu, o poder ou faculdade de, por mera declarao de vontade, produzir, inelutavelmente, efeitos jurdicos na esfera jurdica de outrem acto unilateral. O estado de sujeio corresponder a uma situao inelutvel de suportar na esfera jurdica prpria as consequncias do exerccio de um direito dessa natureza. Ex: situao do mandatrio quanto revogao do mandato, a servido legal de passagem (art. 1550). Ao contrrio do que sucede com o dever jurdico, o titular passivo da relao nada tem a fazer para a satisfao do referido interesse, assim como lhe impossvel impedi-la: o direito potestativo exerce-se por mero acto de vontade do seu titular;
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 65 e ss.; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 51 a 64. 2 Antunes Varela define Direito subjectivo como o poder conferido pela ordem jurdica a certa pessoa de exigir determinado comportamento de outrem, como meio de satisfao de um interesse prprio ou alheio. 3 Antunes Varela afirma que distinto do modo que , pelo contrrio, um verdadeiro dever jurdico. O modo funciona como uma limitao ou restrio da liberalidade, e no como um correspectivo ou contraprestao da atribuio patrimonial proveniente da outra parte.
DIOGO CASQUEIRO
o direito conferido no interesse, no do titular ou no apenas do titular, mas tambm de outra(s) pessoa(s) e que s so legitimamente exercidos quando se mantenham fiis funo a que se encontram adstritos. Distinguem-se dos direitos subjectivos patrimoniais porque o titular no livre no seu exerccio. Conceito de Obrigao em Sentido Estrito ou Tcnico-Jurdico Quando a palavra obrigao adquire um significado predominantemente estrito ou tcnico, designa as relaes obrigacionais ou creditrias. Para se chegar ao conceito que aqui se aborda partamos da anlise de dois preceitos importantes: os art. 397 e 398/2. Art. 397 - Obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao. A prestao que aqui se refere deve ser entendida como uma conduta. E esta conduta, como explicita o art. 398/1, pode consubstanciar-se numa actuao positiva ou numa omisso (non facere). Mas estas prestaes negativas, como afirma Antunes Varela, sero nulas se contrariarem a ordem pblica ou se implicarem uma limitao liberdade das pessoas contrria lei. Faz este preceito um apelo ao princpio da autonomia privada, que regra no Direito das Obrigaes (art. 405), em oposio ao princpio da tipicidade que impera nos Direitos Reais e que raro nas Obrigaes. Os limites legais que so referidos so os genericamente consagrados nos art. 280 e ss. Art. 398/2 a prestao no necessita de ter um valor pecunirio 6, mas deve corresponder a um interesse do credor, digno de proteco legal. Comecemos pelo interesse do credor, legalmente tutelado. Da leitura do preceito, resulta que no so admissveis prestaes que visem satisfazer um mero capricho do credor e para excluir, por outro, as prestaes que, no merecem a tutela especfica do Direito, mas de ordens como a moral, a religiosa, a do trato social
4 5
C.P.C., art. 486, 490 e 505. Depois de uma evoluo do conceito de terceiro, entende-se como segue: Terceiros, para efeitos de registo, so aqueles que tenham adquirido de um autor comum direitos incompatveis entre si. 6 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 101 a 105.
DIOGO CASQUEIRO
O que o art. vem estatuir que temos de encontrar a margem das prestaes que, no tendo valor pecunirio, meream tutela jurdica. Quanto patrimonialidade da prestao ou ao seu valor pecunirio, a doutrina tradicional considerava que esta era um elemento do conceito de obrigao. Mas a patrimonialidade tem um duplo sentido:
DIOGO CASQUEIRO
Anverso e reverso da mesma medalha Credor e devedor. As obrigaes no autnomas 7 Um grande contingente das obrigaes em sentido tcnico nasce, sem que haja entre as partes qualquer vnculo prvio. Outras, como as que resultam da prtica de um facto ilcito, pressupem j um vnculo jurdico preexistente mas um vnculo de carcter genrico. s obrigaes que num vnculo jurdico preexistente ou que pressupem, na sua constituio, um simples vnculo de carcter genrico tem a doutrina dado o nome de obrigaes autnomas. Nunca se duvidou de que as obrigaes autnomas esto sujeitas s disposies legais que fixam a disciplina geral das obrigaes. Mas j se discute frequentes vezes na doutrina se esto igualmente subordinadas ao mesmo regime, e se devem ser includas no conceito geral das relaes de crdito, as numerosssimas obrigaes em sentido tcnico que, estando integradas em relaes de tipo diferente, pressupem a existncia de um vnculo jurdico especial entre as partes. Nestes casos a obrigao carece de autonomia, porque pressupe a existncia prvia entre as partes de um vnculo especial de outra natureza. E por isso se pode perguntar se ela deve ou no ser incorporada no conceito estrito de obrigao. Desde que a disciplina leal das obrigaes em geral considera deliberadamente as relaes creditrias na sua natureza intrnseca, abstraindo do fenmeno vital (fonte) de onde elas emergem, a resposta no pode, em princpio, deixar de ser afirmativa. Dado o regime geral das obrigaes prescindir do nexo que as prende sua fonte, fica aberto o espao para uma ampla zona de problemas comuns, com anlogos conflitos de interesses, requerendo em princpio as mesmas solues, entre as obrigaes autnomas e as obrigaes no autnomas ou dependentes. No so feitas aluses a este requisito da autonomia na definio legal do art. 397. Assim, em rigor, parece no poder considerar-se como obrigaes seno os vnculos jurdicos autnomos. Contudo, em princpio, em tudo o que no estiver especialmente regulado, so aplicveis a estas obrigaes no autnomas as disposies que regulam as obrigaes propriamente ditas, e, por isso, se englobam neste artigo, num mesmo conceito, os dois tipos de obrigaes. Reserva: o regime geral das obrigaes no pode deixar de considerar-se sujeito aos desvios impostos pela natureza especial dos vnculos que precedem as obrigaes no autnomas. Exemplo desses desvios o do abandono liberatrio (art. 1411/1) o proprietrio de coisa liberta-se da obrigao que sobre ele recai na qualidade de titular de um direito real, mediante a renncia unilateral ao seu direito em benefcio do credor8.
7 8
ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 69 a 72. Ver ainda art. 2012, 2008/1 e 2, 2070 e 2071.
DIOGO CASQUEIRO
2. Consideraes a respeito do conceito tcnico de obrigao. Em particular, o carcter relativo dos direitos de crdito e a tese da eficcia externa das obrigaes9.
O problema da relao obrigacional como um todo e como um processo, ou Relaes obrigacionais simples e complexas Se tomarmos a relao obrigacional como una ou simples ento significa que h um s crdito e a respectiva dvida. Compreende o direito subjectivo atribudo a uma pessoa e o dever jurdico ou estado de sujeio correspondente que recai sobre a outra. Dir-se- mltipla ou complexa quando representa um conjunto de vnculos emergentes do mesmo facto jurdico; quando abrange o conjunto de direitos e deveres ou estados de sujeio nascidos do mesmo facto jurdico. Sigamos a exposio do Professor Antunes Varela. Se tomarmos em considerao o mais bsico dos contratos, que a compra e venda, verificamos que a relao jurdica obrigacional dele nascida j uma relao (obrigao) mltipla ou complexa. E maior ser a complexidade quando a esses dois direitos e deveres, outros direitos e deveres correlativos se venham enxertar na relao constituda entre vendedor e comprador. Facilmente se v que a distino entre a relao obrigacional complexa e as obrigaes simples que podem ser isoladas dentro dela, torna-se sobretudo evidente nas relaes obrigacionais duradouras, como o contrato de locao. s duas ou mais obrigaes que se constituem inter partes no momento da perfeio do contrato acrescem ainda as que se vo constituindo entre elas medida que a relao contratual se desenvolve no tempo. A ideia de que a obrigao, na sua acepo mais ampla, compreende todos os poderes e deveres que se vo constituindo no seio da relao levou LARENZ a lanar a concepo de obrigao como uma estrutura ou processo. A obrigao ser uma relao no s complexa, mas essencialmente mutvel no tempo e orientada para determinado fim. Por outro lado, enquanto as obrigaes simples se extinguem com o cumprimento ou qualquer outra causa de sua extino, a relao obrigacional complexa pode ainda cessar por qualquer das causa que extinguem directamente o facto jurdico donde ela emerge. Mas mesmo as obrigaes unas, tem salientado a doutrina recente, tm complexidade. Assim entendida, reflecte-se no vnculo obrigacional em geral e traduz-se na srie de deveres, secundrios e acessrios de conduta que gravitam muitas vezes em torno da prestao principal. Retomando agora a lio de Almeida Costa, numa compreenso globalizante da obrigao, temos, ao lado dos deveres de prestao tanto principais como acessrios , os deveres laterais, alm de direitos potestativos, sujeies, nus jurdicos, expectativas jurdicas Todos estes elementos se coligam em ateno a uma identidade de fim e constituem o contedo de uma relao de carcter unitrio e funcional: a relao obrigacional complexa. Assim encarada, como um processo ou sistema ou organismo, ficamos com uma mais rigorosa compreenso do instituto.
9
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 73 a 80, 91 a 101; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 64 a 68.
DIOGO CASQUEIRO
10
2. Deveres secundrios ou acidentais de prestao podem eles revestir duas modalidades: a. Deveres secundrios meramente acessrios da prestao principal destinam-se a
preparar o cumprimento ou a assegurar a sua perfeita realizao. Esto dependentes da prestao principal;
b. Deveres secundrios com prestao autnoma: i. O dever secundrio pode ser sucedneo do dever principal de prestao (caso
de indemnizao por impossibilidade culposa da prestao originria, que substitui esta);
Pode haver ainda outros elementos, como sejam, direitos potestativos, sujeies, nus jurdicos,
expectativas jurdicas, poderes e faculdades e excepes. Consequncias da relao obrigacional ser complexa: O exemplo do caso da casca de banana. A senhora tropeou, donde resultaram danos, e quis processar o vendedor por responsabilidade contratual. Contratual porque o nus da prova recai sobre o vendedor e no sobre a senhora. Se a responsabilidade fosse extracontratual, ento o nus da prova seria
DIOGO CASQUEIRO
11
invertido. Ora, tomando a relao obrigacional como um processo, como complexa, possvel senhora intentar a aco por responsabilidade contratual. Em particular, o carcter relativo dos direitos de crdito e a tese da eficcia externa das obrigaes 10 O problema com que aqui nos deparamos o de saber se, nos casos de inadimplemento, se este tiver sido causado, ou para ele tiver contribudo, um terceiro, se este pode ser directamente responsabilizado perante o credor. Tese tradicional doutrina da relatividade A relao obrigacional estabelece-se entre duas ou mais pessoas determinadas, pelo menos data do cumprimento (art. 459 e 511 - promessa pblica). Para exprimir esta sua caracterstica de vnculos particulares ou especiais, as obrigaes so comummente integradas na categoria dos direitos relativos. Contrapem-se-lhes os direitos absolutos ou erga omnes, nos quais se acentua a existncia de um vnculo universal ou geral, que liga o sujeito activo a todos os outros indivduos (direito de propriedade). Estes tm como correlato a obrigao negativa ou passiva universal, que se traduz no dever que impende sobre as restantes pessoas de no perturbarem o exerccio de tais direitos. Contrariamente, a relatividade dos direitos de crdito significa que apenas valem inter partes. Corresponde-lhes um dever particular ou especial, de contedo positivo. Os direitos absolutos podem ser ofendidos por qualquer pessoa, enquanto que os de crdito s o sero pelo(s) devedor(es). Assim, se o devedor no cumpre por culpa de terceiro, este apenas incorre em responsabilidade extracontratual para com o devedor e no para com o credor. Apenas indirectamente, atravs do patrimnio do devedor, poder o credor aproveitar da indemnizao de um terceiro que impediu ou embaraou o cumprimento da obrigao. A relatividade pode ento ser entendida numa dupla perspectiva. De uma perspectiva estrutural, os direitos de crdito estruturam-se numa relao com base em pessoas de terminadas: o credor e o devedor. Apenas aquela pessoa determinada (o credor) tem o poder de exigir ao devedor determinada prestao. Os direitos reais, por seu turno, no pressupem uma relao entre duas pessoas determinadas, mas uma relao directa entre uma pessoa e uma coisa. De uma perspectiva da eficcia, os direitos reais so oponveis erga omnes e, nessa medida, podem ser violados por todos. J os direitos creditcios tm eficcia inter partes, pelo que s podem ser violados pelo devedor. Argumentos utilizados na defesa da posio tradicional 1. 2. Argumento da relatividade, porque a obrigao estabelece-se entre pessoas determinadas; Aos direitos de crdito assiste o princpio da liberdade contratual, no se encontrando
submetidos ao princpio da tipicidade, regentes nos direitos reais (art. 1306). Tambm queles no assistem as garantias ligadas aos direitos reais (publicidade social tpica que pode ser espontnea ou organizada, derivando aquela da posse e esta do registo). Assim, no so os direitos de crdito
10
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 91 a 101; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. .
DIOGO CASQUEIRO
12
1. Art. 413 - contrato-promessa com eficcia real11 - direito real de aquisio; 2. Art. 421 - pacto de preferncia com eficcia real12 direito real de aquisio;
11
Requisitos: a) constar a promessa de escritura pblica, ou de documento particular com reconhecimento da assinatura quando a lei no exija aquela forma para o contrato prometido; b) pretenderem as partes atribuir-lhe eficcia real (dependendo esta de declarao expressa e de inscrio da promessa no registo); c) estarem inscritos no registo os direitos emergentes da promessa. 12 So necessrios, para que a preferncia tenha eficcia real, reunir trs requisitos: 1) bens imveis ou mveis sujeitos a registo; 2) conste de escritura pblica; 3) seja registado, nas condies previstas na legislao do registo predial (art. 2/1, f), e art. 3, a) do C. Reg. Pred). Ver ainda art 2235 do C. Civil. Note-se que so aplicveis as disposio do art. 1410. Faz o 421 uma remisso para o art. 413 do C. Civil para efeitos de harmonizao. A aco de preferncia deve ser intentada contra o alienante e contra o adquirente. A aco assenta sobre uma situao de inadimplemento do
DIOGO CASQUEIRO
13
3.
Art. 495;
4. Casos em que o terceiro pode responder por ter agido com abuso de direito art. 334 - mas aqui
funciona como critrio de imputao objectiva de um dano que emerge, e no critrio mais limitativo do instituto, apenas nos casos em que o exerccio da posio jurdica seja manifestamente excessiva. Doutrina do efeito externo ou eficcia externa das obrigaes Admite esta doutrina, alm de uma eficcia interna, uma eficcia externa das obrigaes, traduzida no dever imposto s restantes pessoas de respeitar o direito do credor, ou seja, de no impedir ou dificultar o cumprimento da obrigao. Alude-se, a propsito, doutrina do terceiro cmplice. A ideia bsica a de que se considera o crdito no s tutelado em face do devedor, mas ainda de terceiros. Estes podem, no entanto, ser chamados a responder directamente para com o credor por haverem lesado o direito de crdito. Ateno que esta actuao do terceiro pode decompor-se em diversos momentos: 1. 2. 3. Actuao sobre o prprio crdito; Actuao sobre o objecto da prestao; Actuao sobre a pessoa do devedor.
A maioria da doutrina, que Almeida e Costa tem por certa, no admite a teoria da eficcia externa. E na jurisprudncia, ainda h menos dissonncia, com orientao esmagadoramente maioritria no mesmo sentido13. Assim, a diferena entre as duas doutrinas pode ser enunciada assim: perante um dano provocado ao credor por terceiro, qual o critrio de imputao jurdica a adoptar? Doutrina do efeito externo: critrio geral da causalidade adequada. Doutrina tradicional: a acrescer quele, o critrio mais limitativo do abuso do direito. A diferena remonta ao critrio: causalidade adequada pura e simples, ou abuso do direito. Cabe, pois uma reflexo sobre a existncia de um tipo de tutela organizada dos direitos de crdito que diverso da tutela dos direitos reais ou direitos absolutos em geral. A lei atende ligao do crdito ao patrimnio e estabelece a sua tutela global. Esta tutela realiza-se tambm atravs dos meios gerais do patrimnio do devedor (art. 605 e ss.). que a doutrina do efeito externo vai, como consequncia do que defende, buscar os meios de tutela ao sistema dos direitos reais, e aplic-los aos direitos de crdito, o que se julga excessivo. Nota: as obrigaes, como j se disse, so acompanhadas de patrimonialidade no sentido de que apenas os bens do devedor respondem pelo inadimplemento. Ora a violao de um direito absoluto tem
alienante. Se a aco tiver sido devidamente registada (art. 3 do C. Reg. Pred.) a sentena favorvel ser oponvel a terceiros. Se no, nova aco ter de se intentar contra estes. 13 Ver, entre outros, Acs. STJ 16-VI-1964, 17-VI-1969 e 25-X-1993.
DIOGO CASQUEIRO
14
3. Relevncia do interesse do credor como fim da obrigao. Proteco secundria do interesse do devedor14.
Convm focar a importncia que assumem os interesses do credor e do devedor para o regime das obrigaes. E, desde logo, salientar que o primeiro se sobrepe ao segundo. O devedor, como estatui o art. 397, encontra-se adstrito a realizar uma prestao, que integra o contedo da relao obrigacional. Esta, no tendo um fim autnomo, dirige-se a satisfazer um interesse do credor bem ou utilidade. , pois, o seu interesse que justifica a obrigao. Ateno que, como j se disse, o interesse do credor tem de ser lcito (art. 281) e digno de proteco legal (art. 398/2 e 443/1). Verificando-se a satisfao do seu interesse, extingue-se a obrigao. Assim, no estranha que a obrigao possa ser cumprida por terceiro (art. 767), se extinga em consequncia de dao em cumprimento (art. 837), ou at de um facto natural ou fortuito que satisfaa o interesse: o desaparecimento do interesse do credor extingue a obrigao art. 398/2. De acordo com o seu interesse se apura se a obrigao fungvel ou infungvel, podendo ou no ser cumprida por terceiro (art. 767). O interesse do credor releva tambm para a impossibilidade temporria ou definitiva do cumprimento (art. 792/2 e 80815) e quanto impossibilidade parcial (art. 793/2 e 802/2 16), assim como pelo que toca averiguao do cumprimento perfeito ou defeituoso. Releva ainda para se determinar o quantitativo da indemnizao a cargo do devedor inadimplente (art. 562 e 566/2). Subentendido, encontra-se um interesse do devedor em se exonerar do vnculo. Todavia o devedor no est completamente descurado. Em virtude do princpio favor debitoris, tomado em conta quando no prejudique a satisfao do interesse do credor. Assim, podemos encontrar o seu interesse tutelado em algumas situaes:
14
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 109 a 113; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 157 e ss. 15 Art. 792/2 a impossibilidade s temporria enquanto, atenta a finalidade da obrigao, se mantiver o interesse do credor. S , pois, temporria, quando o cumprimento da obrigao susceptvel de mora. Art. 808 - o credor no pode, regra geral, resolver o contrato por mora do devedor, a no ser em caso de impossibilidade culposa (art. 801). Mesmo sendo a mora parcial, o credor pode perder o interesse na prestao. Independente disto, o credor pode fixar um prazo razovel ao devedor para cumprir. 16 Art. 793 - se o credor no tiver interesse no cumprimento parcial, pode resolver o contrato.
DIOGO CASQUEIRO
15
3. Como meio de tutela e defesa contra conduta do credor caso de mora do credor (art.
813 e ss), livrar-se da obrigao mediante consignao em depsito (art. 841) e ainda outros casos (art. 298 e 300 e ss). Uma ltima questo quanto a este ponto prende-se com saber se existe, paralelamente ao interesse do credor, um direito a prestar por parte do devedor. esta uma questo controvertida, com duas posies. A posio do Direito Civil, sustentada entre ns, entre outros, por Almeida Costa, a de que a falta de cooperao do credor no constituir um acto ilcito sempre que esteja em causa um nus jurdico seu17. De salientar, no entanto, que esta uma soluo de princpio. Outra soluo pode resultar da lei, usos ou conveno. Assim, poder decorrer da boa f (art. 762) e do contedo do negcio que o credor tem um dever de receber a prestao ou de contribuir para o cumprimento, como o caso do art. 816. A posio mais recente que tem vindo a ser defendida pelos juslaboralistas. Como o trabalho desempenha uma funo social da maior importncia, defendem estes, h sempre um direito a prestar. E a jurisprudncia laboral tem vindo a concorrer neste sentido, conferindo a trabalhadores impedidos de trabalhar indemnizaes por danos no patrimoniais.
Formao, ou celebrao do contrato (art. 227); Integrao do negcio jurdico art. 239;
Caso do empresrio cnico que contrata actor. Este tem direito a receber honorrios, mas no a representar. O mesmo com o jogador de futebol contratado por um clube desportivo. 18 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 113 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
16
Muitas outras manifestaes h, de que so exemplos os art. 334, 3/1, 272 e 275/2, 437/1. Noutra diversa ordem de situaes se encontram os art. 243/1 e 2, 612, 1294 a 1296 e 1298 e 1299, 1269 e ss, 1647 e 1648 e 259. No grupo primeiramente apresentado, trata-se de boa f objectiva, enquanto norma de conduta. No segundo grupo consideramo-la em sentido subjectivo, como conscincia de se adoptar um comportamento conforme ao Direito. Distingue-se assim entre princpio da boa f e estado ou situao de boa f. No ltimo caso, a boa f reconduz-se a um conceito tcnico-jurdico usado para descrever um pressuposto de facto da sua aplicao. No primeiro caso, diversamente, o ditame de boa f uma regra jurdica que alcana ela prpria um alcance de principio geral de Direito.
19
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 124 a 134; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 164 a 202.
DIOGO CASQUEIRO
17
So os direitos familiares regidos pelos princpios do numerus clausus e da tipicidade, diferentemente dos direitos de crdito. As obrigaes e os direitos sucessrios Os direitos sucessrios regulam a transmisso mortis causa do patrimnio das pessoas. Autonomizam-se ento em face da sua funo, causa ou fonte. A disciplina das obrigaes que se integra no seu mbito encontra-se fortemente marcada pelo facto de estas terem sempre uma fonte com caractersticas especiais; e tambm no lhes estranha a influncia dos prprios princpios dominantes do instituto da famlia, com o qual as sucesses apresentam ntima conexo. Os direitos de crdito e os direitos reais Seguir-se- aqui a lgica do Prof. Almeida Costa, uma vez mais, sem embargo da leitura do manual do Prof. Antunes Varela. Os direitos reais definem-se geralmente como atribuindo aos respectivos titulares poderes directos e imediatos sobre coisas certas e determinadas. Pontos de contacto:
1. Uns e outros podem constituir-se por efeito de um contrato (art. 408 e 879, a));
2. A ofensa de um direito real faz surgir uma obrigao em sentido tcnico;
Quando assim se entende, h sempre a verdadeira obrigao de cumprir o negcio. A sua inobservncia produz efeitos prprios do inadimplemento.
DIOGO CASQUEIRO
18
ii. Direito de sequela, por fora do qual os titulares dos direitos reais tm
a faculdade de perseguir e reivindicar a coisa seu objecto onde quer que ela se encontre 21. Isto , o direito real acompanha a coisa, no desaparecendo com a posse por uma pessoa que no o titular do direito real;
2. Diferena quanto ao objecto: os direitos reais conferem ao seu titular um poder directo e
imediato sobre a respectiva coisa23, enquanto que o exerccio dos direitos de crdito pressupe a existncia e cooperao dos dois sujeitos. Aqueles so direitos sobre uma coisa. Estes traduzem-se no simples direito a uma prestao a efectuar pelo devedor (que pode ser um facere ou um non facere). Esta diferena comporta tambm significativas consequncias: a. Diversamente dos direitos de crdito, os direitos reais podem constituir-se por
usucapio. S os direitos reais de gozo so usucapiveis (art. 1287), excluindo-se assim, os direitos reais de garantia e de aquisio. Os direitos de crdito, por seu turno, no podem nascer pelo decurso do tempo; b. Mais discutveis so outras consequncias. A saber:
21
O direito de preferncia pode faltar nos direitos reais (art. 751) e verificar-se nos direitos de crdito (art. 407). Pode tambm no existir, nos reais, o direito de sequela (art. 291). 22 O segundo princpio no , contudo, absoluto, podendo a lei permitir s partes modelar o contedo dos direitos reais (propriedade horizontal art. 1422/1, d) e usufruto art. 1445). 23 A doutrina mais recente e maioritria, configura o conceito de direito real, harmonizando, dentro dele, as contribuies de duas doutrinas. Assim, conjuga o poder directo e imediato sobre a coisa com a obrigao passiva universal, melhor traduzindo a essncia dos direitos reais. Vide, ALMEIDA COSTA, ob. cit., pp. 132, nota 1.
DIOGO CASQUEIRO
19
i. Os direitos reais s versam sobre coisas certas e determinadas, enquanto que as obrigaes podem ter por objecto a prestao de coisas apenas determinveis. A primeira parte entra hoje em crise pelo que toca aos direitos reais sobre as universalidades (rebanho); ii. Apenas vale para a generalidade dos casos afirmar que os direitos de crdito se extinguem com o seu exerccio, ao passo que nos direitos reais o uso dos poderes conferidos aos respectivos titulares os vivifica: se o credor de uma obrigao pura interpela o devedor ao cumprimento, ele no a extingue. Se o proprietrio de coisa mvel a abandona ou consome, extingue-se o direito sobre ela; iii. Outro tanto se observe quando se evidencia que os direitos reais constituem relaes duradouras ou perptuas, e os direitos de crdito simples relaes transitrias ou de curta durao. Pensemos numa servido temporria (direito real) e numa arrendamento a longo prazo (direito de crdito). As possveis excepes no desmentem a regra. So excepes. As funes que uns e outros desempenham so diversas: aqueles disciplinam relaes entre pessoas e coisas; estes, entre pessoas determinadas. Da que a lei se importe mais com a extenso no tempo dos direitos de crdito do que dos direitos reais.
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 171 a 193; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 719 a 738; PIRES DE LIMA e A. VARELA, Cdigo Civil Anotado., com. aos art. 402 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
20
So, assim, casos intermdios entre os puros deveres de ordem moral ou social e os deveres jurdicos. Os primeiros fundamentam liberalidades, os ltimos consubstanciam obrigaes civis, munidas de aco. H, assim, uma grande margem de arbtrio para os tribunais. Exige-se um dever moral ou social, mas que se funde num dever de justia. Quando o dever moral venha sem o dever de justia estamos perante uma liberalidade. H, assim, que atender inteno do devedor: se o animus donandi ento ser uma liberalidade; mas se corresponder a um dever de justia, que funda um dever moral, ento estamos no campo do cumprimento de uma obrigao. , pois, necessrio firmar que nem todos os deveres morais ou sociais fundam obrigaes naturais: tm que corresponder a uma necessidade de justia (comutativa) e no a um sentimento de piedade, caridade, cavalheirismo Para que haja obrigao natural, como diz Antunes Varela, necessrio que exista, para fundamento da prestao, um dever moral ou social especfico entre pessoas determinadas, cujo cumprimento seja imposto por uma recta composio de interesses Subjacente est o princpio de que no s a justia, mas tambm a certeza e segurana enformam o Direito. esta a primeira nota caracterstica do regime das obrigaes naturais. A segunda consta do art. 403, quando estipula que no pode ser repetido o que for prestado espontaneamente em cumprimento de obrigao natural. Mas resulta da sistemtica dos preceitos que a lei pretendeu afastar mais do que apenas a irrepetibilidade da prestao. De facto, a sistemtica destes preceitos evidencia que o acto espontneo do devedor , em regra, equiparado ao cumprimento da obrigao. A prestao espontaneamente efectuada, quando coberta pelo ttulo da obrigao natural, tratada como cumprimento de um dever no como uma liberalidade do autor. Extenso do domnio das obrigaes naturais A orientao que vingou no C. Civil de 1966 foi a oposta do C. de Seabra: o art. 402 consagra expressamente as obrigaes naturais como uma figura geral do nosso Direito, o que quer dizer que, para alm dos casos expressamente previstos na lei, poder-se-o descortinar outros por meio de preenchimento dos trs requisitos e aplicao do regime. Mas o C.C. consagra de forma expressa determinados casos de obrigaes naturais:
1. Dvidas prescritas, depois de invocada a prescrio (art. 304/2) 25. Decorrido o prazo
prescricional, a dvida extingue-se, desde que invocada a prescrio. Porm, se o devedor cumprir
25
Se o devedor cumpre, depois do prazo prescricional, sem a invocar, o seu cumprimento corresponde ao de uma obrigao civil em mora, porque a prescrio tem de ser invocada por quem a aproveita (art. 303).
DIOGO CASQUEIRO
21
espontaneamente, a prestao corresponde ainda a um dever de justia, porque a extino se d por motivos de segurana e certeza do comrcio jurdico;
2. Dvidas de jogo e aposta quando estes sejam lcitos (entenda-se, tolerados) e no haja,
sobre eles, legislao especial (art. 1245). O carcter aleatrio do contrato, e o risco que ele lana sobre qualquer um dos contraentes, convertem num dever de justia o cumprimento da prestao por parte daquele a quem a lea do negcio foi desfavorvel. Para as competies desportivas, relativamente s pessoas que nelas tomam parte, abre a lei (art. 1246) uma excepo ao regime de nulidade do contrato. Uma segunda excepo decorre de existir legislao especial sobre o jogo (art. 1247) tratando-se de jogo, no meramente tolerado, mas legalizado, ento o cumprimento da prestao configura-se como o de uma obrigao civil; 3. Obrigaes naturais de alimentos efectuadas a favor de certas pessoas que no tenham o direito a exigi-los (art. 495/3) caso de parentes prximos ou do criado que envelheceu ou se inutilizou ao servio do patro. Haver esta obrigao quando os laos de sangue, as relaes de convvio ou os servios prestados ao lesado imponham como um dever de justia o encargo da sustentao, habitao e vesturio da pessoa a quem so facultados; 4. Regime especial na relao pais/filhos (art. 1895/2) darem parte aos filhos nos bens produzidos atravs do trabalho deles prestado aos pais, com meios ou capital pertencentes a estes, ou compensarem-nos por outra forma do seu trabalho. No pode ser judicialmente exigido. Fora destes casos, o art. 402 prev ainda outros, de onde se salientam trs: 1. Fiador que garante a dvida do incapaz, no obstante conhecer a sua incapacidade, e ter
cumprido em seguida a obrigao (art. 632); a prestao feita espontaneamente pelo devedor ao fiador uma obrigao natural; 2. Devedor ter invocado a prescrio e, sem embargo disso, o fiador haver cumprido a obrigao, por querer renunciar prescrio (art. 636/3). A prestao que o devedor efectue ao fiador posteriormente , nos termos do 402, uma obrigao natural; 3. Dvidas remitidas pelos credores concordatrios.
Regime das obrigaes naturais Um dos traos mais salientes deste regime o de que o cumprimento destas obrigaes no pode ser judicialmente exigvel. Para alam deste ponto, quase todos os demais aspectos so discutveis na doutrina. O primeiro destes pontos o de saber se a irrepetibilidade da prestao funciona, logo que esta seja efectuada espontaneamente (sem coaco nem dolo) ou se, para tal, necessrio que o devedor tenha procedido tambm com a conscincia de no ser judicialmente obrigado a cumprir. O art. 403 resolve o assunto de forma explcita no primeiro sentido, que liga a no repetio do indevido ao carcter
DIOGO CASQUEIRO
22
O prprio cumprimento, equiparado ao cumprimento das obrigaes civis, pode seguir regimes diversos: assim sucede, por disposio legal, quanto incapacidade do devedor. A mesma diferena para os vcios da vontade que, sendo, em regra, irrelevantes para o cumprimento da obrigao civil, visto a prestao ser devida, so relevantes, nos termos gerais vlidos para o comum dos negcios jurdicos, em relao ao cumprimento da obrigao natural. A necessidade de preservar a incoercibilidade da prestao importa ainda, quanto s prestaes peridicas, que a realizao da prestao relativa a certo perodo no vincula o devedor ao cumprimento das prestaes subsequentes. Se o devedor houver cumprido mediante a entrega de coisa alheia, que o dono venha a reivindicar mais tarde, no ser ele obrigado a sanar a nulidade do cumprimento, adquirindo a
26 27
Se houver dolo do accipiens, a prestao tambm no espontnea, pois ela captada pelo erro do declarante. Soluo paralela se encontra estatuda no art. 304 para o caso das dvidas prescritas.
DIOGO CASQUEIRO
23
propriedade da coisa (art. 897/1 e 939), ao contrrio do que sucede com o cumprimento da obrigao civil no nascida de doao. Quanto compensao. Poder a obrigao ser oposta por meio de compensao a uma obrigao civil? Parece evidente que no pode: de contrrio, o credor natural teria forado o cumprimento da obrigao, ao arrepio da letra e do esprito dos preceitos 402 a 404, que apenas reconhecem o cumprimento espontneo. Se , porm, o credor da obrigao civil que pretende compensar a obrigao natural em que se acha constitudo com o crdito de que titular, nada impede que a compensao opere, nos termos do art. 848, desde que re renam os requisitos de ela depende. A soluo adapta-se perfeitamente ao art. 847, que apenas alude exigibilidade judicial do crdito que cabe ao compensante. Dao em cumprimento. Desde que seja feita espontaneamente, a dao em cumprimento 28 valer como meio de extino da obrigao natural, porque nada se ope sua validade, dentro do princpio da equiparao. Se, porm, a coisa ou direito transmitido tiver vcios, no so de atribuir ao credor os direitos que o credor da obrigao civil aufere ao abrigo do art. 838. Deve tambm considerar-se vlida a dao pro solvendo (art. 840), contanto que ela no envolva a vinculao jurdica do prprio devedor a qualquer novo acto de prestao. Novao. A novao29 deve ter-se por excluda. A ratio legis a de manter a espontaneidade do cumprimento, com a qual se deve considerar incompatvel qualquer forma de coercibilidade jurdica, ainda que instituda pelo prprio devedor30. No caso das dvidas prescritas, o argumento contrrio de o devedor saber a divida prescrita e renuncia faculdade de a invocar, no procede. A dvida, mesmo decorrido o prazo prescricional, no prescreve sem ser invocada. Por isso, quando o devedor paga a dvida prescrita, sabendo-o, mas sem invocar judicialmente o instituto, cumpre uma obrigao civil, que nunca deixou de o ser. Constituio de garantias. A ideia de incoercibilidade jurdica da obrigao natural afasta ainda a possibilidade de o seu cumprimento ser assegurado por qualquer garantia real ou pessoal, quer esta seja prestada por terceiro, quer pelo devedor. Como este conserva sempre plena liberdade de no cumprir, a garantia no faz sentido. No procede contra a afirmao feita o caso da fiana destinada a garantir a obrigao de incapazes ou a obrigao contrada com falta ou vcios da vontade do devedor, conhecendo o fiador a causa da anulabilidade (art. 632/1). Se a obrigao for anulada, desaparece a obrigao do devedor para com o credor, sendo o obrigao civil, embora acessria, do fiador, que passa para o primeiro plano; o cumprimento do fiador que j pode gerar uma obrigao natural do devedor para com ele, mas essa j sem qualquer garantia. Tambm no contra a irrelevncia da garantia da obrigao natural, o facto de a lei reconhecer no art. 485 a validade da promessa de cumprimento e do reconhecimento de dvida.
28 29
Prestao de coisa diversa da que devida, com a inteno de solver a dvida: art. 837. Substituio da obrigao natural (antiga) por uma nova obrigao (civil) art. 857. 30 J diferente o caso de o devedor ter cumprido com dinheiro ou coisa fungvel emprestada por terceiro, a quem ele pretenda sub-rogar nos direitos do credor, ou de haver sub-rogao pelo devedor nos termos do art. 590. Nestes casos, pode a obrigao natural, mediante sub-rogao, ser substituda por uma obrigao civil, se essa for a inteno das partes; esse resultado no pode, todavia, consegui-lo o credor que receba, nos termos do art. 589, a prestao de terceiro.
DIOGO CASQUEIRO
24
1. A obrigao natural como obrigao jurdica imperfeita. Entende a doutrina desta tese que a
faculdade concedida ao credor de reter a prestao espontnea s poderia explicar-se mediante a existncia de um vnculo prvio entre accipiens e solvens. Haveria assim uma obrigao jurdica, ainda que imperfeita. Entre ns, defendida por MANUEL DE ANDRADE;
2. A obrigao natural como pura situao de facto. Defendida por CARNELUTTI, entende que
antes do cumprimento, a obrigao natural ser um puro quid de facto, estranho ao Direito. Situao de facto que se converte em verdadeira obrigao jurdica perfeita, a partir do cumprimento. O cumprimento representa, assim, a adeso do devedor ao sacrifcio do seu interesse;
3. A obrigao natural como dever moral ou social juridicamente relevante. Esta a concepo
defendida pelos Prof. ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA. Defendem estes autores que a melhor forma de as representar conceitualmente, numa sntese que exprima com inteira fidelidade a sua autntica natureza, ser a de conceber as obrigaes naturais como deveres morais ou sociais juridicamente relevantes. Tal a concepo que se adequa melhor formula legal do art. 402. A relevncia jurdica dos
DIOGO CASQUEIRO
25
deveres morais ou sociais mostra-se logo no facto de a lei os considerar como causa justificativa da atribuio patrimonial efectuada pelo devedor, nos termos resultantes do art. 403.
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 201 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 211 e ss. 32 Para que haja, em rigor, uma proposta contratual, preciso que a declarao inicial da parte cubra de tal modo os pontos essenciais da negociao, que a proposta afirmativa da outra parte baste para encerrar o acordo vinculativo por elas visado.
DIOGO CASQUEIRO
26
Tratamos aqui de processos extrajurdicos e, ao mesmo tempo, salientamos o aspecto de que a atribuio de relevncia jurdica a tais situaes resulta de uma valorao objectiva e no propriamente da vontade negocial doa s participantes. Enquanto reconhecemos como fundamental, para a aplicao da teoria dos contratos, o mtuo consenso das partes, podemos apontar certas categorias de situaes jurdicas a cuja disciplina seria aplicvel o regime daqueles, sem que haja na sua base um acordo de declaraes de vontade dos contraentes. Estariam estas situaes assentes em puras situaes de facto. A primeira categoria a que se ocupa dos casos em que as relaes entre as partes assentam sobre actos materiais reveladores de vontade negocial, mas que no se reconduzem aos moldes tradicionais do mtuo consenso. o caso dos transportes pblicos ou das redes pblicas de comunicao. No se duvida da aplicao da doutrina das relaes contratuais, embora com adaptaes, a estas situaes. Est na sua base a ideia de que existem condutas geradoras de obrigaes fora da emisso de declaraes de vontade que se dirijam produo de tal efeito, antes derivadas de simples ofertas e aceitaes de facto. A utilizao de bens ou servios massificados ocasiona, no raras vezes, comportamentos que, pelo seu significado social tpico, produzem as consequncias jurdicas de uma caracterizada actuao negociatria, mas que dela se distinguem. Frisa-se que o elemento cimum a todas estas situaes o facto de que se atende, sempre, ao seu significado social tpico. Opera, pois, a tipicidade de determinadas condutas. A segunda destas categorias engloba os casos em que a disciplina contratual se aplica s relaes nascidas do simples contacto social entre as pessoas, antes da celebrao, ou independentemente at da celebrao de qualquer negcio jurdico. Trata-se dos casos tpicos da culpa in contrahendo, entre os quais avulta o da responsabilidade na formao e preparao do contrato art. 227. A terceira categoria compreenderia as relaes jurdicas duradouras emergentes de contratos ineficazes, porquanto a ineficcia dos contratos no impede, por seu turno, a aplicao das normas prprias dos negcios bilaterais vlidos. Face ao enquadramento do Direito portugus, torna-se de no difcil compreenso a desnecessidade das segunda e terceira categorias. As melhores solues consagrariam e poderiam ser conseguidas atravs, respectivamente: com base nos ditames da boa f que presidem s negociaes e formao do contrato, configurando a responsabilidade pr-contratual (art. 227/1); e com apoio nos princpios da ineficcia e invalidade dos negcios jurdicos, susceptveis de permitir, excepcionalmente, a persistncia de determinados efeitos de natureza negocial. Menos lquida e, portanto, mais aceitvel se demonstra a figura quanto primeira categoria. ALMEIDA COSTA defende que sempre se encontrar um espao reflexivo para a aplicao e encaixe da figura. No entanto, ANTUNES VARELA salienta, a meu ver bem, que uma disposio da nossa lei civil
33
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 222 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 220 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
27
fundamental resolve a questo: o art. 234. A lei tem o contrato por concludo, dispensando a declarao de aceitao, desde que persista a vontade de aceitao, o que sempre permitiria uma valorao objectiva do significado social tpico da conduta. Recorda ainda o Professor que a nossa lei confere uma grande amplitude s declaraes negociais, bastando-se com um comportamento que, tomado no seu significado social tpico, exteriorize determinada vontade art. 217/1. A aplicao da doutrina preconizada por ALMEIDA COSTA teria como consequncia a irrelevncia de determinadas situaes, como sejam os vcios da vontade e da incapacidade, o que seria de todo desaconselhvel e desajustado aos valores que o Direito pretende proteger. Acrescenta-se ainda que, a meu ver, embora possa no cobrir todas as situaes, o nosso legislador teve a clara inteno de ver nestas situaes verdadeiros contratos (com a consequente subordinao ao seu regime e doutrina), com a promulgao do Dec. Lei 446/85, de 25 de Outubro Clusulas Contratuais Gerais.
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 228 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 230 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
28
1. Situaes h, caracterizadas pela obrigao ou dever jurdico de contratar. Pode ser uma
obrigao voluntariamente assumida como a que resulta do contrato-promessa autolimitao; 2. Existem, no entanto, hipteses em que o dever jurdico de contratar deriva directamente
de dispositivo especial da lei. So os casos: Com as empresas concessionrias de servios pblicos, a respeito dos utentes Sempre que a recusa de contratar se mostre contrria aos deveres funcionais ou Quanto ao acesso e fornecimento de bens e prestao de servios postos
que satisfaam os requisitos legais; de estado e no ocorra ponderosa razo justificativa dessa recusa; disposio do pblico, incluindo a habitao, do sector pblico ou do sector privado tratando-se de prtica discriminatria, directa ou indirecta, por pessoa singular ou colectiva; Tambm noutros casos em que a autoridade pblica pode decorrer devido a A restrio da liberdade de contratar tem sido tambm sustentada com base na razes de conjuntura ou mesmo para alm destas (ex: venda forada de bens de consumo); situao de monoplio de direito ou de facto, mediante ora a importncia vital dos bens e servios fornecidos, ora a aplicao dos princpios do abuso de direito. Esta limitao, imposta como excepo ao art. 405, s dever ter-se por vlida quando a lei explcita ou implicitamente as estabelecer, sem violao dos princpios constitucionais. duvidoso que as possa sufragar o preceito que condena o abuso de direito, visto que a liberdade de contratar no constitui um direito subjectivo, cujo exerccio seja capaz de constituir o respectivo titular em responsabilidade civil perante terceiros. De importncia, no entanto, o princpio da igualdade (art. 13 CRP) que parece condenar toda a recusa de contratar que envolva carcter discriminatrio;
35
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 230 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 233 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
29
3.
Cabem ainda os casos em que a lei impe a um dos contraentes a renovao do contrato
ou a transmisso para terceiro da posio contratual da outra parte. Assim sucede no contrato de locao, cujo regime sujeita o senhorio renovao do arrendamento desde que o arrendatrio o no denuncie. A transmisso da posio do arrendatrio pode realizar-se, independentemente da vontade do senhorio, nos seguintes casos: (i) quando os cnjuges, no caso de divrcio, acordem em transferir o arrendamento destinado a habitao para o cnjuge do arrendatrio; (2) quando, por morte do arrendatrio, o arrendamento se transfira para o seu cnjuge ou para parentes ou afins; (3) quando o arrendamento comercial ou industrial se transmite por morte do arrendatrio ou por trespasse do estabelecimento; (4) quando o arrendamento para o exerccio da profisso liberal se transmita por morte do arrendatrio ou por cesso da posio deste. Conclui-se, pois, que a recusa de contratar pode ser configurada, por vezes, como abuso de direito. Que consequncias podero daqui resultar? Em matria de responsabilidade civil, o direito reparao do prejuzo inequvoco. Tratando-se de obrigao convencionada, nomeadamente que resulte de contrato-promessa, existe a possibilidade da execuo especfica, nos termos do art. 830. Poder ser este regime alargado aos restantes casos em que haja obrigao de contratar? ALMEIDA COSTA pronuncia-se pela resposta afirmativa, j que a restaurao natural deve prevalecer sobre a indemnizao por equivalente (art. 566/1). Seria pois, a execuo especfica extensvel a outros casos que no os do contrato-promessa. De opinio contrria so os Professores PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA que sustentam., na anotao 2 ao art. 830 a aplicao restritiva da doutrina do artigo. Sustentam os autores que na promessa de contratar h j uma declarao negocial referente ao contrato prometido. O tribunal limita-se, pois, a tornar certo o que era, ou foi, pretendido pelas partes, e que se contm explicitamente no contrato. Nos outros casos em que a obrigao de contratar resulta de disposio legal, seria necessria uma substituio integral da vontade dos interessados, o que seria excessivo. 4. Poderemos ainda conceber limitaes liberdade de contratar quanto proibio de contratar com certas pessoas e em certos locais (art. 876, 579, 953, 2192 e 2198). Noutros casos, a lei no probe mas dificulta, exigindo, nomeadamente, o consentimento ou a aprovao de terceiros, inclusive de uma autoridade pblica (art. 877, 1682).
36
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 240 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 246 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
30
3.1.3. Tutela do consumidor: breve referncia importncia desta tutela: [remisso para o estudo do regime das Clusulas Contratuais Gerais] 37
Ao lado das figuras contratuais de tipo clssico, tm surgido modernamente novas categorias contratuais, que se individualizam pelas particularidades do seu modo formativo e pela maior ou menor debilitao do aspecto voluntarista. Diz-se contrato de adeso aquele em que um dos contraentes, no tendo a menor participao na preparao e redaco das respectivas clusulas, se limita a aceitar o texto que o outro contraente oferece, em massa, ao pblico interessado. Cest prendre ou laisser Como caractersticas comuns tm a) a
37
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 242 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 251 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
31
superioridade econmica de um dos contraentes, que o coloca em condies de ditar as clusulas do contrato ao outro; b) a unilateralidade das clusulas, concebidas especialmente no interesse da parte mais poderosa; c) a invariabilidade do texto negocial, que coloca a parte mais fraca perante o dilema de pegar ou largar. Resultam da experincia contempornea de todos os dias frequentes negcios que se caracterizam pelo facto de as respectivas clusulas serem de antemo e unilateralmente predispostas por um dos contraentes. A realidade a atender a da prvia formulao em abstracto das clusulas contratuais e a da sucessiva formao das relaes jurdicas concretas naquelas baseadas. O fenmeno produz-se em mltiplos domnios, como sejam o dos seguros portanto, negociaes no mbito dos fornecimentos massificados. O trao comum consiste na referida superao do processo contratual clssico. Os clientes subordinam-se a clusulas previamente fixadas. Estas traduzem uma iniciativa prpria da parte ofertante, mas podem no o ser. E podem ou no encontrar-se submetidas a aprovao ou homologao de autoridade pblica. Os sucessivos clientes apenas podem decidir contratar ou no, sem que nenhuma influncia prtica exeram sobre o contedo do negcio. Ou se aceitam as clusulas ou fica-se privado do bem ou servio pretendido. Daqui podem as empresas retirar vantagens que signifiquem restries, despesas e encargos irrazoveis ou abusivos para os particulares. Discute-se, pois, a eficcia jurdica desta forma de contratao. At que ponto releva a falta de um preciso conhecimento de todas e cada uma das clusulas preestabelecidas, a que o aceitante adere, de forma expressa ou tcita? Uma efectiva e inteira percepo das clusulas pelo aderente afasta as questes de justia comutativa, merc a desigualdade das partes e do processo formativo do contrato? Portanto, ao lado da tutela da vontade pe-se o problema da fiscalizao do contedo das clusulas do contrato. No Direito portugus, existia o caminho de fazer apelo s virtudes de determinadas disposies (art. 232, 253 e 259) ao lado de outras regras genricas, como a boa f, a ordem pblica e bons costumes, a disciplina dos negcios usurrios, o critrio dos juzos de equidade e os limites da disciplina convencional da responsabilidade civil. Entretanto, o Conselho da Europa recomendou aos Estados a criao de instrumentos legislativos eficazes para proteco dos consumidores e estabeleceu directrizes concretas. nessa linha que promulgado o Dec. Lei n 446/85, de 25 de Outubro. Houve neste diploma a preocupao de evitar um reformismo abstracto, traduzido em normas que esquecessem a realidade portuguesa. Breve sntese do regime jurdico vigente. Este assunto j foi tratado e exposto noutro lugar. Para a se remete38.
38
DIOGO CASQUEIRO
32
Faculdade de Direito da UCP 3.2. Princpio do Consensualismo 3.2.1. Contratos consensuais e contratos solenes ou formais39
Impera este princpio, de acordo com o qual basta o acordo de vontades para a perfeio do contrato. A regra da consensualidade encontra-se mencionada no art. 217 e no art. 219. A meno, na parte final deste ltimo artigo, a salvo quando a lei o exigir torna claro que no um princpio absoluto. Pode-se exigir, para determinado contrato a observncia de uma determinada forma ou formalidades. A inobservncia da forma legal estatuda tem como consequncia que a declarao negocial nula, desde que no haja sano diversa especialmente prevista (art. 220). Todavia, admite-se substituio do documento imposto por outro com fora probatria superior (art. 364/1). Torna-se claro que os requisitos de forma possuem uma natureza ad substantiam e no apenas ad probationem. Se a forma representa simples meio de prova da declarao j o negcio no nulo, visto ser possvel a sua supresso por confisso expressa (art. 364/2). Ao lado da forma pode a lei determinar a publicidade para que certos actos se tornem oponveis a terceiros ou, mesmo, produzam efeitos entre as partes caso do registo. Mas tambm os contraentes tm a faculdade de estipular uma forma especial para as declaraes negociais. Na hiptese de forma convencional, presume-se que as partes apenas por ela se quiseram vincular (art. 223). So consensuais os negcios que se celebram pelo simples acordo de vontades. Dizem-se solenes ou formais sempre que, para a sua concluso, a lei imponha no s o consenso de vontades, mas ainda o preenchimento de formalidades determinadas. Por vezes alude-se a contratos consensuais como contraposto de contratos reais, que so aqueles em que se requer, alm das declaraes de vontade das partes, sujeitas ou no a forma, a entrega de uma certa coisa, como requisito constitutivo e no fase executria ou de cumprimento do negcio. So exemplos o penhor (art. 669), o comodato (art. 1129), o mtuo (art. 1142), o depsito (art. 1185), a parceria pecuria e a doao de coisa mvel no reduzida a escrito.
39 40
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 282 e ss. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 288 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 300 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
33
A estes contratos com eficcia real se refere o art. 408/1. De acordo com este preceito, os contratos que implicam a constituio ou transmisso de direitos reais sobre coisas certas e determinadas produzem, em regra, por si mesmos, esse efeito contratos reais quoad effectum. No sucede assim no caso do direito alemo que exige, para a transferncia do domnio sobre a coisa, alm do contrato de alienao, um acordo posterior que sirva de base inscrio do direito no registo, quando se trate de imveis, ou a entrega da coisa ou acto equivalente, quando seja mvel a coisa transmitida. So, como salienta ANTUNES VARELA, trs as diferenas entre os regimes da eficcia real e da eficcia meramente obrigacional dos contratos de alienao ou onerao de coisa determinada: 1. Na soluo germnica, o contrato de alienao, no dispensando um acto posterior de
transmisso da posse e de transferncia do domnio, merc da sua eficcia meramente obrigacional, torna o adquirente um simples credor da transferncia da coisa, com todas as contingncias prprias do carcter relativo dos direitos de crdito. A tal situao de precariedade no est sujeito o direito do adquirente, nos sistemas de raiz napolenica; 2. No sistema da translao imediata, o risco do perecimento da coisa passa a corre por conta do adquirente, antes mesmo do alienante efectuar a entrega (art. 408/1 e 796/2), ao invs do que sucede com a outra orientao. Se a coisa, por qualquer circunstncia, s depois da concluso do contrato, se transferir para o adquirente, somente a partir deste momento posterior o risco passa a correr por conta dele; 3. A nulidade ou anulao do contrato de alienao tem como consequncia, no nosso regime, a restaurao do domnio na titularidade do alienante (limitao do art. 291), ao contrrio do que sucede nos actos de transmisso do direito germnico, visto que este, alm da separao entre os dois momentos assinalados, imprime ainda carcter abstracto ao acto de transmisso do domnio; Sempre que se trate, no entanto, de coisa futura ou indeterminada, a constituio ou transferncia do direito real, embora se opere ainda por mero efeito do contrato, no se verifica no exacto momento deste mas, apenas quando a coisa futura seja adquirida pelo alienante ou a coisa indeterminada se torne determinada com o conhecimento de ambas as partes, ressalvando-se o disposto em matria de obrigaes genricas (art. 539) e do contrato de empreitada (art. 1212); e se a transferncia respeitar a frutos naturais ou a partes componentes ou integrantes relevar o momento da colheita ou da separao (art. 408/2). Se o negcio tiver por objecto imveis ou mveis sujeitos a registo, deve atender-se, perante terceiros, prioridade do preenchimento desse nus jurdico (art. 4 e 5 do Cd. do Reg. Pred.). a disciplina do registo caber, assim, entre as excepes previstas na parte final do art. 408/1.
DIOGO CASQUEIRO
34
41 42
Ver aplicao dos art. 780 e 781 quanto natureza da clusula de reserva de propriedade.
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 298 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 267 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
35
Decorre da experincia quotidiana a realizao de muitos contratos que no se concluem de imediato. So, de facto, cada vez mais frequentes os negcios em que os respectivos preliminares se alongam e pormenorizam. Da, a frequncia sempre maior de contratos precedidos de um processo gentico, que se inicia aos primeiros contactos das partes com a finalidade da realizao de um negcio e se prolonga at ao momento da sua efectiva celebrao. Nele cabem vrios e sucessivos trmites. Tudo se dirige obteno da convergncia da vontade das partes nas clusulas sobre as quais qualquer delas tenha considerado necessrio o acordo, sem o que o contrato no fica concludo (art. 232). Estabelece a lei que todo aquele que negoceia com outrem para a concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares como na formao dele, proceder segundo as regras da boa f, sob pena de responder pelos danos que culposamente causar outra parte (art. 227/1). Sanciona-se, em termos gerais a responsabilidade por culpa in contrahendo. Durante as fases anteriores celebrao do contrato 43 o comportamento dos contraentes dever pautar-se pelos cnones da lealdade e da probidade: deveres de lealdade e de informao. a responsabilidade pretende tutelar directamente a confiana fundada de cada uma das partes em que a outra conduza as negociaes segundo a boa f. O art. 227 utiliza a noo de boa f em sentido objectivo, como uma regra de conduta. No se aponta aos contraentes uma simples atitude de correco (traduzida em obrigaes de escopo negativo) dirigida apenas a impedir toda a leso na esfera jurdica de outrem; determina-se, igualmente uma colaborao activa, no sentido da satisfao das expectativas alheias. A responsabilidade das partes no se circunscreve cobertura dos danos culposamente causados contraparte pela invalidade do negcio. Abrange os danos provenientes da violao de todos os deveres em que se desdobra o mbito lato do artigo 227. A lei civil portuguesa aponta claramente a sano aplicvel parte que se afasta da conduta exigvel: a reparao dos danos causados contraparte. E embora o art. 227 cubra, como j foi dito, as expectativas juridicamente atendveis das partes, no aponta directamente para a execuo especfica do contrato. A lei respeita, assim, sempre, salvo se houver contrato-promessa (art. 830) o valor da liberdade de contratar. E da ideia de que a lei intencionalmente no vai ao extremo da obrigatoriedade de celebrao ou da execuo especfica do contrato, decorre como corolrio lgico que a indemnizao prescrita na parte final do 227, destinada a cobrir o interesse negocial negativo da parte lesada, no pode exceder o limite do interesse negocial positivo. O interesse que o faltoso tem sempre de ressarcir sempre quando tenha havido uma ruptura injustificada do contrato, o chamado interesse contratual negativo. A indemnizao visa colocar o lesado na situao em que estaria se no tivesse acreditado, sem culpa, na boa f ou actuao correcta da contraparte. o que se chama dano negativo ou de confiana. Pode assumir o aspecto de dano emergente ou de lucro cessante. Surge o problema de relacionar essa lealdade imposta pela boa f com o dolus bonus. De acordo com o que decorre do art. 253/2, o dolus bonus aquele que resulta de condutas artificiosas consideradas legtimas segundo as concepes dominantes no comercio jurdico, ou quando o dever de informar quanto ao erro da contraparte no resulte da lei, dessas concepes ou de conveno.
43
O 227 distingue duas fases: a fase negociatria preparao do contedo do acordo e a ulterior fase decisria (emisso das declaraes de vontade: a proposta e a aceitao cfr. art. 224)
DIOGO CASQUEIRO
36
1. Princpio da Pontualidade o contrato deve ser executado ponto por ponto, em todas as
suas clusulas e no apenas no prazo estipulado;
2. Princpio da Irretractabilidade ou Irrevogabilidade dos vnculos contratuais; 3. Princpio da Intangibilidade do contedo contratual.
Estes dois ltimos fundem-se no princpio da estabilidade dos contratos. Mas, quanto a terceiros, o contrato , em regra, inoperante. Tal doutrina vem consagrada no art. 406/2, que define o princpio da eficcia relativa dos contratos os efeitos contratuais no afectam terceiros. Mas pode produzi-los, como estatui o mesmo preceito, nos casos e termos especialmente previstos na lei. Recorde-se que vigora o princpio da prioridade temporal da constituio ou do registo. Sempre que se estabelecem a favor de diversas pessoas, sobre a mesma coisa, direitos pessoais de gozo entre si incompatveis, prevalece o direito mais antigo em data, sem prejuzo das regras prprias do registo art. 407.
44
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 312 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
37
Resumindo e baralhando, a fora imperativa dos contratos exprime-se: a respeito das partes, mediante os (sub)princpios da pontualidade e da estabilidade; a respeito de terceiros, pelo (sub)princpio da relatividade. Todos eles comportam, no entanto, significativos desvios ou limites.
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 316. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 317 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. II, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 274 e ss. 47 DIOGO CASQUEIRO, Teoria Geral do Negcio Jurdico, pp. 107 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
38
DIOGO CASQUEIRO
39
ou fixado por tempo indeterminado. exclusiva dos contratos com prestaes duradouras e deve fazer-se para o termo do prazo de renovao destes, salvo tratando-se de contratos por tempo indeterminado. Umas vezes, consistir num poder discricionrio do autor (art. 1054), mas outras, um poder estritamente vinculado (art. 1079, 1086 e 1098 do C. Civil). Esta livre denunciabilidade decorre da tutela necessria da autonomia dos sujeitos, que fica comprometida por um vnculo demasiado longo. uma imposio da ordem pblica (art. 280/2). Tornase, entretanto, indispensvel um aviso contraparte com o objectivo de lhe evitar desvantagens mo razoveis.
B) Resoluo ou modificao dos contratos por alterao das circunstncias a) Teorias da clusula rebus sic stantibus, da impreviso, da pressuposio e da base do negcio48
A doutrina tem discutido sobre se a alterao do condicionalismo previsvel para a data do cumprimento do contrato justifica ou no a sua resoluo ou modificao. Contra a resoluo ou alterao podem apontar-se razes de segurana jurdica. Pode acontecer, no entanto, que uma mudana profunda das circunstncias em que as partes fundaram a deciso de contratar torne demasiado oneroso ou difcil para uma delas o cumprimento daquilo a que est obrigada, ou ento que provoque um desequilbrio acentuado entre as prestaes. Nestas situaes, a modificao e resoluo impem-se como imperativos de justia. O tema em estudo desdobra-se em dois aspectos: a fundamentao terica e o regime jurdico (art. 437 e 438). Sero analisados separadamente. Fundamentao Terica
2. Teoria da impreviso
48
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 323 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. II, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 281 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
40
DIOGO CASQUEIRO
41
Na doutrina portuguesa, a teoria da base do negcio foi importada por MANUEL DE ANDRADE, embora com algumas adaptaes. De acordo com o referido mestre, a pressuposio s relevante quando se torna conhecida ou cognoscvel da outra parte no momento da celebrao do negcio e desde que se conclua que esta, se lhe houvesse sido proposta a subordinao do negcio verificao da circunstncia pressuposta, aceitaria tal condicionamento ou, pelo menos, deveria t-lo aceitado de acordo com a boa f. Mas ANDRADE vais alem desta formulao, entendendo justificada a resoluo ou modificao do negcio, sempre que a boa f postule ulteriormente esse resultado, mesmo que no exigisse a aceitao da clusula condicionante na altura da celebrao. Reconhea-se, entretanto, que esta doutrina no pacfica. Algumas orientaes modernas vm colocando o problema da alterao das circunstncias numa outra sede, designadamente com apelo teoria do risco, ao princpio da tutela da confiana e interpretao contratual.
Requisitos cumulativos para que a alterao das circunstncias fundamente a resoluo ou modificao:
DIOGO CASQUEIRO
42
DIOGO CASQUEIRO
43
4. A manuteno do contrato ou dos seus termos tem de afectar gravemente o princpio da boa f (art. 437/1) So os princpios da boa f negocial que fundamentam, em ltima anlise, a resoluo ou modificao. Saliente-se que a lei no aponta para uma qualquer violao da boa f. Esta tem de ser gravemente afectada. Considera-se admissvel a resoluo ou modificao, justificada pela boa f, ainda que no se verifiquem os pressupostos de qualquer das formulaes da teoria da base negocial ou de outras. Ser sempre decisivo que o direito de resoluo seja exigncia imperiosa da boa f. 5. A situao no se pode encontrar coberta pelos riscos prprios do negcio (art. 437/1) A alterao anmala das circunstncias no deve compreender-se na lea prpria do contrato, isto , nas suas flutuaes normais ou finalidade. Talvez a restrio j decorresse dos ditames da boa f. O legislador, contudo, preferiu express-la. Aos riscos inerentes ao tipo de contrato em questo devem equiparar-se os riscos concretamente contemplados pelas partes no acordo contratual celebrado. possvel aos contraentes afastar ou limitar a aplicao do art. 437, assumindo riscos maiores. 6. Inexistncia de mora do lesado (art. 438) Providencia a este respeito o art. 43849. uma disciplina conforme estrutura do instituto, que se alicera numa alterao das circunstncias entre o momento do contrato e aquele em que devem ser cumpridas as obrigaes correspondentes. Outro tanto deriva das prprias consequncias, em relao a factos supervenientes, da mora culposa a nica que o art. 438 abrange. A tutela que resulte de quaisquer factos posteriores mora no deve aproveitar a quem se coloca nessa situao. Se o cumprimento foi retardado merc da impossibilidade temporria da prestao, inimputvel ao devedor, j ele pode prevalecer-se do direito de resoluo ou modificao do contrato. A lei refere-se ao momento em que se produz a alterao das circunstncias. Logo, se esta alterao antecede a mora, no o simples facto de o devedor ter incorrido em mora que o impede de pedir a resoluo ou modificao do contrato. Havendo prorrogao do prazo por acordo das partes, dever atender-se finalidade que elas tiveram em vista para efeitos da aplicao da doutrina da resolubilidade ou modificabilidade do contrato s alteraes posteriores a essa prorrogao.
Contratos abrangidos
49
Excepcionalmente, e justificadamente, o art. 830/3 dispensa este requisito, a propsito, a propsito da execuo especfica das promessas relativas celebrao de contratos onerosos de transmisso ou constituio de direitos reais sobre edifcios, ou fraces autnomas deles. Apenas se prev nesse caso a modificao do contrato.
DIOGO CASQUEIRO
44
DIOGO CASQUEIRO
45
o problema a respeito da modificao, e nunca da resoluo, ou seja, com vista a uma repartio equitativa dos danos pelas partes.
50
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 350 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 408 e ss; PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 443 e ss. 51 O benefcio do terceiro nasce directamente do contrato, e no de qualquer acto posterior. Isso no significa que o seu nascimento no possa ser diferido para momento posterior celebrao do contrato, se a lei (art. 451/1) ou os contraentes (mediante condio ou fixao de prazo) assim o determinarem.
DIOGO CASQUEIRO
46
DIOGO CASQUEIRO
47
realizar a prestao, embora o contrato o no vincule, enquanto no contrato a favor de terceiro o promitente que se obriga a realizar a prestao ou proporciona outra vantagem a favor de terceiro. Termos em que a lei civil admite o contrato a favor de terceiro O requisito especfico para a validade do contrato paralelo ao que vigora para a constituio de qualquer obrigao: exige-se que o promissrio ou estipulante tenha na prestao prometida ao terceiro um interesse digno de proteco legal. Basta que o promissrio tenha um interesse srio, protegido pelo Direito, em atribuir o direito ao terceiro beneficirio. Por outro lado, a lei (art. 443/2) consagra a validade no s dos contratos com eficcia obrigacional, mas tambm a dos contratos liberatrios e a dos contratos constitutivos, modificativos, transmissivos ou extintivos de direitos reais, que no envolvem nenhuma obrigao do promitente em relao ao terceiro beneficirio52. Atravs destes contratos opera-se imediatamente no patrimnio do terceiro a liberao do dbito, a transmisso do crdito, a constituio, modificao transmisso ou extino do direito real que o contrato tem por objecto. No necessrio o carcter gratuito da vantagem proporcionada ao beneficirio. Dupla relao que o contrato integra
O preceito fala especificamente na possibilidade de as partes constituram direitos reais desde que o terceiro beneficirio no seja um mero destinatrio da prestao, sendo para isso necessrio, em regra, que o direito real constitudo se destine a perdurar, como sucede com os direitos reais sobre imveis ou mveis no consumveis ; modificarem, transmitirem ou extinguirem direitos desta mesma espcie. 53 Ateno palavra indirecta. No quer ela dizer que o terceiro s adquire uma atribuio ou um direito de forma indirecta. Adquire-o directamente do contrato. A palavra foi usada no termo de que quem quer que o terceiro seja beneficiado o promissrio e, para isso, serve-se da promessa efectuada por outrem (promitente).
DIOGO CASQUEIRO
48
Rejeitar entende-se que a atribuio no pode ser imposta contra a sua vontade. A
rejeio destri retroactivamente os efeitos da aquisio imediata do direito, reconstituindo a situao anterior celebrao do contrato. A rejeio est sujeita a ser atacada pelos credores do terceiro beneficirio por meio da impugnao pauliana (art. 610 e ss); Nada dizer em virtude do carcter inerte da atitude do terceiro, pode ser atacada pela sub-rogao (art. 606 e ss). O direito de resoluo do contrato, por impossibilidade superveniente da prestao cabe ao promissrio, visto tratar-se de uma faculdade que deve considerar-se reservada aos contraentes 54. Quanto aos direitos do promissrio, tem este o direito de exigir do promitente o cumprimento da promessa, salvo estipulao em contrrio (art. 444/2). A coexistncia do direito do beneficirio prestao com o direito do promissrio de exigir o cumprimento pode dar lugar a dvidas, quando haja entre eles divergncia sobre a forma de cumprimento.
54
Enquanto, porm, o terceiro puder exigir a prestao, depois de o seu direito se tornar irrevogvel, o promissrio no poder, atravs da resoluo, destruir esse direito. Quem ter, assim, o poder de fixar o prazo a que se refere o art. 808/1 o terceiro.
DIOGO CASQUEIRO
49
Essas dvidas devem ser resolvidas de harmonia com a vontade expressa no contrato pelos contraentes. No pode deixar de se atender ao diferente sentido que revestem os dois direitos na economia da relao. O direito do promissrio de exigir o cumprimento instrumental ao servio do interesse fundamental do terceiro. No repugna, pois, admitir que o terceiro consinta validamente numa dao em cumprimento, contra a vontade do promissrio. Quanto ao poder de disposio do terceiro sobre o direito que lhe atribudo, depender das indicaes que, para o efeito, facultarem as declaraes das partes. Na sua titularidade esto, pois, os seguintes direitos: 1) 2) 3) Meios de defesa (vcios de forma, de formao da vontade...) provenientes da Direito de resoluo do contrato por faltad e cumprimento do promitente, pelo Direito de revogar a promessa, enquanto a ela no tiver aderido o terceiro, ou
relao de cobertura e da relao de valuta; menos quando esta no prejudique o direito de indemnizao a que o terceiro tenha direito; enquanto for vivo, se se destina a ser cumprida aps a sua morte. Esta faculdade tem duas ressalvas: (i) haver estipulao em contrrio (art. 448 - estabelece a hiptese de irrevogabilidade antes da aceitao, bem como a da revogabilidade aps a adeso); (ii) a de a promessa ser feita no interesse de ambos os outorgantes, pois neste caso ser necessrio o consentimento do promitente (art. 448/2); 4) Mesmo depois da aquisio definitiva do direito pelo terceiro, o promissrio pode invocar contra ela os vcios da relao de valuta. Prestao em benefcio de pessoa indeterminada ou no interesse pblico Pode suceder que a prestao vise proteger um interesse pblico ou se destine a conjunto indeterminado de pessoas (art. 445 e 446). A natureza dos interesses favorecidos e a falta de pessoa determinada que zele pelo cumprimento da prestao foram naturalmente a lei a introduzir especialidades. Assim, reconhece-se s entidades competentes para a tutela ou representao do interesse pblico em causa o direito de exigirem do promitente o cumprimento, incluindo o recurso aco creditria (art. 445). Por outro lado recusa-se tanto a essas entidades como aos herdeiros do promissrio o poder de disporem da prestao, visto esta no se no destinar a satisfazer o seu interesse particular (art. 446). Atribui-se ainda s mesmas entidades e aos herdeiros do promissrio o direito de exigirem a indemnizao devida, no caso de a prestao se tornar impossvel por causa imputvel promitente, mas para aplicarem o produto na realizao dos interesses visados pelo doador art. 446/2.
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 355 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 427 e ss; PIRES DE
DIOGO CASQUEIRO
50
LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 452 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
51
tambm distinto o contrato-promessa do contrato para pessoa a nomear, no qual no h uma simples promessa de contratar, mas um contrato definitivo em relao ao estipulante, ao mesmo tempo que a pessoa nomeada nenhuma promessa faz no contrato, porque no sequer pactuante. Regime quele acordo seguir-se- normalmente a declarao de nomeao56. Esta, para ser eficaz, necessita de ser feita por documento escrito 57, e emitida dentro do prazo convencionado ou, na falta de conveno, dentro dos cinco dias subsequentes celebrao do contrato 58. Precisa ainda de ser integrada pelo instrumento escrito de ratificao ou pela procurao anterior celebrao do contrato art. 453 e 454. Feita a nomeao, os efeitos do negcio processam-se como se a pessoa nomeada fosse o contraente originrio, adquirindo o nomeado, com eficcia retroactiva 59, todos os direitos e obrigaes emergentes do contrato para o lado da relao em que fica investido. Na falta de nomeao, os efeitos do negcio consolidam-se na esfera jurdica do interveniente, salva a possibilidade de as partes haverem acordado em outra situao art. 455. Para que a designao da pessoa produza efeitos em relao a terceiros, estando o contrato sujeito a registo, admite-se a inscrio em nome do contraente originrio, com indicao da clusula para pessoa a nomear, e a inscrio subsequente, mediante o averbamento adequado art. 456.
56
A reserva de nomeao no legalmente admitida nos casos em que a lei afasta a representao, nem naqueles em que indispensvel a determinao dos contraentes art. 452/2. H necessidade de determinao do contraente, em termos que no se compadecem com o esprito da clusula pro amico eligendo, nos contratos que, pela sua prpria natureza, so efectuados intuitu personae. Tambm no se concebe o emprego da clusula nos contratos modificativos ou extintivos de qualquer relao jurdica. As partes tm de ser os sujeitos desta relao e no outros. 57 Exige-se escrito, tanto para a declarao de nomeao (art. 453/1), como para a ratificao do contrato pela pessoa nomeada (art. 454/1) por razes de certeza jurdica. No bastar o simples documento escrito se o contrato tiver sido celebrado por documento de maior fora probatria, nomeadamente por meio de escritura pblica art. 454/2. 58 O prazo supletivo bastante curto para que no se prolongue, com todos os inconvenientes que da podem advir, a situao de incerteza que a clusula cria para o contraente firme. 59 Se, no entanto, por fora da lei ou de acordo com o estipulante, se tiverem constitudo a favor de terceiro quaisquer direitos sobre a coisa a que o contrato se refere, antes da declarao de nomeao, esses direitos podem no ser prejudicados pela nomeao, desde que preencham os requisitos necessrios sua eficcia real. 60 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 357 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
52
5. Contratos mistos62
Diz-se misto o contrato no qual se renem elementos de dois ou mais negcios, total ou parcialmente regulados na lei63. As partes, porque os seus interesses o impem a cada passo, celebram por vezes contratos com prestaes de natureza diversa ou com uma articulao de prestaes diferentes da prevista na lei, mas encontrando-se ambas as prestaes ou todas elas compreendidas em espcies tpicas directamente reguladas na lei.
61 62
DIOGO CASQUEIRO, Teoria Geral do Negcio Jurdico, pp. 33 e ss. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 279 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 372 e ss; 63 a estes contratos mistos que expressamente pretende referir-se o art. 405/2, o qual no tem mesmo outra finalidade que no seja a de referir explicitamente esta importante categoria dos contratos.
DIOGO CASQUEIRO
53
O contrato misto distingue-se quer da simples juno, quer da unio ou coligao de negcios. Trata-se, nestes casos, de dois ou mais contratos que, sem perda da sua individualidade, se acham ligados entre si por certo nexo. Umas vezes (juno de contratos), o vnculo que prende os contratos puramente exterior ou acidental, como quando provm do simples facto de terem sido celebrados ao mesmo tempo ou de constarem do mesmo ttulo. A compra um relgio e manda consertar outro ao mesmo relojoeiro. Quando assim acontece, como os contratos so autnomos e distintos, aplicar-se- a cada um deles o regime que lhe compete. Outras vezes sucede que os contratos, mantendo embora a sua individualidade, esto ligados entre si, segundo a inteno das partes, por um nexo funcional que influi na respectiva disciplina. Trata-se agora de um vnculo substancial que pode alterar o regime normal de um dos contratos ou de ambos, por virtude da relao de interdependncia que eventualmente se crie entre eles. Pode um dos contratos funcionar como condio, contraprestao ou motivo do outro; pode a opo por um ou outro estar dependente da verificao ou no da mesma condio. Muitas vezes constituir um deles a base negocial do outro (art. 252/2 e 1437/1). C convenciona com D comprar-lhe ou arrendar certo prdio, optando pela primeira ou pela segunda, consoante venha a ser colocado na respectiva localidade ou em regime de simples interinidade. Nestes casos de coligao de contratos h j certa dependncia entre os coligados, criada pelas clusulas acessrias ou pela relao de correspectividade ou de motivao que afectam cada um deles ou ambos. Porm, a individualidade no destruda. No contrato misto, por seu turno, h a fuso num s negcio de elementos contratuais distintos que, alem de perderem a sua autonomia, fazem parte do esquema negocial unitrio. Problema mais delicado saber se nestas espcies negociais de mltiplas prestaes existem dois ou mais contratos (tpicos ou atpicos) ou se h apenas um contrato atpico, de mltiplas prestaes. A questo pode ter interesse na aplicao do regime do 292 e do 232, que considera o negcio concludo quando haja acordo quanto a todas as clusulas que o integram. sobre a natureza do acordo por elas estabelecido, luz do pensamento sistemtico denunciado na classificao e definio dos diferentes contratos tpicos, que as dvidas na matria ho-de ser solucionadas. Como critrios auxiliares temos dois: (1) um, tirado da unidade ou pluralidade da contraprestao; (2) outro, assente na unidade ou pluralidade do esquema econmico subjacente contratao. Se s diversas prestaes a cargo de uma das partes corresponder uma prestao nica (una ou indivisvel) da outra parte, ser naturalmente de presumir, que elas quiseram realizar um s contrato (embora, possivelmente, de carcter misto). E o mesmo se diga, quando na base das prestaes prometidas por uma e outra das partes haja um esquema ou acerto econmico unitrio, de tal modo que a parte obrigada a realizar vrias prestaes as no queira negociar separada ou isoladamente, mas apenas em conjunto.
DIOGO CASQUEIRO
54
2. Teoria da combinao
DIOGO CASQUEIRO
55
Outros autores, com o fundamento de que nem sempre possvel determinar o elemento principal do contrato e de que no se justifica de qualquer modo a extenso indiscriminada do regime que corresponde a esse elemento preponderante a outras partes da relao, tentam harmonizar ou combinar, na regulamentao do contrato, as normas aplicveis a cada um dos elementos tpicos que o integram. A disciplina legal de cada contrato tpico no se justifica apenas nos casos que integram todos os seus elementos constitutivos, mas tambm nas espcies em que cada um destes elementos se instala, embora s para fixar o regime prprio desses elementos isolados. Se o contrato inclui a um tempo elementos do contrato de trabalho e do contrato de locao, deve o julgador aplicar as regras do primeiro prestao que integra a relao laboral e as do segundo prestao prpria da relao locativa. Mas tambm esta teoria no satisfatria porque, nalguns casos o caminho mais justo , ao invs, o da absoro. 3. Teoria da aplicao analgica Finalmente, outros que consideram os contratos mistos como espcies omissas na lei, apelam para o poder de integrao das lacunas do negcio, que o sistema confere ao julgador. ao juiz, de harmonia com os princpios vlidos para o preenchimento das lacunas dos contratos (com recurso disciplina da analogia contratual), que compete fixar o regime prprio de cada espcie. Soluo adoptada O intrprete no deve enfeudar-se a nenhuma das posies expostas. O primeiro passo a dar consiste em saber se na lei h qualquer disposio que especialmente se refira ao contrato misto em questo. Pode bem suceder que a lei fixe critrios para a regulamentao dos contratos que renam em si elementos pertencentes a dois ou mais desses negcios tpicos. E assim acontece no vasto captulo da locao. Quanto ao arrendamento de prdios com parte urbana e parte rstica, mandava o art. 1084 (substitudo pelo art. 2 do R.A.U.) atender ao valor relativo de cada uma das partes, para s considerar o arrendamento como urbano se a parte urbana for a de maior valor (ver anot. ao art. 1084 no Cdigo Anotado dos Prof. PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA). Art. 1028 - prevendo a hiptese relativamente vulgar de uma ou mais coisas serem locadas para fins diferentes, manda a disposio aplicar, em princpio, a cada um dos fins, o regime legal que lhe compete. Est, assim, consagrada, na rea da locao, com pluralidade de fins, a teoria da combinao como regime regra. Consequentemente, a nulidade, anulabilidade, bem como a prpria resoluo do contrato, relativa a um dos fins no afecta a parte restante da locao. Mas o art. 1028/3 acrescenta que, se um dos fins se mostrar principal, devem os outros subordinarem-se-lhe. Assim se consagra, em casos excepcionais, a teoria da absoro.
DIOGO CASQUEIRO
56
DIOGO CASQUEIRO
57
Nestes termos, se, posteriormente celebrao do contrato, houver fundamento para revogar a liberalidade por ingratido do donatrio, a forma correcta de efectuar a revogao consiste em desfazer-se da doao. E como esta consistiu na realizao da venda valiore pretio, a destruio dela operar-se- antes mediante a restituio do prdio, por um lado, e a correspondente restituio do preo, por outro. No tocante impugnao pauliana, a natureza unitria da doao mista obriga a perguntar se as partes agiram de boa ou m f (art. 612/1). No primeiro caso, a impugnao pauliana proceder contra a liberalidade, mediante a restituio prvia do preo pago pelo adquirente; no segundo, o adquirente abrir mo dos bens e o seu direito de crdito relativo ao preo no prejudicar os direitos do credor impugnante (art. 617/1 e 2). Quanto responsabilidade do vendedor-doador, no caso de ser alheia a coisa vendida ou de ela estar sujeita a nus ou limitaes especiais ou padecer de vcios que afectem o seu valor, ser aplicvel por analogia o disposto no art. 956/2, d) ou haver responsabilidade anloga do doador, enquanto o valor da coisa exceder o preo diminudo que por ela foi pago, havendo da para diante responsabilidade paralela do vendedor (art. 957 e 905), incluindo por consequncia o preceituado no art. 911, quanto aco de reduo, aplicvel no s venda de bens onerados, como de coisas defeituosas teoria da combinao gradual das normas.
6. Contrato-promessa64
Como os Professores ALMEIDA COSTA e ANTUNES VARELA so discordantes em grande parte da doutrina do contrato-promessa, ser exposta a doutrina de cada um a propsito de cada tema. Salienta-se que a exposio seguida , regra geral, concordante com a do Prof. ANTUNES VARELA. No entanto, ser sempre dada a opinio no lugar apropriado.
6.1. Noo
A promessa de contrato futuro ou contrato-promessa, consiste na conveno pela qual algum se obriga a celebrar certo contrato (art. 410/1). Diz-se contrato prometido ou definitivo aquele cuja realizao se pretende. O seu domnio normal a promessa de celebrao de um contrato, mas nada obsta a que ter por objecto a realizao de um negcio unilateral. Com ele se procura assegurar a realizao do contrato prometido, num momento em que existe algum obstculo material ou jurdico sua imediata concluso, ou o diferimento desta acarreta vantagens. Hoje, s raramente o contrato-promessa encontrar justificao no facto de as partes ainda no terem uma ltima deciso quanto convenincia do contrato prometido, quer dizer, no pretenderem comprometer-se definitivamente. O que se deseja com a obteno da promessa , por sistema, garantir a celebrao do contrato visado.
64
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 306 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 379 e ss; PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 410 e ss; 440, 441, 442, 755/1, f), 808 e 830.
DIOGO CASQUEIRO
58
DIOGO CASQUEIRO
59
No contrato-promessa, em que um dos contraentes entregue ao outro uma qualquer quantia em dinheiro ou outra coisa, a entrega tanto pode representar a constituio de sinal como uma antecipao de pagamento. E, alis, a regra de que constitua antecipao de pagamento art. 440. Na promessa de compra e venda que se presume, at prova em contrrio, que reveste o sentido de sinal qualquer quantia entregue pelo promitente comprador ao promitente-vendedor, ainda que declaradamente a titulo de antecipao de pagamento. Nota caracterstica do sinal o facto de, pondo termo aos dois sentidos da clusula, a lei ter adoptado um regime nico, que se aproxima muito mais do sentido do sinal penitencial cfr. art. 830/2.
DIOGO CASQUEIRO
60
Documentos autnticos so os exarados pelo notrio nos respectivos livros, ou em instrumentos avulsos, e os certificados, certides e outros documentos anlogos por ele expedidos. Todos os demais, incluindo ao autenticados, so particulares sendo os ltimos os particulares confirmados pelas partes perante o notrio.
DIOGO CASQUEIRO
61
A estrutura do mencionado art. 292 revela que o legislador partiu da regra do aproveitamento da parte que resta do negcio jurdico, uma vez eliminada a poro ferida da invalidade. Como excepo regra, o preceito acrescenta que a invalidade total s se produz quando o contraente interessado neste resultado mostre que o negcio jurdico no teria sido concludo sem a parte viciada. Caber ao contraente interessado na destruio do contrato alegar e provar factos que preencham a hiptese da contranorma impeditiva prevista no segundo trecho do art. 292 (art. 342/2). Mas quem deseje prevalecer-se da validade parcial do contrato encontra-se liberto do nus de alegar e provar que a vontade dos contraentes ter-se-ia orientado no sentido da manuteno do esquema negocial. Da que o julgador, se ficar na dvida, deva declarar a validade do contrato-promessa unilateral. Ainda, mesmo em face de uma vontade hipottica contrria a reduo, pode imp-la a boa f (art. 239). Alternativa plausvel para quem sustente que a omisso da assinatura dos outorgantes gera a nulidade de todo o contrato-promessa, ser a de utilizar o instituto da converso (art. 293). H uma diferena substancial do regime da reduo: a presuno funciona ao contrrio. A converso s poder ser declarada quando tal vontade hipottica das partes (cuja prova se exige e no releva no caso de dvida) com ela se concilie. Em qualquer das situaes existe um problema de integrao do contrato, pelo que importa o apelo aos ditames da boa f, de acordo com o j mencionado art. 239. Sustenta ALMEIDA COSTA que h um argumento sistemtico a favor da reduo. A disciplina do contrato-promessa consagrada pelo legislador apresenta vrias afloraes em que sobressai o propsito da proteco do adquirente. Sempre que falte a assinatura do promitente-comprador, compreende-se que recaia sobre a contraparte o nus da alegao e prova de que a vontade hipottica seria a da no aceitao do negcio sem a vinculao dos dois contraentes 66. A propsito desta questo se pronunciou o Supremo, em Assento de 29-XI-1989. Diz o STJ que o contrato nulo, mas pode considerar-se vlido como contrato-promessa unilateral, desde que essa tivesse sido a vontade das partes. Dado que o Assento no faz qualquer qualificao jurdica expressa e a argumentao aduzida se revela contraditria, propendemos para que os respectivos fundamentos se reconduzam nulidade parcial do negcio e, portanto se opere a sua reduo. Comentrio: pela minha parte, tambm este argumento no procede, porque se baseia no numa fundamentao jurdica, mas numa preferncia do Autor, essa sim baseada num argumento sistemtico que, por sua vez, e como j dito, no procede em meu entender. Mas adiante se concretizar. b) Regime prprio de certos contratos-promessas No tocante aos contratos-promessas relativos celebrao dos contratos onerosos de transmisso ou de constituio de direitos reais sobre edifcios, ou suas fraces autnomas, construdos, em fase de construo ou apenas projectados, exige-se documento escrito com reconhecimento presencial da assinatura do promitente ou promitentes. Alem disso, deve constar dele a certificao, pelo notrio, da existncia da licena de utilizao do edifcio ou da respectiva construo. O contraente que promete transmitir ou constituir o direito no pode invocar a omisso de tais requisitos, salvo se a contraparte a causou culposamente (art. 410/3).
66
No procede, em nosso entender, este argumento. Mais explicaes se daro aquando da exposio do Prof. ANTUNES VARELA.
DIOGO CASQUEIRO
62
DIOGO CASQUEIRO
63
transmitir ou constituir o direito s pode invocar a omisso de tais requisitos quando a mesma tenha sido culposamente causada pela outra parte. Operam-se pois as seguintes modificaes: Uma delas representou mera consequncia de a norma ter deixado de aplicar-se apenas s promessas de compra e venda de edifcio. Significativa outra. Continua a consagrar-se uma nulidade mista67 ou atpica, que se afasta do regime geral do art. 286: em princpio, a respectiva invocao pertence s ao beneficirio da promessa de transmisso ou constituio do direito real sobre edifcio ou sua fraco autnoma. Mas foi atenuado o seu alcance: o promitente da transmisso ou constituio do direito real pode arguir a nulidade do negcio quando a falta de tais requisitos se deva a actuao da outra parte. Tornou-se assim manifesto que qualquer modalidade ou grau de culpa serve de base a essa arguio; ao passo que a expresso que directamente lhe deu causa, que sugeria o sentido mais restrito de conduta intencional. Ao beneficirio da promessa que incorra na referida culpa no cabe prevalecer-se da invalidade. E quanto arguio por terceiros e ao seu conhecimento oficioso pelo tribunal? As exigncias do reconhecimento presencial da assinatura do(s) promitente(s) e da certificao da licena intentam a proteco dos interesses dos particulares adquirentes dos direitos reais sobre edifcios ou fraces autnomas destes. Mas, a exigncia de certificao notarial vai mais longe: trata-se da proteco do interesse pblico de combate construo clandestina. Assim, ao contrrio do que sucede com a inobservncia do primeiro dos dois requisitos, a deste ultimo admite-se que seja invocvel por terceiros e de conhecimento oficioso pelo tribunal 68. Entretanto, foi fixada jurisprudncia pelo STJ no Assento n 15/94 de 28-VI-1994: No domnio do art. 410/3, a omisso das formalidades previstas nesse nmero no pode ser invocada por terceiros. Subsistia, no entanto, a possibilidade do conhecimento oficioso pelo tribunal. Mas o STJ exarou o Assento n3/95 de 1-II-1995, declarando: No domnio do art. 410/3, a omisso das formalidades previstas neste nmero no pode ser oficiosamente conhecida pelo tribunal69. Tambm a doutrina do Assento de 29-XI-1989 se considera extensiva ao n 3 embora seja exarado para o n2.
c) Forma das promessas unilaterais remuneradas Pode suceder que, numa promessa em que apenas uma das partes se vincula, a contraparte assuma outras obrigaes para com o promitente. Ser o caso de se convencionar uma compensao dos
67
Discordo estruturalmente aqui da posio do Prof. ALMEIDA COSTA. Quando for apresentada a tese do Prof. ANTUNES VARELA, mais desenvolvimentos sero prestados. 68 Embora defendamos a arguio por terceiros e o conhecimento oficioso pelo tribunal, consideramos alargadas estas faculdades inobservncia do primeiro requisito. 69 Mais um argumento a favor do facto de no serem diferentes as consequncias para a inobservncia dos requisitos o facto de os referidos Assentos se lhes referirem unitariamente e no, apenas, quanto ao segundo.
DIOGO CASQUEIRO
64
Dvidas suscitadas quanto forma e os Assentos de 94 e 95 O regime excepcional a que os ns 2 e 3 do art. 410 sujeitaram a forma da promessa deram lugar a duas dvidas de importncia no despicienda.
DIOGO CASQUEIRO
65
A primeira refere-se interveno notarial, relativamente ao documento particular de onde conste a promessa relativa a celebrao de contrato oneroso de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco autnoma dele, j construdo, em construo ou a construir. Com o fim de evitar a construo clandestina, esses documentos prescreveram que necessria a assinatura do promitente ou promitentes e a certificao notarial da licena de utilizao ou construo. Face verso anterior (Decreto de 1980), a nova redaco veio alterar o regime, estatuindo que o contraente que promete transmitir ou constituir o direito s pode invocar a omisso destes requisitos quando a mesma tenha sido causada culposamente pela contraparte. A dvida que se suscitou foi a de saber se a omisso destes requisitos poderia ser invocada por terceiros e conhecida oficiosamente pelo tribunal. A boa doutrina (que tanto o Prof. ANTUNES VARELA como ns perfilhamos) tem que, por fora do disposto no art. 220, a soluo aplicvel ao caso no podia deixar de ser a nulidade do contrato (apenas com a ressalva da parte final do n3), invocvel por terceiros e conhecida ex oficio pelo tribunal, nos termos do art. 286 e 605. Argumentos: Esta a soluo imposta pelo art. 220 at porque, como afirmou, e bem, ALMEIDA COSTA, a forma estabelecida ad substantiam. No mesmo sentido depunha o argumento de contexto tirado do art. 1029/3 (agora revogado, mas data em pleno vigor). No caso deste artigo, em que a lei exigia a escritura pblica, a lei no hesitou a reconhecer: a) a nulidade s seria invocvel pelo arrendatrio; b) o arrendatrio podia fazer prova em contrrio por qualquer meio. Se, para este caso, prescreveu expressamente a legitimidade de apenas uma parte para arguir a nulidade, e o mesmo no fez para o art. 410/3, porque o legislador no quis claramente afastar-se no mbito deste ltimo artigo, do regime geral da nulidade. Por ltimo, os desvio introduzidos no regime geral dos art. 220 e 286 nos casos de nulidades mistas constituem normas excepcionais que no comportam, como tal, interpretao analgica art. 11. Assim, a melhor doutrina seria a da nulidade do contrato, invocvel pelo promitente-adquirente, por terceiros, conhecida oficiosamente pelo tribunal e ainda arguvel pelo promitente-alienante, quando imputvel exclusivamente contraparte. Porm o STJ veio fixar jurisprudncia, como j foi dito, nos Assentos de 94 e 95, encerrando a questo. Mas em face do direito constitudo no se afigura a melhor doutrina (j sim, no plano do direito constituendo). A verdade que nenhuma sano especial determinou a lei para a inobservncia dos requisitos de forma do art. 410/3. Nestas circunstncias, parecer que a doutrina emanada dos referidos arestos violaria o art. 8/2. A segunda dvida que se levanta relativa primitiva redaco do art. 410/2, mas que persistiu at ao texto actual, porque os diplomas de 80 e 86 no a solucionaram. S o Assento de 1989 veio consagrar o que se entende ser a boa doutrina. O problema levanta-se no domnio das promessas bilaterais, assinadas apenas por uma das partes, porque o promitente-vendedor, agindo por negligncia ou m f, no recolhia a assinatura da contraparte. E o fenmeno no foi resolvido por nenhum dos diplomas. Qual o regime aplicvel a estas
DIOGO CASQUEIRO
66
exigir escritura, porque nesse caso a lei se contenta com documento particular;
Assim, enquanto a promessa se mantiver vlida e eficaz, e no for revogada, prevalece sobre todos os direitos que posteriormente se constituam em relao coisa, tudo se passando em relao a terceiros.
DIOGO CASQUEIRO
67
Na falta de um dos requisitos, a promessa mantm-se, mas apenas com eficcia obrigacional. Particularmente delicada a questo da eficcia da sentena que julgue procedente a execuo especfica, quando a execuo assente numa promessa com eficcia obrigacional, mas em que o autor tenha registado a aco. Desde que a sentena favorvel ao autor seja registada, o registo da aco torna a sentena favorvel oponvel a terceiros. Mas quer isto dizer que a sentena confere eficcia real retroactivamente? A aco de execuo especfica de promessas de venda de imveis est sujeita a registo (art. 3/1 ,a) do C. Reg. Predial). Mas qual o valor prtico do registo da sentena final procedente que retroactiva at data do registo provisrio da aco? necessrio ter presente a funo do registo: funo de tutela, conservao e segurana. J sabemos como funciona o registo em compras e vendas com trs intervenientes (pp. 331 ANTUNES VARELA). Importa fixar o caso da penhora. Se A, dono de imvel, o alienar a B que no regista, e C, credor de A, requerer e obter a penhora do mesmo imvel, o direito real de garantia de C prevalece sobre o direito de B. No estando a penhora dependente da vontade do devedor (art. 882/1) no houve violao das regras de registo (art. 819). Conhecidos os efeitos do registo, podemos chegar a algumas concluses, que temos por correctas:
DIOGO CASQUEIRO
68
DIOGO CASQUEIRO
69
Importa agora mencionar que o 830/1 no se aplica a casos em que a execuo especfica se oponha natureza da obrigao assumida: promessa de doao (art. 940), de prestao de servios (art. 1154 a 1156), promessas de contratos tpicos de penhor (art. 669), comodato (art. 1129), mtuo (art. 1142) e depsito (art. 1185). A execuo especfica surge tambm afastada quando o contrato-promessa se apresenta de mera eficcia obrigacional e o promitente-vendedor transmite a coisa a terceiro: a aco procedente teria por resultado a venda de uma coisa alheia. Uma nota deve ser feita quanto a este ponto. Para tal segue-se a lio do Prof. ANTUNES VARELA. delicada, salienta, e bem, o Autor, a questo da eficcia da sentena que julgue procedente a execuo especfica, quando a execuo assente numa promessa com eficcia obrigacional, mas em que o autor tenha registado a aco. Tal j foi abordado a propsito do tema da eficcia real da promessa70. Retomando a lio de ALMEIDA COSTA, a deciso do tribunal que julgue procedente o pedido de execuo especfica produz os efeitos do contrato prometido fica valendo como seu ttulo constitutivo. Deste modo substitui-se, no s a manifestao de vontade do promitente faltoso, mas tambm a da parte que estaria disposta a emiti-la. Como agir, ento, na execuo especfica, relativamente aos pontos omissos do contrato prometido? A soluo mais razovel ser a de que a invalidade da promessa, lacunosa a respeito de aspectos essenciais, apenas se produz quando esses elementos no possam ser determinados pelos critrios gerais ( art. 236 a 239) e especiais (art. 539, 543/2 e 883) predispostos para a interpretao e a integrao da vontade contratual. Decorre do princpio da equiparao (art. 410/1).
entregou ou recebeu (art. 442/1, 1 parte). O sinal aproxima-se ento da natureza de arras penitenciais e sano ou montante indemnizatrio predeterminado para o incumprimento definitivo. Na promessa de compra e venda atribui-se presuntivamente o carcter de sinal a qualquer quantia entregue ao promitentevendedor (art. 441), embora a regra do art. 440 seja a de que constitui antecipao de pagamento de preo. Mas esta presuno ilidvel (art. 350/2);
70
DIOGO CASQUEIRO
70
Faculdade de Direito da UCP 2. Se o contrato prometido incidir sobre coisa e tiver havido a sua tradio para a
contraparte, pode esta, quando o incumprimento seja imputvel outra, em vez do sinal dobrado, exigir o valor da coisa ou do direito sobre ela data do incumprimento, subtrado o preo inicial, acrescentando-se a restituio do sinal e da parte do preo j paga (art. 442/2, 2 parte). Procura-se evitar que motivos especulativos contrrios boa f levem resoluo ou violao da promessa por quem promete constituir ou transmitir. Nessa mesma linha se concede o direito de reteno (art. 755/1, f)). Porm, sempre que o contraente fiel opte pelo valor da coisa ou do direito nos termos indicados, tem a outra parte a faculdade de excepo de cumprimento do contrato-promessa, ressalvado o disposto no art. 808 (art. 442/3, 2 parte) MENEZES CORDEIRO. O valor actualizado da coisa envolve um incumprimento definitivo. Eis o motivo da ressalva do art. 808: subentende que o beneficirio da promessa pode exercer tal opo sem a verificao dos pressupostos do n1; e implica que esta excepo apenas possa ser invocada desde que no ocorra nenhum destes pressupostos. Seria ofensivo da boa f que se lhe concedesse a excepo se no realizou a promessa dentro de um prazo admonitrio fixado pela contraparte. Igualmente, se se permitisse que lhe impusesse o contrato definitivo se o destinatrio da promessa j no tivesse interesse nela. Quando se verifica uma destas solues, esto excludas outras indemnizaes art. 442/4; 3. Proporciona-se ainda que o contraente fiel requeira a execuo especfica nos termos do art. 830 (art. 442/3, 1 parte). No se exige que tenha havido a tradio da coisa. Esta remisso apenas significa que a execuo funciona quando aquele preceito a admita nas promessas sinalizadas: quando afastada a presuno do art. 830/2 e quando seja imperativa art. 830/3. H, pois, agora que saber quando podem ser exercidos estes direitos pelo promitente fiel. J sabemos que, em tese, h dois direitos que assistem ao promitente fiel: a execuo especfica, acompanhada de uma indemnizao moratria, e a resoluo do contrato, acompanhada pela perda ou restituio do sinal, ou do valor actualizado da coisa. A verdade que estes direitos no podem ser exercidos todos da mesma forma e quando melhor aprouver ao promitente fiel. A noo de incumprimento utilizada no C.C. muito vasta e engloba vrias realidades, entre as quais vale a pena salientar o incumprimento definitivo, ou falta de cumprimento (art. 798 e 799), e a simples mora (art. 792/1, 804 a 808 e 813 a 816). A ideia subjacente mora a de que a prestao debitria, apesar de no realizada no momento prprio, ainda possvel, porque pode ainda satisfazer o interesse fundamental do credor. Ora, sempre que no caso de mora, o credor tiver interesse em sair da situao de impasse que ela cria, ele pode fixar livremente um prazo razovel ao devedor para que este cumpra, sob pena da obrigao se dar por no cumprida incumprimento definitivo (art. 798 e 799) interpelao admonitria. Mas a interpelao funciona, alm de como um poder para o credor, como um nus para ele, j que o mecanismo do art. 808 actua no interesse do prprio devedor, s o expondo s consequncias do incumprimento definitivo, nomeadamente ao risco da resoluo do contrato.
DIOGO CASQUEIRO
71
Parece, no entanto, que se a promessa bilateral for sinalizada, instituiu o legislador um sistema algo complexo para o exerccio dos direitos em anlise pelo promitente fiel. Defende ANTUNES VARELA que o legislador de 1986 partiu do pressuposto errneo de que a necessidade de interpelao admonitria, tal como prescrita pelo art. 808/1, no era aplicvel promessa bilateral sinalizada. Prescreve-se, com efeito, na ltima verso do art. 442 que, no caso de no cumprimento da promessa sinalizada, por facto imputvel ao promitente-vendedor, tendo a outra parte optado pela sano mais grave (restituio do valor actualizado da coisa), por ter havido tradio da coisa objecto da promessa, pode a parte faltosa subtrair-se a ela e oferecer-se para cumprir, salvo o disposto no art. 808. Se o contra-direito do faltoso de afastar a sano mais grave s existe quando no se verificaram as situao de falta de cumprimento do art. 808, porque a sano se aplica logo que, nas situaes previstas de promessa com traditio, o faltoso incorre em simples mora contra a ratio do art. 808. O pior que por assim ser para a sano mais grave cominada para o contraente faltoso, arrastou o legislador este regime para todas as sanes previstas no art. 442. Alis, de outra maneira, no se perceberia e no teria sentido a ressalva para o art. 808 contida no art. 442. J ALMEIDA COSTA tem uma posio menos credvel, mas a nica que poderia defender, j que a lei de 1986 foi da sua autoria, tendo que danar ao seu sabor. Defende o Autor que, no contrato-promessa sinalizado a transformao da mora em incumprimento definitivo afasta-se do regime regra do art. 808. Defende, a meu ver mal, que no o nico caso em que a lei consagrou este desvio: nos demais casos a situao no comparvel art. 1150, 1235, 1242, 1041, 1083/3 e 1084/1. Ou seja, a parte inocente, verificada a mora, pode prevalecer-se das consequncias desta ou transform-la definitivamente em incumprimento definitivo, sem observar os requisitos do art. 808. E isto porque, ao contrrio de ANTUNES VARELA, defende que a exigncia do sinal ou da indemnizao actualizada constitui uma declarao resolutiva tcita (ar. 436/1). Por isso se compreenderia no n3 do art. 442 a possibilidade de recurso execuo especfica, que envolve a simples mora. Em nosso entender, parece defensvel unicamente a posio do Prof. ANTUNES VARELA, tenda realmente o legislador criado um regime sui generis para o exerccio dos direitos que derivam do incumprimento no contrato-promessa.
DIOGO CASQUEIRO
72
Ver, supra, pp. 63, quanto posio defendida quanto eficcia obrigacional da promessa e registo da aco de execuo especfica. 72 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 442 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 375 e ss; PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA, ob. cit., anot. aos art. 414 a 423.
DIOGO CASQUEIRO
73
com o pacto de opo. O outro prev a celebrao de um novo contrato, este tem j uma declarao contratual.
No caso de concurso entre um direito legal de preferncia e um direito convencional de preferncia, este sempre preterido por aquele, mesmo gozando de eficcia real. 74 Pode resultar tacitamente do contrato, a transmissibilidade do direito e da obrigao PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol. I, anot. ao art. 420.
DIOGO CASQUEIRO
74
A lei processual (art. 1459/2) manda recorrer aco de arbitramento quando a comunicao ao titular da preferncia, nestes casos, haja sido feita por meio de notificao (judicial) para preferncia. 76 A faculdade conferida ao obrigado s vale para a hiptese de se ter fixado um preo global para a alienao conjunta, e no para o caso de alienao conjunta de vrias coisas, mas com discriminao do preo de cada uma delas.
DIOGO CASQUEIRO
75
prejuzo da indemnizao a que o seu titular tenha direito. Se a prestao acessria, no fraudulenta, for avalivel em dinheiro, o titular da preferncia que pretenda exercer o seu direito ter de acrescentar o valor dela ao preo convencionado. E poder o preferente exercer o seu direito contra a alienao efectuada pelo obrigado preferncia a um gestor de negcios, no estando o contrato ainda ratificado pelo dono do negcio? Pode sim. De contrrio, no seria difcil defraudar a lei e lesar o direito do preferente em proveito de um terceiro. Dentro da temtica do exerccio da preferncia cabe ainda lugar anlise de situaes de pluralidade de preferentes. E temos duas hipteses. A primeira aquela em que a preferncia deve ser exercida conjuntamente por todos os seus titulares, como no caso de dois ou mais herdeiros haverem sucedido ao titular de direito que os interessados consideraram transmissvel por morte (art. 420). Se algum no puder ou quiser usar da preferncia, o direito dos restantes amplia-se imediatamente a todo o objecto do pacto direito de no decrescer art. 419/1. A segunda hiptese aquela em que a preferncia deve ser exercida por um s dos titulares, e no por todos em conjunto. Se o pacto tiver estabelecido qualquer ordem de prioridade, esse o critrio a observar. Na sua falta, abrir-se- licitao entre os interessados, a partir do preo estipulado, revertendo o excesso em proveito do alienante art. 419/2. No plano processual, dois tipos de situaes: (1) casos em que o prprio obrigado quem quer cumprir o seu dever de notificao, sendo vrios os titulares do direito de preferncia (art. 1458, 1460, 1461, 1463 e 1464 do C.P.C.); (2) casos em que, tendo havido violao do direito de preferncia, um dos lesados est disposto a exercer a aco de preferncia, mas pretende resolver previamente com os demais preferentes a questo de saber a quem compete a prioridade do direito (regulados genericamente no art. 1465 - a diligncia judicial inicial destina-se a determinar a pessoa que deve exercer, sob pena de caducidade, a aco de preferencia).
Ver art. 1380 e 1381, 1409 e 1410, 1535, 1555 e 2130. Ainda, no arrendamento, art. 1091 e 1112/4.
DIOGO CASQUEIRO
76
Tratando-se de um direito legal de preferncia, a sua eficcia erga omnes no depende de registo consultar PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol. III, anotao 12 ao art. 1410. 79 Logo, s os titulares de preferncias legais e de preferncias convencionais com eficcia real so notificados para poderem exercer o seu direito na venda ou adjudicao dos bens (art. 876/2 e 892 do C.P.C.). 80 Havendo simulao de preo, e sendo a aco a aco intentada de anulao, o prazo de seis meses deve contar-se a partir da data do conhecimento do contrato, e no da declarao judicial de simulao. H, porm, que distinguir. Se o preo declarado for inferior ao real, os simuladores no podero invocar contra o preferente, estando este de boa f, o preo real superior. Se o preo declarado for superior ao real, o prazo de seis meses conta-se a partir do trnsito da sentena que fixe o preo real; sendo a aco de simulao improcedente, o direito de preferncia arrisca-se a caducar, se a aco de preferncia no tiver sido instaurada e o depsito do preo no tiver sido feito dentro dos prazos fixados pelo art. 1410/1.
DIOGO CASQUEIRO
77
da aco conta-se a partir do conhecimento dos elementos essenciais da venda, e no da promessa de alienao, embora esta j possa servir de objecto aco de preferncia se o alienante no se tiver reservado ou a lei no lhe conceder o direito de arrependimento. A aco deve ser intentada contra o adquirente e contra o alienante, visto a lei mandar intencionalmente citar para a aco de preferncia os rus (no plural) art. 1410/1, in fine81. Esta a posio de ANTUNES VARELA, a meu ver, a posio a seguir. ALMEIDA COSTA, no entanto, apresenta uma posio distinta. Afirma este Autor que est mais de acordo com os princpios a soluo que aponta para a propositura da aco apenas contra aquele que detiver a posse da coisa via de regra, o terceiro adquirente. Salvo se o preferente deseja tambm agir contra o faltoso para obter uma indemnizao pelos danos sofridos ou uma sentena declaratria de simulao do preo. Salienta o Autor que no se mostra decisivo, no sentido do litisconsrcio necessrio passivo, o argumento retirado da convenincia em evitar casos julgados contraditrios, quando o preferente tenha que demandar, mais tarde, o obrigado preferncia. A contradio que venha a ocorrer circunscreve-se aos fundamentos das decises. Afirma ALMEIDA COSTA que a doutrina entende que ao instituto do caso julgado no pertence a funo de evitar a contradio terica dos julgados. Por conseguinte, o aludido risco, no justificaria a criao de situaes de litisconsrcio foroso visando afastar a eventualidade da simples coliso terica de decises. A procedncia da aco coloca retroactivamente o autor no lugar do adquirente.
81
Tal a opinio sustentada por ANTUNES VARELA. Ver PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, vol. I, anotao 3 ao art. 421. 82 ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 461 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 436 e ss;
DIOGO CASQUEIRO
78
DIOGO CASQUEIRO
79
Mas, por vezes, a ordem jurdica admite que determinados negcios valham independentemente da sua causa ou relao fundamental. Surgem assim os negcios abstractos, caractersticos do direito comercial (cheque). A promessa de cumprimento e o reconhecimento da dvida, do art. 458, no constituem actos abstractos propriamente ditos, mas puras presunes de causa: so negcios causais, em que apenas se verifica a inverso do nus da prova. E da que o devedor possa provar que a relao fundamental no existe ou nula. Quanto forma rege o art. 458/2. A lei procura evitar dvidas ulteriores e advir o devedor da importncia do seu acto. A forma mnima para este negcio o documento escrito. Se a relao fundamental depender de formalidade de maior fora, essa mesma ter de observar-se tambm na promessa ou reconhecimento. A promessa ou reconhecimento que conste de escrito particular beneficia sempre da referida presuno. Na verdade, como em tais acto no se indica a causa da obrigao, o tribunal ter de admiti-la at que o seu devedor a ilida. Decorre do mesmo n 2 que o devedor pode afastar essa presuno, alegando a invalidade da relao fundamental por ausncia de forma ad substantiam do respectivo acto constitutivo, ainda que a mesma haja sido observada na promessa ou reconhecimento. Se a forma s for imposta ad probationem, ento o negcio produzir os seus efeitos, desde que conste de documento com fora probatria maior (art. 364). O preceito em apreo refere-se a documentos para fim de prova e no de substncia da relao fundamental.
As ofertas ao pblico, por sua vez, no se confundem com a proposta a pessoa determinada, posto que desconhecida ou cujo paradeiro ignora, embora o art. 225 permita que seja feita mediante anncio num jornal. Cumpre tambm destac-las do mero convite a contratar, que se destinam a provocar propostas da parte do pblico.
DIOGO CASQUEIRO
80
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 473 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 447 e ss;
DIOGO CASQUEIRO
81
A gesto necessita de ser encarada face ao duplo aspecto que ela reveste. Por um lado o princpio de ordem pblica que condena as intromisses na esfera pessoal e patrimonial alheia. Por outro, a verificao de que no domnio multiforme da vida ocorrem situaes tais que a solidariedade humana sugere a terceiros uma interveno espontnea nos negcios de outrem, a fim de evitar um dano irremedivel ao titular do respectivo direito ou obrigao.
2. Requisitos
Para que haja gesto de negcios necessrio que se verifiquem cumulativamente os seguintes requisitos, que resultam do art. 464: 1. Direco de negcio alheio.
A actuao do gestor tanto pode concretizar-se na realizao de verdadeiros negcios jurdicos em sentido estrito (compras e vendas, locaes...), como na prtica de actos jurdicos no negociais (aceitao de pagamentos) ou at de simples factos materiais (reparao de um muro). Os actos jurdicos sero, em regra, actos de mera administrao, mas nada obsta a que sejam verdadeiros actos de disposio. Negcio alheio assim sinonimo de assunto ou interesse alheio. Tanto pode ser um interesse material como de ordem moral ou espiritual. Indispensvel que se trate de actos susceptveis de serem realizados por outrem (dono do negcio), como os actos que a ele incumba realizar embora referentes a bens de uma outra pessoa. E, alm disso, que no contrarie uma proibio legal, a ordem pblica ou os bens costumes. Esto, pois, excludos os actos de natureza pessoal, como a adopo. A referencia a negcio alheio mostra que a gesto no se estende por fora a todo o patrimnio do beneficirio, aproveitando as mais das vezes a algum ou alguns interesses isolados;
DIOGO CASQUEIRO
82
A gesto pressupe-na, isto , a inexistncia de qualquer relao jurdica entre o dono do negcio e o agente, que confira a este ltimo o direito ou lhe imponha o dever legal de se intrometer nos negcios daquele. Exige-se, numa palavra, que o gestor no tenha o direito ou a obrigao de assumir a direco do negcio alheio;
85
DIOGO CASQUEIRO
83
3. Institutos afins
A gesto de negcios em sentido tcnico integra-se no grupo de figuras que visam possibilitar a cooperao jurdica entre os homens. fcil apurar como se distingue do mandato. O gestor, interferindo em assuntos alheios, pode agir em nome do respectivo dono ou em nome prprio. Teremos assim gesto representativa ou no representativa (art. 471). No primeiro caso verifica-se uma situao de representao sem poderes: as relaes entre o gestor e o dominus negotii so reguladas pelos princpios da gesto, e as entre o dominus e terceiros pelo preceituado no art. 268. hiptese de gesto no representativa, declaram-se extensivas, na parte aplicvel, as disposies dos art. 1180 a 1184, respeitantes ao mandato sem representao. Tambm no se confunde com o contrato a favor de terceiro. Neste ltimo, o direito do beneficirio tem como suporte um acto de natureza contratual entre o promissrio e o promitente; na gesto, reveste-se de outra ndole o esquema jurdico pelo qual o dono do negcio aproveita da actuao do gestor.
1. O gestor deve actuar de acordo com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono
do negcio (art. 465, a) e 466/1) Tanto o interesse como a vontade presumvel do dominus sero apreciados segundo critrios objectivos. E isto constitui a regra. Mas, excepcionalmente, pode o gestor afastar-se dessa vontade. de harmonia com o interesse, objectivamente considerado, do dono do negcio e com a vontade real ou presumvel deste que a conduta do gestor deve ser apreciada. O interesse, a que a lei aponta para distinguir a gesto regular da gesto irregular, consiste na aptido objectiva do acto para satisfazer qualquer necessidade real do dono do negcio. Havendo vrias formas de satisfazer objectivamente o interesse do dominus, ao gestor cumpre escolher a que melhor se adapte vontade presumvel dele. Havendo dvidas sobre a vontade, o gestor optar pela soluo que melhor sirva os interesses em causa. O gestor responde pelos danos que causar culposamente com a gesto art. 466/1; e a sua actuao considera-se culposa, sempre que agir em desconformidade com o interesse ou a vontade real ou presumvel, do dono do negcio (art. 466/2). Como deve o gestor agir no caso de o interesse do dono do negcio no coincidir com a soluo a que conduziria a vontade deste?
DIOGO CASQUEIRO
84
a)
contrrio vontade (real ou presumvel) do dono do negcio, mas conforme aos interesses deste, desde que a conduta desejada pelo dominus seja contrria lei, ordem pblica, ou ofensiva dos bons costumes; b) A conduta do gestor ser igualmente regular, se ele omitir o acto ilcito que o dono praticaria e optar pelo acto ilcito que mais favorece os seus interesses; Fora destes casos, o interesse do dominus coincidir, regra geral, com a vontade dele, porque ningum preza mais os interesses de cada um do que o seu prprio titular. O gestor deve-se ainda abster de praticar actos que saiba ou se presuma serem contrrios vontade real ou presumvel do dono, por mais favorveis que fundamentalmente os julgue s convenincias do interessado. Como deve igualmente renunciar aos actos que o dono no deixaria de praticar, se tiver razes para os considerar lesivos dos interesses em causa;
2. Cumpre ao gestor, logo que lhe seja possvel, avisar o dono do negcio de que assumiu a
gesto (art. 465, b)) A inobservncia da obrigao origina a responsabilidade do gestor pelos prejuzos causados e a ilegitimidade da gesto. Aps esse aviso, a gesto prosseguir ate que o dono do negcio determine a sua cessao ou tome outra providncia, como a de transform-la em mandato ou procuradoria ou assumir ele prprio a direco do negcio. O silncio do dono do negcio no significa aprovao da gesto para os efeitos declarados no art. 469, excepto se o silncio puder valer como meio declarativo art. 218;
3. O gestor deve prestar contas, uma vez concludo o negcio ou interrompida a gesto, ou
quando o dominus as exigir (art. 465, a). Cfr. art. 1162) O gestor deve prestar constas, uma vez concludo o negcio ou interrompida a gesto, ou quando o dominus as exigir (art. 465, d)). Aqui se incluem o produto de todas as prestaes devidas ao dono do negcio, mas tambm todos os lucros que o gestor tenha arrecadado. Quanto s quantias em dinheiro, prevendo que haja somas pagas e recebidas, manda-as entregar o saldo das respectivas contas (logo que, na falta de prazo fixado, seja interpelado pelo dominus), mas com os juros legais, a partir do momento em que a entrega haja de ser efectuada para assim se estimular o cumprimento pontual do dever de entrega. A prestao de prestar contas deve ser feita quando concludo o negcio ou interrompida a gesto, ou quando o dominus as exigir e pode ser feita espontaneamente ou coactivamente (art. 1014 e 1018 do C.P.C.);
DIOGO CASQUEIRO
85
6. O gestor deve prosseguir a gesto iniciada, a qual s pode ser interrompida por justa
causa ou determinao do dominus (art. 466/1) A lei vigente no faz esta imposio directa e indiscriminadamente. Mas responsabiliza-o pelos danos que resultarem da injustificada interrupo dela. responsabilidade do gestor refere-se o art. 466. O gestor responde quer pelos prejuzos que culposamente causar no exerccio da gesto quer pelos prejuzos que, uma vez iniciada a gesto, ocasione com a injustificada interrupo dela (art. 466/1). Acresce o n2 que se considera culposa a actuao do gestor que no se conforme com o interesse ou vontade do dominus; sempre se ressalvando que essa vontade respeite a lei, a ordem pblica, ou no ofenda os bons costumes. Havendo dois ou mais gestores, a responsabilidade ser solidria (art. 467). Um incapaz pode validamente gerir um negcio alheio. A sua responsabilidade apura-se de acordo com os art. 488 e 489.
4.2. Obrigaes do dono do negcio 1. Verificar-se a aprovao da gesto pelo dono (art. 469) ou de produzir-se prova de que o
gestor actuou em conformidade com o interesse e a vontade do dominus, desde que no contrria lei, ordem pblica ou bons costumes (art. 465, a)). Ento o dominus fica adstrito a determinadas obrigaes para com o gestor: a. Reembols-lo das despesas que ele fundadamente tenha considerado indispensveis,
com os respectivos juros legais a contar do momento em que foram realizadas, bem como indemniz-lo do prejuzo que haja sofrido (art. 468/1). O critrio para saber quais as indispensveis que o gestor como tais as tenha considerado. Critrio subjectivo e objectivo. No caso de pluralidade de donos do negcio, estes no respondem solidariamente para com o gestor art. 467;
DIOGO CASQUEIRO
86
Faculdade de Direito da UCP 2. A outra situao consiste em o dono no aprovar a gesto e ela no ter sido exercida nos
termos do art. 465, a). A, o dominus responde apenas de harmonia com as regras do enriquecimento sem causa (art. 468/2).
DIOGO CASQUEIRO
87
5. Aprovao e ratificao da gesto. Relaes entre o dono do negcio e terceiros 6. Gesto de negcios representativa e no representativa
A aprovao da gesto envolve duas consequncias: significa renncia ao direito de indemnizao pelos danos devidos a culpa do gestor; e, j o sabemos, vale como reconhecimento dos direitos que a este so conferidos no art. 468/1. A lei no exige formalidades especiais para a aprovao aplicao das regras gerais dos art. 217 e 219. Diverso o alcance da ratificao da gesto esta dirige-se aos actos jurdicos realizados pelo gestor e envolve a posio do dominus face a terceiros. Distinguiu-se acima entre a gesto representativa e a gesto no representativa. Na primeira hiptese, vigora o regime da representao sem poderes (art. 268 e 471). O acto resulta ineficaz em face do gestor e do dominus, tornando-se necessria a sua ratificao. Considera-se negada se no for feita dentro do prazo fixado pela contraparte (art. 268/3). A ratificao encontra-se sujeita forma requerida para a procurao (art. 268/2). Na segunda hiptese, aplicam-se as disposies concernentes ao mandato sem representao (art. 471, 1180 a 1184). Uma vez aprovada a gesto, haver que transferir os direitos e obrigaes para a esfera do dominus, mas este pode, desde logo, substituir-se ao gestor no exerccio dos crditos resultantes de tal negcio (art. 1181). A aprovao da gesto concerne a actos materiais ou jurdicos e situa-se no plano das relaes do dominus com o gestor. A ratificao circunscreve-se a actos jurdicos e visa as relaes entre o dono e terceiros, conferindo uma legitimidade superveniente actividade do gestor. possvel, na prtica de um acto jurdico, a aprovao sem a ratificao, ou vice-versa? Afigurase-nos que sim. Quanto aprovao sem ratificao, parece certo que o dono possa exprimir a sua concordncia actuao gestria, renunciando responsabilidade do gestor (art. 466) e assumir as suas obrigaes para com este (art. 468), mas no chame sua esfera o negcio realizado em seu nome. Acrescenta-se que a ratificao assume carcter formal (art. 268/2). A simples aprovao, por isso, no significa a vontade de ratificar. Igualmente, admite-se o inverso. Ser a hiptese de o dominus pretender aceitar os efeitos do negcio representativo realizado pelo gestor, embora considere que este no agiu de acordo com o seu interesse ou desrespeitou a sua vontade (art. 468).
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 489 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 470 e ss;
DIOGO CASQUEIRO
88
So estes requisitos agrupados em duas categorias, atendendo s suas caractersticas : requisitos positivos e requisitos negativos.
DIOGO CASQUEIRO
89
Parece afirmar-se a soluo afirmativa, sempre que a vantagem obtida produza consequncias apreciveis em dinheiro vantagem patrimonial indirecta. J no se pode sustentar o mesmo, tratando-se de uma pura e simples vantagem moral ou ideal. O legislador no resolve directamente a dificuldade, ainda que os termos do art. 473 predisponham para a negativa. No repugnaria ao sistema que se admitisse uma pretenso de enriquecimento nas aludidas hipteses (art. 398/2 e art. 496). Mas esta soluo depara-se com importantes obstculos de praticabilidade, de certeza e segurana jurdicas. Ao enriquecido no patrimonialmente poderia tornar-se difcil satisfazer ao empobrecido a quantia representativa do seu enriquecimento. Tal princpio poderia conduzir a excessos, muito frequentes e variados. Acresce a isto que faltaria motivo para no se admitir uma paralela pretenso de enriquecimento quando o empobrecido tivesse apenas um empobrecimento no patrimonial; (2) Suporte do mesmo enriquecimento por pessoa diversa vantagem patrimonial obtida por uma pessoa corresponde uma perda, tambm avalivel em dinheiro, sofrida por outra pessoa (trabalho prestado sem contrapartida, renda que no se cobra...). O requisito em apreo no significa necessariamente que a diminuio suportada pelo empobrecido tenha de ser igual vantagem conseguida pelo enriquecido. Pode at no se verificar qualquer efectivo empobrecimento. Na verdade, o instituto abrange situaes em que a vantagem adquirida por uma pessoa no resulta de um correspondente sacrifcio econmico sofrido por outra. Recordem-se, a ttulo de exemplo, casos de uso de coisa alheia sem prejuzo algum para o proprietrio. Situaes paradigmticas de casos em que no se verifica um qualquer empobrecimento so as da poupana de despesas do enriquecido (ex: uso de casa de praia que estaria vazia) e as de lucro por interveno (ex: venda beira da estrada). Do facto de se verificar uma destas situaes paradigmticas resultam consequncias para o critrio da obrigao de restituir, que so no despiciendas, e que, adiante, trataremos. Decorre que s numa viso restrita do instituto se torna possvel aludir a empobrecimento ou sacrifcio econmico. O instituto leva como seu requisito essencial a necessidade de que haja um suporte do enriquecimento por outrem, que se produza um locupletamento custa de outrem. (3) Correlao entre o enriquecimento e o suporte deste O enriquecimento e o seu suporte alheio tm de estar relacionados. No se exige uma correspondncia objectiva, quer dizer, no sentido j mencionado de os dois elementos se apresentarem de igual valor ou se produzirem atravs de algo da mesma espcie. Quanto determinao do nexo:
DIOGO CASQUEIRO
90
87
Segundo PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, o art. 481, restringindo o dever de restituio aos casos em que o terceiro tenha adquirido gratuitamente, mostra que, em princpio, a pretenso de enriquecimento s vale contra os casos de enriquecimento imediato, no valendo, por conseguinte, para os casos de duas aquisies sucessivas. Acrescentam-se ainda as hipteses previstas nos art. 289/2 e 616/3.
DIOGO CASQUEIRO
91
(2) Ausncia de outro meio jurdico Art. 474 - no h lugar restituio por enriquecimento, quando a lei facultar ao empobrecido outro meio de ser indemnizado ou restitudo a pretenso de enriquecimento sem causa constitui aco subsidiria ou apresenta carcter residual ALMEIDA COSTA e ANTUNES VARELA. VAZ SERRA considera em contrrio. O empobrecido poderia optar livremente por uma aco de responsabilidade civil ou de enriquecimento sem causa claro desvio quilo que o princpio firmado no Direito portugus vigente. o problema de situaes que preenchem os requisitos do enriquecimento sem causa, mas tambm de outros institutos aceitao do princpio da subsidariedade. No permite o nosso sistema que, em tais hipteses, o empobrecido disponha de uma aco alternativa. Ele apenas poder recorrer aco de enriquecimento quando a lei no lhe faculte outro meio para cobrir os seus prejuzos88. Entende-se, como outros meios jurdicos: declarao de nulidade ou de anulao (art. 289/1); gesto de negcios (art. 468/1); aco de reivindicao ou de reparao; aco de cumprimento da obrigao; aco de resoluo de contrato; aco de responsabilidade civil;
A falta de outro meio jurdico pode ser superveniente ou originria. (3) Ausncia de preceito legal que negue o direito restituio ou atribua outros efeitos ao enriquecimento Vem este requisito previsto na parte final do art. 474. Determina-se que no haver lugar restituio por enriquecimento quando a lei recuse esse direito. Tal suceder nas hipteses de prescrio (art. 300 e ss.), de usucapio (art. 1287 e ss.), de frutos recebidos pelo possuidor de boa f (art. 1270/1), de alimentos provisrios (art. 2007/2) e de objectos achados e no reclamados dentro de certo prazo (art. 1323/2). Ainda vem neste artigo o impedimento do recurso ao instituto, sempre que a lei atribua outros efeitos ao enriquecimento. So os casos em que o Direito regula as consequncias econmicas de uma atribuio patrimonial impondo ao beneficiado uma obrigao com objecto diverso da fundada no enriquecimento sem causa. Como exemplos temos a alterao da base do negcio (art. 437 e ss.), as benfeitorias teis que possam ser levantadas (art. 1237/1) e a especificao de m f (art. 1337). Mas a estatuio destas normas impede o recurso complementar ao enriquecimento sem causa?
Entende-se que o enriquecimento injustificado tanto pode ser aduzido por via de aco (quando o enriquecimento j se tenha produzido) como de excepo (para evitar que ele se verifique).
DIOGO CASQUEIRO
92
social, impostos pela justia, que originam obrigaes naturais; excluda a repetio, desde que haja uma obrigao natural do autor da prestao. Mas tambm se pode repetir uma prestao com o propsito do cumprimento de uma obrigao natural que no existe.
DIOGO CASQUEIRO
93
No se pode considerar como requisito para a repetio do indevido o erro do solvens. Verificados os trs pressupostos, haver lugar repetio do indevido, ainda que o autor do cumprimento o tenha efectuado com dvidas sobre a existncia da obrigao ou estando at seguro da sua inexistncia. (ii) Repetio do indevido quando se cumpre obrigao alheia. Uma vez mais, cumpre distinguir duas situaes: a do cumprimento de uma obrigao de outrem na convico de que prpria.
Determina o art. 477/1: aquele que, por erro desculpvel, cumprir uma obrigao alheia, julgando-a prpria, goza do direito de repetio, excepto se o credor, desconhecendo o erro do autor da prestao, se tiver privado do ttulo ou das garantias do crdito, tiver deixado prescrever ou caducar o seu direito, ou no o tiver exercido contra o devedor ou contra o fiador enquanto solventes. Sempre que no haja direito de repetio, o autor da prestao ficar sub-rogado nos direitos do credor (art. 477/2);
situao diversa da anteriormente considerada a da pessoa que sabe ser a dvida alheia
e que efectua o cumprimento na convico errnea de estar a isso obrigada para com o devedor. Nestes casos s existe direito de repetio do indevido contra o credor se este conhecia o erro ao receber a prestao. Encontrando-se o credor de boa f, resta ao solvens a possibilidade de exigir do devedor exonerado aquilo com que o mesmo injustamente se locupletou (art. 478). (b) Enriquecimento por virtude de uma causa que deixou de existir Pode suceder que, embora no momento da realizao de uma prestao exista a causa jurdica que a fundamenta, esta venha posteriormente a desaparecer. Surge, pois, uma pretenso de restituio do enriquecimento. o que ocorre com a antecipao de prestao devida por efeito de uma relao contratual duradoura, extinguindo-se o contrato antes da data fixada para o cumprimento dessa prestao. Assim tambm quanto recuperao de uma coisa cujo desaparecimento levou indemnizao do seu titular.
(c) Enriquecimento por falta do resultado previsto Nos termos expressos do n2 do art. 473, uma prestao efectuada em vista de um resultado futuro que no se verificou pode fundar uma pretenso de enriquecimento. So necessrios trs requisitos:
1) Que se haja realizado uma prestao para obter, de harmonia com o contedo
do respectivo negcio jurdico, um especial resultado futuro. Trata-se do especfico resultado a que se tendia com a prestao. Esse resultado futuro especial pode ser um acto de quem recebe a
DIOGO CASQUEIRO
94
Somente se afasta a restituio se o autor tinha a certeza da impossibilidade do resultado, no bastando a sua mera convico; ii. Se o autor impediu de m f a verificao do resultado.
1. Tese tradicional (Pereira Coelho, Antunes Varela, Almeida Costa); 2. Tese moderna (Menezes Leito, Jlio Gomes); 3. Tese do triplo limite (Menezes Cordeiro em 1980) no vamos tratar.
Tese tradicional Apura-se o montante do enriquecimento e o montante do empobrecimento e fixa-se a obrigao de restituir no valor mais baixo dos dois. Ateno que aqui se parte de enriquecimento num sentido patrimonial (e no enriquecimento real). Quando esta teoria fala em empobrecimento fala em sentido patrimonial, embora no expressamente (valor na esfera jurdica). Ex: A tem um automvel de B se no h outra aco possvel, recorre-se aco de restituio segundo enriquecimento sem causa. Qual o valor equivalente, no sendo possvel a restituio em espcie? Diz esta teoria que temos que averiguar o valor do enriquecimento (5000) e o valor do
DIOGO CASQUEIRO
95
empobrecimento (6000). Restitua-se 5000. Se o enriquecimento fosse de 6000 e o empobrecimento fosse de 4500 restitua-se 4500. No necessrio, j se viu, que haja um empobrecimento. Se no houver, pela tese do duplo limite, ento a restituio seria de zero, o que seria manifestamente injusto. Nestes casos em que o empobrecimento de zero, a teoria do duplo limite levaria a que a restituio fosse de zero. Estes casos no podem assim ser resolvidos. H, assim, uma correco: nestes casos, como o enriquecimento no causou empobrecimento, faz-se apelo teoria do dano real valor de mercado que o bem tem. Substitui-se o valor 0 pelo valor do bem no mercado real valor do empobrecimento real. Situaes abrangidas: (1) enriquecimento na forma de poupana de despesas; (2) enriquecimento na forma de lucro por interveno. Enriquecimento na forma de poupana de despesas. Ex: uso de casa de praia no arrendada sem causar danos alguns; uso de casa arrendada depois do arrendamento ter cessado. Soluo de acordo com a teoria do dano real: obrigao de restituir apura-se o valor de mercado do bem utilizado que foi o montante de despesas que se poupou (substitui o empobrecimento de 0). Depois olha-se para o montante mais baixo dos dois e esse que se restitui. Enriquecimento na forma de lucro por interveno. Ex: venda de frutos na beira da estrada; uso de bicicleta para se obter um prmio. A teoria do dano real diferente aqui: deduz-se do valor do enriquecimento o valor de uso do bem. Fica o valor de mercado do bem. Se A usou a bicicleta de B e ganha o primeiro prmio, aquilo que vai restituir no o valor todo, porque o que ganhou o prmio no foi s a bicicleta, mas tambm as pernas de A. Deduz-se. Restitui-se todos os lucros que se ganharam, com deduo da parcela atribuda aos meios e esforo do enriquecido. Tese Moderna Problema com a tese tradicional: casos de enriquecimento que no so solucionveis pela teoria tradicional, mesmo com recurso teoria do dano real: casos de enriquecimento real custa de outrem sem reflexo no patrimnio do enriquecido. O critrio do enriquecimento patrimonial no o mais adequado, porque haveria casos que nunca seriam solucionados. Ex: viagem de avio que nunca seria feita noutras condies; oferta de cabaz de Natal a quem no o iria comprar. No caso do cabaz, d-se o cabaz que era para o vizinho de cima, ao vizinho de baixo. A teoria tradicional no resolveria. A teoria moderna prope que se parta da noo de enriquecimento real. Basta apurar o valor do enriquecimento real. Quem empobreceu perdeu 0, e o enriquecido enriqueceu realmente 500. Este valor o nico que interessa por isso o que se tem de restituir.
DIOGO CASQUEIRO
96
4. Prescrio
O tema prende-se com a anlise do art. 482.
DIOGO CASQUEIRO
97
E deve o preceito ser entendido da seguinte forma: logo que o empobrecido tenha conhecimento do direito que lhe compete, quer dizer, da ocorrncia dos seus factos constitutivos, e da pessoa do responsvel, comea a contar-se o prazo de trs anos. So dois requisitos cumulativos e cujo conhecimento, em regra, simultneo. Contudo, desde o momento em que a restituio pode ser exigida, inicia-se tambm a contagem, segundo as normas gerais, do prazo ordinrio da prescrio, que de vinte anos (art. 390). Por um lado, a prescrio ordinria s impera quando o direito restituio no se haja, entretanto, extinto pelo decurso do prazo excepcional da prescrio de trs anos; mas, por outro lado, a prescrio ordinria opera sempre, mesmo que o empobrecido no chegue a ter conhecimento do seu direito e da pessoa responsvel pela restituio.
89 90
MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 285 e ss. ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 517 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
98
2. Evoluo histrica da responsabilidade civil e seus problemas actuais91 3. Responsabilidade civil obrigacional e responsabilidade civil extra-obrigacional92 3.1. Assento da matria no Cdigo Civil
A responsabilidade civil pode ser classificada em responsabilidade civil delitual (ou extracontratual ou extra-obrigacional) e responsabilidade obrigacional (ou contratual). Na primeira est em causa a violao de deveres genricos de respeito, de normas gerais destinadas proteco doutrem. J a segunda resulta do incumprimento das obrigaes em sentido tcnico-jurdico. O Cdigo tratou das duas modalidades em separado, nos art. 483 e ss. e 498 e ss., ainda que tenha sujeitado a obrigao de indemnizar delas resultante a um regime Unitrio art. 562 e ss. As diferenas a assinalar entre as duas categorias so menores: 1. 2. 309 e ss.; 3. 800; 4. Em caso de pluralidade de responsveis na responsabilidade delitual, o regime aplicvel o da solidariedade art. 497 -, ao passo que na responsabilidade contratual tal s acontecer se esse regime resultar j da obrigao incumprida. diferente o regime da responsabilidade por actos de terceiros art. 500 e Presume-se a culpa na responsabilidade obrigacional art. 799/1 mas no na A responsabilidade delitual tem prazos de prescrio mais curtos (art. 498),
extracontratual art. 487/1; enquanto que a obrigacional se sujeita aos prazos ordinrios d eprescrio das obrigaes art.
91
DIOGO CASQUEIRO, Fundamentos do Direito Civil e Direito das pessoas e, para mais desenvolvimentos, ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 524 e ss. 92 ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 518 e ss; MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 286 e ss; ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 524 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
99
Afirma MENEZES LEITO que a doutrina tradicional (entre os quais ANTUNES VARELA) afirma que a responsabilidade delitual gera deveres primrios de prestao e, consequentemente, consiste numa fonte autnoma das obrigaes, uma vez que atravs dela surge pela primeira vez uma relao obrigacional legal art. 483. A responsabilidade obrigacional no geraria tais deveres primrios, mas apenas secundrios, uma vez que teria como pressuposto uma obrigao j existente, de que o dever de indemnizar se apresentaria como sucedneo, em caso de incumprimento (art. 798), ou como paralelo em caso de mora art. 804. O referido Autor discorda desta concepo. A obrigao de indemnizar em caso de incumprimento ou mora no se identifica com a obrigao inicialmente violada, uma vez que apresenta um fundamento diverso: o princpio do ressarcimento do dano, desta vez resultante da violao de um direito de crdito. A responsabilidade obrigacional deve assim ser considerada como uma fonte das obrigaes, e no como mera modificao da obrigao inicialmente assumida. A sua especialidade resulta da circunstncia de a sua fonte ser a frustrao ilcita de um direito de crdito, o qual era primeiramente tutelado atravs da aco de cumprimento. No entanto, o dever de prestar violado no se confunde com o dever de indemnizar originado em consequncia dessa violao, especialmente tendo em vista os lucros cessantes ou os danos emergentes. A diferena entre as duas modalidades, continua o Autor, que, enquanto a responsabilidade delitual surge como consequncia da violao de direitos absolutos, que aparecem assim desligados que qualquer relao inter-subjectiva previamente existente, a responsabilidade obrigacional pressupe a existncia de uma relao dessa natureza, que primariamente atribua ao lesado um direito prestao, surgindo como consequncia da violao de um dever emergente dessa relao especfica. Resta afirmar que a posio por ns adoptada a do Prof. MENEZES LEITO. Por fim, cabe referir a problemtica da terceira via da responsabilidade civil, a que mais frente se aduzir, onde podemos incluir a violao dos deveres de boa f, impostos nas disposies genricas dos art. 227 e 762/2.
DIOGO CASQUEIRO
100
ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 554 e ss. MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 289 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 525 e ss; ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 557 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
101
O art. 483 vem estabelecer uma clusula geral de responsabilidade civil subjectiva, fazendo depender a constituio da obrigao de indemnizar da existncia dos seguintes pressupostos: facto voluntrio do lesante; ilicitude; culpa; dano; nexo de causalidade.
5.2. Ilicitude
DIOGO CASQUEIRO
102
DIOGO CASQUEIRO
103
A lei ainda expressa quanto tutela da simples posse - art. 1284, o que permite abranger nesta sede os direitos pessoais de gozo que atribuem a proteco possessria (art. 1037/2, 1125/2 e 1133/2). Parece possvel incluir aqui os direitos familiares de carcter patrimonial (art. 1681/1, 1901/2, 194/4 e 1945). J no, quanto aos direitos familiares de carcter pessoal, porque h outras sanes. Haver ilicitude sempre que sejam violados direitos de personalidade, como os enumerados nos art. 72 a 80 da Lei Civil Fundamental. Tem-se vindo a sustentar a existncia de um direito geral de personalidade, incidindo sobre os aspectos da personalidade em globo, que assim poderia ser tutelado pela responsabilidade civil. Esta tese defensvel face consagrao da tutela jurdica da personalidade fsica e moral no art. 70. B) A ilicitude por violao de normas de proteco A outra variante abrangida no art. 483 refere-se s disposies atinentes proteco de interesses alheios normas de proteco normas que, embora dirigidas tutela de interesses particulares no atribuem aos titulares desses interesses um verdadeiro direito subjectivo, por no lhes atriburem em exclusivo o aproveitamento de um bem. Esta categoria de ilicitude exige trs requisitos: a) a no adopo de um comportamento, definido em termos precisos pela norma algum dever ter desrespeitado determinado comando, sem o que no haver base para estabelecer o juzo de ilicitude; b) que o fim dessa imposio seja dirigido tutela de interesses particulares exige-se que o fim da norma consista especificamente na tutela de interesses particulares e no do interesse geral; c) a verificao de um dano no mbito do crculo de interesses tutelados por essa via o dano tem de se verificar no crculo de interesses que a norma visa tutelar, sendo excluda a indemnizao relativamente a outros danos, ainda que verificados em consequncia do desrespeito da norma. Nesta variante de ilicitude ser admitida a indemnizao dos danos puramente patrimoniais. C) Os tipos delituais especficos Entre os vrios que o C.C. tipifica, salientam-se o abuso de direito (art. 334), a no cedncia recproca em caso de coliso de direitos (art. 335), a ofensa do crdito e do bom nome (art. 484) e a prestao de conselhos, recomendaes e informaes. a) O abuso de direito (art. 334) Estatudo no art. 334, estabelece a ilicitude do exerccio do direito sempre que o seu titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa f, bons costumes ou pelo fim social e econmico
DIOGO CASQUEIRO
104
DIOGO CASQUEIRO
105
responsabilidade penal desde que a imputao se efectue para realizar interesses legtimos art. 180/2 e 181/2 C.P. Tratando-se de factos relativos intimidade da vida privada e familiar, tal exceptio nem sequer admitida art. 180/3 C. Penal -, admitindo-se no entanto essa divulgao quando ela o meio adequado para realizar um interesse pblico legitimo e relevante art. 192/2 C. Penal. Resulta que a afirmao ou difuso de factos falsos sempre proibida, pelo que o agente que adopte esse comportamento ser responsabilizado por todos os danos, independentemente da modalidade de culpa. Quanto aos factos verdadeiros, a sua divulgao poder ser admitida, mas desde que tal se efectue para assegurar um interesse pblico legitimo. J haver responsabilidade civil se nenhum interesse pblico relevante basear essa difuso prejudicial. Acaba afirmando que o art. 484 parece dispensvel. Pelo que toca nossa parte, expostas que esto as diversas doutrinas, achamos que a razo est com MENEZES LEITO. d) A responsabilidade por conselhos, recomendaes e informaes (art. 485) A regra geral, consagrada no n1 do 485 a irrelevncia, para efeitos de responsabilidade, dos conselhos, recomendaes e informaes 95, ainda que se tenha actuado com negligncia. Sendo a prestao destas comunicaes fundada na mera obsequiosidade, e efectuada em termos displicentes, caber ao seu receptor tomar a deciso de se determinar ou no por elas. O n2, contudo, reconhece a responsabilidade do agente pelos danos sofridos em trs situaes especficas: 1) quando se haja assumido a responsabilidade pelos danos. Neste caso, a comunicao funciona como uma garantia contra a ocorrncia de danos na esfera do receptor, adoptado que seja o comportamento comunicado; 2) quando exista um dever jurdico de dar o conselho, recomendao ou informao e se tenha procedido com negligncia ou dolo. Como exemplos enunciem-se os art. 227 e 762/2, e o art. 573; 3) quando o procedimento do agente constitua facto punvel art. 518 e 519 do C. Das Sociedades Comerciais. O que sucede se nenhuma destas trs situaes se verificar, mas o agente tiver agido com dolo? PESSOA JORGE e ALMEIDA COSTA afirmam que esta conduta dolosa est protegida pela excluso de responsabilidade do art. 485/1, embora a admitam se constituir abuso de direito (art. 334). MENEZES CORDEIRO, MENEZES LEITO e ns prprios sustentamos que qualquer actuao dolosa envolve necessariamente responsabilidade por parte do agente relativamente aos danos causados pela informao falsa. De facto, a razo de ser do art. 485/1 nunca poderia ser a de permitir a emisso de comunicaes com animus decipiendi ou mesmo com animus nocendi.
95
Conselhos e recomendaes so exortaes a uma conduta, sendo a primeira directa e a segunda indirecta/implcita, baseada na descrio de qualidades de uma pessoa ou coisa. Na informao h uma mera descrio objectiva de factos. As trs situaes tm em comum o facto de o destinatrio ser susceptvel de se determinar pela comunicao recebida.
DIOGO CASQUEIRO
106
a) exerccio de um direito
Se algum tem um direito e o exerce, no deve ser responsabilizado pelos danos que da resultem para outrem. Esta causa de excluso de responsabilidade deve, porm, face funcionalizao dos direitos subjectivos, ser hoje entendida em termos mais restritivos. H que salientar as restries do exerccio do direito subjectivo pelos institutos do abuso de direito (art. 334) e da coliso de direitos (art. 335). Para alm disso, a existncia de um direito subjectivo no impede a onerao do agente com deveres de segurana no trfego, os quais se destinam a evitar a ocorrncia de danos. PESSOA JORGE afirma bem que o titular no tem que indemnizar os danos que, embora causados pelo exerccio do direito, representem a frustrao de interesses que, precisamente ao conceder esse direito, a lei postergou.
b) cumprimento de um dever
Vigorando para o sujeito o dever de adoptar uma conduta, este est forado a acat-la ainda que tenha de infringir outros deveres. Nessas situaes estamos perante um conflito de deveres, cuja soluo se adivinha idntica estatuda para os casos do 335. No basta a coliso de deveres, para a excluso de responsabilidade. Para que esta ocorra preciso que o agente chegue efectivamente a cumprir um deles. Se no o fizer, incorre em incumprimento pelos dois. E o incumprimento de um deles no pode igualmente derivar de culpa anterior do adstrito. Uma situao especial merece ser mencionada: dever de obedincia hierrquica. Ter, para haver excluso de responsabilidade, de se inserir numa hierarquia de direito pblico, j que o contrato de trabalho no causa justificativa so deveres estabelecidos no mbito de actividades de gesto pblica. O art. 271/3 CRP determina, no entanto, que a obedincia cessa quando o cumprimento das ordens e instrues constitua a prtica de um crime. Igualmente, mas por fora do n2 do mesmo preceito da Lei Fundamental, exige-se ao funcionrio que requisite a emisso da ordem por escrito ou que previamente emita uma reclamao ordem. c) legtima defesa;
Vem o instituto previsto no art. 337. Consiste numa atitude defensiva do agente, que estando a ser vtima de uma agresso, pe termo a essa pelos seus prprios meios. Mas, para que constitua causa de excluso, necessrio se torne que estejam reunidos os seguintes pressupostos:
DIOGO CASQUEIRO
107
leso para outrem; contra a pessoa ou patrimnio do agente ou de terceiro. A legitima defesa quanto a
terceiro constitui gesto de negcios (art. 464 e ss.), salvo se tiver sido por ele autorizada; actualidade e contrariedade lei dessa agresso por actualidade entende-se em
execuo ou iminente. Por contrria lei entende-se exigncia de ilicitude da agresso pelo que quaisquer leses lcitas de direitos do agente no admitem o recurso legtima defesa;
agresso, adoptar para si atitudes humilhantes como a fuga, podendo fazer a agresso cessar pela defesa. A fuga j poder ser aceitvel se o agressor se tratar de um inimputvel. J no seria atentatria da sua dignidade e a defesa j poderia ser desproporcionada;
o prejuzo causado pelo acto no seja manifestamente superior ao que pode resultar da
agresso a defesa, embora excedendo a leso que resultaria da agresso, tem que corresponder em termos de racionalidade a esta, no podendo ser desproporcionada. A lei prev que o acto seja justificado, mesmo com excesso de legitima defesa (art. 337/2) por razes de medo ou perturbao no culposos do agente medo invencvel causado pela agresso. d) aco directa Prevista no art. 336 como uma atitude ofensiva, os seus requisitos so naturalmente mais apertados que os da legtima defesa:
Esto assim excludos os direitos de terceiros e os direitos de crdito. Incluem-se na lei os casos dos art. 1314, 1315, 1277, 1037/2, 1125/2, 1133/2 e 1188/2;
direito;
seja impossvel recorrer em tempo til aos meios coercivos normais no tem esta
impossibilidade de ser absoluta, bastando que seja previsvel que esses meios no tutelariam o
a actuao do agente seja indispensvel para evitar a inutilizao prtica do direito; o agente no exceda o necessrio para evitar o prejuzo; o agente no sacrifique interesses superiores aos que a sua actuao visa realizar ou
assegurar pode consistir na apropriao, destruio ou danificao de uma coisa, na eliminao da resistncia irregularmente oposta ao exerccio do direito, ou noutro acto anlogo (art. 336/2). e) estado de necessidade (art. 339)
Este instituto apenas justifica o sacrifcio de bens patrimoniais (ALMEIDA COSTA considera, a contrrio, o sacrifcio de bens pessoais para tutela de bens pessoais superiores), permitindo-o ao agente
DIOGO CASQUEIRO
108
destinando-se a responsabilidade civil tutela de interesses privados e, portanto, normalmente disponveis, o seu titular poder renunciar a essa tutela. A existncia de consentimento retira ao acto lesivo a ilicitude. Exige-se, no entanto, que os actos consentidos no se apresentem contrrios a uma proibio legal ou aos bons costumes (art. 340/2). O consentimento pode ser expresso ou tcito. No caso de leses causadas por desportos perigosos de considerar as participaes como aceitaes tcitas e recprocas dos riscos de acidentes. Se o jogo for ilegal, aplica-se a restrio do n2 e no h excluso de ilicitude. O n3 equipara ao consentimento efectivo o consentimento presumido, que ocorre sempre que a leso se deu no interesse do lesado e de acordo com a sua vontade presumvel. Parece que esta norma se refere ao instituto da gesto de negcios.
5.3.1. Imputabilidade
sempre necessrio que o agente conhecesse ou devesse conhecer o desvalor do seu comportamento e que tivesse podido escolher a sua conduta. Se existir falta de imputabilidade (quando o agente no tem a necessria capacidade para entender a valorizao negativa do seu comportamento ou lhe falta a possibilidade de o determinar livremente), o agente fica isento de responsabilidade art. 488/1. o que se designa de inimputabilidade. Esta presumida em menores de sete anos ou interditos por anomalia psquica art. 488/2. Se a inimputabilidade for devida a facto culposo do agente, uma de duas se pode verificar: se for transitria, no h excluso de responsabilidade (caso do homem que se embebeda para bater na mulher); se for definitiva, continua a haver a excluso de responsabilidade.
DIOGO CASQUEIRO
109
A lei admite no art. 489/1 a possibilidade de se responsabilizar o inimputvel pelos danos que causar, se no for possvel a reparao devida pelos seus vigilantes. A norma levanta algumas questes: (1) subsidiria face norma do 491. Para que se aplique: a) no existe vigilncia; b) existindo, o vigilante no seja responsvel; c) sendo, no tenha os meios devidos para a reparao; (2) a responsabilidade no pode ocorrer apenas pela inimputabilidade do agente, mas por este ter praticado um facto ilcito que seria culposo se o agente fosse imputvel.
DIOGO CASQUEIRO
110
Examinemos, pois, essas situaes especificamente previstas no C. Civil, onde so estabelecidas presunes de culpa do lesante: Danos causados por incapazes
DIOGO CASQUEIRO
111
O art. 491 vem regular a responsabilidade pelos danos causados por incapazes naturais, estabelecendo uma presuno de culpa dos obrigados sua vigilncia, por lei ou negcio jurdico. Pode ser ilidida mostrando que cumpriram o seu dever ou atravs da relevncia negativa da causa virtual mostrando que os danos teriam sido causados independentemente de cumprido o dever de vigilncia. A responsabilizao parte da presuno de no cumprimento do dever de vigilncia. No se trata assim de uma responsabilidade objectiva, admitindo-se que a presuno possa ser ilidida. A responsabilidade do vigilante pressupe apenas a incapacidade natural do agente. Pode assim o vigiado ser imputvel art. 488 - e continuar a existir responsabilizao do vigilante, onde a responsabilidade ser solidria art. 497. Se o vigiado for inimputvel, s responde o vigilante (art. 491), s respondendo o vigiado por falta de meios do vigilante, nos termos do art. 489. Danos derivados de edifcios ou outras obras O 492/1 estabelece a presuno de culpa quanto a estes danos, por vcio de construo ou defeito de conservao, que recai sobre o proprietrio ou possuidor do edifcio. Essa presuno poder ser transmitida para a pessoa obrigada por lei ou negcio a conservar o edifcio ou a obra (art. 492/2). Admite-se o afastamento da presuno atravs da relevncia negativa da causa virtual. ANTUNES VARELA e toda a jurisprudncia admitem que esta presuno depende da prova de que existia um vicio de construo ou defeito de conservao, prova que corre por conta do lesado. Discordamos, na esteira de MENEZES LEITO, desta tese, porque equivale a retirar grande parte do alcance presuno de culpa. A runa de um edifcio ou obra um facto que indicia, s por si, o incumprimento de deveres relativos construo ou conservao de edifcios. O fundamento desta responsabilizao no objectivo (no se funda nos perigos objectivos de um prdio ou nas vantagens auferidas pelo seu proprietrio), antes subjectivo violao de deveres de preservao ou a efectuar na construo. Danos causados por coisas ou animais Previstos no art. 493/1 esto os danos que fundamentam uma responsabilidade fundada na culpa presumida por parte de quem tiver em seu poder coisas que deva vigiar, ou que deva vigiar animais. A obrigao de vigilncia naturalmente que recai sobre o proprietrio da coisa ou do semovente, podendo ainda recair sobre detentores onerados com essa obrigao.
Danos derivados do exerccio de actividades perigosas (art. 493/2) Esta responsabilidade por culpa presumida est estabelecida a um nvel mais objectivo que as demais, uma vez que, alem de no se poder ilidir a presuno com a relevncia negativa da causa virtual,
DIOGO CASQUEIRO
112
DIOGO CASQUEIRO
113
O dano emergente situao em que algum, em consequncia da leso, v frustrada uma utilidade que j tinha adquirido. O lucro cessante corresponde situao em que frustrada uma utilidade que o lesado iria adquirir, no fosse a leso. O art. 564/1 determina que ambos os danos so indemnizveis. Em certos casos, contudo, a lei determina que s haja indemnizao de danos emergentes art. 899 e 909. C) Danos presentes e danos futuros Os danos consideram-se presentes se j se encontram verificados no momento da fixao da indemnizao, sendo futuros no caso contrrio. Resulta do 564/2 que o facto de o dano ainda no se ter verificado no fundamento para excluir a indemnizao, bastando-se o tribunal com a previsibilidade da verificao do dano para a fixar. A fixao da indemnizao naquele momento depende, contudo, da determinabilidade do dano futuro. D) Danos patrimoniais e danos no patrimoniais Danos patrimoniais so aqueles que corresponde frustrao de utilidades susceptveis de avaliao pecuniria. Danos no patrimoniais ou morais so aqueles que correspondem frustrao de utilidades no susceptveis de avaliao pecuniria. A distino tem por isso que ver com o tipo de utilidades que esse bem proporcionava e que se vieram a frustrar com a leso.
DIOGO CASQUEIRO
114
Pretende esta teoria que, para descobrir a causa do dano, ter que se efectuar uma avaliao quantitativa da eficincia das diversas condies do processo causal, para averiguar qual a que se
DIOGO CASQUEIRO
115
apresenta mais relevante em termos causais. Mas escolher a condio mais eficiente em termos causais apenas possvel remetendo para o ponto de vista do julgador, o que acaba por redundar num subjectivismo integral. d) teoria da causalidade adequada Esta a posio que defendida maioritariamente na doutrina. Neste sentido, ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA. Para que exista nexo de causalidade entre o facto e o dano no basta que o facto tenha sido em concreto causa do dano, em termos de conditio sine qua non. necessrio que, em abstracto, seja tambm adequado a produzi-lo, segundo o curso normal das coisas. A averiguao da adequao abstracta do facto a produzir o dano s pode ser feita a posteriori, atravs da avaliao se seria possvel que a prtica daquele facto originasse aquele dano (prognose pstuma). Aceita a tese que essa avaliao tome por base no apenas as circunstncias normais que levariam um observador externo a efectuar um juzo de previsibilidade, mas tambm circunstncias anormais, desde que recognoscveis ou conhecidas pelo agente. A teoria remete no fundo para questes de imputao subjectiva, podendo, nessa medida, assumir-se como uma frmula vazia. Esta a teoria que se harmoniza com a lei art. 563. A norma parte da teoria da equivalncia das condies. Mas a introduo do advrbio provavelmente faz supor que no est em causa apenas a imprescindibilidade da condio para o desencadear o processo causal, exigindo-se ainda que essa condio, de acordo com um juzo de probabilidade, seja idnea a produzir um dano, o que corresponde consagrao da teoria da teoria da causalidade adequada. e) teoria do fim da norma violada
Esta a teoria defendida por MENEZES LEITO e MENEZES CORDEIRO. Defendem os perfilhadores desta tese que para o estabelecimento do nexo apenas necessrio apurar se os danos que resultaram do facto correspondem frustrao das utilidades que a norma visa conferir ao sujeito atravs do direito subjectivo ou da norma de proteco. A questo acaba por se reconduzir a um problema de interpretao de contedo e fim especifico da norma que serviu de base imputao dos danos. Pela nossa parte, no podemos deixar de discordar desta orientao. De facto, a soluo apresentada peca, com o devido respeito ressalvado, por no responder questo. O problema o de saber como se estabelece o limite, e portanto, qual a extenso do nexo que une o facto ao dano. A teoria em apreo parte de um pressuposto que cremos errado, por ser o fim que quer atingir: o de que os danos resultaram do facto, quando isso exactamente o que se pretende apurar: quais os danos que so resultantes, em termos juridicamente relevantes, do facto praticado pelo agente?
DIOGO CASQUEIRO
116
MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 366 e ss; ANTUNES VARELA, Das Obrigaes em Geral, vol. I, 10 ed., ver. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 629 e ss; ALMEIDA COSTA, Direito das Obrigaes, 11 ed., rev. e act., Edies Almedina, 2008, pp. 611 e ss.
DIOGO CASQUEIRO
117
das actividades de que tira proveito. Na concepo do risco de autoridade, deve responder pelos danos resultantes das actividades que tem sob o seu controle. O nosso Direito veio adoptar uma concepo restritiva da responsabilidade pelo risco, consagrando taxativamente a sua admissibilidade nos casos previstos na lei art. 483/2. Assim, tirando as situaes reguladas em diplomas especiais, temos a actuao de pessoas em proveito alheio art. 500 e 501, a utilidade de coisas perigosas, como animais (art. 502), veculos (art. 503 e ss.) e instalaes de energia elctrica e gs (art. 509 e ss.).
FARIA e MARIA DA
GRAA TRIGO. MENEZES CORDEIRO dispensa-o. Quanto liberdade de escolha do comissrio, em sentido dbio, ANTUNES VARELA, sendo o requisito negado expressamente por RIBEIRO DE FARIA e por MARIA DA GRAA TRIGO. MENEZES LEITO dispensa qualquer um dos requisitos. Quanto liberdade de escolha afirma que apenas se poderia justificar se a lei tivesse estabelecido a responsabilidade do comitente por culpa in eligendo. O mesmo quanto ao nexo de subordinao que s faria sentido se nos basessemos na responsabilidade de autoridade. Face ao art. 500/2, que apenas exige o exerccio da funo, ainda que em sentido contrrio s ordens, no essa a orientao do nosso Direito.
DIOGO CASQUEIRO
118
DIOGO CASQUEIRO
119
DIOGO CASQUEIRO
120
lesado. necessrio que a conduta do lesado tenha sido a nica causa do dano (neste sentido, alem do Autor que se segue, ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA). Os comportamentos automticos, ditados por medo invencvel ou reaces instintivas, os actos de inimputveis e os eventos fortuitos tambm excluem a responsabilidade pelo risco; 2. O que sucede havendo concorrncia de causalidade em relao ao dano entre o facto do lesado e a conduo do veiculo? Se o lesado tiver actuado sem culpa, a responsabilidade por risco ou com culpa do condutor no excluda. Se o lesado tiver culpa concorrente aplica-se o regime do art. 570. E, ento, na hiptese de, no se demonstrando a culpa do condutor, a culpa do lesado concorrer com o risco prprio do veiculo? Nesse caso ser excluda a responsabilidade do condutor art, 505 e 570/2 (se exclui a responsabilidade em culpa presumida, por maioria de razo o far na responsabilidade pelo risco). Neste sentido, ANTUNES VARELA e MENEZES CORDEIRO. Em sentido diverso, VAZ SERRA; 3. A responsabilidade ser excluda sempre que o acidente seja imputvel, nos mesmos termos, a terceiro. Tambm neste caso bastar que um facto a ele respeitante seja considerado a nica causa do dano, podendo o terceiro responder a ttulo de culpa pessoal ou a outro. Caso haja culpa concorrente entre o condutor e terceiro, ambos respondem solidariamente art. 497 e ss; 4. Ser ainda excluda sempre que o acidente resulte de causa de fora maior estranha ao funcionamento do veiculo. Entende-se aqui o acontecimento imprevisvel, cujas consequncias no podem ser evitadas, exigindo-se, contudo, que esse acontecimento seja exterior ao funcionamento do veiculo (ANTUNES VARELA). C) Beneficirios da responsabilidade A lei vem esclarecer que esta tanto aproveita a terceiros como s pessoas transportadas art. 504/1, abrangendo assim os que estavam dentro e fora do veiculo. No caso de transporte por virtude de contrato, no entanto, a responsabilidade s abrange os danos que atinjam a prpria pessoa e as coisas por ela transportadas art. 504/2 -, excluindo os danos em coisas no transportadas com a pessoa e os danos reflexos sofridos pelas pessoas referidas nos art. 495/2 e 3 e 496/2. No caso de transporte gratuito, a responsabilidade apenas abrange os danos pessoais da pessoa transportada art. 504/3, excluindo ainda neste caso os danos nas coisas transportadas com a pessoa. O 504/4 afirma nulas as clusulas que
DIOGO CASQUEIRO
121
excluem ou limitam a responsabilidade do transportador pelos acidentes que atinjam a pessoa transportada, o que parece permitir que no contrato as partes excluam ou limitem a responsabilidade do transportador pelos danos que atinjam as coisas transportadas. D) Limites da responsabilidade pelo risco A responsabilidade pelo risco encontra-se sujeita aos limites mximos de indemnizao, dispostos pelo art. 508, no seus ns 1, 2 e 3. O capital mnimo do seguro , em regra, 1200000 por acidente para os danos corporais, e de 600000 por acidente para os danos materiais, montantes elevados desde 2009 para 2500000 e 750000, respectivamente, e para 5000000 e 1000000, respectivamente, a partir de 2012, pelo que esses so os limites mximos da responsabilidade pelo risco. E) A hiptese de ocorrncia de responsabilidade por culpa A previso da responsabilidade pelo risco nos acidentes causados por veculos no dispensa a necessidade de se averiguar se existe ou no culpa do condutor do veiculo. Nesse caso, a responsabilidade apura-se de acordo com a regra geral do 483, pelo que no est sujeita um limite mximo, abrangendo antes todos os danos art. 562 e ss. Tem que ser provada pelo lesado (art. 487/1), a menos que a conduo de veculos seja considerada uma actividade perigosa art. 493/2, onde haver uma presuno de culpa do condutor. Em Assento do Supremo 1/80 de 21/XI/1979 foi fixada a doutrina de que o disposto no art. 493/2 no tem aplicao em matria de acidentes de circulao terrestre, o que implica que na conduo de veculos o lesado s beneficie em geral da responsabilidade pelo risco. Parece, no entanto, que se poder fazer uma interpretao restritiva desta doutrina em ordem a considerar como actividade perigosa certos tipos de conduo, como as provas desportivas de conduo, o transporte de materiais explosivos ou inflamveis e a conduo sob a influncia do lcool. Encontra-se, contudo, consagrado na lei um caso de responsabilidade por culpa presumida no domnio da conduo de veculos conduo de veculos por conta de outrem (art. 503/3). Resulta desta norma, em primeiro, que o comissrio s responsvel pelo risco, nos termos do art. 503/1, se conduzir o veiculo fora das suas funes de comissrio. Em todos os demais casos, a responsabilidade pelo risco atribuda ao comitente, que tem a direco efectiva do veiculo e o utiliza em seu prprio interesse. O art. 503/3, no entanto, estabelece uma presuno de culpa do comissrio pelos danos causados, o que permite ao comitente, caso o comissrio no vir a elidir a presuno, exercer contra ele direito de regresso pela indemnizao que tiver pago ao lesado por responsabilidade pelo risco. Discutiuse o prprio lesado poderia, com base nessa presuno, demandar directamente o comissrio, o que, alem de excluir a aplicao a ele dos limites do 508, permitiria ainda responsabilizar o comitente nos mesmos termos ao abrigo do art. 500. RODRIGUES BASTOS e MENEZES CORDEIRO negaram essa possibilidade com fundamento de que a presuno de culpa do art. 503/3 valeria apenas no mbito das relaes internas. Mas a maioria da doutrina, incluindo ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA, defendeu sempre a presuno de culpa com alcance externo, eficaz perante o lesado. Esta soluo veio a
DIOGO CASQUEIRO
122
DIOGO CASQUEIRO
123
G) Pluralidade de responsveis pelo dano Pode suceder que surjam vrios responsveis pelo dano (vrios veculos ou vrios tipos de imputao). A lei estabelece no art. 507/1 a solidariedade dos vrios responsveis pelo dano. O n2 determina que a repartio da responsabilidade nas relaes internas estabelece-se, sendo todos responsveis, de harmonia com o interesse de cada um na utilizao do veiculo. Havendo culpa de um deles, aplicvel quanto ao direito de regresso, o art. 497/2. Resulta que quem tem o maior interesse na utilizao do veiculo tem maior responsabilidade. Havendo culpa, competir no fim a responsabilidade exclusivamente a quem tem culpa, atravs do mecanismo do direito de regresso.
6.2.6. Casos de responsabilidade objectiva no regulados no Cdigo Civil. Em especial a responsabilidade civil do produtor
Ver MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, pp. 394 a 400.
97
MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 400 a 402;
DIOGO CASQUEIRO
124
98
MENEZES LEITO, Direito das Obrigaes, vol. I, 7 ed., Edies Almedina, 2008, pp. 402 e ss;
DIOGO CASQUEIRO
125
Mas esta regra comporta excepes. J se examinou a este respeito a questo do dano morte contemplada nos art. 496/2 e 3. Mas o art. 495/1 prev a situao que conduzindo a morte da vitima realizao de despesas, devem estas ser indemnizadas. Quer em caso de morte, quer de ofensas corporais, a lei prev a indemnizao daqueles que socorreram o lesado, bem como os estabelecimentos hospitalares, mdicos ou outras pessoas que tenham contribudo para o tratamento art. 495/2. A lei atribui igualmente este direito aos que podiam exigir do lesado alimentos ou aqueles a quem deviam ser prestados no cumprimento de uma obrigao natural.
DIOGO CASQUEIRO
126
Analise criticamente os Acrdos do Supremo Tribunal de Justia de 16 de Junho de 1964 (in Boletim do Ministrio da Justia n. 138, Julho de 1964, pp 342 e ss), de 17 de Junho de 1969 (in Boletim do Ministrio da Justia n. 188, Julho de 1969, pp 146 e ss) e no acrdo de 25/10/1993 (in www.dgsi.pt - Processo n 084098)
II Antnio adquiriu um computador Compaq Presario 1500 no Mundo da Informtica. Devido ao elevado custo do equipamento, Antnio acordou com Bento, gerente do Mundo da Informtica, pagar o preo do computador em oito prestaes de 250 cada. Como contrapartida Bento exigiu que a propriedade do computador continuasse a pertencer ao Mundo da Informtica at ao integral pagamento do preo. O computador foi imediatamente entregue a Antnio, que o instalou no escritrio da sua casa.
1. Imagine, agora, que Antnio no pagou a segunda prestao. Bento quer reagir, o que que pode
fazer? E se, em vez da segunda prestao, Antnio no tivesse pago a terceira e quarta prestaes?
2. Suponha, agora, que Antnio vendeu posteriormente o computador a Carlos. Antnio no paga a
totalidade das prestaes. Bento, em nome do Mundo da Informtica, resolve o contrato. Carlos dirige-se a Bento e comunica-lhe que o computador lhe pertence. Ter Carlos razo? 3. A soluo seria a mesma se, em vez de um computador, estivesse em causa a aquisio de um automvel e no se tivesse procedido ao registo da clusula de reserva de propriedade? Resoluo: 1) A nossa lei estabelece um regime segundo o qual a transferncia da propriedade se d no momento da celebrao do contrato como prev o 408 n1 assim sendo os contratos que implicam a constituio ou transmisso de direitos reais sobre coisas certas e determinadas produzem em regra por si mesmo essa consequncia, sem necessidade de qualquer acto posterior. Todavia a nossa lei no consagra em termos absolutos o principio da transferncia de domnio por fora do contrato, estabelece-o como simples regra supletiva e desde logo estabelece no n2 do artigo algumas excepes a este regime. ainda licito as partes afastar este regime supletivo atravs de uma clausula de reserva de propriedade prevista no 409 do CC. Assim sendo esta clausula permite que os interessados estipulem que a transferncia da propriedade se opere apenas com o cumprimento total ou parcial das obrigaes do adquirente , com a entrega efectiva da coisa, ou com a verificao de qualquer
DIOGO CASQUEIRO
127
outro evento. , esta clausula visa assim salvaguardar o direito de propriedade, tendo pois uma funo de garantia. Ora no presente caso estamos perante uma compra e venda a prestaes de um bem mvel no sujeito a registo, compra e venda esta que foi realizada com uma clausula de reserva de propriedade, pelo que partida se o comprador no pagar o preo o vendedor pode resolver o contrato, caso haja incumprimento definitivo, como previsto no 801, para alm deste direito o credor tem ainda direito a exigir judicialmente o pagamento do preo 817, aos juros de mora 804 e 806, e a exigir automaticamente o pagamento antecipado das restantes prestaes - 781. Porem necessrio chamar a colao um outro artigo que se relaciona com o 408 n1 e o 801, o artigo 886 que se apresenta como norma excepcional ao regime previsto no 408 n1, uma vez que, havendo a transferncia de propriedade, e a entrega da coisa, o credor perde o direito resoluo, pelo que o vendedor no poderia resolver este contrato. Porm temos mais uma vez de ter em conta que existe uma clausula de reserva de propriedade, pelo que embora tenha havido entrega do computador no houve transmisso de propriedade e sendo que estes dois requisitos so cumulativos, no se verificando um deles, no impede portanto a resoluo do contrato. Assim se aplicarmos o 409 aplicamos tambm o 801, e no o 886. Todavia uma vez que estamos perante um compra e venda a prestaes temos ainda o regime do 934 que vem estabelecer que no pode haver resoluo do contrato quando haja: venda a prestaes com reserva de propriedade feita a entrega da coisa ao comprador falta de pagamento de uma s prestao prestao essa que no exceda a oitava parte do preo
ora no caso em apreo esto preenchidos todos os requisitos cumulativos pelo que o vendedor se v assim impedido de resolver o contrato. Que direitos lhe restam ento? pode exigir judicialmente o pagamento do preo da prestao em falta 817 pode exigir os juros de mora 804 e 806 poderia exigir o pagamento antecipado das restantes prestaes como prev o 781, porm o 934 vem impedir este artigo de funcionar, uma vez que estabelece que no importa a perda do beneficio do prazo (estabelece-se uma data em beneficio do devedor, ou seja o devedor pode cumprir antes e se o credor no aceitar entra em mora do credor, mas o credor no pode exigir o pagamento das prestaes antes da data prevista) Quanto segunda parte da pergunta se Antnio no tivesse pago 2 prestaes, ai j no estariam preenchidos os requisitos cumulativos do 934, logo aplicar-se-ia o regime normal da resoluo do contrato previsto no 801. 2) O grande tema a debater nesta pergunta o de saber se a clausula de reserva de propriedade ou no oponvel a terceiros? Tratando-se de coisa mvel no sujeita a registo, tem a doutrina maioritria (de acordo com o principio do consensualismo) entendido que o pacto vale em relao a terceiros, ainda que estes estejam de boa f, sem necessidade de qualquer formalidade especial, uma vez que no vigora
DIOGO CASQUEIRO
128
III Analise o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 15 de Abril de 1975 (in Boletim do Ministrio da Justia n 246, pp138 e ss)
IV Abel prometeu vender a Bernardino, e este prometeu comprar-lhe, um andar pelo preo de 230.000. Do contrato constava que o preo deveria ser pago Casa do Gaiato. Bernardino recusa-se a celebrar o contrato definitivo. Quem pode exigir o cumprimento do contrato-promessa? Resoluo: No presente caso estamos perante um contrato de compra e venda de um bem imvel, previsto no artigo 410 n3, pelo que para este ser vlido ter de preencher os requisitos ai especificados. Poderemos colocar a questo de saber se estaremos ou no perante um contrato a favor de terceiros, contrato em que um dos contraentes( o promitente) atribui, por conta e ordem do outro o promissrio , uma vantagem a um terceiro (beneficirio), estranho relao contratual. Requisito especifico para a validade do contrato a favor de terceiro o de que o promissrio tenha a prestao prometida ao terceiro um interesse digno de proteco legal, um interesse srio atendvel luz da ordem jurdica. Este interesse tanto pode ser de carcter patrimonial como no patrimonial na hiptese
DIOGO CASQUEIRO
129
em anlise este requisito est pois verificado, uma vez que estamos no mbito de uma liberalidade com fins de beneficncia. A vantagem deste contrato traduz-se em regra numa prestao assente sobre o respectivo direito de crdito, mas pode consistir outrossim na liberao de um dbito, na constituio, modificao ou extino de um direito real. Porem, essencial ao contrato a favor de terceiro como figura tpica autnoma, que os contraentes procedam com a inteno de atribuir atravs dele um direito (de crdito ou real) a terceiro ou que dele resulte, pelo menos, uma atribuio patrimonial imediata. Assim se distingue o verdadeiro contrato a favor de terceiro daqueles contratos obrigacionais cuja prestao principal se destina a terceiro, mas sem que adquira previamente, segundo a inteno dos contraentes e o prprio contedo do contrato, qualquer direito de crdito prestao (ex. ramo de flores entregue em casa). No h neste caso nenhuma obrigao que o devedor assuma perante o terceiro destinatrio da prestao. O nico credor do obrigado durante toda a existncia da relao obrigacional o outro contraente contratos autorizativos da prestao a terceiro distinguem-se dos verdadeiros contratos a favor de terceiros nos quais se legitima o terceiro a exigir do devedor a realizao da prestao. Assim sendo neste caso tudo se resolve recorrendo interpretao (apurar a vontade das partes), temos de ir descobrir se Abel quis efectivamente ou no atribuir o direito casa do gaiato de exigir o cumprimento da obrigao ao promitente. Como a hiptese no nos d dados suficientes para concluir sem duvidas temos de deixar em aberto a resposta. Se sim ento estamos perante um contrato a favor de terceiro se no, estamos perante um contrato a favor de terceiro falso ou imprprio 770 a) No entanto para a resoluo do caso nem seria muito relevante pois o possvel contrato a favor de terceiro seria o contrato definitivo e no o contrato promessa. Pelo que quem poder sempre exigir o cumprimento do contrato atravs da execuo Abel pelo estipulado no 830 n1, uma vez que o contrato definitivo que poder ser um contrato e favor de terceiro, no o contrato promessa. O direito de terceiro s poder assim vir a nascer aps a celebrao do contrato definitivo, no nasce com a promessa de celebrao do contrato.
Carolina prometeu trespassar a Diogo uma loja por 50.000, tendo ficado acordado que, caso Diogo no quisesse adquirir a loja por trespasse, poderia indicar outra pessoa que a adquirisse. Diogo entregou a Carolina 15.000 a ttulo de sinal e, quinze dias depois, por j no estar interessado em adquirir a loja, comunicou por escrito trespassante (Carolina) que Edgar seria o adquirente. Juntamente com a comunicao seguia uma carta de Edgar, na qual este declarava aceitar o negcio. Entretanto, Carolina pretende desistir do trespasse da loja. Quid iuris? Resoluo: Estamos no caso em apreo perante um contrato promessa por pessoa a nomear 410 + 452 contrato em que um dos intervenientes no contrato se reserva a faculdade de designar outrem que assuma
DIOGO CASQUEIRO
130
DIOGO CASQUEIRO
131
para o trespasse no seja necessrio forma de maior fora probatrio do que o documento escrito. O trespasse tanto pode implicar a alienao da propriedade do local ou apenas o uso do local de arrendamento se o D, quando prometeu trespassar, no trespasse vinha tambm a propriedade, o contrato-promessa tinha por objecto a venda de um bem imvel (rege o art.410 n3 a promessa tinha de ser feita por documento escrito, com reconhecimento presencial de assinaturas e com reconhecimento do notrio, dizendo que a loja tinha direito de exercer o comrcio) nesta hiptese, a carta por escrito no serve (art.454 n1 e 2). Assim, quem continua a exercer os direitos no contrato-promessa era o D. Por ltimo temos a hiptese em que todos os requisitos se verificam, a comunicao feita por escrito foi convencionado prazo de 15 dias ou superior para a nomeao, e o contrato de trespasse no exige mais do que a forma escrita, pois se a loja funcionava num local arrendado, regiam os art.1109 (arrendamento de espaos destinados ao exerccio do comrcio) e art.1112 (em tutela ao comrcio, C quer trespassar o negcio, sem que o senhorio possa autorizar, limitando-se a ser informado). Este contrato tem uma forma menos exigente do art.410 n3, j no se exigindo o reconhecimento presencial, sendo a declarao vlida e quem tinha os direitos de exigir o sinal em dobro ou indemnizao dos danos moratrios era o E. S nestes termos a nomeao seria eficaz, e produziria efeitos relativamente a Edgar.
VI Maria e Jos celebraram um contrato por escrito particular em Janeiro de 2000 segundo o qual Maria prometia vender e Jos prometia comprar um prdio rstico por 50.000. Nessa mesma altura, Jos ficou gravemente doente, pelo que s Maria assinou o contrato. Em Julho de 2000, Jos comeou a fazer uma plantao de macieiras no terreno. A escritura pblica do contrato definitivo foi marcada para 11 de Janeiro de 2003, altura em que o citado terreno j valia 80.000. Maria no compareceu no Cartrio, porque queria vender o prdio rstico a Marcelino.
1.
Jos intentou uma aco de execuo especfica contra Maria, esta invocou a invalidade do contrato, uma vez que Jos no o chegou a assinar. Ser que o Tribunal pode executar especificamente o contrato?
2.
Suponha, agora, que Jos entregou a Maria 10.000 por conta dos 50.000 que lhe teria de pagar. A aco de execuo especfica, intentada por Jos, pode ser julgada procedente pelo Tribunal? E se estivesse em causa a aquisio de um andar para habitao?
3.
Imagine que Maria e Jos tinham atribudo eficcia real ao contrato e este foi registado em Janeiro de 2002. Em Fevereiro, Maria vendeu o prdio rstico a Joaquim. O que que Jos pode fazer?
DIOGO CASQUEIRO
132
Resoluo: 1) No presente caso estamos perante um contrato promessa que tem consagrao legal nos artigos 410 a 413, 441, 442, 755 n1 al f) e 830. Por contrato de promessa entende-se a conveno pela qual ambas as partes ou apenas uma delas, se obrigam dentro de certo prazo ou verificados certos pressupostos, a celebrar determinado contrato. O contrato promessa cria a obrigao de contratar ou mais concretamente de emitir a declarao de vontade correspondente ao contrato prometido. No caso sub Jdice o Contrato-promessa bilateral, pois ambos os contraentes se comprometem a celebrar futuramente o contrato, e o contrato prometido de compra e venda de um prdio rstico pelo que se aplica o regime previsto no 410 n2, que corresponde a uma excepo ao principio da equiparao. O principio da equiparao determina a aplicao como regra aos requisitos e aos efeitos do contrato promessa as disposies relativas ao contrato prometido. Estamos ento perante uma excepo relativa forma do contrato, pois se para o contrato prometido a lei exigir documento (seja ele autentico ou particular) o respectivo contrato promessa s valido se constar de documento escrito, assinado pelos promitentes (formalidade ad substanciam), segundo o 410 n2. Ora no presente caso quem incumpre o contrato promessa o promitente vendedor sendo que o promitente comprador que intentar a aco de execuo especifica. Porem o problema coloca-se no facto de apenas um dos promitentes, Maria, ter assinado o contrato-promessa, pelo que este ser invlido, nulo por vicio de forma 220. Tem pois a doutrina portuguesa muito vezes se questionado sobre qual o regime aplicvel a estas promessas bilaterais de compra e venda de bens imveis, apenas subscritas por um dos promitentes? 4 solues se apresentaram ao longo dos tempos: 1. Validade directa - validade incondicional como simples promessa unilateral, por parte do promitente subscritor;
3. nulidade parcial do contrato, com reduo do seu contedo, nos termos prescritos no
292 - favorece o Jos (a parte que no assinou o negcio) porque estamos perante a presuno de que a vontade hipottica das partes se soubessem do vicio era a da celebrao do contrato como cp unilateral, a menos que Maria prove que s teria celebrado o contrato se Jos tambm tivesse ficado vinculado. Se a prova no for feita, como o nus da prova de Maria, o contrato vai reduzir-se. - Ribeiro Faria, Menezes Cordeiro e Almeida Costa.
DIOGO CASQUEIRO
133
- Antunes varela A primeira soluo foi a que a doutrina e a jurisprudncia abraaram , numa primeira fase de discusso do problema por aplicao directa do 411, que previa e regulava a figura da promessa unilateral. A partir da publicao do acrdo do supremo de 26 de Abril de 1977 foi a premissa de nulidade (total ou parcial) do contrato que passou a prevalecer na jurisprudncia dos tribunais superiores. Havia no entanto duas linhas de orientaes. Uma delas entendia que, tendo ambas as partes querido realizar uma promessa bilateral e no podendo o contrato valer como tal , por falta de assinatura (vinculativa) de um dos contraentes, a nulidade no podia deixar de ser total, e a nica tbua de salvao capaz de salvar a derrocada total do acordo das partes era a converso do negocio. Essencial para o efeito era que o contraente interessado alegasse e provasse os requisitos cuja verificao depende, por fora do preceituado no 293, o xito da converso. A segunda linha de orientao, que tinha por si a circunstancia de a promessa subscrita por um s dos contraentes corresponder a um tipo contratual expressamente reconhecido na lei como tal (411), era a que considerava s parcialmente nula a promessa bilateral a que faltasse a assinatura de um dos declarados promitentes. E sendo a nulidade meramente parcial o contrato valeria em principio como promessa unilateral, sem prejuzo de parte interessada na nulidade total alegar e provar nos termos do 292, que o no teria concludo, sem a parte viciada, ou seja, sem a obrigao correspectiva que a outra parte deveria ter assumido, teria ento de fazer prova que o contrato promessa apenas seria celebrado com a vinculao de ambos. dito ainda que na duvida quanto vontade hipottica das partes do tribunal deve declarar a validade do contrato pois isso imposto pela boa f 239. Foi a esta controvrsia que o supremo de 29 de Novembro de 1989 se destinou a por termo. Mas uma vez que no de fcil interpretao o preceito contido no assento surgiram mais uma vez divergncias doutrinrias e da interpretao deste assento surgem mais uma vez duas posies
Para o prof AV este assento no aceita nem a tese da validade directa da promessa bilateral com a assinatura de um s dos promitentes como promessa unilateral, nem sequer a tese da nulidade meramente parcial do contrato com a sua consequente reduo nos termos do 292, visto o assento proclamar em primeira mo a nulidade do contrato e subordinar a sua validade como promessa unilateral alegao e prova de ter sido essa a vontade das parte. O assento consagra ento a tese da nulidade total do contrato, sem prejuzo da sua converso em promessa unilateral, nos termos gerais do artigo 293. Soluo do caso: partida o negcio nulo, porm Jos (aquele a quem a converso vai beneficiar) pode alegar e provar que Maria admitiria o negcio como promessa unilateral (vontade conjectural ou hipottica). Na dvida, o contrato nulo.
O prof AC defende que da interpretao deste acrdo resulta o regime da reduo, para tal apresenta um argumento sistemtico, com efeito a disciplina do contrao-promessa apresenta vrias afloraes em que sobressai o propsito da proteco do adquirente, ora sempre que falte a assinatura do promitente comprador, via de regra um simples particular em face da pessoa ou empresa especializada, compreende-se que recaia sobre esta ultima dentro da referida linha o
DIOGO CASQUEIRO
134
Pode receber o sinal em dobro (20.000) OU pode pedir uma indemnizao actualizada porque houve para alem do sinal, entrega da coisa. Esta calcula-se: 80 50 = 30 + 10 = 40.
DIOGO CASQUEIRO
135
Tem ainda direito de reteno (direito real de garantia) da coisa (art.755 n1 f)) at que a indemnizao lhe seja paga. J na sub hiptese da alnea no caso de estarmos perante a aquisio de um andar para habitao
a soluo legal j seria diferente pois elimina-se a possibilidade de excluso expressa ou presumida, da alternativa da execuo especifica, quanto s promessas respeitantes a contratos onerosos de transmisso ou de constituio de direitos reais sobre edifcios, ou suas fraces autnomas, j construdos, em construo ou a construir (830 n3). Aqui a norma imperativa, quer dizer na medida em que veda o afastamento da execuo especifica, mas sem que a imponha como o nico caminho ao contraente no faltoso. (porqu? Em 1986, tinha havido o FMI a simples devoluo do sinal em dobro no era suficiente para tutelar o promitente porque, com a desvalorizao da moeda, valia quase menos do que a coisa que tinha sido entregue (tendncia para o estimulo ao incumprimento) A soluo traduz de novo uma especial tutela da lei, pretende-se evitar a verificao de situaes imorais na prtica do cp, estimuladas pela desvalorizao monetria e pelo prprio acrscimo efectivo do valor dos bens. Se por exemplo na celebrao de um cp de compra e venda de uma unidade habitacional, se admitisse a excluso vlida do direito execuo especifica, ficava muito desprotegido ou fragilizado o promitente comprador. Bastaria que o outro contraente lhe impusesse tal clausula, sob pena de recusa de celebrao do contrato O regime indicado envolve uma importante limitao ao principio da autonomia privada. Num propsito de equilbrio de posies concede-se ao promitente faltoso (Maria) a faculdade de pedir, no processo destinado obteno da execuo especifica, a sua modificao por alterao anormal das circunstancias, ainda que esta seja posterior mora (830 n3). O desvio ao disposto no 438 representa uma atenuao severidade do sistema imperativo da execuo especifica. Deve o juiz, contudo, nessas situaes de alterao das circunstancias aps a mora, aplicar prudentemente a disciplina do 437 onde o requisito da boa f. 3) A lei facilita s partes a atribuio de eficcia real promessa de transmisso ou constituio de efeitos reais sobre bens imveis ou bens moveis sujeitos a registo 413 - produzindo estes contratos excepcionalmente efeitos em relao a terceiros 406 n2. Para tanto devem estar cumpridos 3 requisitos cumulativos: 5. 6. a declarao de eficcia real no pode ser tacita tem de ser expressa a promessa tem de se efectuar atravs de escritura publica ou de documento particular autenticado se o contrato prometido exigir igual forma (80 CN) bastar contudo que seja efectuada atravs de documento particular em todos os negcios prometidos no sujeitos a forma legal 7. a promessa deve ser inscrita no registo respectivo. (atribuir eficcia real diferente de registar: muito comum registar o contrato-promessa, no sentido de registar o direito do promitente-adquirente)
DIOGO CASQUEIRO
136
VII Antnio, casado com Maria, prometeu vender um andar, bem comum do casal, a Bernardo e Carla por 75.000. O contrato foi celebrado no dia 20 de Julho de 2001 por escrito particular, assinado por Antnio, Bernardo e Carla, com assinaturas reconhecidas notarialmente, e dele constava, alm do valor e da descrio do imvel, que a escritura se realizaria at ao final do ms de Setembro. Bernardo e Carla, em Agosto, depois de terem entregue 20.000 a Antnio, foram habitar o dito andar. Responda s seguintes questes que so independentes umas das outras:
DIOGO CASQUEIRO
137
a) b)
No dia 12 de Setembro de 2001, Antnio e Maria venderam o referido andar a Eduardo por 80.000. Que direitos assistem a Bernardo e Carla? Admitindo que Bernardo e Carla, atenta a situao referida na alnea anterior, poderiam pedir uma indemnizao, a quanto que esta ascenderia e qual o valor que Bernardo exigiria de Antnio?
c)
Bernardo e Carla, que trabalham na sucursal de uma empresa alem em Lisboa (perto do andar em causa), em Setembro foram destacados para trabalhar na sucursal dessa empresa em Braslia durante cinco anos, pelo que j no querem comprar o andar. Quid iuris?
Resoluo: a) Estamos perante um contrato promessa monovinculante, uma vez que apenas uma das partes se vincula ao contrato promessa, uma vez que o contrato promessa relativo a uma compra e venda de um andar rege o 410 n3, pelo que tero que estar verificados os 3 requisitos: 1. 2. 3. O documento autentico ou particular tem de ser assinado pela parte que se vincula Tem de haver reconhecimento presencial da assinatura do promitente Tem de haver certificao notarial da existncia da licena respectiva da utilizao ou de construo No caso sub Jdice nada nos diz que houve certificao notarial pelo que podemos estar perante, a preterio de uma formalidade essencial (ad substanciam) dando lugar a uma invalidade, mais concretamente invalidade mista . Assim sendo e mais uma vez nos termos do 410 n3 quem pode invocar esta invalidade ser o contraente que promete adquirir, uma vez que o contraente que promete transmitir s pode invocar quando faa prova que a omisso foi culposamente causada pela outra parte. H no entanto ainda outra questo a levantar na resoluo deste caso prtico, segundo o 1682- A resulta que, se entre marido e mulher existir um regime de comunho, cada um deles, se quiser alienar ou onerar um imvel comum ou prprio, tem de pedir o consentimento do outro. Por outro lado, se o regime for o da separao de bens, esse consentimento no necessrio, a no ser que o objecto da alienao seja a casa de famlia, caso em que, haja separao ou comunho, sempre necessrio o consentimento para alienao, ainda que a coisa seja prpria (n2). Assim sendo teria de haver assinatura da Maria para a validade deste contrato de promessa de compra e venda, o contrato seria pois invlido por falta do consentimento do cnjuge. Porm a doutrina vem afirmando que uma das excepes ao principio da equiparao a referente s disposies que pela sua razo de ser se no podem considerar extensivas ao contrato promessa (410 n1) pelo que s depois de analisar uma determinada norma do regime do contrato promessa e se apurar a sua ratio, o seu fundamento, estaremos em condies de afastar ou no a sua aplicabilidade ao contrato promessa. Assim no se aplica o 1682 A (s o contrato definitivo carece da assinatura de ambos) pois do contrato promessa com efeitos meramente obrigacionais no nascem efeitos translativos mas apenas a obrigao de celebrar o contrato definitivo cujo cumprimento poder vir a ser possvel aquando da celebrao decisiva e final do mesmo se porventura o promitente vendedor obtiver o consentimento necessrio realizao do negocio translativo da compra e venda.
DIOGO CASQUEIRO
138
DIOGO CASQUEIRO
139
pode sempre invocar a nulidade do contrato por vicio de forma (220), pela falta de formalidades ad substanciam (so os nicos que a podem invocar) art.410 n3. Tendo efeitos retroactivos, devolve-se o sinal e pedindo at uma indemnizao pelas benfeitorias que fizeram quando l viveram - art.1272 e 1273..
VIII
Carlos, proprietrio de um edifcio situado em Coimbra, celebrou com Duarte um acordo pelo qual se comprometeu a vender e Duarte a comprar o referido prdio pelo preo de 2 milhes de euros. As partes acordaram que o contrato de compra e venda seria celebrado no prazo de 120 dias. Considere, separadamente, as hipteses seguintes:
b) As partes atriburam eficcia real ao contrato celebrado. Alm disso, no foi constitudo qualquer
sinal, tendo Carlos, desde logo, facultado a Duarte a utilizao dos escritrios. Passado algum tempo, Carlos recebeu de Eduardo uma proposta de aquisio do prdio pelo montante de 2 milhes e 200 mil euros. Considerando ser esta uma proposta muito vantajosa, Carlos aceita-a e celebra com Eduardo a correspondente escritura pblica de compra e venda. Que direitos poder Duarte fazer valer contra Carlos e/ou Eduardo?
c) Dois meses aps a celebrao do primeiro contrato, Carlos e Duarte outorgaram a escritura
pblica de compra e venda, na qual declararam que o preo acordado seria pago no prazo de 30 dias e que a propriedade do edifcio s se transmitiria com a concretizao desse pagamento. De imediato, Carlos entregou a Duarte todas as chaves do prdio. O prazo fixado decorreu sem que Duarte liquidasse a sua dvida. Carlos pretende reaver a utilizao do edifcio e ser indemnizado pelos prejuzos sofridos. Quid iuris? Resoluo: a) C promitente-vendedor; D promitente-comprador. 2 milhes de euros. Houve entrega de 125000. Consequncias do incumprimento:
DIOGO CASQUEIRO
140
Faculdade de Direito da UCP 1. Execuo especfica art. 830/1, 2 e 3 e art. 442/3, 1 parte, acompanhada de indemnizao
moratria pedida a execuo especfica, pode ser pedida a modificao do contrato nos termos do art. 437 pelo promitente faltoso; 2. Resoluo do contrato acrescida de perda do sinal; A resoluo aparece como alternativa execuo especfica e a perda do sinal como alternativa indemnizao moratria. Admitindo que o contrato resolvido e se quer uma indemnizao, s se tem direito ao valor do sinal (125000)? Art. 442/4 num contrato-promessa com sinal passado, a indemnizao corresponde perda do sinal, restituio do sinal em dobro ou ao valor actualizado da coisa, salvo disposio convencional em contrrio. b) Promessa com eficcia real 413/2. Registo, declarao expressa, vontade direito real de aquisio. Est em confronto com um direito real de gozo. Vigora o mais antigo. Aco declarativa/constitutiva atpica intentada com litgio consrcio necessrio passivo contra os dois. Pode fazer valer o seu direito real de aquisio adquirido pelo contrato-promessa com efeiccia real pedir a coisa. E nessa aco pede uma indemnizao pelos prejuzos que resultaram da aco dos outros. Quanto a C responsabilidade contratual. Quanto a E indemnizao solidria. Ou pode desistir do prdio pedir o valor da coisa actualizada, mas no pode porque no h sinal. Em opinio contrria, Janurio Gomes. c) o art. 409 afasta o art. 886 e, assim, aplica-se o art. 801 - resoluo e indemnizao. Pelo interesse contratual negativo ou positivo? Em regra, faz mais sentido o negativo a resoluo destri retroactivamente. Mas o Prof. Vaz Serra e Baptista Machado afirmam que pode ser pelo interesse contratual positivo. Contra senso? A resoluo como se o contrato no tivesse sido celebrado, mas vamos ser indemnizados como se tivesse sido cumprido.
IX
Em 10 de Maro de 2006, Fernando prometeu vender a Gustavo e este prometeu comprar-lhe um andar de que aquele proprietrio, situado em Braga, pelo preo de 250.000. O promitente-comprador antecipou ao promitente-vendedor a quantia de 50.000, tendo ficado acordado que o preo restante seria pago em dez prestaes de 20.000 cada, que se venceriam no primeiro dia dos dez meses subsequentes data da escritura pblica de compra e venda. O contrato definitivo foi aprazado para o dia 25 de Maio de 2006, mas a fraco foi entregue a Gustavo no dia 15 de Abril desse ano. Considere, separadamente as hipteses seguintes:
DIOGO CASQUEIRO
141
c) Uma vez celebrado o contrato de compra e venda entre Fernando e Gustavo, este no efectuou,
na data prevista, o pagamento da stima prestao. Como pode Fernando reagir a este incumprimento?
Resoluo:
a) F promete vender a F em 10.03.2006, por 250000. Antecipao de 50000. 10 prestaes de 20000 em dez meses. Traditio em 15 de Abril de 2006. Contrato definitivo para 25.05.2006. Sinal art. 441. Resposta: 410/3, parte final inobservncia de forma. Nulidade. S invocvel pelo promitentecomprador. Fernando no pode invocar este fundamento a no ser que a omisso seja imputvel contraparte. Assentos de 95 e de 94, quanto invocao por terceiros e conhecimento oficioso do tribunal. b) Incumprimento do contrato-promessa pelo promitente-comprador. Quais os direitos da contraparte, havendo sinal (art. 440 e 441) passado e sendo caso do art. 410/3? A pode pedir execuo especfica e indemnizao moratria (art. 830/1, 3, 442/3, parte inicial); B resolver e conservar o sinal art. 442/2. Matria dada por JT: Levantar o tema de saber se a possibilidade de resoluo e conservao do sinal pelo vendedor poder ser pedida logo q se verifica que Gustavo no comparece. Podem estes direitos ser exercidos numa situao de simples mora ou necessria interpelao admoniatria para a transformar em incumprimento admoniatria? ANTUNES VARELA: havendo sinal, embora surja como anormalidade luz do sistema, parece que entre ns os direitos da opo B podem ser exercidos pela simples mora. Na lei, temos o regime regra e esse no o do contrato-promessa. Embora, doutrinariamente no foi este o caminho mais correcto, a verdade que o foi. Por isso h a reconhecer que hoje em dia basta a simples mora para se exercerem os direitos ressalva do art. 808, por remisso do art. 442/3, parte final. ALMEIDA COSTA: no h desvio da promessa ao regime dos outros contratos. Temos apenas que numa promessa com sinal, h uma condio resolutiva tcita que, logo que verifica o incumprimento, resolvel. Assim, no h mora, mas incumprimento desde logo. GALVO TELES: tem de haver transformao da mora em
DIOGO CASQUEIRO
142
Antnio, proprietrio de uma vivenda situada junto barragem de Montargil, prometeu vender a Bento a referida vivenda, e este prometeu comprar-lha pelo preo de 150.000, tendo de imediato Bento entregue a Antnio a quantia de 20.000. As partes acordaram que a escritura pblica de compra e venda se realizaria no prazo de seis meses. Alm disso, Antnio entregou a Bento as chaves da casa para que este nela realizasse obras de restauro. Decorreram seis meses sem que a escritura pblica se celebrasse, devido recusa de Antnio em o fazer. Este, invocando ter-se verificado a valorizao dos imveis da regio, pretende desvincular-se do contrato celebrado com Bento, de modo a poder vender a vivenda a um terceiro por 180.000. Bento reage, fixando um prazo adicional de quinze dias para a realizao do contrato prometido, findo o qual exige a Antnio uma indemnizao, por incumprimento do contrato-promessa, no montante de 50.000, juntamente com o reembolso das despesas efectuadas nas obras de restauro da casa. Antnio declara que, em caso algum, est disposto a satisfazer essas quantias. Se a isso fosse obrigado, preferiria vender a vivenda a Bento pelo preo acordado de 150.000. Bento recusa esta soluo e reafirma as suas pretenses. Quid iuris ?
Resoluo:
DIOGO CASQUEIRO
143
No caso em apreo estamos perante um contrato promessa bilateral de compra e venda de um prdio imvel, mais concretamente um edifcio pelo que se aplica o regime previsto no 410 n3. No caso houve constituio de sinal nos termos do 441 e para alem disso houve a traditio da coisa. O comprador no faltoso tem assim direito perante o incumprimento do contrato promessa, ou h resoluo do caso ou h execuo especifica (uma vez que estamos perante um regime imperativo). Caso bento recorresse execuo especifica podia Antnio tentar intentar a modificao por alterao anormal das circunstancias nos termos do 830 n3, porm os pressupostos do 437 no esto verificados, uma vez que no h uma desvalorizao anormal. Bento vai recorrer interpelao admonitria prevista no 808 (notifica o promitente vendedor para que comparea no mesmo ou noutro local, em data posterior ou no dia que o notificado preferir o efeito dentro de uma data razovel Antunes Varela entende que ser no prazo de 15 dias por analogia com o cdigo civil italiano), sob a cominao de, no caso de nova falta de comparncia se ter o contrato promessa por no cumprido definitivamente no cumprido). Assim sendo como Antnio voltou a incumprir pode Bento resolver o contrato (embora j o pudesse antes pois uma vez que h sinal passado no necessrio o incumprimento definitivo bastando para a resoluo a simples mora) e exigir qualquer das sanes previstas no 442 n2 , restituio do sinal em dobro (40000) ou indemnizao actualizada (50000) , assim sendo bento deveria optar pela indemnizao actualizada pois a mais favorvel. H partida poderia Antnio de acordo com 442 n3 optar pela excepo do cumprimento e celebrar o contrato definitivo em alternativa ao pagamento da indemnizao actualizada. Porem uma vez que houve interpelao admonitria e consequentemente j estamos perante um incumprimento definitivo, vem o prof AV defender que j no ser possvel o promitente faltoso opor-se eficazmente opor-se aplicao da sano mais onerosa requerida contra ele mediante o oferecimento do cumprimento tardio da promessa. Bento vem ainda exigir o reembolso das despesas efectuadas nas obras, h partida pensaramos que de acordo com o 442 n4 isto no seria possvel, no entanto no estamos aqui perante uma indemnizao pelo no cumprimento do contrato promessa mas sim perante uma indemnizao pelas benfeitorias previstas no 1273, pelo que seria sempre possvel. XI Nuno estava interessado em adquirir o andar de Alberto. Nuno entrou em contacto com Alberto e este vinculou-se a conceder-lhe preferncia na venda do imvel. Dois anos mais tarde, Alberto comunicou a Nuno que estava a pensar vender o andar por 200.000 e perguntou-lhe se no estaria interessado em adquiri-lo nessas condies. Alberto no comunicou, porm, o nome da pessoa com quem negociara a venda do andar pelo referido preo. Nuno comunicou a Alberto que ia pensar no assunto. Vinte dias depois, Alberto vendeu o imvel a Isabel por 200.000.
a) Nuno pode intentar uma aco de preferncia contra Isabel e Alberto? b) A soluo seria a mesma se Nuno em vez de ter feito o acordo com Alberto fosse seu
arrendatrio?
DIOGO CASQUEIRO
144
DIOGO CASQUEIRO
145
grande; hiptese do arrendamento. Quando por fora do no exerccio da preferncia se estabelea uma relao jurdica entre o terceiro e o preferente. Joo Tiago foi incumprida a obrigao. Consequncias: o prazo irrelevante. Tem direito a ser indemnizado: 798 e 562. Teoria do efeito externo. Direitos de crdito no so oponveis mas devem por todos ser respeitados. Admitindo que no era necessrio revelar a identidade, ento a obrigao de preferncia tinha sido bem cumprida. Questo do prazo: ou as partes convencionaram 20 dias ou mais violao; ou as partes no convencionaram prazo de oito dias. Caducou o direito. b) N tem uma preferncia legal arrendatrio. Se legal, a tese do Menezes Cordeiro obvia, aqui tambm defendida por AC e AV. A tese de OA indefensvel aqui. Foi incumprida a obrigao de dar preferncia. Nos direitos, as consequncias, N pode fazer sua a coisa (direito real de aquisio direito de preferncia legal) por meio de aco de preferncia. O regime do arrendamento remete para o 1410: uma aco real, a intentar em seis meses, sob pena de caducidade. Contra quem? A aco deve ser intentada contra os dois: ltios consrcio necessrio passivo PIRES DE LIMA, ANTUNES VARELA e MENEZES LEITO (citao dos rus). Se assim no fosse a aco morria. ALMEIDA COSTA e MENEZES CORDEIRO aco contra quem tem a posse, o terceiro, se nessa aco, alem de pedir a coisa, pedir uma indemnizao ao obrigado preferncia: ltios consrcio voluntrio passivo. No prazo de 15 dias deve ser depositado o preo. O que o preo? S os 200000? Caso da simulao. Preo real menor prefere pelo valor real (243/1, 883 e 241). XII Alberto, Bernardo e Carlos so comproprietrios de dois prdios rsticos e das mquinas agrcolas que neles se utilizam. Alberto, decidido a abandonar a agricultura, escreve a Bernardo, em Janeiro de 2006, perguntando se este quer adquirir a parte dos referidos bens que lhe pertence a ele, Alberto. Em resposta, Bernardo declara no estar interessado no negcio por no dispor de liquidez para o realizar. Em Maio de 2006, Alberto escreve a Carlos comunicando-lhe a inteno de vender a Daniel a quota de um dos terrenos agrcolas de que comproprietrio pelo preo de 50.000, a no ser que Carlos pretenda ele prprio adquirir essa quota pelo mesmo valor. Dois dias depois, Carlos responde-lhe afirmativamente, por escrito. Ao receber a carta de Carlos, Alberto telefona-lhe para lhe dizer que, tendo entretanto conseguido um comprador para a sua parte do segundo terreno e das mquinas agrcolas Eduardo que est disposto a pagar o preo global de 65.000 pretende saber se Carlos querer realizar o negcio nessas condies. Na mesma conversa telefnica, Carlos responde afirmativamente. Perante a aceitao de Carlos, Alberto comunica a Daniel e a Eduardo que no poder realizar os negcios projectados. Entretanto, o tempo passa sem que Carlos se disponha a celebrar a escritura pblica de compra e venda dos prdios rsticos e a pagar a Alberto o preo acordado para a alienao das mquinas agrcolas.
DIOGO CASQUEIRO
146
Antnio mandou publicar no jornal Voz do Alentejo o seguinte anncio: Gratifica-se com 1000 quem entregar na Herdade do Vale, uma vaca malhada, de nome Mimosa, que desapareceu no dia 15 de Janeiro de 2005, quando era conduzida para outro pasto. Considere as seguintes hipteses:
1)
Bento, amigo de Antnio, a quem este havia contado o sucedido, encontrou a Mimosa e prontificou-se a entreg-la a Antnio, mas este recusa-se a dar-lhe os 1000, alegando que Bento no tinha conhecimento do anncio quando encontrou a vaca.
2)
Carlos andava caa com Daniel quando avistou a Mimosa. Como no conseguiu apanhar a vaca sozinho, pediu ajuda a Daniel mas no quer repartir com este os 1000, j que, segundo alega, a vaca foi encontrada por ele.
3)
Um ms aps o desaparecimento da Mimosa, Antnio, afirma ao seu amigo Eduardo e a outros reunidos no caf A Plancie, que perdera as esperanas de encontrar a vaca, pelo que ficava sem efeito a gratificao oferecida. No dia seguinte, porm, Eduardo encontra a Mimosa. Contudo, Antnio recusa-se a entregar-lhe os 1000, invocando a conversa tida no caf, no dia anterior. Quid iuris?
Negcios jurdicos unilaterais regra da tipicidade (art. 457), contestada por alguma doutrina: Menezes Cordeiro a proposta contratual unilateral por excelncia o que esvazia o art. 458. A proposta pode abranger todo e qualquer negcio. Mas ser que este argumento pode justificar qualquer derrogao? No. Porque uma proposta no uma verdadeira fonte de obrigaes. O contrato que surge com a aceitao. Em que termos que uma proposta pode criar obrigaes? Porque ela causa de um estado de sujeio. O Prof. Pedro Pais de Vasconcelos diz que apenas se aplica o 457 aos abstractos e o art. 458 aos causais (de causa presumida). A regra da tipicidade impera para os negcios jurdicos unilaterais de causa presumida.
DIOGO CASQUEIRO
147
Resoluo: 1) Tipo de negcio de causa presumida: promessa pblica art. 459 a 462. Facto positivo e fica desde logo vinculado promessa. Adquire o direito de exigir a prestao prometida, mesmo que quando praticasse o facto no tivesse conhecimento do anncio pblico. E se ele tivesse falado com o amigo antes de publicar o anncio? partida no tem direito a receber o dinheiro. Porqu? No houve uma promessa pblica enquanto negcio unilateral princpio da tipicidade (art. 459 - mediante anncio pblico). Mas se ele tivesse falado com o amigo, podia ser uma proposta contratual. Se tivesse sido aceite gerava-se um contrato, com correspectivas obrigaes para ambas as partes. 2) Art. 462. Tema: como se interpreta a promessa? A promessa diz que o valor de gratificao seria entregue a quem a entregasse. Uma pessoa avista mas pede ajuda a outra para a entregar. Os dois acabaram por entreg-la. O facto de ser s a entregar no afastava o art. 462. Interessa saber o que se quer com a promessa. Em caso de dvida, aplicao do sentido mais favorvel ao promitente. 3) Art. 460 e 461. A revogao ineficaz por inobservncia de forma necessria? Mas ainda assim, Antnio poder no pagar. H abuso de direito por parte de Eduardo. Art. 461 - a razo de ser para a exigncia de forma: para garantir publicidade. Se a pessoa que se coloca nas condies testemunhou a revogao, parece abusivo pedir a recompensa atenta contra a primazia da materialidade subjacente.
XIV
Antnio escreveu uma carta a Bernardo na qual reconheceu dever-lhe 500, sem, contudo, indicar a razo de tal dvida. Antnio no pagou os 500 a Bernardo. 1) Suponha que o contrato de compra e venda, em virtude do qual Antnio devia a citada quantia a Bernardo, foi anulado por ter sido celebrado sob coaco moral. Ter Antnio de pagar 500 a Bernardo? 2) Suponha que Antnio, em vez de escrever a carta a Bernardo, tinha confessado a Catarina, amiga de Bernardo, que devia a este 500. Ter Bernardo de provar que celebrou um contrato de compra e venda com Antnio, para exigir o pagamento dos 500 a este? Resoluo: 1) A prova j foi feita. A relao fundamental no se pode presumir logo, no tem de pagar. Efeito deste negcio de reconhecimento de dvida o legislador vai presumir que essa dvida tem uma causa vlida e, com tal, o credor fica numa situao protegida basta-lhe alegar a relao
DIOGO CASQUEIRO
148
XV Analise o Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 27 de Novembro de 1997 (in Colectnea de Jurisprudncia, tomo V, pp 110 e ss). Concurso pblico art. 463; As ccg aplicam-se aos contratos e no aos negcios jurdicos unilaterais; As decises do jri podem ser sindicadas? Art. 463/2: exclusivamente. No se pode fazer nada. JT: o tribunal decidiu mal. Dentro de um concurso, podem haver decises sobre matrias muito distintas. Neste concurso havia prova de talento e concurso de cultura geral. O art. faz sentido quanto ao concurso de talentos e no quanto cultura geral. H decises que devem poder ser sindicadas pelos tribunais o art. 463 no pode ser interpretado literalmente.
XVI
Antnio foi visitar o filho ao Canad e, por motivos alheios sua vontade, ficou fora mais tempo do que inicialmente previa. Bento, vizinho e amigo de Antnio, conhecendo a sua ausncia e apercebendose de que este no iria regressar a tempo das sementeiras, decidiu proceder ele mesmo a essa tarefa. Contudo, em vez de semear milho, como Antnio vinha fazendo todos os anos, decidiu introduzir uma cultura de centeio, pois os jornais anunciaram quebra brusca do preo do milho e a existncia de interesses favorveis comercializao de centeio. Ainda durante a ausncia de Antnio, uma parte do telhado da casa deste ficou destruda, em virtude de um temporal. Para pr cobro a esta situao, Bento resolveu contratar a empresa de construo civil Construes Modernas, Lda para restaurar o telhado da casa. Bento optou por substituir todo o telhado utilizando um tipo de telha mais moderno do que o que a casa tinha, no s porque ficaria muito mais econmico, como tambm porque era uma forma de mudar a mentalidade de Antnio, que ele sabia
DIOGO CASQUEIRO
149
ser extremamente conservadora. O telhado custou 20.000, tendo Bento convencionado, em nome prprio, com a empresa de construo civil que o preo seria pago em dez prestaes mensais iguais, vencendo-se a primeira no ms seguinte concluso da obra.
1) Passado algum tempo, Antnio regressa e recusa-se a pagar a Bento o que este gastou com a
cultura de centeio e as horas de trabalho dispendidas a cuidar da cultura, recusando-se a aprovar a sua conduta por entender que Bento deveria ter semeado milho. Alm disso, uma vez que os resultados finais da actuao de Bento se vieram a revelar desastrosos, porque Bento descurou certos aspectos tcnicos relativos cultura do centeio, Antnio pretende ser indemnizado pelos danos sofridos. Quid iuris?
2) Imagine, agora, que Antnio tinha aprovado a opo de Bento. Ter Antnio de pagar a Bento o
que este gastou com a cultura do centeio e as horas de trabalho? Ter direito a receber a indemnizao pedida?
3) A quem poder a empresa de construo civil Construes Modernas, Lda exigir o pagamento
do preo correspondente substituio do telhado?
4) Bento veio exigir o pagamento de 200 a Antnio, pelas despesas que suportou com a
contratao da Construes Modernas, Lda para restaurar o telhado da casa. Quid iuris? Resoluo: 1. Estamos perante um caso que recai sobre a matria da gesto de negcios interveno no autorizada das pessoas na direco de negocio alheio, feita no interesse e por conta do respectivo dono, tem consagrao legal nos artigos 464 e ss Para que haja gesto de negcios necessrio que estejam preenchidos os seguintes requisitos cumulativos 1. 2. 3. que algum assuma a direco de negocio alheio - alienidade que o gestor actue no interesse e por conta do dono do negocio intencionalidade que no haja autorizao deste
Temos de ter em conta que a expresso negocio alheio no aqui utilizada na acepo tcnico jurdica pelo que no h problema de estarmos apenas perante um simples facto material (sementeira de um campo). Negocio alheio assim praticamente sinonimo de assunto ou interesse alheio. Pelo que quanto ao primeiro requisito podemos dizer que est verificado. Quanto ao segundo e ao terceiro tambm no parece haver duvidas de que esto preenchido. A gesto pressupe no s a existncia mas tambm a conscincia do negocio alheio. necessrio que a actividade do Bento se destine a proteger um interesse alheio, a satisfazer uma necessidade de outrem e que ele tenha conscincia disso, o que sucede no caso. E tambm claro que no existe nenhuma relao jurdica convencional ou legal que autorize ou imponha a intromisso de bento na esfera juridica de Antnio.
DIOGO CASQUEIRO
150
as obrigaes do gestor para com o dono do negocio para saber em que termos Antnio pode ser indemnizado pelos danos sofridos. Bento tem de acordo com o 465 a) um dever de fidelidade ao interesse e vontade real ou
presumvel do dono do negocio, assim segundo o 466 Bento responde pelos danos que causar por culpa sua no exerccio da gesto. A sua actuao considera-se culposa sempre que agir em desconformidade com o interesse ou com a vontade real ou presumvel do dono do negocio. O dever de obedincia simultnea ao interesse e a vontade do dono tanto vale para os termos em que a gesto deve ser iniciada como para a forma porque deve ser exercida. Este interesse a que a lei aponta para distinguir a gesto regular da gesto irregular, consiste na aptido objectiva do acto (levado a cabo pelo gestor) para satisfazer qualquer necessidade real do dono do negocio. A questo que aqui cumpre solucionar a de saber como deve o gestor agir no caso de o interesse objectivamente considerado ser diferente da vontade presumvel ou real do dono do negocio? Normalmente a orientao ditada pela vontade presumvel do dano coincidir com a que melhor defende os interesses em causa, mas se assim no for, muitos autores entendem que deve dar-se prevalncia orientao mais favorvel aos interesses do dono. Dada porem a ressalva estabelecida na parte final da a) do 466 parece que a tutela mais conveniente dos interesses em jogo se deve quando possvel medir pela vontade presumvel do dono e no por consideraes objectivas de utilidade social ou de mera razoabilidade. Porm no presente caso esta questo nem se coloca em rigor, pois no h nada que nos diga no caso a vontade real de Antnio, certo que ele no quer a aprovar a gesto, mas isso no presente caso no relevante, pois o que est em causa no so vontades formadas posteriori mas sim a vontade real ou presumvel data dos acontecimentos, assim sendo resta-nos descobrir a vontade presumvel. Ao que tudo indica que se Antnio soubesse da tempestade seria sua vontade introduzir a cultura de centeio apela-se figura do bom pai de famlia, um proprietrio normal, o homem mdio iria querer trocar de culturas para valorizar o seu terreno .
DIOGO CASQUEIRO
151
Pelo que podemos concluir que quando a gesto foi iniciada/assumida seria uma gesto regular no se aplicando o 466 n1 e pelo que o gestor tinha o direito a ser reembolsado, porm o facto de bento ter descurado certos aspectos tcnicos relativos cultura de centeio j pode ser determinante para chegarmos concluso de que de acordo com a doutrina que defende que a regularidade da gesto tem de ser apurada no s quando iniciada mas tambm nos termos em que a gesto exercida, j poderamos estar perante uma gesto irregular. Assim aplica-se o 468 n2, no havendo reembolso das despesas ao gestor e este indemnizvel apenas nos termos do enriquecimento sem causa. A recusa de aprovao no presente caso no relevante 2. Havendo aprovao da gesto duas ilaes de maior relevo se extraem dela: 1. Cessa a responsabilidade do gestor pelo danos que eventualmente tenha causado 2. Reconhece-se o direito ao gestor de ser reembolsado das despesas que fez (daquelas que o gestor fundadamente tenha considerado indispensveis benfeitorias necessrias, teis) e de ser indemnizado do prejuzo que sofreu por causa da gesto, cabendo no s o dano emergente como os benefcios que o gestor deixou de alcanar por causa da gesto (lucro cessante) e nele devem ainda ser includas as obrigaes que o gestor tenha contrado eu seu nome e no cheguem por qualquer razo a ser transferidas para o interessado. A aprovao assim o juzo global, genrico, indiscriminado de concordncia com a actuao do gestor pelo dano do negocio. A aprovao da gesto confere ao gestor, Bento, o direito a ser reembolsado das despesas que justificadamente realizou com os respectivos juros, bem como a ser indemnizado do prejuzo que tenha sofrido por causa da gesto, mas no lhe d o direito a ser remunerado pela actividade que tenha exercido (a regra a da gratuitidade) , salvo se corresponder ao exerccio da actividade profissional que o gestor exera 470 n1 e 2. Como nada na hipteses nos diz qual a profisso do Bento, temos de abrir as duas hipteses. Nota - ver tambm a divergncia doutrinal quanto culpa do gestor se deve ser apreciada em concreto ou em abstracto. 3. O problema em anlise coloca-se agora no mbito das relaes externas, ou seja das relaes do gestor com terceiros. O gestor celebrou o negocio em seu prprio nome, ou seja estamos perante um gesto de negcios no representativa. Nestes termos o negocio fica sujeito aos princpios que regem o mandato sem representao pelo que os efeitos do negcio aproveitam imediatamente ao gestor, que deve no entanto transmitir para o interessado os direitos e obrigaes dele decorrentes, conquanto o dono possa desde logo substituir-se ao gestor no exerccio dos crditos provenientes desse negocio 471 e 1180 e
DIOGO CASQUEIRO
152
XVII Berta e Carolina residem em Cascais em duas vivendas geminadas. Durante os meses de Vero, Berta viajou para o estrangeiro no deixando qualquer indicao sobre a forma de ser contactada. Dias mais tarde, a fechadura da porta da garagem de Berta foi forada durante a noite ficando a porta aberta. Carolina tomou a iniciativa de contratar Dionsio para substituir a fechadura, ficando acordado que o preo de 150 seria pago por Berta quando esta regressasse. Durante o perodo de ausncia de Berta, Carolina tomou ainda a iniciativa de cuidar das plantas de Berta, tendo para o efeito comprado terra, adubos e utenslios de jardinagem no valor de 300. Aps o regresso de Berta, Carolina exige-lhe o pagamento das despesas que teve com o jardim. Berta recusa-se a pagar argumentando que no lhe tinha dado autorizao para se imiscuir nos seus interesses. Dionsio pretende que Berta lhe pague os 150, mas esta recusa-se dizendo que Carolina quem deve pagar, j que foi esta que o contratou. Quid iuris? Resoluo:
1.
DIOGO CASQUEIRO
153
2.
3.
No que se refere reparao da porta da garagem mbito das relaes externas (gestor no havendo ratificao o negcio ineficaz em relao a Berta, por ausncia de
e terceiro)- gesto representativa O art.471 remete para o regime da representao sem poderes - 268 poderes representativos por parte de Carolina, por outro lado Carolina tambm no est obrigada pois no celebra o negocio em nome prprio, mas sim em nome de Berta. Pergunta-se o que sucede nestes casos, fica Dionsio completamente desprotegido? - AV - a pessoa com quem o gestor contratou sujeita-se nestes casos, ao risco de o contrato no valer nem contra o gestor nem contra o dono, mas as pessoas podem sempre precaver-se atravs da faculdade conferida no 260 no um dever jurdico. - poderia aqui tambm colocar-se a hiptese de haver responsabilidade pr contratual nos termos do 227 caso carolina tivesse induzido Dionsio em erro fazendo-o querer que ela era representante de Berta - alguma doutrina pretende aplicar aqui o regime da nulidade com o argumento de que se estaria perante uma invalidade por falta de sujeito material, o que legitimaria a restituio das prestaes realizadas ao abrigo do 289. - Porem a falta de uma das declaraes negociais acarreta antes a no celebrao do negocio, sendo a restituio das prestaes executadas um caso de enriquecimento sem causa, por realizao de uma prestao em vista de um efeito que no se verificou 473 n2; 4. 5. Assim no havendo outro instituto Dionsio tem direito a ser indemnizado nos termos No que respeita iniciativa de carolina de cuidar das plantas mbito das relaes do ESC (ver as duas teses) internas (gestor e dono do negocio) estamos perante uma gesto regular No plano do reembolso das despesas h que saber se estas foram consideradas fundadamente indispensveis podemos considerar que sim - 468 - dono do negocio a obrigado a reembolsa-las quanto justificao dos poderes do representante - este argumento no procede pois este artigo concretiza uma mera faculdade e
XVIII
Comente criticamente o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 22 de Abril de 1986 (in Boletim do Ministrio da Justia, n. 356, Maio de 1986, pp 352 e ss).
DIOGO CASQUEIRO
154
Faculdade de Direito da UCP a) A pretende intentar contra B uma aco com fundamento em enriquecimento sem causa com
vista a ser reembolsado dos 10.000 que entregou a este como pagamento de um apartamento que lhe comprou por escrito particular.
b) A conseguiu agora identificar D, como autor do furto do seu automvel, ocorrido h 40 meses.
Por sua vez, a Seguradora X, com fundamento em enriquecimento sem causa, exige de A o reembolso dos 25.000, pagos a ttulo de indemnizao pelo furto do carro agora recuperado.
c) No ltimo Natal, por engano, o primo de A entregou na residncia de E, seu vizinho, quatro
garrafas de whisky, no valor de 200, destinadas a A e que E consumiu de imediato. A, habitual consumidor de whisky barato, pretende reagir contra E, que alega nada dever, j que s bebe quando no paga.
d) Contratado por F, pelo preo de 1.500, para pintar o exterior do seu armazm, A enganou-se e
procedeu pintura do armazm contguo, propriedade de G, que assim, de imediato, dispensou os servios de H, a quem iria pagar 2.000 para proceder a idntica tarefa. O armazm de G ficou valorizado em 1.750.
DIOGO CASQUEIRO
155
damages: se responsabilidade civil ento como se vai buscar os lucros? No montante da indemnizao, entra tambm uma parcela com funo punitiva imposio ao lesante de restituir os lucros. a) O regime do enriquecimento sem causa vem previsto nos artigos 473 e ss Para estarmos perante um enriquecimento sem causa tem de estar preenchidos vrios requisitos cumulativos 474 1. 2. 3. a existncia de um enriquecimento que esse enriquecimento se obtenha custa de outrem a falta de causa justificativa
Porm ainda que estes requisitos se possam considerar preenchidos, este instituto tem carcter subsidirio , ou seja s vai actuar quando no houver mais nenhuma meio jurdico de indemnizar o lesado. No entanto no presente caso h outro meio jurdico de A ser indemnizado uma vez que o contrato nulo por vicio de forma (220) , ou seja no se aplica o regime do ESC. Nota - quando uma mesma conduta pode gerar danos e enriquecimento sem causa, ser que aqui devido subsidiariedade deste ltimo instituto s se pode intentar aco de responsabilidade civil? Tem a doutrina - AC AV- entendido que h casos em que aco de responsabilidade civil pode coexistir com aco de enriquecimento sem causa. b) Empobrecido seguradora Enriquecido - A A seguradora tem o direito ao reembolso 473 n2 estamos perante um caso de enriquecimento por uma causa que deixou de existir, pelo que s no momento em que A recupera o carro que h em ESC ( ou seja no momento da realizao da prestao existia uma causa jurdica que a fundamentou, mas posteriormente ela veio a desaparecer), logo no se aplica o 482. H pois obrigao de restituir nos termos do 479 + 480 Tese clssica duplo limite
DIOGO CASQUEIRO
156
enriquecimento patrimonial = 0 - A quando consome whisky barato pelo que nunca teria
consumido aquele empobrecimento patrimonial = 200 soluo: a restituio ser de 0 nota: a teoria do dano real S para as situaes inversas em que o empobrecimento zero Tese moderna soluo: caso esteja de m f (479 + 480) - a restituio ser de 200 caso esteja de boa f - a restituio ser o valor do enriquecimento patrimonial caso este seja mais baixo, o que sucede no caso, ou seja 0 d) H ESC nos termos do 473 n1 Enriquecido - G Empobrecido F (pode ser discutvel) Tese clssica duplo limite enriquecimento patrimonial = 1750 (ou 2000 discutvel podia aceitar-se na modalidade de poupana de despesas) empobrecimento patrimonial = 1500 enriquecimento real = 200
soluo: a restituio ser de 1750 - aqui no se olha para a boa f porque o montante seria o mesmo, e caso se considerasse os 2000, prejudicar-se ia quem estivesse de boa f, pois o valor do enriquecimento patrimonial seria maior do que o do enriquecimento real. Tese do triplo limite - triplo limite:
DIOGO CASQUEIRO
157
soluo: a restituio deve ser de 1500 (valor mais baixo) e) Empobrecido A Enriquecido - O Quanto ao valor da imagem (violao do direito de personalidade) no h ESC nos termos do 473 n1 pois h outro meio de indemnizao do empobrecido (474) - uma vez que violao de um direito de personalidade (direito absoluto), nomeadamente o direito imagem, direito este consagrado no 79, pelo que daria lugar a responsabilidade extra obrigacional por facto ilcito. Mas depois temos a questo do que ele lucrou com a venda da imagem e ai j podemos ter ESC Tese clssica duplo limite enriquecimento patrimonial = x - lucros obtidos com a venda da imagem empobrecimento patrimonial = 0 Soluo: nestes casos para corrigir a teoria do duplo limite, que ira levar situao de o lesado ser indemnizado unicamente em zero, pois o valor mais baixo, utiliza-se a teoria do dano real para corrigir a teoria do duplo limite ou seja no presente caso seria o correspondente aos lucros menos as despesas e percia. Tese moderna enriquecimento real = valor da imagem Soluo: conduziria a uma soluo tremendamente injusta se o valor a indemnizar fosse s o valor da imagem, pelo que seria um convite a que se desrespeitassem os direitos de personalidade para obter lucros. Assim foi necessrio corrigir esta teoria. Assim podemos optar por uma de duas solues:
1. gesto de negcios imprpria este instituto no esta previsto no nosso CC mas faz-se uma
aplicao analgica do 472- mas corresponde situao em que o gestor gere por conta prpria um negocio que sabe ser alheio, verificando-se por a ausncia da intencionalidade s que no por falta da conscincia da alienidade mas antes pela existncia de um animus depraedandi (ou seja f-lo no interesse prprio). Se houver aprovao dessa gesto h restituio das despesas tratando-se de gesto regular, se no for aprovada aplicam-se as regras do enriquecimento sem causa.
DIOGO CASQUEIRO
158
DIOGO CASQUEIRO
159
Consequncia era regular porque exercida no interesse e vontade presumvel do dono. Art. 468/1 Celso teria de ser reembolsado de todas as despesas e teria de devolver o preo. Era retalhista, pelo que tinha direito a ser remunerado (art. 470). Se ele vendeu na hiptese 2, gesto de negcios alheios gesto de negcios imprpria art. 472 - regime por maioria de razo do art. 472 - nesta situao o C tinha de restituir o lucro (465, e)) e era reembolsado pelas despesas. Quanto aos 40Kg que consumiu quando em situaes normais s teria consumido 10Kg, enriquecimento sem causa. Duas teses: (1) tradicional. Valor do empobrecimento, porque ele no teria comido: 0. Valor do enriquecimento: 10 vezes o valor de compra por quilo pelo Celso: valor X. A obrigao de indemnizar o menor valor. Mas dano real: (a) lucro por interveno restituio de todos os lucros com deduo das despesas; (b) poupana de despesas valor de mercado do bem; (2) moderna: enriquecimento real: 40 vezes o valor das bananas. De boa f valor do enriquecimento patrimonial: 10 vezes o preo que daria pelas bananas. XXI Comente criticamente o Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 23 de Maro de 1999 (in Colectnea de Jurisprudncia - Acrdos do STJ, Ano VII, 1999, Tomo I, pp 172 e ss). XXII Zacarias dirigiu-se ao hipermercado Oceano para adquirir um televisor. Zacarias, homem habitualmente distrado, embateu num expositor de mquinas fotogrficas, tendo com essa conduta danificado todas as mquinas que se encontravam no expositor. As mquinas tinham sido adquiridas por 10.000 e iriam ser vendidas por 15.000. Quid iuris? Resoluo: Hiptese de responsabilidade extra-contratual, por factos ilcitos culposos. Requisitos da responsabilidade: facto, dano, culpa, nexo de causalidade. Problema da culpa: apreciada (art. 487) em abstracto, pater familiae. Negligncia inconsciente. nus da prova da culpa recai sobre o lesante. Dano: danos emergentes e lucros cessantes. Dano real e dano patrimonial. Dano real 10000. Dano patrimonial 15000. Como se indemniza? Art. 566 - restaurao in naturam entregar todas as mquinas idnticas. Se no for possvel tem de indemnizar em dinheiro. Teoria da diferena o dano indemnizvel o dano patrimonial. A diferena entre os dois valores eram os lucros cessantes: 10000 + lucros cessantes. XXIII Nos termos da Lei sobre Segurana nos Espectculos Pblicos, os cinemas e teatros so obrigados a fixar as cadeiras ao pavimento. O cinema Lumire violou essa disposio.
DIOGO CASQUEIRO
160
Resoluo: Legtima defesa e responsabilidade extra-contratual. O esmurrado quer pedir uma indemnizao constitui facto ilcito a violao de direitos de outrem ou de uma disposio legal destinada a proteger interesses alheios. O cinema violou a lei. Trs requisitos: norma legal ou regulamentar, tutela de interesses particulares, o dano ocorrido tem de pertencer ao crculo de interesses tutelado pela norma. No est verificado o terceiro requisito. No caso do cinema a razo de evitar que num caso de incndio se possa sair da sala sem tropear nas cadeiras. No est reunido o pressuposto da ilicitude. Norma do art. 473 - no pode pedir contra o cinema. Mas pode ser pedida contra Berta. Violou direito de outrem. Mas Berta agiu em legitima defesa (art. 337). Caso de excluso de ilicitude: agresso actual e ilcita, contra o prprio ou terceiro, impossibilidade de recorrer aos meios normais de tutela dos direitos, a defesa no pode ser manifestamente superiror agresso. Admitir a hiptese de excesso de legitima defesa, atenuado pelo medo que ela sentiu pela agresso ao namorado art. 337/2.
a)
Antnio agrediu Bento, agresso ligeira, mas a requerer tratamento hospitalar. No hospital, Bento contraiu uma doena grave, rara e altamente contagiosa que veio a causar a sua morte.
Resoluo: Problema: h nexo de causalidade? Vrias teorias: (1) da equivalncia desde que o dano tenha sido provocado. Equivalncia entre condio e causa. Todas as condies so causa adequada do dano; (2) da ltima condio; (3) da condio eficiente; (4) da causalidade adequada questo: uma condio indirecta no pode constituir causa do dano? preciso que o nexo seja relevante em abstracto. O nexo de causalidade diz que para haver obrigao de indemnizar em contratual ou no, deve existir um elo de ligao entre o facto e o dano. O nexo vem definido no art. 563 do C. Civil. s existe
DIOGO CASQUEIRO
161
a obrigao de indemnizar face aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se no fosse a leso. Provavelmente a expresso que permite concluir que o Direito portugus, partindo da equivalncia acaba por fazer intervir um juzo de prognose abstracto e posterior para provar o elo entre o facto e o dano. No basta dizer que foi condio do dano aquele facto. Em termos abstractos esse facto tem de ser adequado a produzir aquele dano teoria da causalidade adequada. Duas ideias: (1) o facto tenha sido em concreto causa do dano; (2) tem de ser causa adequada do dano em termos abstractos. A teoria da causalidade adequada tem vrias interpretaes. Como se interpreta? Podemos ser mais ou menos rigorosos. A alnea a) permite perceber isto. O Antnio no tem de indemnizar o dano porque h um dano morte com a causa directa permanncia no hospital e causa remota agresso. Dizer apenas isto no satisfatrio. Mesmo segundo a causalidade adequada, concorrem vrias causas para o dano. A teoria admite a existncia de vrias causas, uma directa e outra indirecta ou remota. O facto de a agresso ser causa indirecta da morte, isto permite dizer que o A responsabilizado. Mais: a doutrina, ALMEIDA COSTA, diz que no domnio da responsabilidade por ilcito culposo, a teoria da causalidade deve ser formulada em termos mais amplos para proteger o lesado. A existncia de duas ou mais condies como causa directa e indirecta , todas elas devem ser aptas a consideradas. Tem de ser o lesante, para ficar isento, a alegar e provar judicialmente que aquela condio da qual responsvel se mostre desadequada a produzir esse mesmo dano, de acordo com as condies normais da vida. Concluso: A no deve responsabilizado, por causa da palavra rara na hiptese. normal que num hospital se possa contrair uma doena. Por isso no basta para dizer que A no responsvel. A, com a agresso sabe que com a agresso leva ao hospital, mas no que vai contrair uma doena rara.
b)
Celso agrediu Drio em termos de ter podido provocar a sua morte. No entanto, Drio, graas sua excepcional robustez fsica acabou por se salvar dos efeitos da agresso, mas acabou por morrer uma vez que sada do hospital foi atropelado por um veculo.
Resoluo: mais fcil isentar o lesante de responsabilidade civil, porque h duas causas. O dano morte , em concreto, causado pelo atropelamento. A causa remota e indirecta a agresso. A causa ainda mais remota. Ainda que se possa dizer, naturalisticamente, veio a causar a morte com a agresso, meteram-se factos no meio que fragilizam muito o nexo de causalidade. Mais: a agresso pode causar a morte em resultado de ferimentos. No ser nunca apta a causar morte por atropelamento.
c)
Eduardo agrediu Fernando. A agresso foi ligeira mas Fernando, que sofria de uma leso craniana grave, acabou por morrer em virtude da agresso.
Resoluo:
DIOGO CASQUEIRO
162
Resoluo: Causalidade virtual relevncia positiva da causalidade virtual. Tema: nexo de causalidade. O problema o de causa virtual versus causa real. Dano causado numa coisa (semovente). Isto s faz sentido porque o cavalo uma coisa. Esse dano tem causa real tiro. A verdade que se no fosse disparado a coisa era destruda em resultado do envenenamento causa virtual. Quanto a estas h dois temas: relevncia positiva e negativa (o autor da causa real pode invocar a causa virtual para ficar isento ou obrigado por valor inferior. A situao que resulta da lei a de que fora dos casos previsto na lei 491, 492, 493/1... no h relevncia negativa da causa virtual). Aqui a relevncia positiva o autor da causa virtual pode vir a ser responsabilizado pelos danos que a condio que ele efectuou pode ser responsabilizado pelo danos que a sua condio viria a produzir. No h relevncia positiva da causa virtual. No tem que indemnizar falha um dos pressupostos: no foi em concreto causa do dano. Todavia, PEREIRA COELHO admite que embora no haja relevncia positiva, pode haver responsabilidade pelo efeito parcial o cavalo quando morreu j estava doente, j no valia tanto. O tiro causa directa da morte, causou um dano que no se considera o dano da coisa. Era o dano altura em que o dano real ocorreu. O A indemniza pelo dano e C pelo que resta. E fala-se aqui de valor de uso. Em termos prticos opera-se quase o mesmo resultado de haver relevncia positiva da causa virtual. No caso de pessoas no h relevncia positiva da causa virtual, nem o que PEREIRA COELHO raciocina. XXVI
DIOGO CASQUEIRO
163
Antnio, doente mental internado num estabelecimento psiquitrico, consegue iludir a vigilncia do enfermeiro e foge. Antnio dirige-se, ento, a um caf onde se envolve numa acesa discusso com Bento, proprietrio do mesmo, agredindo-o e acabando por destruir mobilirio, mercadorias e outros objectos. Antnio acaba por ficar, tambm, bastante ferido. Quem podero Antnio e Bento accionar tendo em vista a reparao dos danos sofridos? Resoluo: A quem o agredido pode pedir responsabilidade? O prprio maluquinho tambm pode pedir responsabilidades? Relativamente ao B agredido pelo A. Pode pedir responsabilidades a quem? (1) B pode pedir responsabilidade ao A? Ou o prprio A era uma pessoa capaz de entender e querer e respondia pelo art. 483 por facto ilcito, ou mesmo inimputvel e presume-se a inimputabilidade dos interditos por anomalia psquica, podia admitir-se a imputabilidade ao abrigo do art. 489 - responsabilidade. (2) responsabilidade do vigilante art. 491 - aplicvel porque pressupe que o incapaz por fora de lei ou negcio, esteja sob vigilncia, causa danos a terceiros. caso de responsabilidade subjectiva a culpa est presumida. A nica forma de o vigilante no ter de indemnizar seria: a invocar que tinha cumprido o dever de vigilncia; 2 invocar a relevncia negativa da causa virtual. 3 B pedia uma indemnizao ao hospital por responsabilidade extra contratual pelo art. 500. B no tinha contrato com o hospital. B pode pedir indemnizao ao hospital ou ao vigilante, e se pedir a uma destas duas no pode pedir ao A. A responsabilidade solidria entre o vigilante e o hospital e h direito de regresso (art. 497 e 500/3). Tambm se podia admitir que o hospital respondia por culpa. Quanto ao A, podia pedir ao B invocando a agresso. B podia invocar a legitima defesa. Podia tambm pedir ao vigilante ao abrigo do 486 e tambm ao hospital, ao abrigo do art. 800 (contrato). Comitente-comissrio: responsabilidade civil desta modalidade. (1) relao de comisso. Tema: o que uma relao de comisso: vinculo jurdico por fora do qual uma encarrega outra de uma tarefa. Esta tem determinadas caractersticas? A tese de GRAA TRIGO segue a doutrina (ANTUNES VARELA E ALMEIDA COSTA) que diz que esta relao pressupe uma ideia de subordinao do comissrio face ao comitente relao laboral; (2) que sobre o comissrio recaia a obrigao de indemnizar. Tema: s h lugar responsabilidade se o comissrio tiver de indemnizar. A responsabilidade do comissrio tem de ser por facto culposo, ou pelo risco e por facto lcito? Pode ser por qualquer uma das trs. Art. 500/3 s h lugar a indemnizao de responsabilidade com culpa. Mas a norma deve ser interpretada em termos amplos. O art. 165 manda aplicar o art. 500 - abrange qualquer acto de um rgo da pessoa colectiva; (3) acto praticado no exerccio e por conta das funes. A responsabilidade do comitente uma garantia porque h o direito de regresso, por isso no h razo para restringir a aplicao da norma. XXVII
DIOGO CASQUEIRO
164
DIOGO CASQUEIRO
165
imobilizado na berma da estrada enquanto Antnio decide ir almoar, tendo que percorrer a p uma distncia de cinco quilmetros. Uma hora depois de Antnio ter abandonado o camio, este explode causando avultados danos no prdio de Bento. Ter Bento direito a ser indemnizado? Resoluo: No caso em anlise no se trata de um caso de responsabilidade objectiva por acidente de viao, art.503 a 508. Pois a previso do 503 apenas abrange danos que decorram de risco prprio do veculo e a deteriorao do prdio no cabe aqui. O facto de o veiculo no se encontrar a circular em nada impede que no seja um caso de responsabilidade objectiva mas no a nossa hiptese. Trata-se de caso do art.493n2 A responde com culpa presumida e aqui no se pode invocar a relevncia negativa da causa virtual. Menezes Leito diz a este propsito que A pode ficar isento se provar que empregou todas as providncias necessrias. o nico caso de responsabilidade civil por culpa levssima, caso no tenha levado a cabo uma dessas providncias que s um homem muito diligente faria. Neste sentido, este autor entende que A pode ilidir a presuno embora no possa invocar a relevncia negativa da causa virtual. XXIX Jlia conduzia o seu automvel, quando subitamente este ficou sem traves, impedindo-a de travar a tempo de evitar atropelamento de Ricardo que atravessava a rua distraidamente e fora da passadeira. Ter Jlia de indemnizar Ricardo pelos danos sofridos?
Resoluo: 1. Jlia responde por fora do 503 n1 trs pressupostos: a) c) circulao de um veiculo - direco efectiva utilizao no prprio interesse, ainda que o automvel esteja a ser conduzido por um comissrio 2. estamos perante uma responsabilidade objectiva independente de culpa. Porem poder ser importante provar a culpado lesante, para o caso de o lesado tambm ter culpa e para efeitos de limites mximos do 508 - vem fixar como limite o capital mnimo do seguro obrigatrio nos casos em que no h culpa do responsvel b) veiculo terrestre
DIOGO CASQUEIRO
166
DIOGO CASQUEIRO
167
XXX
Amlia, que circulava com prudncia numa estrada com duas faixas de rodagem, perde de sbito e inesperadamente o controle do seu veculo ligeiro, devido ao rebentamento de um pneu. O veculo de Amlia vai colidir no meio da faixa de rodagem com um camio conduzido por Carlos, empregado de Duarte, que, circulando em sentido contrrio, derrapou no leo que existia na estrada. Em consequncia do acidente, os dois veculos ficaram danificados e os respectivos condutores ligeiramente feridos. No veculo de Amlia era transportada Berta que lhe tinha pedido boleia. Berta ficou ferida com alguma gravidade e as 12 dzias de ovos, que transportava, totalmente destrudas. 1. Quem responde pelos danos sofridos? Com que fundamento?
2. Suponha que Carlos no derrapou no leo, mas adormeceu enquanto conduzia. Quem responde
pelos danos sofridos? Com que fundamento?
3. Imagine, agora, que Carlos no derrapou no leo, nem adormeceu, antes circulava normalmente
na sua faixa de rodagem e Amlia, devido ao rebentamento do pneu, embateu contra ele, nessa faixa de rodagem. Resoluo: 1. preciso elencar os danos: danos sofridos por Amlia e Carlos danos pessoais. Danos pessoais provocados em Berta. Danos patrimoniais causados no ovos e danos patrimoniais causados nos veculos. Quem assume a responsabilidade civil? Quem responde Amlia e responde por via do art. 503 do C.C. verificam-se os requisitos veiculo de circulao terrestre, algum que o usa no seu interesse, e danos causados pelo risco prprio da sua utilizao responsabilidade objectiva. Carlos responsvel? Pode ser e incide sobre ele uma presuno de culpa art. 503 C.C. A responsabilidade de Carlos presume-se culposa, subjectiva. Se C no conseguir afastar a presuno, ento responde por todos os danos. Alm destas duas pessoas, responde ainda Duarte na qualidade de patro (C conduz por conta de outrem.). Pode ser uma responsabilidade a ttulo de comitente-comissrio (art. 500), como na qualidade de proprietrio de veculo art. 503/1. Se ele responder na primeira qualidade, a sua responsabilidade no est sujeita aos limites mximos do art. 508. Se for na segunda, a sua responsabilidade pelo risco e est sujeita aos limites do art. 508. Responde no primeiro caso se o seu comissrio (Carlos) no conseguir elidir a presuno de culpa que cai sobre ele. Se Carlos demonstrar que a culpa no sua ento o Duarte responde a ttulo de proprietrio do veculo art. 503. Nesta hiptese h um acidente de viao e cumulam-se responsabilidades objectivas com responsabilidades subjectivas com base em culpa. Isto ocorre frequentemente. H todo o interesse em o lesado provar a culpa por causa dos limites do art. 508. O lesado tem de provar a culpa art. 487. H uma situao especial em que no se tem que provar a culpa quem conduz por conta de outrem art. 503 - ela presumida. Isto porqu? Porque
DIOGO CASQUEIRO
168
DIOGO CASQUEIRO
169
se os dois chocam e se no se prova a culpa, aplicava-se o art. 506. Mas o STJ afirma o contrrio. Se o acidente for entre dois comissrios, se um deles tiver a cumprir escrupulosamente o seu dever e o outro estiver a conduzir para seu interesse, ento o primeiro responde pelo 503, parte inicial e o segundo pela parte final. O comissrio malandro no fica onerado pela presuno. O outro fica onerado por ela. O que absurdo. 3. Coliso de veculos em que apenas um contribui para o dano art. 506/1, parte final. E pelos ovos, quem responde? O outro pode eximir-se dessa responsabilidade art. 506/1, parte final ou 503 mais 505. XXXI Antnio, empregado de Bernardo, foi encarregado, por este, do transporte de determinadas mercadorias. Quando procedia a tal transporte Antnio perdeu o controle da viatura devido ao gelo existente na estrada causando ferimentos graves a uma criana, Catarina, que brincava no passeio.
1. Quem e em que termos pode ser demandado pelos danos sofridos pela Catarina? 2. Suponha agora que Antnio perdeu o controle da viatura por ter que travar sbita e bruscamente
ao ver a criana correr pela estrada atrs da bola com que brincava. Quem e em que termos pode ser demandado pelos danos sofridos pela Catarina, que tinha fugido do colgio que frequentava, sem que ningum se tivesse apercebido do facto? Resoluo: 1. H um empregado que conduz. Responsabilidade por culpa presumida art. 503/3 responde por tudo. Se o A conseguir elidir a presuno de culpa quem indemniza os danos e bernardo, a ttulo de proprietrio art. 503/1. Se A no elidir a presuno, responde em primeira linha sem limite, funcionando B como garante, nos termos do 500. Direito de regresso entre eles. 2. (1) se A no elidir a presuno de culpa temos um acidente que em parte causado com culpa do lesado e com culpa presumida do comissrio. Neste caso, vai se aplicar o regime do art. 570/2. Ainda que o comissrio no elida a presuno, como h culpa do lesado, ele no indemniza. (2) ele elide a presuno de culpa. Se o comissrio o fizer j no responde. Quem responde o proprietrio, a ttulo de proprietrio. Culpa do lesado e responsabilidade pelo risco concausalidade. Duas ou mais causas. Neste caso, a resposta : depende da posio que adoptarmos. ANTUNES VARELA, MENEZES LEITO E PIRES DE LIMA a culpa do lesado absorve o risco art. 505 e no 570 - no h obrigao de indemnizar. CALVO DA SILVA, ALMEIDA COSTA a culpa do lesado ainda que exista no absorve a responsabilidade pelo risco art. 570. Entende-se que s se aplica o art. 505 quando a conduta do lesado foi a causa nica e exclusiva do acidente. O lesado deve ser protegido, porque quem responde sempre a seguradora, que no se tem que responder. Salvo disposio em contrrio art. 570.
DIOGO CASQUEIRO
170
1.
Em consequncia da coliso, Diana, cliente de Antnio, que seguia no seu automvel, ficou gravemente ferida e veio a falecer seis meses depois em consequncia das leses, deixando vivo Eduardo, que, desgostoso, pretende ser indemnizado. Quid juris?
2.
Suponha, agora, que Bernardo circulava na sua faixa de rodagem e dentro da velocidade permitida no local, quando Antnio embateu contra ele por ter perdido o controlo do veculo devido ao rebentamento de um pneu. Quid juris?
3.
Suponha agora que o acidente ocorreu quando Bernardo, no seu dia de folga, decidiu utilizar o veculo de Celso para visitar uma amiga, acabando em virtude de uma avaria no sistema de traves por embater no veculo conduzido por Antnio que circulava na sua faixa de rodagem e dentro da velocidade permitida no local.
4.
A soluo seria a mesma na eventualidade de Bernardo ter desrespeitado as instrues de Celso e aproveitado o servio de que este o encarregara para fazer um pequeno desvio para visitar uma amiga?
Resoluo: 1. coliso art. 506. Nesta hiptese pode dizer-se que h culpa exclusiva de Bernardo mais velocidade que o permitido. Bernardo responsvel pela indemnizao culpa presumida que no consegue afastar responsabilidade subjectiva. Responsabilidade do comitente art. 500. Como a culpa no afastada, todos os danos so indemnizveis. Mas admitindo que no havia culpa do comissrio a responsabilidade era repartida pelo risco, entre o comitente (proprietrio) e por A que conduzia o txi. Aqui havia uma limitao do dano indemnizvel transporte por contrato art. s os danos que atinjam a pessoa e as coisas por ela transportadas. O dano do vivo no indemnizvel a quem a transportava era a responsabilidade solidria mas no totalmente s o proprietrio do outro veculo respondia. 2. Coliso sem culpa de nenhum. Como uma das pessoas comissrio presume-se a sua culpa. Ou se elide ou no se elidi a presuno de culpa. Se no for elidida quem responde o B e o comitente nos termos do art. 500. Se no for elidida quem responde o A por todos os danos.
DIOGO CASQUEIRO
171
3. coliso. O A no tem culpa. O B comissrio no tem acidente no exerccio das suas funes de comissrio. Responde nos termos do art. 503/3 parte final que remete para o n1. O comitente no responde. O A no responde por uma de duas vias art. 506, parte final ou art. 503 mais 505. 4. Ainda que o facto fosse praticado contra as ordenaes do comitente no era isso que exonerava o comitente das suas responsabilidades.
XXXIII
Analise o acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 25 de Novembro de 1998 (in Boletim do Ministrio da Justia n 481, pp 470 e ss).
XXXIV
Analise o acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 4 de Outubro de 2007 (in www.dgsi.pt Processo n 07B1710) JT recomenda a leitura.
DIOGO CASQUEIRO
172