REFLEXIN CRTICA DE UN JUEZ AL MARCO CATEGORIAL HAYEKIANO: LEY, LIBERTAD, IGUALDAD Y FUNCIN JUDICIAL

Para causar sufrimientos innecesarios no Hay nada como una aplicacin estrecha De la ley P. Goodman Autor de este texto: Edwin Valladares Portillo

I. A manera de introduccin El marcado antihumanismo de la tica depredadora de Friedrich A. Von Hayek evidencia su estrategia de instrumentalizar el marco categorial: ley, libertad, igualdad y funcin judicial en aras de asegurar la vigencia de lo que llama orden espontneo. Por ello, se considera necesario partir de estos presupuestos a la hora de analizar y denunciar el carcter espurio e ideolgico de sus categoras jurdicas. De ah que en esta oportunidad se realizar una crtica al pensamiento jurdico neoliberal del premio nobel austriaco. Tal como Hayek reconoce, una de las tesis principales de su obra Derecho, legislacin y libertad sostiene que: las normas de la recta conducta que el hombre de leyes estudia estn al servicio
de un orden cuya esencia el jurista a penas sabe nada, mientras que el economista, que especialmente se dedica al anlisis del citado orden, ignora a su vez el carcter de las normas de comportamiento en que el mismo se basa.1 Por otra parte, en su obra Los fundamentos de la libertad apunta: La libertad de la que ahora nos ocupamos se refiere en la medida en que una persona se gua en sus acciones por su propia y deliberada voluntad.2

A partir de estas ideas, Hayek estudia las condiciones de posibilidad del orden espontneo, su naturaleza y las conclusiones que de l se puedan sacar en el desarrollo de una filosofa del derecho. La originalidad del pensador austriaco radica en que las categoras bsicas del derecho, ocupadas hasta ahora por el positivismo jurdico tienen su origen en la libertad espontnea del individuo y no en el designio deliberado del legislador o juzgador para cada caso. Sin embargo, esta libertad espontnea de la que hace gala este autor queda limitada a la propiedad y el contrato, por tanto, es la actividad econmica la que proporciona la clave para entender en el pensamiento Hayekiano la esencia del imperio de la ley y el papel que desempean las normas dentro de este; asimismo el papel que desempean los jueces; los fundamentos de la libertad; y las consecuencias que implica limitar la igualdad nicamente ante la ley. Tambin nos proporciona la clave para entender los modos propios, la eticidad judicial como expresin derivada de la independencia e imparcialidad de los jueces, en el entendido que ante un conflicto legal no pueden ir ms all de la voluntad de las partes.

Von Hayek, Friedrich A. Derecho, legislacin y libertad. Unin Editorial, S.A. Madrid, Espaa 1978. Pp.15. 2 Von Hayek, Friedrich A. Los fundamentos de la libertad. Unin Editorial, S.A. Madrid, Espaa. 1982. pp.37.

Sobre este punto consideramos que la reduccin de la ley al orden espontneo dificulta la realizacin de los derechos fundamentales de todos y todas. De ah que juicio slo es salvable en la medida que incluya presupuestos polticos y morales. II. Friedrich Hayek frente a la triada categorial: Ley, Libertad y Funcin Judicial A) La ley: contenido alcance y funcin Nuestra pretensin en este punto consiste en revisar cul es el concepto de la autntica ley para Hayek, requisitos, alcance y funcin. Fijado el objetivo aclaramos de entrada que para ste pensador fue desafortunado el reemplazo del concepto del imperio del derecho por el imperio de la ley, pues esto provoc que en nuestro tiempo el estado de derecho se convirtiera en estado de legalidad, y por ende que las leyes ya no sean resultado del orden espontneo, sino una creacin arbitraria de la voluntad del legislador, quien termin matando la libertad individual. En efecto, para el premio nobel austriaco,
El derecho ha de constar nicamente de normas abstractas generales y nunca contiene rdenes concretas. Precisamente el que estas normas no sean generalmente expresadas por medio de palabras, sino que existen implcitas en el conjunto de los juicios anteriores, significa que, como derecho, el juez reconoca solamente reglas globales de justicia y no rdenes de algn soberano o de una corporacin representativa.3

Es claro que para Hayek, las mayoras electorales representadas en el parlamento no deben invadir la autodeterminacin de los individuos, ya que al acentuarse esto, desemboca en el despotismo. Ahora bien, la preocupacin de ste autor con relacin a esta posibilidad, no radica tanto en evitar el despotismo, sino en impedir a toda costa que la ley contenga rdenes concretas en lugar de mandatos generales. Ciertamente, para el premio nobel de economa slo existe la supremaca de la ley formal. Ahora esto produce un doble efecto: por una parte, el gobierno debe estar sometido a normas fijas que permitan al pblico conocer de antemano cmo usar la autoridad sus poderes coercitivos; y por otra parte, que las normas no afecten los deseos y necesidades de ninguna persona en particular. As, la ley no estar destinada a abolir la libertad sino a salvaguarda de la misma. De lo anterior se colige, que para Hayek la ley no debe entenderse en la forma que lo han hecho y lo hacen los filsofos del positivismo jurdico, sino de acuerdo a la forma que la entendan los liberales clsicos como Jonh Locke Y Adam Smith. Es decir, en el sentido que ley es aquella que se refiere a un nmero indeterminados de casos futuros. Segn Hayek esto es as, debido a la limitacin o imposibilidad de nuestro conocimiento (incluyendo al legislador) para conocer quines sern las personas concretas beneficiadas o perjudicadas con la norma, por tanto, no deben contener nombres propios ni referencias a fechas y personas. Como vemos la tesis principal de Hayek en esta materia seala que la mayora de las normas que regulan nuestros actos, as como la mayor parte de las instituciones nacidas de dicha regulacin, son adaptaciones ante la omnicomprensiva imposibilidad de considerar conscientemente la multitud de circunstancias que integran el
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Von Hayek, Friedrich A. Derecho y ley. Ao: 8, Abril 1966 No. 123. Hayek Links causa liberal .net.78k. pp. 2

orden social. Por consiguiente la ley slo debe contener como requisitos de validez: la universalidad y la imparcialidad. Universal porque la ley debe ser igual para todos incluyendo el Estado. Imparcial porque una ley no debe crear privilegios y discriminaciones. Ahora a nuestro juicio estos requisitos nicamente tienen sentido ante ciudadanos libres e iguales, pero no para aquellos que el rgimen de injusticias oprime y excluye de los beneficios del derecho, por tanto, al no existir una ley que sea neutra el juez, el acadmico o el crtico debe mirar ms all de lo que Hayek se niega a mirar. Hasta ac hemos tratado de mostrar, que para el pensamiento jurdico Hayekiano el ideal del Estado de Derecho presupone una concepcin muy definida de lo que se entiende por ley, pues no todos los actos que emanan de la autoridad legislativa son leyes en este sentido. A continuacin hacemos un breve esbozo de los atributos de la autntica ley para Hayek. El primer atributo consiste en hacer una distincin entre la ley como mandatos generales y la ley como normas de organizacin. Las normas generales son las que se encargan de regular la actividad privada, sin embargo, para el premio nobel de economa en la actualidad estas normas no son mayora, pues el grueso est en las normas de organizacin por medio de las cuales el Estado se ha dado a la tarea de administrar servicios pblicos. Por ello, para que la ley sea autntica el individuo debe tener una esfera de accin privada claramente reconocida y diferente de la esfera pblica; asimismo que las reglas sean igualmente aplicables para todos (cf. FL: 289-290). El segundo atributo requerido segn Hayek para las verdaderas leyes, consiste en que las leyes sean conocidas y ciertas. As, en su obra los fundamentos de la libertad sostiene:
Nada alerta el que la completa certeza de la ley sea un ideal al que trataremos de acercarnos aunque nunca lo logremos perfectamente4 Ahora vale la pena aclarar que esto no tiene nada que ver con el

principio del positivismo jurdico el cual refiere que nadie puede alegar la ignorancia de la ley, sino que el punto esencial como el mismo reconoce, estriba en la posibilidad de predecir las decisiones de los tribunales, y que no todas las reglas que las determinan se puedan manifestar mediante palabras. El tercer atributo de la ley verdadera es la igualdad. Al respecto este autor, apunta: A
menudo no se reconoce que las leyes generales e iguales proporcionan la ms efectiva proteccin contra la infraccin de la libertad individual, y ello se debe principalmente al hbito de conceder tcita excepcin al estado y sus agentes y a la presuncin de que el gobierno tiene para concederla asimismo a los individuos.5

La pretensin de Hayek con este atributo es sealar que en la relacin entre individuos y Estado e individuos la ley que debe prevalecer es la ley igual para todos. Asimismo, que esto no inhibe la posibilidad de un trato preferencial para ciertas personas tales como: los discapacitados y los que no se pueden valer por si mismo. Llegado a este punto del anlisis nos preguntamos: Cul es el papel que las normas jurdicas deben desempaar para Hayek? El medio cultural heredado en el que el hombre nace se compone de un complejo de normas de conducta y prctica que han prevalecido porque permitieron a determinados grupos humanos avanzar hacia las metas que ellos
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Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 291 Von Hayek , Friedrich A. Op Cit pp. 293

mismos se haban planeado. En este sentido, las normas no fueron adoptadas porque tuvieran conciencia de que lograran producir los deseados efectos. El hombre obr antes de pensar y slo ms tarde lleg a comprender. De esto el nobel de economa austriaco deduce que las normas de conducta no obedecen a un designio previo o bien al logro de un fin concreto como lo pretende el positivismo legal, sino que las normas llegan a ser adoptadas en razn a la superioridad que, de hecho, otorgan al grupo humano que las practica, y no porque sus efectos sean conocidos por quienes deciden someterse a ellas. Ahora desde la perspectiva Hayekiana los mandatos no contienen rdenes especficas, sino que ponen de relieve el carcter abstracto de todo proceso mental. Es por eso que los entendidos sostienen que el ncleo de estas reglas generales se orienta por la maximizacin de las ganancias. En efecto, para Hayek: La funcin, pues, de las normas de conducta consiste no ya en
organizar los esfuerzos individuales para alcanzar objetivos especficos y concordados, sino slo en asegurar un orden global de las acciones en cuyo mbito cada uno pueda obtener la mayor ventaja, en la persecucin de sus fines personales6 Sin duda ac se descubre el carcter espurio del concepto de ley en

Hayek, ya que al reducir el derecho a normas generales de conducta, su lgica consiste en instrumentalizar el derecho para la autorregulacin de la propiedad individual y el contrato jurdico. Por ltimo, se tiene que el alcance de la ley en Hayek es salvar la libertad y nunca sacrificarla en aras de circunstanciales ventajas para grupos o mayoras. De ah que todo intento del Estado por orientar la ley hacia la bsqueda de la justicia distributiva, es una arbitrariedad, una decadencia de la ley. Sin duda este autor es un frreo enemigo del estado benefactor y del positivismo jurdico. B) La concepcin de la libertad como libertad en la ley Para Hayek, la libertad consiste en disponer y ordenar al antojo de uno su persona, sus acciones, su patrimonio y cuanto le pertenece, dentro del limite de las leyes bajo las que el individuo se encuentra sometido, y, por lo tanto, no en permanecer sujeto a la voluntad arbitraria de otro, sino libre para seguir la propia. Sin duda en Hayek el supremo principio nunca sacrificable es la libertad individual. As, para argumentar este supuesto afirma que tanto para los antiguos como para los clsicos de la filosofa poltica liberal, la libertad slo era concebible bajo la ley. En este sentido, la ley no era nicamente considerada como la necesaria proteccin de la libertad individual frente a la imposicin de los dems, sino tambin como una adecuada salvaguarda contra la opresin gubernamental. Como lo expres claramente Jonh Locke el fin de la ley no es abolir o restringir la libertad, sino preservarla y extenderla. En el premio nobel de economa esta fe tradicional en la ley como salvaguarda de la libertad ha cedido el puesto a un profundo escepticismo. En esta idea considera que la ley en nuestros das puede ser usada como instrumento de salvaguarda de la libertad o para abolirla. De esto se deduce que Hayek defiende hasta lo ltimo la libertad individual; sin embargo, su propsito es ms ideolgico que terico, pues su punto de vista no slo
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Von Hayek, Friedrich. A. Liberalismo Fragmentos-. C:ADocuments and Settinas /usuario/mis documentos/hayek.doc pp. 3.

adolece del defecto de reducir la libertad a una de sus manifestaciones como libertad de contratacin, sino que al absolutizar la libertad como principio supremo anula la igualdad y la justicia. Derechos que a nuestro juicio son un importante eslabn en la cadena de la dignidad humana. En efecto, si en verdad queremos salvar la libertad no podemos hacerlo desde tal sesgo metodolgico y epistemolgico, ya que la libertad, igualdad y justicia son categoras complementarias y por ende jerarquizarlas implicara anular otras. Ahora esta crtica no significa, abandonar la concepcin liberal de la libertad como libertad en la ley o ausencia de toda coaccin arbitraria, pues lo que se rechaza es toda pretensin orientada a instrumentalizar la libertad para justificar las injusticias y desigualdades que son evidentes en el campo de las relaciones socioeconmicas, en donde si se deja sin proteccin a sectores vulnerables, estos no tendrn la posibilidad jurdica y material de hacer de la libertad un derecho propio. En conclusin, la libertad bajo la ley, a nuestro juicio no se agota en las leyes de mercado ni en el derecho de propiedad, pues si es as, la libertad slo tendra lugar en las relaciones mercantiles. Siguiendo nuestra lnea de anlisis encontramos que en su obra Los fundamentos de la libertad, el economista austriaco parte del supuesto: que la tarea de una poltica de libertad debe, por cuanto, consistir en minimizar la coaccin o sus daosos efectos e incluso eliminarlos completamente si es posible. Ahora bien, si Hayek es serio en esto y en el argumento que sigue: La libertad de la que ahora nos ocupamos se refiere a la medida en que una persona se gua en sus acciones por su propia y deliberada voluntad,7 debera estudiar la realidad laboral, la cual pone en evidencia que cuando la libertad se reduce a la libertad de mercado, el empresario es quien hace violencia o presin sobre el trabajador para que se subordine a las condiciones de trabajo; siendo as forzado a renunciar a su libertad contractual para no morirse de hambre. Ahora esta coaccin no le permite actuar libremente, es por eso que en la triada libertad, coaccin y ley, a fin de evitar un mal mayor se justifica que el Estado elimine los obstculos legales e institucionales que impiden al trabajador actuar libremente en la relacin de trabajo. Ahora Hayek est en desacuerdo con estos mnimos de coaccin de las normas. As sostiene: La coaccin es precisamente un mal, porque elimina al individuo como ser pensante que tiene un valor intrnseco y hace de l un mero instrumento en la consecucin de los fines de otro.8 Esto que seala Hayek es precisamente lo que sucede en el campo de las relaciones laborales, en donde el trabajador es un instrumento en la consecucin de los fines del empresario, por tanto, no existe en la relacin empresario-trabajador igualdad ante la ley. Sin embargo, esto no le preocupa para nada a Hayek al contrario cnicamente sostiene: La libertad no solamente
nada tiene que ver con cualquier clase de igualdad, sino que incluso produce desigualdades en muchos respectos. Se trata de un resultado necesario que forma parte de la justificacin de la libertad individual 9

De modo que para Hayek las desigualdades ante la ley provocadas en la relacin de trabajo se justifican en nombre de la libertad comercial del empresario, por tanto, no existe mayor cinismo que este.

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Von Hayek. Friedrich A. Op Cit. Pp. 37. Von Hayek. Friedrich A. Op Cit. Pp. 45 9 Von Hayek. Friedrich A. Op Cit pp. 122

En definitiva, la libertad de contratacin como accin sin coaccin es un privilegio de propietarios, pues slo cobra sentido en la propiedad individual y en el mercado, quedando excluidos de la misma los no propietarios C) La igualdad ante la ley Para Hayek la igualdad material o concreta es insostenible. Ahora en su filosofa del derecho esto tiene lgica, ya que la nica ley suprema es la ley formal, y del mismo modo la nica igualdad viable es la igualdad ante la ley. Es por eso, que en el pensamiento de este autor dicha igualdad estar en pugna con toda actividad del gobierno dirigida hacia un ideal sustantivo de justicia distributiva que posibilite la igualacin material de las personas. Ciertamente, para el economista austriaco el liberalismo slo exige al Estado que al determinar las condiciones en que los individuos deben actuar fije las mismas normas formales para todos. De ah que esta filosofa se resista a todo privilegio sancionado por la ley, o a cualquier iniciativa gubernamental que conceda ventajas especiales a algunos sin ofrecerlas a todos. Es decir, que para Hayek las reglas del juego deben ser equitativas, igualdad de oportunidades para todos. Ahora bien, el problema ac radica en que al quedar limitada la igualdad al aspecto formal no todos los individuos tienen libertad de participacin para utilizar sus propios conocimientos y capacidades para modelarla en ese ambiente. En efecto, nuestra realidad es fiel testigo que las personas de escasos recursos econmicos no tienen acceso a la educacin, y precisamente por eso el Estado para equiparar las oportunidades debe remover obstculos concediendo muchas veces privilegios a las personas menos afortunadas. En definitiva para Hayek: La igualdad de los preceptos generales y de las normas de conducta social
es la nica clase de igualdad que conduce a la libertad y que cabe implementar sin destruir la propia libertad.10 Sin embargo, esta afirmacin es insostenible en la realidad histrica de los pases

en vas de desarrollo, ya que la igualdad formal la nica libertad que no destruye es la libertad de precios y de contratacin de los grupos dominantes, no as la libertad de las mayoras, quienes por no tener asegurada sus condiciones materiales de vida se subordinan a los designios que orientan las relaciones mercantiles. As, basta con echar una mirada a lo que ocurre al interior de una zona maquilera para darnos cuenta que para los trabajadores no existe libertad de contratacin ni libertad de sindicacin, y menos la libertad de emitir su voto por temor a perder el empleo. Como vemos esta realidad pone en descrdito el siguiente argumento de Hayek: Si el resultado de la libertad individual no demostrase que ciertas
formas de vivir tienen ms xitos que otras, muchas razones a favor de tal libertad se desvaneceran.11

Ahora bien, esta igualdad ante la ley negadora de la libertad personal no es una forma de vivir que tiene ms xito sobre otras, por tanto, debe reemplazarse por una igualdad que no solamente implique posesin, sino relacin, es decir, que el sujeto de derecho al relacionarse con otros pueda disfrutarla y sentirla como algo que le es propia. Obviamente, que lo anterior pasa por una voluntad poltica consciente en la necesidad de remover los obstculos que impiden esta posibilidad, algo que el esquema Hayekiano no
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tolera, pues como ha quedado corroborado, rechaza la igualdad material y con ello todo acuerdo por crear desigualdades ante la ley para proteger a los desiguales. En efecto, para este filsofo la dialctica en pro de la libertad no slo proclama que los individuos son muy diferentes sino que se apoya en dicha presuncin; y as reitera por lo dems, las diferencias existentes entre los gobernados, y obstaculiza la implantacin de aqul trato diferencial que debe acudir la autoridad si desea garantizar posiciones iguales en la vida de individuos, que de hecho presentan entre ellos notables diferencias. Ante esta posibilidad Hayek dira todos tienen capacidad y conocimientos, por tanto, las normas deben ser iguales para todos. III. La mirada Hayekiana a la funcin judicial y su papel en el orden espontneo A nuestro juicio ac la tesis principal de Hayek se orienta en el sentido que los jueces en sus resoluciones o decisiones no requieren saber nada acerca de las intenciones y fines de la autoridad. Esto significa, que en la solucin de los conflictos los jueces nicamente se limiten a considerar las expectativas de las partes sin interesarle por ende la opinin o sentimientos pblicos. De esta tesis se deduce que para Hayek el juez no slo debe ser independiente exteriormente sino tambin interiormente, y como tal debe renunciar a la sensibilidad social y humanidad. Es decir, que en este contexto el juez no es ms que una maquina inerte carente de inteligencia ante los resultados fros de un proceso. As dir Hayek que como se trata del gobierno de las leyes y no de los hombres los jueces slo poseen autoridad para dar cumplimiento a la ley, pero ojo, no cualquier ley, sino las normas generales de derecho. En efecto, para este autor El jurista ya actu como juez o como redactor de
normas o preceptos, el marco de conceptos generales en el que su decisin ha de encajar es algo dado, y su tarea consiste en aplicar esos principios y no discutirlos.12 Segn esta perspectiva al juez no le debe

preocupar las consecuencias de sus decisiones, slo podr enjuiciar los acontecimientos en el contexto de todos los dems principios si se quiere esforzar por mantener la coherencia del sistema. En consecuencia, la justicia descansa nicamente en la dimensin de las normas generales, renunciando as a su dimensin existencial y axiolgica. Para el economista austriaco la coercin contra un particular se puede hacer si es consecuencia de una norma general. Ahora tambin es de la idea que este punto no ha despertado inters y que ha sido ampliamente descuidado por la jurisprudencia, siendo necesario en la actualidad asignar a un tribunal constitucional el poder de responder a esta cuestin en los distintos casos concretos y de manera que, al actuar as, est implcitamente diciendo sobre lo que puede y no puede hacer el legislativo, ejecutivo y el poder judicial ordinario, de acuerdo con la constitucin. Aunque el tribunal slo tendr que decidir directamente sobre las atribuciones de los diferentes cuerpos representativos y su decisin negativa se limitar a declarar, bien que un acto de cualquiera de los poderes pblicos no era realmente una norma general y era, por tanto, nulo, o bien una decisin imponiendo medidas coercitivas sobre los ciudadanos, que no estaba fundamentada en normas generales dictadas por la asamblea legislativa, tales decisiones pueden, en efecto, a menudo que se interpone en el camino de la ejecucin de la voluntad de la mayora en asuntos determinados. En este sentido, El jurista ya actu como juez o como redactor de normas o preceptos,

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el marco de conceptos generales en el que su decisin ha de encajar es algo dado, y su tarea consiste en aplicar esos principios y no discutirlos.13

El contenido del prrafo anterior lo confirma la siguiente cita de Hayek: la distincin

fundamental entre la constitucin y leyes ordinarias es similar a la que se establece entre leyes en general y su aplicacin por los tribunales a un caso particular. De la misma forma al decidir los casos concretos los jueces se hayan sujetos a normas, as el legislador al hacer las leyes particulares est ligado por principios generales. La justificacin para dichas distinciones es tambin similar en ambos usos. De la misma forma una decisin judicial se considera justa solamente si se subordina a las leyes generales, as las leyes ordinarias justas slo si se conforman con ciertos principios generales; y de la misma forma que deseamos impedir que el juez infrinja la ley por razones particulares, tambin queremos prevenir que el legislador infrinja ciertos principios generales por amor a causas temporales e inmediatas.14 Desde esta

perspectiva, la actuacin de los jueces o de la Asamblea Legislativa y del rgano Ejecutivo en su caso solamente es legtima y provocar efectos beneficiosos s dichos funcionarios se apoyan en principios generales. Esto es as porque para Hayek la competencia del gobierno se limita a aplicar leyes generales y no la ley particular, ya que a los hombres les resulta imposible dictaminar sus intereses de manera tan efectiva como la que se logra mediante la universal e inflexible observancia a las reglas de justicia. Con las lneas que anteceden hemos querido mostrar al lector, que desde la mirada Hayekiana la competencia de los jueces est limitada al cumplimiento mecnico de las normas generales, sin preocuparle para nada las consecuencias sociales y polticas de las resoluciones. Aunque claro est, existe el inters inconfesable de Hayek que a los jueces si debe preocuparles las consecuencias econmicas de sus decisiones, pues con ellas pueden favorecer o perjudicar la libertad mercantil. Aclarado esto, a continuacin revisaremos algunos materiales tericos Hayekiano sobre este punto. A) Desarrollo del poder judicial Para explicar esto Hayek recurre a los lmites que la constitucin fija a la competencia funcional de cada uno de los rganos fundamentales del Estado. Bajo este presupuesto, si a la legislatura le corresponde decretar leyes de carcter general la misma constitucin debe regular como medio de defensa constitucional, la revisin de dichas leyes a travs de los tribunales. Por ello, este autor, dir que no es sorprendente que el cuidadoso historiador encuentre que la revisin judicial en vez de ser una invencin americana, es tan vieja como el derecho constitucional mismo. Ahora siguiendo esta lgica las decisiones judiciales subrayaron repetidamente que las leyes propiamente dichas, deberan ser leyes pblicas generales que obligaran a cada miembro de la comunidad bajo circunstancias similares. As, Hayek sostiene que: Al amparo de una autoridad tan vaga, el tribunal supremo se
encamin inevitablemente a juzgar si los fines para los que utilizaba la legislatura sus poderes eran deseables y no si una determinada ley iba ms all de los poderes especficos concedidos a las legislaturas, o bien si la legislacin infringa los principios generales, escritos o no, que la constitucin haba tratado de mantener.15 De modo que, es a travs del control de constitucionalidad de leyes que se mide

si los propsitos de los otros rganos del Estado son razonables o no. Ahora bien, si estos poderes se exceden en sus competencias funcionales, el tribunal anular tales actos.
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Von Hayek Friedrich A. Op Cit Pp. 109 Von Hayek. Friedrich A. La evolucin del Estado de Derecho http://fce.ufon.edu/. 5-11-2008. 15 Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. pp.

Sin embargo, esto puede provocar conflictos entre rganos y la opinin pblica, pero segn Hayek esto no debe preocuparle en nada al Tribunal Supremo. En efecto, el conflicto puede tener lugar cuando el legislativo adopte una ley beneficiosa o bien el ejecutivo una medida de igual naturaleza. La cual no debe importarle al Tribunal Supremo, ya que segn Hayek la declaracin de principios parte de la presuncin que la preservacin del sistema constitucional es incomparablemente ms importante que cualquier ley beneficiosa para una mayora, por tanto, debe pronunciarse por la perpetuacin y continuacin del gobierno y del imperio de la ley en contraposicin al imperio de los hombres. Para justificar este objetivo cita la parte nuclear de la sentencia pronunciada por el Tribunal Supremo de los Estado Unidos de Norteamrica durante la crisis de 1937, y que se enuncia de la siguiente manera: En ltima instancia el Tribunal Supremo
no tiene porque responder a sentimientos populares, polticamente impuestos en un momento dado, ni tiene en definitiva, que subordinarse a la presin de la opinin pblica del momento, lo cual pudiera significar la pasin de la chusma, ajena a consideraciones ms claras y duraderas..16 Segn perspectiva los jueces

deben estar al servicio de las leyes y no al servicio de las personas para quienes las leyes existen. Ahora esto implica, que las leyes por ser fin en s mismas pasan a tener personificacin y las personas pasan a ser instrumentos de la ley, por tanto, este antihumanismo descarado es intolerable para aquellos jueces que reconocemos como imperativo categrico a la persona como fin en s y en beneficio de quienes deben existir las leyes e instituciones. Llegado a este punto, consideramos que la importancia que Hayek atribuye a las normas generales, es porque se hallan subordinadas al mercado, institucin que este autor ve como el lugar de una razn colectiva y milagrosa. Y como dir Franz Hinkelammert: Donde hay un milagro hay una fuerza superior. El hombre solamente se puede callar, reconocer y adorar. Esto es precisamente, segn Hayek lo que deben hacer los jueces ante el milagro del mercado, reconocer las normas generales como garanta de la libertad individual, callar y adorar. En consecuencia, para Hayek lo que el mercado requiere es de jueces autmatas sin pensamiento, y por ende rendidos al hechizo del gran soberano -el mercado-. Adems, del control de constitucionalidad de los jueces a la ley emanada del parlamento para el economista austriaco los jueces tambin estn obligados a respetar el precedente o stare decisis, pues al no hacerlo estn defraudando expectativas razonablemente fundadas en decisiones anteriores. As, lo que debe preocupar al juez que aplica la ley general son las expectativas que las partes interesadas pueden haber razonablemente concedido en base a las prcticas generales que subyacen al orden vigente, por tanto, cuando el juez es requerido para dirimir un pleito, las partes han actuado ya motivadas por el deseo de colmar sus personales fines y casi siempre en circunstancias que ninguna parte conoce. De ah que la tarea del juez, consiste en explicarles qu es lo que debi guiar sus expectativas, no porque hayan podido conocer de antemano que tal norma era la que amparaba el ejercicio de su derecho, sino porque se trataba de una costumbre establecida que estaba a su alcance conocer. En este sentido, para el juez la cuestin nunca puede ser reducida a la determinacin de si la accin ejercida fue conveniente, til o eficaz. Esto para el nobel de

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Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp.

economa debe ser as, porque de lo contrario el juez estara interfiriendo arbitrariamente en la voluntad de las partes interesadas. (cf. DLYL: 140,141,142) Ahora la cosa no es tan sencilla como parece, ya que existirn casos autnticamente dudosos por dirimir. Ante esta posibilidad el economista austriaco, parte de la idea que los jueces pueden perfeccionar la ley, y no alterar normas firmemente arraigadas, sino de modo paulatino. Efecto, su obra Derecho, Legislacin y Libertad sostiene: El juez tendr, pues,
que resolver a menudo un acertijo que puede tener ms de una solucin, pero al que en la mayora de los casos ser ya tarea ardua encontrar una sola que satisfaga todas las condiciones exigibles. La funcin del juez ser por tanto de ndole intelectual y en su decisin no pueden influir sus emociones o preferencias ni simpata por la condicin de cada uno de los litigantes.17 Esto es lgico, ya que para garanta del

ciudadano los jueces deben actuar con independencia e imparcialidad y en ese contexto debe moverse en un conjunto de normas previas las que debe seleccionar para dar respuesta a las expectativas de las partes. Tomando en cuenta esta idea, me parece importante aclarar algo que Hayek no hace expresamente, y es que, las expectativas no son superiores a la norma de conducta, sino esta ltima la fuente formal en la cual descansan en un momento dado las expectativas, por tanto, no debemos exaltarlas frente a la ley como parece hacerlo Hayek. B) La fijacin de la ley y la predecibilidad de las decisiones judiciales Una de las tesis de Hayek sobre este punto consiste en que la mecnica del mercado, es seguramente la nica que se extiende a todo el campo de la sociedad humana. En esta lnea, el orden que el juez debe mantener no es un estado particular de cosas, sino la singularidad de un proceso que descansa en el hecho que alguna de las expectativas de las personas actuantes est protegida de injustas injerencias. Ahora bien, como se sabe para este autor las injustas injerencia tienen que ver con el hecho que el aplicador de la norma realice un juicio de valor sobre la utilidad o eficacia para la justicia social, por esto, la justicia quedar limitada al caso particular. Confirmando esta idea sostiene: Aunque el punto de partida del juez
sean las expectativas basadas en normas ya vigentes, con frecuencia tendr que decidir cul entre las que se encuentran en conflicto, concebidas con la misma buena fe e igualmente sancionadas por normas reconocidas, ha de ser tenida por legtima.18 Ahora resulta obvio que para el nobel de economa, la

tarea hermenutica del juzgador ha de terminar por seleccionar aquella norma que mantenga la coherencia del sistema, es decir, la libertad mercantil, pues de lo contrario la norma aplicada no puede ser tenida como legtima, porque no es sta con la que contaba el litigante al concebir sus expectativas. En lo personal me parece que en este diseo procesal son las partes quienes invocan el derecho y el juez queda en principio atado a aplicar la norma esgrimida. Por otra parte, Hayek es consciente que la experiencia probar a menudo que en situaciones nuevas, las antiguas normas provocan un conflicto de expectativas. Sin embargo, esto no significa que al no tener el juez norma que lo guie sea libre para resolver a su antojo, al contrario su resolucin depende del orden ya existente, por tanto, en aras de mantenerlo es viable modificar una de las antiguas normas o aadir otra nueva. Es un hecho que para este autor la funcin global del sistema de normas esta orientado a la conservacin del orden
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Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 161. Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 181.

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espontneo. Consecuente con esta lnea, sostiene: Me parece que las decisiones judiciales pueden
resultar ms predecibles cuando al juez le obligan tambin las ideas generalmente compartidas sobre lo que es justo, aunque no estn respaldadas por la letra de la ley, que cuando slo puede tomar en cuenta en sus decisiones aquellas ideas que, aparte su vigencia, han hallado expresin en el derecho escrito.19 Ahora no

podra ser de otra manera, pues para el esquema terico de Hayek no tiene cabida la discrecionalidad de los funcionarios pblicos, ni estn obligados a los fines y objetivos de un gobierno, sino a las ideas generalmente compartidas como resultado de la propiedad individual y el contrato. En consonancia, con el argumento que antecede Hayek es del criterio siguiente: Que el juez
deba llegar a sus decisiones por un proceso de inferencia lgica a partir de premisas explicitas ha sido y ser siempre una ficcin, porque en realidad el juez nunca procede as.20 En parte este autor tiene razn,

ya que en nuestra experiencia judicial que obviamente responde a la tradicin continental, el derecho que aplicamos a un caso concreto pasa previamente por la interpretacin de la norma jurdica, la cual en la mayora de veces desemboca en una resolucin fundada en premisas explicitas contenidas en la misma. De ah que son excepcionales los casos que ante la mala tcnica legislativa, antinomias o lagunas una vez agotados los presupuestos dogmticos jurdicos se tenga que recurrir a criterios sociolgicos o econmicos, que lgicamente nada tendran que ver con las tesis Hayekiana. Por ltimo para Hayek, cuando las decisiones judiciales se separan de la opinin pblica y van en contra
de las expectativas generales, es casi siempre porque el juez crey necesario seguir al pie de la letra el derecho escrito y no se atrevi a prescindir del resultado de un silogismo que slo podra tener como premisas enunciados explcitos de ese derecho.21 Ahora no es que a este autor le preocupe la

opinin pblica de las decisiones judiciales, pues en su obra Fundamentos de la libertad, alaba la sentencia del Tribunal Supremo de los Estados Unidos durante la crisis de 1937, en donde aparece que a los jueces no debe importarles la opinin pblica ni los sentimientos de la chusma, antes bien lo que le preocupa es conservar hasta las ltimas consecuencias el orden que da vida a las expectativas generales, siendo su apuesta sealar las normas explicitas no coherencia con el orden del mercado. C) La funcin del juez slo es propia de un orden espontneo Para Hayek todo orden espontneo es el resultado de la adaptacin de sus diversos elementos a circunstancias que tan slo a algunos de ellos afectan de manera directa y que en su totalidad nadie conoce, dicho tipo de orden puede alcanzar grados de complejidad de magnitud tan elevada que resulten inaprehensibles para la mente humana. Ahora bien, si partimos del supuesto, que dicho orden alcanza grados de complejidad inaprehensibles para la mente humana, las normas que lo gobiernan deben ser independientes de los fines concretos, por tanto, el jurista que acte como juez debe aplicar al caso concreto los principios generales sin discutirlos y sin preocuparle las consecuencias de sus decisiones. De acuerdo a este autor el sistema de normas de comportamiento no es resultado del designio de un legislador, sino de las decisiones judiciales a casos concretos a veces
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Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 182-183. Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 183 21 Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 184

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anlogos que irn aproximando un sistema de normas de comportamiento conducentes al orden espontneo. De ah que la funcin del juez se halla al servicio de un orden que se ha formado sin intervencin de la autoridad y a menudo en contra de su voluntad, escapando por ende a cualquier intento de organizacin deliberada, por tanto, no se basa en el cumplimiento por los individuos de una voluntad de otra persona, sino en concordar de manera armnica las diferentes expectativas personales. En este sentido, la intervencin del juez se limita a asegurar la concordancia de dichas expectativas cuando las partes las han inobservado y son incapaces de evitar el conflicto. Siguiendo a Hayek: La tarea del juez forma as parte de ese proceso de adaptacin de la sociedad a las
circunstancias que es el modo de desarrollo del orden espontneo; participa en el proceso de seleccin respaldando aquellas normas que, como las que han funcionado bien en el pasado, hacen lo ms probable la armona de las expectativas. De esa manera se convierte en rgano de ese orden22 As, la actividad

jurisdiccional es la garante de la vigencia del orden espontneo, y por ello no debe perturbarlo cuando perfeccione el derecho o cree nuevas normas, al contrario debe mejorar su funcionamiento, aunque sea incapaz de descubrir su lgica. Por ltimo Hayek estima, que aun cuando el juez no est comprometido a conservar un determinado status quo, s lo est a mantener los principios en que el orden vigente se basa. Pues su tarea slo tiene sentido dentro de un orden de actividad espontneo y abstracto como el que nos depara el mercado.23 Segn esta perspectiva el juez slo debe actuar como conservador de las normas de comportamiento individual, hallndose legitimado para lograr fines preestablecidos por la autoridad. En este sentido, el juez no puede guiar su funcin por la necesidad o conveniencia de determinadas personas o grupos, ni por razones de Estado o voluntad del gobierno. Actuar de modo distinto lo convierte en un juez socialista, el cual equivale a una contradiccin, ya que su credo le impedir aplicar nicamente aquellos principios generales que subyacen al orden espontneo. Sin duda la perspectiva Hayekiana sobre la funcin judicial es ms ideolgica que terica, ya que descalifica la actividad de aquellos jueces que procuran logar una cultura jurdica alterna al orden espontneo; en cambio mira con beneplcito la tarea de jueces que al aplicar el derecho buscan mejorar los rasgos abstractos del orden espontneo, por considerarlo duradero, verdadero y el nico capaz de procurar el inters comn. IV. Crtica al marco categorial Hayekiano fundamento de la funcin judicial y la contundencia de su salvacin. Nuestra pretensin en este apartado, se encamina a analizar las tesis centrales Hayekianas que sirven de fundamento a la funcin judicial; y al mismo tiempo poner a prueba si es posible salvar este marco jurdico desde una crtica radical. Como punto de partida sealamos que el pensamiento jurdico de Hayek es radicalmente opuesto al positivismo jurdico aun vigente en la mayor parte de pases europeos y en Amrica Latina. Esto lo lleva a exaltar como nica ley autntica a las normas generales de
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Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 186 Von Hayek, Friedrich A. Op Cit. Pp. 187

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comportamiento, hallndose por ende los jueces obligados a aplicar solamente dichas leyes a las expectativas que les planteen los solicitantes. Ahora en realidades conflictivas como la nuestra es peligroso que los jueces se conviertan en jueces del normativismo poniendo la ley por encima de la justicia. En efecto, esta clase de juez se conforma con aplicar las normas de conducta, pues es de la idea que no puede decidir nada fuera de la ley si lo hace es para conservar el sistema normativo del orden existente. Pues para el premio nobel de economa el juez est inhibido de la posibilidad de comprender y valorar las conductas objeto de anlisis de modo diferente al comprendido por el legislador y los contratantes, por tanto, el juez no tiene por qu comprender la calidad y transparencia de la justicia que imparte. Ahora bien, nos atrevido a sealar el peligro judicial del normativismo en el esquema Hayekiano de la ley, por que para l slo existen los principios generales y las normas generales de conducta ambas orientadas por la maximizacin de ganancias, el reconocimiento irrestricto de la propiedad privada y cumplimiento de contratos, desplazando cualquier otro tipo de parmetro jurdico que desempee un papel importante y distintivo en el razonamiento que legitima la decisin judicial. Entre dichos parmetros estn el plexo de valores jurdico-poltico y principios que la sociedad se ha dado as misma a la hora de llevar a cabo todas las dimensiones de las relaciones humanas, y que por cierto juegan un papel fundamental en la interpretacin y aplicacin del derecho. En definitiva, esto demuestra que si limitamos la funcin judicial a las normas generales de conducta y principios generales en el sentido Hayekiano, implicara convertir la justicia en algo formal y carente de contenido, por tanto, como jueces progresistas nos resistimos a esa visin sesgada de justicia, pues nuestro deber es actuar dentro del marco de los valores superiores, antes que sacrificar la justicia en aras de la libertad mercantil. El siguiente punto de nuestra crtica es coherente con lo anterior, ya que la libertad defendida por Hayek es la libertad negativa, es decir, la libertad que goza el individuo en la medida que ningn hombre o grupo social interfieran en ella. Se trata de un espacio poltico en que el individuo puede actuar sin obstculos. De ah que para l economista austriaco nadie debe poner obstculos a la libertad de empresa y libertad de mercado. Como vemos es en funcin de estas instituciones que deben gravitar las normas generales de comportamiento, pues en ningn momento deben destruir sino asegurarlas. As por debajo de este constructo racional de la libertad hay una visin reduccionista. Esto en el entendido que la libertad para Isaiah Berlin se extiende en dos conceptos: libertad negativa y libertad positiva, haciendo derivar esta ltima: del deseo por parte del individuo de ser su propio
amo. Quiero que mi vida y mis decisiones dependan de m mismo, y no de fuerzas exteriores, sean stas del tipo que sean. Quiero ser el instrumento de mis propios actos voluntarios y no de los de otros hombres. Quiero ser un sujeto y no un objeto 24 Ahora esta Libertad positiva no aparece en el marco

categorial de Hayek, ya que aplicado al campo de las relaciones mercantiles el trabajador no es libre a la hora de prestar sus servicios, incluso muchas veces debe renunciar a su libertad positiva para garantizar la libertad del empresario. De ah que todo juzgador que acte dentro del marco de valores superiores entre ellos la libertad bien entendida, debe rechazar cualquier prctica que implique su sacrificio.
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Berlin, Isaiah. Dos conceptos de libertad. Editorial Alianza, Madrid, Espaa. 2001. Pp. 60

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Pero nuestra crtica no se limita a esto, ya que Hayek no slo sacrifica la libertad negativa y positiva de los individuos carentes de propiedad, sino que justifica las desigualdades en funcin de la libertad individual ignorando que igualdad y libertad son categoras jurdicas hermanas y complementarias, cuyo equilibrio le corresponde hallar al juzgador en cada caso concreto, pues si acta de modo diferente terminar por anular una de ellas, lo cual es insostenible en un autntico Estado constitucional de Derecho. Por otra parte, consideramos que en planteamiento jurdico de Hayek hay un sesgo ideolgico cuando limitar la igualdad a igualdad de oportunidades, pues si eliminamos toda posibilidad de valorar las diferencias existentes en las distintas relaciones jurdicas se justificar jurdicamente todas las desigualdades existentes en la sociedad, lo cual es incoherente con la evolucin que ha venido experimentando esta institucin, pues a transitado de una igualdad formal a una igualdad material; incluso a tenido que pasar de valor a principio y de principio a derecho. Por ello, limitarla a una de sus dimensiones, tiene una intencin bien definida, justificar el actual mundo de injusticias. Tambin es criticable la pretensin de Hayek, de convertir al juez en un funcionario, dcil, domesticado por el mercado en su expresin mbito automtico del equilibrio. Ciertamente, para este autor, frente a una norma falsa que la parte interesada esgrime en sus expectativas o bien ante la ausencia de normas, la tarea del juez se reduce a usar la discrecionalidad judicial en funcin de perfeccionar el orden espontneo y nunca para destruirlo, en el entendido que destruirlo implica actuar bajo el marco del plexo de valores jurdicos-polticos que la comunidad previamente se ha dado as misma. As, la discrecionalidad judicial pasa a ser un instrumento para la conservacin del libre mercado, y por ende sin consideracin alguna de las consecuencias negativas que en las dimensiones sociolgicas, econmicas y axiolgicas provocara a los menos favorecidos. De acuerdo a este esquema los jueces no piensan y no tienen porque hacerlo, nicamente deben adorar y callar ante el milagro del mercado. Por tanto, nos encontramos ante un poder judicial sin capacidad de transformacin social, econmica, axiolgica y poltica, mucho menos de la tradicin jurdica vigente, lo cual es nefasto para el enriquecimiento de las expresiones jurdicas y para la evolucin del derecho que no slo responde al orden espontneo, sino tambin a la cultura, por tanto, no se deben tratar epistemolgicamente separados, pues al hacerlo se corre el riesgo de desnaturalizar el derecho. Esto obliga al juez a no ser un aplicador automtico de normas escritas o normas generales de comportamiento, sino a pensar y actuar creativamente en sus decisiones. Ya que no debemos ignorar que la justicia es la mejor posibilidad contenida en una situacin indeterminable, tras depender de las valoraciones histricas que una sociedad realice para poder seguir el curso de su programa de existencia, que por cierto se inspira en un plexo de valores superiores que no se agotan en la libertad mercantil. En efecto, todo el problema general de la justicia se centra en ltimo trmino, en un problema de valores histricamente relevantes, por ende corresponde al juez descubrir la mejor posibilidad realizadora de dichos valores. En este sentido, cuando los jueces interpretan no estn interpretando una norma, sino una conducta mediante esa norma. Asimismo Hayek realiza toda una propaganda para sostener que el socialismo es arbitrario y tirano porque anula la libertad del individuo, y para superar esta violacin a los derechos 14

fundamentales sale en defensa del libre mercado, el cual de entrada anula en todas sus dimensiones la libertad de las mayoras desposedas. Esto, es as, porque este autor al igual Jonh Locke invierte los Derecho Humanos. As, si echamos una mirada al campo de las relaciones de trabajo la vctima se transforma en culpable, en verdadero monstruo contra quien el ahora actual derecho privado del trabajo debe proteger al empleador de los sindicatos y los derechos colectivos. Este es el derecho fundamental que defiende Hayek, el que aniquila a los oprimidos y excluidos sin que los jueces puedan hacer nada por estar al servicio de quienes luchan contra los derechos de los trabajadores. Del mismo modo que Locke, Hayek invierte el sujeto de derechos humanos, pues el sujeto de necesidades es sustituido por un sujeto abstracto, en nombre de quien se sacrifican vidas en defensa de la libertad mercantil. Ciertamente, las grandes empresas aplastan toda posibilidad de libertad de negociacin de las condiciones de trabajo, por eso ante esta perversin de los derechos humanos incluyendo la libertad individual, el juez debe ser pensante y revelarse contra la tarea que el mercado le asigna, para convertirse en fiel defensor de la Constitucin y de la Dignidad Humana. En definitiva, la pretensin de Hayek al afirmar: que el libre mercado es el nico garante de la libertad individual ha terminado por construir un mundo de injusticias, que ha convertido en trminos pura y exclusivamente formales los grandes valores de la cultura occidental. En efecto, en la era de la globalizacin el futuro de un pas ya no depende de la poltica interna, sino de los poderes econmicos globales quienes dirigen procesos de desregulacin, privatizacin y destruccin de todo espacio pblico que controle el mercado y sus dogmas, por tanto, es impostergable construir una esfera pblica global que venga a recuperar los espacios expropiados por el derecho privado, pues como sostiene Joaqun Herrera Flores:
Cuando los problemas ticos y polticos no encuentran un solucin tcnica, entonces se les busca una solucin jurdica. 25 Efectivamente, en ausencia de una esfera pblica mundial la

consecuencia ms notoria de la globalizacin ha sido un crecimiento exponencial de la desigualdad, signo de un nuevo racismo que da por descontada la miseria, el hambre, las enfermedades y la muerte de millones de seres humanos que carecen de valor. De ah que ante los resultados atroces del libre mercado, todo juez comprometido con la justicia como valor supremo de la democracia, debe renunciar al cinismo Hayekiano de que la supremaca de la legalidad es la ley formal, y sustituirlo por una cultura jurdica que socialice el imperativo categrico que la nica ley suprema es aquellas que tiene como fundamento la proteccin de la vida humana sin sujecin a clculo alguno, pues desde esta aproximacin es factible la recuperacin de los grandes ideales de la ilustracin de los cuales somos herederos. Tal como se deduce de las lneas que preceden, el marco categorial jurdico Hayekiano, puede ser salvable si se sustituye la jerarquizacin de la libertad mercantil por la priorizacin o sntesis de los valores supremos contenidos en el prembulo de nuestras constituciones. As, en lo personal considero que los espacios reservados para la espontaneidad de los individuos son saludables para las relaciones personales siempre y cuando no cercenen, sino que permitan la concrecin del resto de valores.

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Herrera Flores, Joaqun. Las lagunas de la ideologa liberal: el caso de la constitucin europea. Editorial Desclee de Brouwer, S.A. Bilbao. 2000. pp.169.

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V. A modo de conclusin En sntesis, consideramos haber mostrado como; el pensamiento jurdico de Friedrich Von Hayek, ejemplifica la posicin extrema del punto de vista, de un formalismo de la justicia. En efecto, la funcin judicial bajo su perspectiva queda limitada a conservar el orden espontneo, independientemente de las consecuencias sociales y polticas de las decisiones judiciales, por tanto, aquellos jueces crticos de la tarea que deben desempear en beneficio de los ciudadanos, han seguido el gran aporte de los maestros de la sospecha para formar asociaciones de jueces que no velan nicamente por sus intereses personales, sino por construir una justicia universal y material. De ah que la sensibilidad dominante de la poca se manifiesta bajo el ropaje de una ideologa de crisis o decadencia del sistema de justicia, y de la cual segn ellos los nicos culpables son los jueces comunistas, como en reiteradas ocasiones lo afirman editoriales del Diario de Hoy. En medio de este panorama el pensamiento de Hayek encarna y cobra fuerza en la mayora de jueces, quienes bajo el pretexto de una seguridad jurdica que atraiga la inversin extranjera sacrifican otros valores fundamentales complementarios y necesarios a la libertad individual. Como hemos mostrado en nuestra crtica en el paradigma de derecho propuesto por Hayek no existe ninguna consideracin en poner la vida humana como fundamento del orden, sino que es el omnisciente y todopoderoso mercado el fundamento del orden espontneo, producido no intencionalmente en la historia y evolucin de la especie humana, con esto se pone en vigencia la jerarquizacin de la libertad mercantil sobre el resto de derechos fundamentales, por tanto, si queremos superar el hambre, muerte y miseria que aquejan al planeta, la prioridad por hoy la tiene el derecho a la vida, entendido este como la posibilidad concreta que tienen las vctimas excluidas del acceso a la justicia, a disfrutar de los derechos individuales y colectivos, pues la fragmentacin de los mismo, es peligroso para su dignidad humana. Por ltimo, a pesar del cinismo que contiene el esquema jurdico Hayekiano, en la actualidad ha logrado penetrar en los fundamentos y propsitos de la Poltica de Justicia de los mximos tribunales. De ah que consideramos, que trabajos como el presente, busca dejar en evidencia el antihumanismo y el tecnocraticismo de este tipo de concepciones, para as, luchar por crear en nuestras sociedades un pensamiento jurdico y una praxis forense alterna, que posibilite a los ciudadanos el acceso a una digna, pronta y cumplida justicia. Bibliografa. Berlin, Isaiah. Dos conceptos de la libertad. Editorial Alianza, S.A. Madrid, Espaa. 2001 Capella, Juan Ramn. Fruta prohibida. Editorial Trotta, S.A. Madrid, Espaa. 1999. Ferrajoli, Luigi. Razones jurdicas del pacifismo. Editorial Trotta, S.A. Madrid, Espaa 2004. Gutirrez, Germn. Globalizacin y liberacin de los derechos humanos Editorial Desclee de Brouwer, S.A. Bilbao. 2000. Herrera Flores, Joaqun. Las lagunas de la ideologa liberal: El caso de la constitucin europea. Editorial Desclee de Brouwer, S.A. Bilbao. 2000. Herrendorf, Daniel E. El poder de los jueces. Abelodo-Perrot. Buenos Aires. Argentina. 1998. 16

Von Hayek, Friedrich A. Derecho, Legislacin y Libertad. Unin Editorial, S.A. Madrid, Espaa. 1973 Von Hayek, Friedrich A. Democracia, Justicia y socialismo. Unin Editorial, S.A. Madrid, Espaa. 1977. Von Hayek, Friedrich A. Los fundamentos de la libertad. Unin Editorial, S.A. Madrid, Espaa. 1975. Von Hayek, Friedrich A. Liberalismo Fragmentos- C:/Documents and Settinas/usario/mis documentos/hayek.doc Von Hayek, Friedrich A. Derecho y ley. Hayek.links.causaliberal.net.78k 5-11-2008. Von Hayek, Friedrich A. Libertad bajo la ley http://fce.ufon.edu/. 5-11-2008 Von Hayek, Friedrich A. La evolucin del estado de derecho. http://fce.ufon.edu/. 5-112008 Antiguo Cuscatln, (Universidad Centroamericana Jos Simen Caas), 5 de Diciembre de 2008. ltima revisin del autor de este texto, 23 de julio de 2010.

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