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Material didtico Direito Penal II-4. Dos crimes contra a organizao do trabalho (Artigos 197 a 207 do Cdigo Penal Brasileiro) O Supremo Tribunal Federal e demais Tribunais distinguem entre: a) crimes que ofendem o sistema de rgos e instituies destinados a preservar coletivamente o trabalho; b) crimes que apenas violam os direitos de determinados trabalhadores, configurando interesses individualizados. Apenas os primeiros so da competncia da Justia Federal, enquanto os outros competem Justia Estadual.(STF-RT 646/327 e STJ-RT 675/420, 702/412). Atentado contra a liberdade de trabalho: Art. 197. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa: I a exercer ou no exercer arte, ofcio, profisso ou indstria, ou a trabalhar ou no trabalhar durante certo perodo ou em determinados dias: Pena deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, e multa, alm da pena correspondente violncia; II a abrir ou fechar o seu estabelecimento de trabalho, ou a participar de parede ou paralisao de atividade econmica: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. Transao e suspenso condicional do processo : Cabem nos incisos I e II, conforme artigos 76 e 89 da Lei 9099/95. Abrange quatro hipteses sempre com violncia ou grave ameaa: a) obrigar a exercer ou no exercer de modo permanente um trabalho; b) a exercer ou no exercer um trabalho durante certo perodo ou em determinados dias; c) a abrir ou fechar estabelecimento de trabalho; e) a participar de parede, ou seja, de greve, ou, de paralisao de atividade econmica, que vem a ser: locaute (lock-out). Objeto jurdico a organizao do trabalho e o exerccio da atividade econmica. Admite-se a tentativa nas quatro hipteses. Crime comum quanto ao agente, doloso, material, de conduta mltipla e resultado variado. Ao penal pblica incondicionada. Prevalecem mesmo com a vigncia da atual Lei de Greve Lei 7.783/89 que no transcreve figuras penais. --------------Paralisao do trabalho, seguida de violncia ou perturbao da ordem: Art. 200. Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, praticando violncia contra pessoa ou contra coisa: Pena deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico. Para que se considere coletivo o abandono de trabalho, indispensvel o concurso de, pelo menos, trs empregados. O termo suspenso refere-se aos patres: locaut (lock-out). Abandono refere-se aos empregados (greve). Note que terceira pessoa pode tambm ser sujeito ativo do delito, como por exemplo o sindicalista. Pratica este delito quem participa da suspenso ou do abandono e, na ocasio, vem a cometer violncia contra pessoa ou coisa. O locaute (lock-out) deve ter a participao de mais de um patro. E a greve, pelo menos de trs empregados, conforme o artigo 200, pargrafo nico. Sujeito passivo o que sofre a violncia ou o prejuzo. Crime doloso. Consuma-se com a violncia contra pessoa ou coisa. Admite-se tentativa.

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Crime comum quanto ao sujeito, doloso, material. Ao penal: pblica incondicionada. O simples porte de armas brancas pelos piquetes grevistas no configura a violncia prevista no art. 200 do CP (TACrSP, antigo, RT 363/206). A injustificada falta de prova pericial da violncia contra coisa, praticada pelos grevistas, torna insubsistente a condenao destes pelo delito do art. 200 do CP (TACrSP, RJDTACr 24/300). --------------------Aliciamento para fins de emigrao. Art. 206. Recrutar trabalhadores, mediante fraude, com o fim de lev-los para territrio estrangeiro: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. (Nova redao dada pela Lei n 8.683, de 15.7.93). Cabe suspenso condicional do processo, conforme art. 89, da Lei 9.099/95. Aliciamento de trabalhadores de um local para outro dentro do territrio nacional: Art. 207. Aliciar trabalhadores, com o fim de lev-los de uma para outra localidade do territrio nacional: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. 1. Incorre na mesma pena quem recrutar trabalhadores fora da localidade de execuo do trabalho, dentro do territrio nacional, mediante fraude ou cobrana de qualquer quantia do trabalhador, ou, ainda, no assegurar condies do seu retorno ao local de origem. 2. A pena aumentada de 1 (um) sexto a 1 (um) tero se a vtima menor de 18 anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. A Lei 9.777, de 29.12.98, aumentou a pena do caput e acrescentou os 1 e 2. Cabe suspenso condicional do processo no caput e 1. O artigo 206 trata de reunir trabalhadores, mediante fraude, para lev-los para o exterior. J o artigo 207 a ao semelhante (aliciar, angariar, atrair), mas, independe de fraude, e tem o fim de lev-los a outro ponto do prprio pas, desde que distante da moradia dos mesmos. Pune-se tambm o recrutamento mediante cobrana de qualquer quantia pecuniria do trabalhador, ou, sem a segurana do retorno dos aliciados ao respectivo local de origem. (Art.207, 1). Objeto jurdico: O interesse na permanncia dos trabalhadores no pas. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: O Estado e secundariamente, os trabalhadores fraudulentamente recrutados. Para Damsio e Delmanto os trabalhadores devem ser pelo menos dois. Para Magalhes Noronha so necessrios pelo menos trs trabalhadores para a configurao desses delitos. Comuns quanto ao sujeito, doloso e formal. Se h promoo ou facilitao de sada de mulher que v exercer a prostituio no estrangeiro, art. 231-CP, agravado pela violncia, grave ameaa ou fraude ( 2). Se o fim outro, pode restar tipificado o art. 171 do nosso Diploma Penal. O 1 do artigo 207 equipara conduta do caput a do agente que: a) recruta trabalhadores fora da localidade de execuo do trabalho, dentro do territrio nacional, mediante fraude ou cobrana de qualquer quantia daqueles; b) no assegura o seu retorno ao local de origem. O 2 do artigo 207 trs causa especial de aumento da pena: a) sendo a vtima menor de 18 anos; b) idosa; c) gestante; d) indgena; ou, e) portadora de deficincia fsica ou mental, aumenta-se a pena de um sexto a um tero. A figura delituosa do art. 206, ex vi da Lei 8.683/93, exige para sua configurao a elementar da fraude no recrutamento; o crime de plgio reduo condio anloga de escravo no absorve o do art. 206 do CP (TRF da 1 R., JSTJ e TRF 79/425).

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No se configura o delito do artigo 207, quando no se consegue demonstrar a ofensa Organizao do Trabalho ou o prejuzo para a regio onde se processa o aliciamento (TRF, Ap. 5.402,DJU 4.8.82). ________________________________________________ DOS CRIMES CONTRA O SENTIMENTO RELIGIOSO E CONTRA O RESPEITO AOS MORTOS Ultraje a culto e impedimento ou perturbao de ato a ele relativo. Art. 208. Escarnecer de algum publicamente, por motivo de crena ou funo religiosa; impedir ou perturbar cerimnia ou prtica de culto religioso; vilipendiar publicamente ato ou objeto de culto religioso: Pena deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, a pena aumentada de 1/3 (um tero), sem prejuzo da correspondente violncia. O artigo 5 da CF/88 dispe ser: inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias. Veja mais: Arts.40 e 65, DL 3.688/41-LCP; 3, d e e, Lei 4.898/65 (Abuso autoridade); Lei 5.250/67 (Imprensa) e artigo 59, I, Lei 6.001/73-(Estatuto do ndio). Cabem transao e suspenso condicional do processo (caput/ nico) Este artigo possui trs figuras penais distintas a seguir comentadas: a) escrnio por motivo de religio: O tipo objetivo tem o ncleo em escarnecer com o significado de troar, zombar em pblico, de pessoa determinada, devido sua crena (f religiosa) ou sua posio (funo) dentro de um culto, (padre, frade, freira, pastor, rabino etc.), presente ou no o ofendido. O dolo est na vontade livre e consciente de escarnecer e o elemento subjetivo do tipo indicativo do especial motivo de agir : por motivo de crena ou funo religiosa. Consuma-se com o escarnecimento, independentemente do resultado. A forma verbal no admite tentativa. A figura qualificada est no pargrafo nico do artigo 208-CP: Se h emprego de violncia (fsica) a pena aumentada de um tero, sem prejuzo da pena correspondente violncia. A pena da figura simples (caput) alternativa: deteno de um ms a um ano, ou multa. Ao penal: pblica incondicionada. Para a configurao do art. 208 necessrio que o escrnio seja dirigido a determinada pessoa, sendo que a assertiva de que determinadas religies traduzem possesses demonacas ou espritos imundos espelham to-somente posio ideolgica, dogmtica, de crena religiosa (TACrSP, RJDTACr 23/374). b) Impedimento ou perturbao de cerimnia ou prtica de culto: Impedir significando paralisar, impossibilitar e ou perturbar que : embaraar, estorvar, atrapalhar. A cerimnia o culto religioso praticado solenemente. Culto religioso o ato religioso no solene. O dolo consiste na vontade livre e consciente de impedir ou perturbar. Consuma-se com o efetivo impedimento ou perturbao delito material, admite-se a tentativa. Na forma qualificada pela violncia a pena aumentada de um tero independentemente da correspondente a violncia praticada. Gritar palavres durante uma missa (RT 491/518). Configura-se o delito, ainda que a cerimnia no fique interrompida, mas tenha de ser abreviada pelo tumulto causado (TACrSP, RT 533/349).

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Pratica o crime quem, voluntria e injustamente, pe em sobressalto a tranqilidade dos fiis ou do oficiante (TACrSP, RT 405/291). c) Vilipndio pblico de ato ou objeto de culto (Art.208-in fine) A ao de vilipendiar corresponde a aviltar, menoscabar, ultrajar, afrontar e pode ser praticada por palavras, escritos ou gestos. O vilipndio deve ser cometido publicamente, ou seja, na presena de vrias pessoas. Ato a cerimnia ou prtica religiosa. J o objeto de culto religioso o consagrado e utilizado na liturgia religiosa. O dolo e elemento subjetivo o propsito de ofender. Consuma-se com o vilipndio que pode deixar resultado material ou simples conduta. Admite-se a tentativa exceto na forma verbal. Na forma qualificada prevista no pargrafo nico, com utilizao de fora, aumenta-se a pena bsica em mais um tero, alm da pena correspondente prpria violncia. Observa-se que na forma qualificada deste artigo 208 e do 209, atravs de pargrafo nico, a mesma ao punida duas vezes, constituindo-se um bis in idem, pois agrava o delito pela violncia e impe outra pena para a prpria violncia. Critrio doutrinariamente inaceitvel, mas, infelizmente acatado na nossa lei penal nestes casos. A propositada derrubada de cruzeiro (cruz de madeira) implantado defronte a igreja, com intuito de vilipendiar aquele objeto de culto, enquadra-se nesta figura do art. 208 (TACrSP, Julgados 70/280). -------------------Impedimento ou perturbao de cerimnia funerria. Art. 209. Impedir ou perturbar enterro ou cerimnia funerria: Pena deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, a pena aumentada de um tero, sem prejuzo da correspondente violncia. Cabem: Transao e suspenso condicional do processo (L.9099/95). A ao alternativamente prevista a de impedir (paralisar, impossibilitar) ou perturbar (embaraar, atrapalhar, estorvar) enterro que o transporte do falecido em cortejo fnebre ou mesmo desacompanhado, at o local do sepultamento ou cremao com a realizao destes. Para a maioria a expresso enterro deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo o velrio, que integra e pode ou no ser realizado no mesmo lugar do sepultamento ou cremao; seria alis, um contra-senso que a lei tutelasse apenas o transporte, o sepultamento e a cremao, e no o velrio. Cerimnia funerria o ato religioso ou civil, realizado em homenagem ao morto.(Delmanto) O dolo neste caso a vontade livre e consciente de impedir ou perturbar. J na corrente tradicional (Hungria e Noronha) o dolo seria especfico, ou seja, o fim de violar o sentimento de respeito devido ao morto. Consuma-se com o efetivo impedimento ou perturbao. interessante observar que o objeto jurdico deste captulo o sentimento de respeito aos mortos. No diretamente o respeito aos mortos, ou paz dos mesmos, uma vez que no so titulares de direito. Nem a sade pblica, protegida em outro captulo. Pone & Palamara observam que a doutrina mais moderna (Fiandaca-Musco) prope uma despenalizao das condutas em referncia, uma vez que um mero sentimento no se presta para assumir a posio de bem jurdico (Manuale Di Dirito Penale, Parte especiale, p.165). Fhrer. A figura qualificada est prevista no pargrafo nico e concretiza-se com o emprego da violncia fsica contra pessoa. Se h retardamento na entrega aos familiares ou interessados, de cadver objeto de remoo de rgos para transplante, caso do artigo 19, segunda parte, da Lei 9.434/97. Ao penal pblica incondicionada. Basta o dolo eventual, a conscincia de que perturba, com sua conduta, a cerimnia funerria (TACrSP, RT 410/313). ----------------------------Violao de sepultura

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Art.210. Violar ou profanar sepultura ou urna funerria: Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Sujeitos: ativo, qualquer pessoa; passivo, a coletividade (vago). Duas condutas alternativamente indicadas: violar, significando abrir, devassar ou profanar, ultrajar, macular. Objeto material: sepultura (lugar onde est enterrado) e a urna funerria que efetivamente guarda as cinzas ou ossos do falecido. Excludentes de ilicitude podem ser configuradas atravs do estrito cumprimento do dever legal e o exerccio regular de direito. Consuma-se com a violao ou profanao efetiva. Admite-se a tentativa. O furto de objetos da sepultura como placas, bronzes, cruzes, sem violao ou profanao tipifica s o crime do artigo 155-(furto). Se o cadver tambm destrudo ou vilipendiado, art. 211 ou 212-CP. Exumao de cadver, com infrao das disposies legais art.67-LCP Ao Penal: Pblica incondicionada. Falta tipicidade, por ausncia de dolo, na conduta de scio-gerente de cemitrio que, diante da inadimplncia de parcelas referentes manuteno e conservao de sepultura, exuma restos mortais, conforme permite o contrato (TAMA, RT 790/656). Profanao: Configura qualquer ato de vandalismo sobre a sepultura, ou de alterao chocante, de aviltamento ou de grosseira irreverncia (TJSP, RT 476/340) Furto em sepultura: H dois posicionamentos: a) A retirada de dentes do cadver configura o crime de artigo 211, ou mesmo artigo 210 do C. Penal, e no o de furto, pois cadver coisa fora do comrcio, a ningum pertence (TJSP, RJTJSP 107/467, RT 608/305), salvo se for de instituto cientfico ou pea arqueolgica (TJSP, RT 619/291); b) Se a finalidade era furtar, a violao da sepultura absorvida pelo crime de furto (TJSP, RT 598/313). Cenotfio no objeto deste crime porque no contm cadver. J o columbrio (nichos com as cinzas), pode ser objeto do crime do artigo 210-CP. -------------------------Destruio, subtrao ou ocultao de cadver Art. 211. Destruir, subtrair ou ocultar cadver ou parte dele: Pena recluso, de um a trs anos, e multa. Cabe a suspenso condicional do processo. Tipo objetivo com trs ncleos de conduta: destruir (fazer com que no subsista), subtrair (tirar do local) ou ocultar (esconder). O objeto material o cadver, ou seja, o corpo humano morto (no o esqueleto nem as cinzas), incluindo o natimorto; ou parte dele, considerando as partes sepultadas separadamente, desde que no se trate de partes amputadas do corpo de pessoa viva. O dolo consiste na vontade livre e consciente de destruir, subtrair ou ocultar cadver. Consuma-se com a destruio total ou parcial, subtrao ou ocultao ainda que temporria do cadver ou parte dele. Admite-se a tentativa. Pode haver concurso material com homicdio ou infanticdio que levam para a competncia do Jri. Sepultamento com infrao: Art. 67-LCP. Transplante: Lei 9.434/97. O natimorto, expulso a termo cadver (TJSP, RJTJSP 72/352). -----------------Vilipndio a cadver art. 212. Vilipendiar cadver ou suas cinzas: Pena deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Sujeitos: Ativo: qualquer pessoa; passivo: a coletividade. A ao vilipendiar significa aviltar, ultrajar e pode ser praticada mediante palavras, escritos ou gestos. Cadver o corpo humano sem vida, abrangendo o natimorto. Cinzas so

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os restos de um cadver. Deve ser praticado perante, sobre ou junto do cadver ou de suas cinzas. Dolo e elemento subjetivo do tipo consistente no propsito de aviltar, ultrajar. Consuma-se com o efetivo vilipndio. Admite-se a tentava em consonncia com o meio de execuo. Ao penal: Pblica incondicionada. A enucleao dos olhos de cadver, para fins didticos, no configura o delito do art. 212 do CP nem qualquer outro, sendo penalmente atpica (STF, RTJ 79/102). DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL ESTUPRO - art 213 do CP Art. 213. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

Nomem iuris e definio Estupro vem de stuprum, que no direito romano equivalia a qualquer congresso sexual indevido, compreendendo inclusive a pederastia e o adultrio. No deixa de ser uma forma especial de constrangimento ilegal, em que a tutela recai, primacialmente, sobre os costumes. Caracteriza-se o estupro, o mais grave dos atentados contra a liberdade sexual, pela prtica da conjuno carnal mediante violncia. Conjuno carnal a cpula sexual normal, secundum naturam, ou seja, a introduo, parcial ou total, do pnis na vagina, com ou sem ejaculao. A violncia contra a mulher que no pode evitar o ato. Bem jurdico tutelado no delito Embora o objeto material seja o corpo da vtima, o interesse tutelado a liberdade sexual e em especial a liberdade sexual da mulher, ou seja, o direito que tem ela de dispor de sue corpo com relao aos atos gensicos, e no a sua simples integridade fsica. O bem jurdico do art. 213 protege o direito feminino de dispor do corpo, a tutela do critrio de eleio sexual de que goza na sociedade. um direito seu que no desaparece, mesmo quando se d a um vida licenciosa, pois, nesse caso, ainda que mercadejando com o corpo, ela conserva a faculdade de aceitar ou recusar o homem que a solicita, a liberdade de escolha nas relaes sexuais dessarte, o bem que o Cdigo tem em vista. Sujeito ativo somente o homem, s ele pode ter conjuno carnal com mulher.. Contudo, alguns acreditam que a mulher possa estuprar, sendo o homem a vtima, caso em que a cpula seria

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conseguida pelo emprego de afrodisacos e mais facilmente quando se tratasse de um impbere. Segundo Carrara, a princpio, punia-se como crime a violncia empregada pela mulher contra o homem, para obrig-lo a cpula, mais tarde puniu-se como estupro. Dados os termos do Cdigo, no existir estupro, sendo sujeito ativo a mulher e passivo o homem. Questiona-se ainda se a mulher pode ser sujeito ativo quando o passivo outra mulher. A histria registra o lesbianismo, o tribadismo e at mesmo a literatura brasileira como por exemplo em O Cortio de Alusio de Azevedo, Caminhos cruzados de rico Verssimo e no obstante as opinies em contrrio, muitos admitem que o coito entre mulheres possvel pela existncia de clitris hipertrfico. Tal cpula, entretanto, no integrar o delito em questo. A conjuno carnal significa exclusivamente congresso sexual, realizado por meio do membro viril e do rgo sexual da mulher . Ainda fala-se da possibilidade do crime de estupro entre os cnjuges. Quanto a isso, diga-se que as relaes sexuais so pertinentes vida conjugal, constituindo direito e dever recprocos dos que casaram. A violncia por parte do marido no constituir, em princpio, crime de estupro, desde que a razo da esposa para no aceder unio sexual seja mero capricho ou ftil motivo, podendo todavia responder pelo excesso cometido. A mulher que se ope a relaes sexuais com o marido atacado de molstia venrea, se for obrigada por meio de violncias ou ameaas, ser vtima de estupro. Sujeito Passivo Diante do exposto quanto ao sujeito ativo, h que se ressaltar que apenas a mulher pode ser vtima do delito. O homem, por mais aviltante que seja o ato contra ele praticado do com violncia, no ser sujeito passivo. irrelevante seja a mulher casada,viva ou solteira, virgem , honesta ou devassa, religiosa ou meretriz, todas as mulheres esto inclusas no rol de sujeitos passveis de serem vtimas de estupro. O legislador brasileiro manteve-se fiel tradio de nosso direito considerando somente a mulher como sujeito passvel de estupro, porm h legislaes como a Italiana que referem-se a pessoas de qualquer sexo. Magalhes Noronha entende que a reflexo sobre o assunto deve considerar que ... possvel que se argumente no produzir o estupro do homem as conseqncias que acarreta o da mulher, mxime quando esta for virgem ou honesta. Ainda que se aceite a objeo, no se podem olvidar a gravidade do fato e a periculosidade do agente, claramente demonstrada esta pela anormalidade. Conduta: a ao fsica Os elementos essenciais da conduta so a conjuno carnal com mulher dissenciente e o emprego da violncia ou grave ameaa. O dissenso da vtima A par da violncia do estuprador, exige a lei a resistncia da vtima. necessrio seja ela constrangida, isto , obrigada, pois a lei tutelando sua liberdade sexual, impe-lhe seja a primeira defensora dessa liberdade. No h violncia onde no existe resistncia. A oposio deve ser sincera, patenteando a vontade de a ofendida furtar-se ao gozo do estuprador. Simples relutncia, mera negativa no podem constituir a resistncia requerida pela lei. Deve ser sria e constante, no apenas simulao de honestidade e por alguns instantes. A lei entretanto, no pode exigir que a ofendida v ao extremo da resistncia , at o risco da prpria vida, desfalecimento ou trauma psquico, o que se requer tenha o agente feito o preciso para anular a oposio da mulher. Fundamental que este elemento do tipo delituoso seja pesquisado pelo julgador com um estudo completo dos personagens, atentando s condies do meio onde o fato se passou, examinando os pormenores relatados pelos sujeitos do delito, enfim, compor um apreciao integral do crime donde possa extrair uma concluso esclarecedora sobre a fora empregada pelo ru e a negativa da vtima. A conjuno carnal

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Conjuno carnal significaria no vernculo unio de carne e nesse sentido genro que abre um leque de modalidades dentre as quais a cpula dos rgo genitais de pessoas de sexo diverso, a introductio penis intra vas e somente este sentido integra o usado pelo diploma legal brasileiro. Quanto ao alcance deste conceito, tem se admitido como integrante do estupro a conjuno carnal em que no h penetrao do membro na vagina, bastando a simples introduo vulvar, postos de lado, certamente, os simples e ligeiros, que no constituem cpula carnal. Violncia ou grave ameaa O emprego da violncia est indissoluvelmente ligado resistncia oposta pela vtima, no a energia fsica necessria unio dos sexos, mas aquela capaz de constranger a este ato. A violncia fsica consiste no emprego de meios materiais que anulam a resistncia da vtima onde o homem abusa da fora e da superioridade fsica para se impor mulher e conseguir o fim que tem em vista. H legistas que entendem no ser possvel a conjuno carnal por meio violento quando ambos os personagens tm igualdade de foras e no ocorre tentativa de asfixia da vtima. Alegam que os movimentos esquivos da bacia e a juno dos membros inferiores pela ao intensa dos adutores das coxas, trs poderosos msculos dispostos em leque desde o ramo isquiopubiano at a linha spera do fmur, que tracionam fortemente o primeiro segmento do membro inferior para dentro com um discreto movimetno de rotao para fora, impedem a introduo do membro viril em ereo na vagina, levando a resistncia prolongada da mulher flacidez peniana ou ejaculao extragenital, empecilhos naturais para a consumao do delito.Tanto pode ser fsica como moral. Esta, devendo ser apta a vencer a resistncia da vtima, tomando a forma de ameaa. O Cdigo refere-se a expresso violncia em sentido amplo, vasto e genrico e acampa em seu bojo a grave ameaa como modalidade de violncia. A ameaa seria a manifestao expressa ou tcita, explcita ou implcita, real ou simblica, escrita, oral ou mmica, direta ou indireta, do propsito de causar um dano ou uma situao de perigo, para que a ameaada consinta na conjuno carnal. Atente-se que em se tratando de ameaa, deve ela ser grave, como por exemplo a promessa da prtica de mal considervel, mas no importa a justia ou no do mal ameaado. Crislito de Gusmo definiu a ameaa dizendo que ela exerce na vtima atingida o poder de inibio da vontade, ou seja, de uma faculdade psquica precpua, produzindo-se o pavor, o temor angustiante, uma ao mental compressora e absorvente que lhe tolhe a volio e a possibilidade de defesa. Consumao Consuma-se o delito com a introduo completa ou incompleta do pnis na vagina da mulher, no sendo necessrio o orgasmo, ejaculao ou rompimento da membrana himenal. Conjuno carnal no significa coito completo, basta a cpula vestibular para a consumao apesar de existirem julgados considerando a gravidez como requisito para consumao do delito praticado na circunstncia de cpula vestibular. No se pode , entretanto, dizer consumado o crime pelo simples contato dos rgos genitais e mesmo pelo atrito do membro viril contra a vulva da vtima. Tentativa: o problema da distino do delito atentado violento ao pudor No havendo ao menos um incio de conjuno carnal adentra-se no campo do crime tentado. Para caracterizao no s da infrao penal em estudo, mas como de todos os delitos passveis de tentativa, elemento preponderante a inteno do agente. No crime em tela indispensvel que o delinqente, praticando atos tendentes ao fim visado, demonstre inequivocamente a inteno de manter cpula carnal com a vtima. No h dvida de que na prtica, muitas vezes, ser dificlimo, se no impossvel, distinguir-se a tentativa de estupro do atentado ao pudor. Mas existe a razo ontolgica

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difereciadora dos dois tipos pois na tentativa de estupro, o fim em mira est a cpula, no atentado violento ao pudor, o ato libidinoso. Seria uma situao onde o indivduo, aps exigir da vtima conjuno carnal, trava luta intensa com ela e, tendo-a j abatida e descomposta, no consegue prosseguir no intento pela ejaculao antecipada. Elemento Subjetivo O dolo a inteno, mais ou menos perfeita, de se praticar um ato que se conhece contrrio lei . O delito de estupro est neste caso, pois daqueles delitos que se chamam de comissivos, esto , daqueles que exigem do agente uma ao subjetiva intencional. Alm disso daqueles para alcanar o resultado exige mais de uma ao propositada, formando uma figura criminosa complexa violncia mais a posse sexual, desde que as duas aes sejam dolosas, isto , desejadas. Se a violncia empregada pelo agente tinha por final idade apenas quebrar a resistncia da vitima, sem feri-la ou destru-la, mas ficando esta gravemente ferida ou morta, surge um delito diferente, preter-doloso, misto de culpa e dolo, culpa pelo resultado no pretendido, dolo pelo resultado desejado. Todavia, no caso de estupro, dolo especfico do mesmo compreende a violncia que lhe inerente e a posse sexual que a meta objetiva pela inteno subjetiva do da gente. O dolo especfico, portanto, do crime de estupro a inteno deliberada de copular, mediante violncia, por no poder copular sem o emprego deste meio. No se cogita da finalidade da cpula, se para gozo gensico, se para vingar-se da vtima ou de outrem, se para procriar um filho; o estupro se configura de qualquer modo. Alm do dolo genrico (vontade de empregar a violncia na conjuno carnal), o crime exige o dolo especfico, representado pela finalidade de manter conjuno carnal com mulher. esse elemento que ir nortear o julgador a detectar se se trata de tentativa de estupro, ou de atentado ao pudor. O dolo poder ser eliminado pela boa-f, sempre que no tenha havido emprego de violncia excessiva, quando o agente tiver motivos para crer que a mulher estivesse por consentir na cpula, pelas manifestaes de carinho precedentes. Concurso de crimes Poder o estupro concorrer materialmente com o rapto (arts 219 e 222). Haver igualmente o concurso material quando o atente, aps a conjuno carnal, praticar homicdio ou leses, quando estas, desde que leves, restam absorvidas na violncia fsica que compe o tipo penal. O crime de estupro pode ser praticado em concurso com o atentado violento ao pudor, desde que os atos libidinoso praticados no seja daqueles que precedem ao coito normal. Assim o coito anal, praticado com a mesma vtma, antes ou depois da cpula norma, se constitui em crime autnomo, em concurso com o estupro, no podendo ser absorvido por este. Contudo, a jurisprudncia tem divergido sobre se o estupro pode ser praticado em concurso com o atentado violento ao pudor. Sendo ambos crimes contra os costumes e visando, um e outro, a satisfao do instinto sexual mediante violncia, parece possvel a continuidade delitiva entre eles. Sobretudo se praticados contra a mesma pessoa. Ciente o agente de estar contaminado de molstia venrea, h concurso formal imprprio (arts. 130, pargrafo 1, e 170, segunda parte). Crime Continuado O estupro pode concorrer com delitos do mesmo titulo do Cdigo, ressalvado o rapto. Concurso haver com os delitos de leses graves, homicdio e outros. Caso freqente o da ocorrncia do estupro com o delito de perogo de contgio venreo (art. 130). Nesta situao discute-se se caberia o concurso material ou a continuidade delitiva. Como ltimo estudo deste delito na presente pesquisa, apresenta-se jurisprudncia demonstrando as duas posies. Prepondera o entendimento de que em se tratando do mesmo sujeito passivo h que ser admitida a continuao, e aos adeptos desta corrente atribui-se o clssica situao capaz de esclarecer a sequncia dos crimes: determinado indivduo, ameaando uma senhora casada de

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lhe causar mal grave, a constranja conjuno carnal e depois disso, ainda sob ameaa, a obrigue a numerosos outros encontros, possuindo-a diversas vezes. Prova mdico-legal e Interveno Pericial no estupro Embora no seja o objeto de estudo da presente pesquisa mostra-se agora um pouco sobre os elementos que comprovaro ter ocorrido a modalidade delituosa em questo. So fundamentais neste sentido as investigaes em torno do sujeito passivo, desdobrando-se em dois pontos fundamentais: o depoimento pessoal e a percia mdica. Quanto ao primeiro, haja vista sua total subjetividade h que se revelar no caso concreto com sua individualidade e peculiaridade. No que diz respeito a a percia, h que se dizer que o laudo de exame pericial, afirmativo ou negativo, na ofendida obrigatrio, pois, se faltar nos autos da ao penal a comprovao da materialidade do delito torna-se nulo o processo, nos termos do art.564, III, b, do CPP. Realiza-se ento a percia de defloramento, no caso da vtima virgem ou no. Registre-se a existncia de julgados que diante de estupro praticado sob grave ameaa dispensam o exame de corpo de delito, ou seja a prova pericial. A percia de defloramento objetiva essencialmente o exame do hmen e, nas complacenas, na constatao de espermatozide alm da membrana, ou de gravidez, ou molstia venrea profunda de que o incriminado seja portador e esteja em fase contagiante, ou, ainda , de fosfatase cida na secreo vaginal. A vtima posta sobre a mesa de exame, deitada em posio ginecolgica, luz natural e aps a inspeo vulvovaginal, examina-se os pequenos e grandes lbios sendo exposto o hmen. Na interveno pericial no estupro, o expertos devem atentar para o estado mental do agressor, para inferir sobre a sua capacidade de entendimento do fato delituoso e de determinar-se de acordo com esse entendimento, e para suas possibilidades fsicas de constranger e dobrar a vtima aos seus instintos sexuais. Atentaro ainda para o estado mental e idade da ofendida, eventuais enfermidades como cegueira, paralisias ou traumatismos em perodo de consolidao, como fraturas, e as provas de que a mulher sofreu violncia fsica (equimosses, rastros escorceos, em torno da boca e narinas, no pescoo , nas coxas). Vitorino Prata Castelo Branco, em sua obra O advogado diante dos crimes Sexuais refora: O laudo mdico , porm , positivo ou negativo, no prova completa, da o juiz no ficar adstrito ao mesmo (art. 182 do CPP). No campo da sexualidade, principalmente por neurose histrica, poder haver simulao, consciente ou inconsciente da posse sexual, surgindo provas mdico-legais de tentativas que em muitos casos, no representam realmente a verdade pois como se trata de crime domiciliar agrega-se muito valor ao depoimento da ofendida(v.Ref. Bibliogrfica). A LEI N 8.072 de 25/07/90- CRIMES HEDIONDOS - PENA E AO PENAL O art. 213 do CP prev, para a forma simples de estupro a pena de recluso , de trs a oito anos. Resultando leso corporal de natureza grave, recluso de oito a doze anos (art. 223, caput); resultando morte, de doze a vinte e cinco anos. A pena aumentada de quarta parte me caso de concurso de pessoas, se o sujeito ativo casado ou apresenta relaes especiais com a vtima (art. 226). Encontrando-se a vtima nas condies do art. 224 do CP, a pena agravada de metade, nos termos do art. 9 da Lei n8,072 de 25/07/90, que dispe sobre os delitos hediondos. A ao penal e a lei citada so assuntos de itens desta pesquisa. --------------------VIOLAO SEXUAL MEDIANTE FRAUDE Violao sexual mediante fraude (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

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Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima: (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009) Pargrafo nico. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplicase tambm multa. (Redao dada pela Lei n 12.015, de 2009)

Chamado de estelionato sexual na doutrina, o crime de posse sexual mediante fraude definido no artigo 215. A posse sexual haver de perfazer-se mediante fraude, que o embuste, o estratagema, o ardil, o engodo de que se serve o agente para induzir a vtima a entregar-se. No se trata da mesma fraude que poder ser empregada na seduo, onde no existe engano sobre a identidade pessoal do sujeito ativo. Poder o agente ter provocado ele mesmo o engano. Ou poder servir-se de erro provocado por terceiro, ou de erro em que recaia a vtima. os exemplos de posse sexual mediante fraude no so freqentes, o que levou o legislador a eliminar a figura do Anteprojeto de Reforma. Indispensvel que a mulher se entregue, levada pelo engano. O erro dever recair sobre a identidade pessoal do sujeito ativo. de todo irrelevante o erro sobre o estado civil do agente, que a ofendida pode acreditar solteiro, sendo casado. Irrelevante tambm o erro sobre o nome, idade, ou demais caractersticas da pessoa do agente. H dolo quando o agente atua com vontade livre e consciente de enganar a ofendida. O fim de manter a conjuno carnal o elemento subjetivo do tipo (dolo especfico). Havendo erro por parte do agente, quanto honestidade da vtima, no h crime por excluir ele o dolo. Consuma-se o crime de posse sexual mediante fraude com a conjuo carnal ainda que incompleta. A tentativa perfeitamente admissvel. Foi previsto o agravamento da pena pelo dano maior (perda da virgindade), pela maior facilidade em proceder ao ludbrio e pela imaturidade biolgica (menor de dezoito anos). para a ocorrncia da qualificadora necessrio que o agente tenha conscincia da menoridade e da virgindade da vtima, constituindo a dvida dolo eventual que no a exclui. Distingue-se o delito em apreo do crime de seduo, pois a promessa de casamento no leva a vtima a se enganar sobre a identidade pessoal do agente ou a legitimidade da conjuno carnal. A entrega voluntria da virgindade ao agente pela menor com mais de 18 anos ou a conjuno carnal da jovem desvirginada, esperando um casamento prometido, No caracteriza, assim, o crime de posse sexual mediante fraude. No primeiro caso, o fato atpico e, no segundo, eventualmente poder ocorrer o delito de corrupo de menores quando a ofendida tiver menos de 18 anos. Jurisprudncias

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CARACTERIZAO DO DELITO Comete o delito de posse sexual mediante fraude, e no o de estupro, aquele que, dizendo-se curandeiro, consegue enganar a vtima, e, a pretexto de cur-la, com ela mantm conjuno carnal, desvirginando-a(RT, 391:77). Caracteriza a posse sexual fraudulenta o fato de quem se aproveita de estado de semisonolncia de uma mulher, que, pelo hbito de relaes sexuais com o marido ou amante, toma a nuvem por Juno e no se alarma introductio pnis (RJTJSP, 47:374). NO CARACTERIZAO A posse sexual mediante fraude de difcil caracterizao, pois no qualquer meio enganoso que serve de suporte a essa entidade criminal. preciso o emprego de artifcios, de estratagemas, uma situao de fato ou uma disposio de circunstncias ( mise en oeuvre de coisas ou pessoas) que torne insupervel o erro. As circunstncias devem ser tais que a mulher se engane sobre a identidade pessoal do agente ou sobre a legitimidade da conjuno carnal a que se presta(TJSP -AC- Rel. Alves Braga - RT 464/354). POSSE SEXUAL MEDIANTE FRAUDE E ESTELIONATO TENTADO Estelionato tentado e posse sexual mediante fraude - Se as circunstncias objetivas dos crimes de estelionato tentado e da posse sexual mediante fraude revelam continuidade delitiva, impem-se a pena do crime mais grave, com o aumento legal devido(TJRJ - AC - Rel. Gama Malcher - RJTTRJ 7/285). POSSE SEXUAL MEDIANTE FRAUDE E ESTUPRO Comete o delito de posse sexual mediante fraude e no o de estupro, aquele que dizendo-se curandeiro, consegue enganar a vtima, e , a pretexto de cur-la, com ela mantm conjuno carnal, disvirginando-a(TJSP - AC - Rel. Octvio Lacorte - RT 391/77). -----------------------ASSDIO SEXUAL (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo." (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos. (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) Pargrafo nico. (VETADO) (Includo pela Lei n 10.224, de 15 de 2001) 2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) O NOVO ESTATUTO LEGAL DOS CRIMES SEXUAIS O ESTUPRO E SEUS SUJEITOS PASSIVOS (O HOMEM ENTRA EM CENA...)

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Interessante modificao envolve a definio legal do crime de estupro, que se mantm no art. 213 do estatuto penal, conserva a mesma rubrica, mas sofre importantes alteraes. A infrao passa a abranger, numa mesma figura, no s a conduta de constranger algum e no mais somente a mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa, como tambm aquela conduta antes inscrita no tipo descrito no revogado art. 214 (atentado violento ao pudor). Tornou-se solucionvel, e tpica, aquela acadmica e hipottica situao em que um homem, mediante violncia ou grave ameaa, fosse constrangido conjuno carnal. Inexistia tipo penal adequado a tal conduta, pois inaplicvel o antigo art. 214, j que no se tratava de ato diverso da conjuno carnal e, sim da prpria conjuno carnal; e era igualmente inaplicvel a anterior figura do estupro, que exigia que o constrangimento fosse contra mulher. Essas mesmas alteraes impostas ao crime de estupro e atentado violento ao pudor estendem-se aos antigos crimes de posse sexual mediante fraude e atentado violento ao pudor mediante fraude. As condutas nesses dois tipos penais previstas passam a constituir, juntas, um nico tipo penal, o mesmo da antiga posse sexual mediante fraude (art. 215), mas com outra definio legal: violao sexual mediante fraude, e tm como sujeito passivo no mais somente a mulher e sim algum, tudo conforme a nova redao do citado art. 215.

FIM DA PRESUNO DE VIOLNCIA E O SURGIMENTO DO VULNERVEL A revogao da presuno de violncia (art. 7 da Lei n. 12.015/09) outra novidade. No mais se presume a violncia em relao a vtimas menores de 14 anos, quelas que o agente saiba alienadas ou dbeis mentais, ou que no possam oferecer resistncia. Preferiu o legislador que situaes semelhantes fossem tratadas com mais severidade e, para tanto, criou tipos penais autnomos, estipulando para eles penas maiores. Passa-se a chamar de vulnerveis os que tenham 14 anos ou menos e aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tenham o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no possam oferecer resistncia. O estupro praticado contra o vulnervel uma nova infrao, cuja conduta est inscrita no art. 217-A e apenada com recluso de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. A nova redao aparentemente encerra discusses, iniciadas com um julgamento pelo Supremo Tribunal Federal, no qual o ministro Marco Aurlio adotou o entendimento de que a presuno de violncia do art. 225, a, do Cdigo Penal, quanto a vtimas com menos de 14

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anos, era relativa, e que, portanto, permitia prova em contrrio. O enunciado lacnico do art. 217-A traz implcita a irrelevncia do consentimento do ofendido quanto prtica da libidinagem: crime haver mesmo com tal consentimento. Por outro lado, a lei agora no fala mais na necessidade de conhecimento, pelo ofensor, da defasagem mental do ofendido (na redao anterior que tratava da presuno de violncia, era expressamente previsto, como elementar do tipo, que o agente soubesse da alienao ou debilidade mental da vtima). Mas tal condio, embora no tendo sido acolhida textualmente pelo novo tipo penal (estupro de vulnervel), segue sendo necessria para a configurao do crime, posto que integrante do dolo do agente; em conseqncia, caso este no tenha conhecimento da vulnerabilidade da vtima quer no caso de enfermidade ou deficincia mental, quer nos demais previstos no art. 217-A, caput e pargrafo primeiro - incorrer em erro de tipo, que afastar, por ausncia de dolo, a incidncia dessa figura tpica (CP, art. 20, caput). Ao afastar a presuno de violncia e estabelecer um tipo prprio, no qual a idade, a enfermidade ou deficincia mental da vtima e a impossibilidade de que oferea resistncia constituem elementares, e para o qual so fixadas penas maiores, estabeleceu sem dvida o legislador maior severidade no trato do assunto.

NOVATIO LEGIS IN MELLIUS (E AS VIRGENS SAEM DE CENA...) A revogao (art. 7) do tipo legal do atentado violento ao pudor (com a incluso da conduta antes nele inscrita na atual figura do estupro), da forma qualificada da posse sexual mediante fraude, assim como o abrandamento da pena para o crime de trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual, so exemplos de novatio legis in mellius trazidos pela nova lei. Beneficiados sero os condenados por este ltimo crime, em vista do abrandamento da pena, antes de trs a oito anos de recluso, e atualmente de dois a seis anos. Para os eventualmente condenados, ou processados, por atentado violento ao pudor e estupro, cometidos no mesmo contexto e contra a mesma vtima, a maior benignidade da nova lei evidente: como o tipo do estupro passa a conter indistintamente aquelas duas condutas, haver crime nico, afastada, de vez a possibilidade de concurso, material ou formal. Por fim, dando seqncia s inovaes advindas com a revogao dos tipos penais da seduo, cuja vtima era a mulher virgem, e do rapto, que tinha como vtima a mulher honesta, a nova lei elimina, agora, a forma qualificada do crime de posse sexual mediante fraude (que muda de rubrica), tambm ligada virgindade da vtima. Nela, aquele que tivesse

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conjuno carnal, mediante fraude, com mulher virgem, ou menor de 18 e maior de 14 anos, receberia pena mais grave que a prevista para o crime em sua forma simples. Hoje no mais, passando a existir cominao de pena de multa, aplicvel cumulativamente, se a finalidade do agente for a obteno de vantagem econmica. outro caso, portanto, de novatio legis in mellius. Para o caso da posse sexual mediante fraude qualificada, tendo sido o delito cometido contra mulher virgem ou maior de 14 e menor de 18 anos, condies que, hoje, no qualificam o crime, ser o agente beneficiado pelo abrandamento da pena agora imposta ao crime de violao sexual mediante fraude. A revogao da forma qualificada do crime de posse sexual mediante fraude e a alterao da pena do crime de trfico interno de pessoa para fins de explorao sexual podem levar, ainda, a um novo clculo da prescrio, de efeito retroativo, e, em conseqncia, extino da punibilidade do agente (art. 110, 1 e 2, do CP), mesmo que, condenado, esteja em cumprimento da pena, porque o trnsito em julgado no obsta a retroatividade da lei penal mais benigna. Esses possveis problemas, estando o ru j condenado definitivamente, devero ser resolvidos pelo juzo das execues, que ser o competente para fazer as necessrias adaptaes, quanto pena e s circunstncias que influem na sua dosagem (art. 66, I, da LEP, e Smula n. 611 do STF). Na hiptese de a pena anteriormente aplicada ser superior mnima, o juiz da execuo dever utilizar os mesmos critrios de dosimetria do juzo do conhecimento, s que tomando como base do cmputo o novo mnimo legal.

A NOVA CORRUPO DE MENORES E O ESTUPRO DE VULNERVEL PROSTITUDO O crime de corrupo de menores agora tem novo enfoque. A redao foi totalmente alterada e o tipo penal transformou-se em uma variao do preexistente crime de mediao para servir lascvia de outrem (art. 227 do CP), adaptado para a vtima vulnervel do ponto de vista cronolgico, ou seja, aquela menor de 14 anos. Portanto, no se trata mais de punir a conduta daquele que corrompa ou facilite a corrupo de pessoa maior de 14 e menor de 18 anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a sua prtica ou a presencilo. crime pelo qual responder aquele que participe, por exemplo, de forma acessria ou secundria, de crimes de estupro de vulnervel, quando no se trate de auxlio para o prprio ato consumativo. Seu enquadramento no atual art. 218 do CP, e no como

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partcipe do estupro, deve-se aplicao do princpio da especialidade (o tipo penal do art. 218 mais especfico do que o do art. 217-A e seus pargrafos, ao qual a adequao tpica da conduta somente poderia ocorrer atravs de uma relao de subordinao mediata, por intermdio da aplicao do art. 29 do CP). Chama a ateno um outro caso em que aparentemente se estaria, de novo, diante de um estupro de vulnervel (art. 217-A, 1): o delito previsto no art. 218-B, 2, I. Aqui se define a conduta de quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput. Ora, o caput do art. 218-B descreve o tipo legal do favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel, este aqui entendido como o menor de 18 anos ou o que, por enfermidade ou deficincia mental, no tendo o necessrio discernimento, seja atrado prostituio. Ter sido inteno do legislador punir mais brandamente a conduta de quem mantm conjuno carnal ou pratica ato libidinoso com pessoa j prostituda, mesmo que deficiente mental, ou simplesmente criminalizar o ato de ter relao sexual ou praticar libidinagem com maior de 14 e menor de 18 anos, mentalmente so e prostitudo, mesmo sem violncia ou grave ameaa? O que parece fora de dvida que, embora prostituda, sendo a vtima menor de 14 anos, deficiente mental ou no, o crime ser o de estupro como previsto no art. 217-A, caput.

A HEDIONDEZ DO ESTUPRO SIMPLES E SEUS EFEITOS NA EXECUO Alm dessas questes, v-se solucionada de vez a antiga divergncia, dos tericos e da jurisprudncia, quanto hediondez do estupro em sua forma simples. Atualmente, o crime de estupro constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique ato diverso da conjuno carnal crime que compe o rol dos hediondos, de conformidade com a nova redao do 1, V, da Lei n. 8072/90 (que menciona expressamente o art. 213, caput, do CP), dada pelo art. 4 da Lei n. 12.015/091. Da podero surgir duas questes: se s agora a lei passa a tratar o estupro simples como hediondo, pode isso significar que antes no o era e que tinham razo os que defendiam a no hediondez de tal crime? , por certo, um argumento a mais para a defesa dessa tese. E no se negue a relevncia de se discutir esse aspecto da lei, principalmente se considerada a importncia de tal entendimento no trato de questes relacionadas ao juzo das
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O estupro de vulnervel tambm foi includo na lista de crimes hediondos (art. 1, VI, da Lei n. 8072/90).

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execues, como a progresso de regime. Neste caso, a alterao formal do rol dos crimes hediondos, com o acrscimo de uma nova figura, situao mais gravosa, que no retroage. Ento, pode-se dizer que surge ao condenado pelo crime de estupro simples, que poca recebera tratamento de hediondo, a possibilidade de pleitear benefcios a que j teria feito jus, a partir desse entendimento? E no caso inverso: sendo agora crime hediondo e ainda no tendo o condenado recebido o benefcio da progresso, sujeitar-se-, daqui para diante, aos prazos especialmente fixados na Lei n. 11.464/07 (dois quintos para primrios, trs quintos para reincidentes) para a promoo de regime relativa a crimes hediondos?

AO PENAL: REPRESENTAO DA VTIMA COMO REGRA E SEGREDO DE JUSTIA O captulo IV, que antes disciplinava algumas formas qualificadas e a presuno de violncia, limita-se agora a regular a espcie de ao penal para os crimes contra a liberdade sexual (Captulo I) e contra vulnervel (Captulo II), e algumas causas de aumento de pena aplicveis apenas a esses dois primeiros captulos. At ento, a regra para os crimes constantes dos captulos I e II era a ao privada, ou seja, somente se procedia mediante queixa. Procedia-se, entretanto, mediante ao pblica em dois casos especiais: condicionada representao: se a vtima ou seus pais no pudessem prover s despesas do processo sem privar-se de recursos indispensveis manuteno prpria ou da famlia; e incondicionada: se o crime fosse cometido com abuso do ptrio poder, ou da qualidade de padrasto, tutor ou curador. Com a nova lei, a ao pblica condicionada representao passa a ser a regra, com uma nica exceo, que a faz incondicionada: quando a vtima for menor de 18 anos ou vulnervel. Assim a nova redao do art. 225: Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo2, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. Fcil prever que problemas surgiro quando, ao final da instruo, provar-se que a vtima, tida como vulnervel, no o era. A denncia, do Ministrio Pblico, independentemente da manifestao de vontade do ofendido no sentido de instaurar ao penal, porque oferecida por parte ilegtima, conduzir nulidade do processo. Tratando-se de prazo decadencial (para oferecer representao), o resultado, muito provavelmente, ser a extino da punibilidade do
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Que so os chamados crimes contra a liberdade sexual e crimes sexuais contra vulnervel.

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agente pela decadncia (CP, art. 107, IV), caso haja decorrido lapso de seis meses a contar da data em que o ofendido souber a identidade do autor do crime (art. 103 do CP). Por fim, os processos em que se apuram crimes definidos neste Ttulo correro em segredo de justia, como verte da redao do novo art. 234-B. A expresso segredo de justia deve ser compreendida com as dimenses traadas pelo art. 791, 1, do CPP, a dispor que o juiz pode restringir a publicidade da audincia ou dos atos processuais quando houver risco de escndalo, grave inconvenincia ou perigo. A essa possibilidade deve ser acrescentada, com o aval de Guilherme Nucci, a faculdade de se decretar o sigilo no processo, restringindo o seu acesso somente s partes (Cdigo..., 2008: 1092).

CONCLUSO Em resumo, a Lei n. 12.015/093 trouxe para o Cdigo Penal o seguinte: REVOGAES (art. 7): 1. Atentado violento ao pudor (art. 214); 2. Atentado violento ao pudor mediante fraude (art. 216); 3. Formas qualificadas previstas nos arts. 223 e 232; 4. Presuno de violncia (art. 224); ALTERAES (art. 2): 1. O crime de estupro teve ampliadas as possibilidades de sujeito passivo e lhe foi acrescida a conduta do revogado atentado violento ao pudor (art. 213); 2. O crime de posse sexual mediante fraude teve a sua rubrica alterada para violao sexual mediante fraude e foi acrescido do revogado atentado violento ao pudor mediante fraude (art. 215). Alterou-se, tambm, o contedo de seu pargrafo nico, que no mais trata da forma qualificada do crime pela qualidade de virgem ou idade da vtima, e sim da imposio de multa em caso de ser, o fim do agente, o de obter com o crime vantagem econmica;
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Cuja aplicao nas lides forenses encarregar-se- de amadurecer e aclarar de vez suas inovaes.

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3. O captulo II (Da seduo e da corrupo de menores), passa a denominar-se Dos crimes sexuais contra vulnervel; 4. O crime de corrupo de menores sofreu alterao integral do tipo e significativo agravamento da pena (art. 218); 5. A espcie de ao penal para os crimes contra a liberdade sexual e crimes sexuais contra vulnervel passa a ser, em regra, a pblica condicionada representao da vtima, e s ser incondicionada se a vtima tiver menos de 18 anos ou for pessoa vulnervel (art. 225, caput e pargrafo nico); 6. O captulo V (Do lenocnio e do trfico de pessoas) alterado para Do lenocnio e do trfico de pessoa para fim de prostituio ou outra forma de explorao sexual; 7. O crime de favorecimento da prostituio teve acrescido rubrica o termo ou outra forma de explorao sexual e modificada a redao do caput e do pargrafo primeiro; 8. O crime casa de prostituio sofreu modificao de redao (art. 229); 9. Os pargrafos 1 e 2 do crime de rufianismo igualmente receberam nova redao (art. 230); 10. O crime de trfico internacional de pessoas teve a rubrica alterada para trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual, com modificao da redao do caput e dos pargrafos 1 e 2 (art. 231); 11. Da mesma forma que o crime acima referido, o trfico interno de pessoas alterou-se para trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual, com modificao, tambm, da redao do caput, que teve a pena abrandada caso de novatio legis in mellius. Alterou-se, ainda, o pargrafo nico, que passou para 1 (art. 231-A); INCLUSES (arts. 2 e 3): 1. Dois pargrafos foram acrescidos ao tipo legal do estupro, qualificando-o pela natureza da leso ou pela idade da vtima (art. 213, 1) e pela morte (art. 213, 2);

2. Causa de aumento de pena para o crime de assdio sexual, se a vtima


menor de 18 anos (216-A, 2)4;
4

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3. Crime de estupro de vulnervel e suas figuras qualificadas (art. 217-A, caput, 1, 3 e 4); 4. Crime de satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente (art. 218-A); 5. Crime de favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual de vulnervel (art. 218-B, caput, 1, 2 e 3); 6. Causas de aumento para o crime de trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual (art. 231, 2, I, II, III e IV); 7. Imposio de multa cumulada com a recluso se o trfico internacional de pessoa para fim de explorao sexual for cometido com o fim de obter vantagem econmica (art. 231, 3); 8. Causas de aumento para o crime de trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual (art. 231-A, 2, I, II, III e IV); 9. Imposio de multa cumulada com recluso se o trfico interno de pessoa para fim de explorao sexual for cometido com o fim de obter vantagem econmica (art. 231-A, 3); 10. Disposies gerais, incluindo duas causas de aumento de pena e a disposio sobre o segredo de justia para todos os crimes tratados no ttulo (234-A, III e IV, e 234-B).

DOS CRIMES SEXUAIS CONTRA VULNERVEIS ESTUPRO DE VULNERVEL Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o (VETADO) (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

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3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 4o Se da conduta resulta morte: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) CRIME DE ESTUPRO DE VULNERVEL H muito tempo parte da doutrina, vinha tentado modificar a nomenclatura dos crimes contra os costumes, pois, os costumes representavam viso antiquada dos hbitos de uma sociedade ultrapassada, na qual inexistia qualquer critrio para estabelecer os costumes formuladores da moral social. Alm do mais, esses costumes no eram capazes de acompanhar a evoluo da sociedade, pois, no que se referiam matria sexual, esses costumes no encontravam apoio entre os jovens[1]. Desta forma, a antiga denominao dos crimes contra os costumes" foi modificada pela Lei12. 015/2009 que deu uma nova roupagem a um crime to importante que interfere na liberdade e na moralidade sexual. Com essa nova denominao crimes contra a dignidade sexual, o bem jurdico maior a ser tutelado a dignidade sexual, passando a utilizar como corolrio, a dignidade da pessoa humana e o respeito vida sexual de cada indivduo[2]. Com a alterao, a conjuno carnal ou qualquer outro ato libidinoso contra menor de 14 anos deixou de ser uma simples modalidade do tipo penal comum de estupro, para assumir uma nova categoria de tipo penal com denominao prpria: estupro contra pessoa vulnervel. Cabe ressaltar que a categoria jurdica pessoa vulnervel um novo conceito de Direito Penal e deve ser entendido, nos temos do artigo 217-A, como toda criana ou mesmo adolescente com menos de 14 anos ou tambm, qualquer pessoa incapacitada fsica ou mentalmente de resistir conduta estupradora do agente criminoso[3]. Mister se faz entender que, o crime tipificado no atual art. 217- A, tem a sua carga punitiva estendida com maior vigor[4] - oito a quinze anos de recluso significativamente mais rigorosa do que as penas cominadas para o tipo bsico de estupro comum. Antes da mudana procedida pela Lei 12.015/09, o estupro com violncia presumida era punido com a mesma pena cominada para o tipo descrito do art. 213 (6 a 10 anos de recluso). Cabe ressaltar que, no caso das qualificadoras, a diferena em termo de rigor punitivo ainda maior "pessoas que no tem capacidade para consentir validamente ou no tem capacidade de resistncia"[5]. Assim o estupro de vulnervel conhece duas formas qualificadas pelo resultado que esto previstas nos pargrafos 3 e 4 do art. 217-A: 3 - Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso de10 a 20 anos; 4 - Se da conduta resulta morte: Pena recluso de 12 a 30 anos. O crime pode ser praticado por qualquer pessoa, sendo desta maneira um crime comum, tendo como sujeito passivo a qualificao especial de menor de 14 anos, enfermo ou deficiente mental ou pessoa incapaz de resistir. um crime doloso, no prevendo punio para a modalidade culposa, apresentando como fim especial de agir a satisfao da lascvia. Crime

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de Ao Pblica Incondicionada. Esse crime se consuma com a prtica do ato de libidinagem, sendo possvel que haja a tentativa, entretanto de difcil comprovao[6]. indispensvel mencionar que para que o crime de estupro de vulnervel se configure, basta que o agente tenha conhecimento de que a vtima menor de 14 anos e decida com ela manter conjuno carnal ou qualquer outro ato libidinoso, caso contrrio o mesmo poder alegar erro de tipo[7]. O Estatuto da Criana e do Adolescente considera criana a pessoa at os 12 anos de idade, mas o Cdigo Penal estende a proteo penal integral, tambm aos adolescentes menores de 14 anos. Pelo contedo formal da norma, a liberdade sexual destes seres ainda em formao assegurada de modo absoluto e sem excees. Independente da modificao feita pela atual Lei 12.015/09, o crime de estupro de vulnervel ainda desperta debate no que se refere presuno de violncia. Agora, aplicado ao termo vulnervel, que assim como presuno de violncia tambm pode ser relativa ou absoluta[8]. Dito isso, ser possvel considerar um menor de 14 anos vulnervel, levando em considerao a sua experincia sexual ou a sua aparncia fsica? Procuraremos responder a estas indagaes analisando o item a seguir. PRESUNO DE VULNERABILIDADE EM MENOR DE 14 ANOS Vulnervel, termo de origem latina, vulnerabilis, em sua origem vem a significar a leso, corte ou ferida exposta, sem cicatrizao, feridas sangrentas com srios riscos de infeco. Demonstra sempre a incapacidade ou fragilidade de algum, motivada por circunstncias especiais[9]. Para o legislador penal, a vulnerabilidade ocorre em trs situaes distintas: quando se tratar de vtima de estupro com menos de 14 anos; quem por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato e quem por qualquer outra causa no pode oferecer resistncia. No j revogado artigo 224 do CP, a menoridade de 14 anos apresentava-se como elemento do crime e se traduzia em violncia presumida. O novo artigo 217-A manteve a violncia indutiva com a nomenclatura de vulnerabilidade, tendo por finalidade proteger o menor (apesar de um mundo liberal para o ensinamento sexual) que no tem condies para dar seu consentimento. Com a vigncia da lei anterior criou-se a presuno de violncia, crime tipificado no art. 224 do Cdigo Penal, que dizia que pela imaturidade, os menores de 14 anos no tinham o total discernimento para "consentir na prtica sexual", no interessando se a mesma j tinha uma vida pregressa, ou se coagisse o agente a praticar o crime[10]. Essa presuno de violncia trazia consigo uma grande discusso no que se referem as suas formas: a) teoria absoluta: quando no admitisse prova ao contrrio, ou seja, independe da vida que aquele jovem leva, basta apenas que seja menor de 14 anos; b) teoria relativa: quando aceitasse prova ao contrrio, ou seja, vida pregressa do agente exclui a presuno; c) teoria mista: presuno absoluta para a maioria dos casos, especialmente para os menores de 12 anos e relativa para as situaes excepcionais, voltadas paras os entre 12 e 14 anos; d) teoria constitucionalista: o Direito penal moderno Direito Penal da culpa. Intolerveis a responsabilidade objetiva e a responsabilidade pelo fato de outrem. Inconstitucionalidade de qualquer lei penal que despreze a responsabilidade subjetiva[11]. Para Regis Prado, mesmo que haja essa discusso, "no se deve aceitar a presuno de violncia como fonte de certeza criminal, pois, o mesmo pode promover o

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desprezo pela prova e no revelar a sua verdadeira natureza[12]. Para Noronha, a presuno de violncia absoluta " inadmissvel, porque se punssemos sempre o agente que tivesse contato carnal com um menor, estaramos consagrando a responsabilidade objetiva, coisa, entretanto, repudiada pela nossa lei. [13] Antes da entrada em vigor da Lei n 12.015 a doutrina dominante emprestava um valor relativo, e no absoluto, presuno. Era posio de Delmanto, Noronha, Regis Prado, Damsio, Mirabete, Paulo Jos da Costa Jr., Bitencourt, Fragoso, Alberto Silva Franco, Pierangeli, Marcio Bartoli, entre outros[14]. Clara a lio de MIRABETE[15], que no seu Manual de Direito Penal, leciona: No se caracteriza o crime, quando a menor de 14 anos se mostra experiente em matria sexual; j havia mantido relaes sexuais com outros indivduos; despudorada e sem moral; conrropida; apresenta pssimo comportamento. Por outro lado persiste o crime ainda quando menor no mais virgem, leviana, fcil e namoradeira ou apresenta liberdade de costumes... Os Tribunais, acompanhando o entendimento da maioria dos doutrinadores, vinham decidindo pela relatividade da presuno de violncia do ento revogado art. 224, alnea "a" do CP. Neste sentir, clara a posio do STF, no julgado, cuja relatoria coube ao Ministro Marco Aurlio, do Habeas Corpus n. 73.662 - MG, D.J.U. 20.09.96, ora transcrito: EMENTA: ESTUPRO - CONFIGURAO- VIOLNCIA PRESUMIDA IDADE DA VTIMA - NATUREZA. O estupro pressupe o constrangimento de mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa - artigo 213 do Cdigo Penal. A presuno desta ltima, por ser a vtima menor de 14 anos, relativa. Confessada ou demonstrada a aquiescncia da mulher e exsurgindo da prova dos autos a aparncia, fsica e mental, de tratar-se de pessoa com idade superior aos 14 anos, impe-se a concluso sobre a ausncia de configurao do tipo penal. Alcance dos artigos 213 e 224, alnea "a", do Cdigo Penal. O STJ, no julgamento do Resp. 46.424, decidiu pela inconstitucionalidade do art. 224 do CP por desprezar a responsabilidade subjetiva; sendo intolervel a responsabilidade objetiva: EMENTA: RESP - PENAL - ESTUPRO - PRESUNO DE VIOLENCIA. O direito penal moderno direito penal da culpa. No se prescinde do elemento subjetivo. Intolerveis a responsabilidade objetiva e a responsabilidade pelo fato de outrem. A sano, medida polticojurdica de resposta ao delinquente, deve ajustar-se a conduta delituosa. Conduta e fenmeno ocorrente no plano da experincia. fato. Fato no se presume. Existe, ou no existe. O direito penal da culpa e inconcilivel com presunes de fato, que se recrudesa a sano quando a vtima menor, ou deficiente mental, tudo bem, corolrio do imperativo da justia. No se pode, entretanto, punir algum por crime no cometido. O principio da legalidade fornece a forma e princpio da personalidade (sentido atual da doutrina) a

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substncia da conduta delituosa. Inconstitucionalidade de qualquer lei penal que despreze a responsabilidade subjetiva. (Sexta Turma, Relator Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, Resp 46.424, D.J.U. 08.08.1994) (grifos nossos) .

Com o intuito de sanar essa discusso criou-se o tipo penal estupro de vulnervel, que em seu contexto abarcou a conjuno carnal e o ato libidinoso e elevou a sua pena para recluso, de oito a quinze anos, solucionando o problema da incidncia do aumento de pena, j que, o crime em discusso "se tornou um crime autnomo e superior ao crime de estupro[16]. No entanto, as controvrsias continuam no sentido de discutir qual a natureza jurdica da vulnerabilidade. As discusses seguem os mesmos caminhos da presuno de violncia, pois em realidade o conceito de vulnervel para os fins de estupro, o legislador apenas estipulou as antigas hipteses que a lei considerava casos de presuno de violncia, prevalecendo a corrente que defende a vulnerabilidade relativa. Como vemos no Resp. 46.424 acima citado, no nosso Direito Penal moderno a responsabilidade subjetiva, dolo e culpa devem ser provados, sendo totalmente inadmissvel a presuno de culpabilidade. Vejamos o entendimento das nossas cortes: STF: O sistema jurdico penal brasileiro no admite imputao por responsabilidade penal objetiva. (STF - Inq. 1.578-4-SP) STJ: (...) Inexiste em nosso sistema responsabilidade penal objetiva. (STJ HC 8.312-SP - 6a T 4.3.99 - p. 231). Grande contribuio dada por Francisco Dirceu Bastos em seu ArtigoNatureza Jurdica da Vulnerabilidade nos Novos Delitos Sexuais, quando coloca que para no estipularmos o temvel instituto da imputao por responsabilidade penal objetiva, o conhecimento da circunstncia vulnervel deve ser inserido a todas as hipteses de vulnerabilidade. Portanto, a leitura do novo artigo 217-A do Cdigo Penal deve ser realizada da seguinte forma[17]: a) Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos (conhecendo o agente ativo esta circunstncia). b) Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato (conhecendo o agente ativo esta circunstncia). c) Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum que, por qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia (conhecendo o agente ativo esta circunstncia).

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Se considerarmos a vulnerabilidade no seu conceito absoluto, no ser possvel produzir provas em contrrio, pois qualquer pessoa, em qualquer circunstncia que mantiver relao sexual com menor de 14 anos ser considerada presumidamente culpada. Fatos que violam diretamente os Princpios Constitucionais do Contraditrio e da Ampla Defesa e da Presuno de Inocncia, ambos descritos respectivamente no art. 5, incisos LV e LVII da CF. Outro aspecto importante apontado por Francisco Dirceu Barros que a vulnerabilidade absoluta acarreta dois srios problemas: atenta contra o princpio da paternidade responsvel e contra o princpio da harmonia familiar, assim descreve: Imagine que uma mulher com 13 anos esteja grvida e o pai negue a paternidade. Voc acha que o suposto pai vai querer fazer o exame de DNA para depois ser condenado em uma pena que varia entre 8 e 15 anos de recluso? Difcil imaginar que em tal situao o suposto pai assumiria a sua responsabilidade. Da nasce fundamentao para que a maioria da doutrina considere que a presuno de vulnerabilidade seja relativizada, admita prova em contrrio e seja aplicada em cada caso concreto. ESTUPRO DE VULNERVEL COMO CRIME HEDIONDO Ponto que merece ser discutido refere-se ao fato de o crime de estupro de vulnervel ser tratado como crime hediondo. importante frisar que os crimes hediondos tm como funo central agravar as sanes, entretanto essa vontade excessiva de agravar a sano trouxe consigo uma inobservncia dos princpios do bem jurdico e da proporcionalidade. J que o mesmo dificulta a adoo de sistema progressivo de pena[18]. Foi atravs da Lei de Crimes Hediondos que o legislador trouxe novamente ao direito a teoria penal absoluta para qual a forma mais eficaz de se combater a criminalidade aplicar leis mais severas, pois, a nica forma de se prevenir o crime impondo a sociedade um sistema punitivo severo e sofrido para o criminoso. [19] Para Antnio Lopes Monteiro, seria crime hediondo "toda conduta delituosa que fosse revestida de excepcional gravidade, tanto na execuo quanto no bem jurdico ofendido ou at mesmo pela especial condio da vtima. Os crimes hediondos apresentam dois conceitos: o legal e o judicial[20]. No seu conceito legal os crimes hediondos so todos os crimes que a lei tipifica como tais, entretanto, para Alberto Silva Franco "os crimes hediondos no so aqueles crimes repugnantes, asquerosos e sim aqueles que por um verdadeiro processo de colagem foram rotulados como tais pelo legislador[21]. No entanto, o conceito judicial no implica classificar determinados crimes, por si s, como compulsoriamente hediondos, necessrio analisar as circunstncias e as suas conseqncias deixando a encargo do magistrado decidir sobre o carter de hedionez do crime praticado[22]. O artigo 4 da Lei n. 12.015/09, alterou a redao dos incisos V e VI, do artigo 1, da lei 8.072/90 Lei de Crimes Hediondos. Neste ltimo inciso, que antes era reservado classificao do atentado violento ao pudor, o texto modificado classifica como crime hediondo o

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novo crime de estupro de vulnervel, seja em sua forma simples ou nas formas tpicas qualificadas (Art. 217-A, caput e 1, 2, 3 e 4). Quanto a essa significativa carga punitiva e classificao como crime hediondo, possivelmente o legislador levou em considerao o profundo sentimento de repulsa popular em face de crimes sexuais praticados com extrema violncia e requintes de barbarismo contra crianas (crescentes nmeros de casos de pedfilos), adolescentes e vtimas incapazes de oferecer resistncia. ----------------------SATISFAO DA LASCVIA MEDIANTE PRESENA DE CRIANA OU ADOLESCENTE Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Com o advento da Lei n 12.015, em vigor desde 07 de agosto de 2009, alterou-se o ttulo VI da parte especial do Cdigo Penal, e onde se lia Dos Crimes Contra os Costumes ler-se agora Dos Crimes Contra a Dignidade Sexual. Com efeito inseriu o legislador o artigo 218-A que tipifica o crime de Satisfao de Lascvia Mediante Presena e Criana ou Adolescente. Assim esta redigido o novo artigo no Cdigo Penal: Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria ou de outrem: Pena- recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. Antes de adentrarmos no tipo penal vale-nos transcrever o significado do termo lascvia nas palavras de De Plcido e Silva: Derivado do latim lascvia, de lascivus, quer originalmente significar divertimento, folguedo. Mas, no sentido penal, quer significar todo ato de libertinagem, de luxria, de gozo carnal. Nesta razo, lascvia no quer significar somente as naturais conjunes carnais, ou seja, as cpulas normais. todo ato de libertinagem, de devassido entre pessoas de sexo diferente ou, mesmo, do mesmo sexo. Assim, equivale, em sentido, a obscenidade e a luxria. Objetivou o legislador a proteo sexual da criana e do adolescente contra a pratica de quaisquer atos sexuais em sua presena. Vale lembrar que o direito liberdade, ao respeito e dignidade da criana e do adolescente encontrava-se tutelado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente porm agora, de forma expressa, encontrou tambm a proteo do cdigo penal. Corroborando neste sentido, vale-nos transcrever a redao do artigo 15 do ECA:

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Art. 15. A criana e o adolescente tm direito liberdade, ao respeito e dignidade como pessoas humanas em processo de desenvolvimento e como sujeitos de direitos civis, humanos e sociais garantidos na Constituio e nas leis. O crime ter como sujeito ativo qualquer pessoa que vier a praticar qualquer ato sexual na presena de menor de 14 anos. Na figura do sujeito passivo do crime, nota-se que, o artigo deixa claro que somente o menor de 14 anos poder ser vitimado e, embora a lei no o diga de forma expressa, em nada importar ser a criana ou o adolescente, menino ou menina, com ou sem experincia sexual anterior. Diferentemente do artigo 218 que pune quem induzir menor de 14 anos a satisfazer a lascvia de outrem, o artigo 218-A apresenta como conduta criminosa a realizao de quaisquer atos sexuais na presena da criana ou que, noutra modalidade, induza este a presenciar o ato como espectador. O delito apresenta-se apenas na modalidade dolosa, descartando-se portanto a forma culposa, pois uma vez que o agente sabedor da presena do menor, poderia furta-se da conduta incriminadora. Quanto a consumao do delito depreende-se que, consumado estar o crime com a mera exposio da criana diante da pratica de conjuno carnal ou ato libidinoso, independente de seu tempo, resultado ou qualquer outro fator. A tentativa de crime admitida, porm de difcil constatao. A ao penal cabvel para o crime do artigo 218-A ser pblica incondicionada, conforme determina o artigo 225, pargrafo nico, do Cdigo Penal. --------------------FAVORECIMENTO DA PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAO SEXUAL DE VULNERVEL: Favorecimento da prostituio ou outra vulnervel (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) forma de explorao sexual de

Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 1o Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se tambm multa. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 2o Incorre nas mesmas penas: (Includo pela Lei n 12.015, de 2009)

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I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo; (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as prticas referidas no caput deste artigo. (Includo pela Lei n 12.015, de 2009) 3o Na hiptese do inciso II do 2o, constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.(Includo pela Lei n 12.015, de 2009) Vale-nos ressaltar que o dispositivo penal acima trata especificamente do crime praticado contra o vulnervel, menor de 18 anos, pois sendo a vtima maior, incorrer o agente em crime de Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao sexual, definido no Cdigo Penal, em seu artigo 228, assim redigido: Art. 228 Induzir ou atrair algum prostituio ou outra forma de explorao sexual, facilit-la, impedir ou dificultar que algum a abandone: Pena 1 (...) 2 (...) 3(...) Antes de adentrarmos no tipo penal temos a consignar que o captulo II do CP, que trata dos crimes sexuais contra vulnervel, no define a palavra vulnervel e em alguns de seus artigos compreendidos entre o 217-A ao 226, ora tutela o menor de 14, ora o menor de 18 anos. Em relao a faixa etria, entendemos por vulnervel todo aquele que no atingiu a maioridade civil, conforme preceitua o artigo 5 do Cdigo Civil Brasileiro, vejamos: Art. 5 do CC. - A menoridade cessa aos 18 (dezoito) anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. (Grifamos) Assim sendo, entendeu o legislador civil, que a pessoa a partir de seus 18 anos est apta a praticar todos os atos da vida civil, acreditando ter esta adquirida maturidade e discernimento necessrios a distinguir o certo do errado. Objetivou o legislador a proteo sexual do menor de 18 anos ou daquele que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica da prostituio ou qualquer outra forma de explorao sexual. O crime ter como sujeito ativo qualquer pessoa que vier a submeter, induzir ou atrair o vulnervel a praticar qualquer das condutas incriminadoras do tipo penal. recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.

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Figurar como sujeito passivo do crime, somente o menor de 18 anos ou qualquer outra pessoa, independente de sua idade, que por enfermidade ou deficincia mental no tenha o necessrio discernimento a repelir a conduta do agente. O delito apresenta-se apenas na modalidade dolosa, descartando-se a forma culposa, pois emprega o agente sua vontade livre e consciente em submeter, induzir ou atrair sua vtima s praticas da prostituio ou demais atos da explorao sexual. Quanto a consumao do delito, observa-se que se dar no momento do submetimento, induo ou atrao do sujeito passivo a uma ou mais condutas incriminadoras. A tentativa de crime admitida quando o agente induz ou atrai o sujeito passivo pratica delituosa, porm difcil sua constatao. Porm, se a conduta verificada for a de submisso da vtima, haver a caracterizao do delito. A ao penal cabvel para o crime do artigo 218-B ser pblica incondicionada, conforme determina o artigo 225, pargrafo nico, do Cdigo Penal.