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Noes preliminares.
Sociedade e direito. Formas de soluo dos conflitos. Direito objetivo. Do direito subjetivo, da obrigao, do direito potestativo e da sujeio. Sujeitos e objetos da relao jurdica. Da pretenso e da lide. Das finalidades do processo ou da jurisdio: pacificao; educativa; preservao da liberdade; atuao do direito.
Noes preliminares.
Do acesso justia: problemas a serem enfrentados: admisso ao processo; modo de ser do processo; justia das decises; efetividade das decises. Do processo Do direito processual. Divises do direito processual. Do direito processual civil Da instrumentalidade do processo.
NORMA JURDICA: um comando abstrato para dizer como o homem deve atuar.
Estudos mais recentes revelam que a norma abarca o princpio e a regra.
Origina-se do termo latino principium, que significa incio, comeo, raiz. espcie de norma jurdica. Possui forte ndice de abstrao, com uma referncia direta de valor, e tem carter genrico.
, por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico Celso Antnio Bandeira de Mello.
Princpios e regras so espcies de normas, mas h a profunda diferena entre eles, porque o primeiro tem sempre carter fundante, constituindo, pois, a base para o surgimento das regras. A coliso entre princpios leva o juiz opo por um deles, segundo os valores consagrados na ordem jurdica, mas no significa a eliminao do outro do sistema, como ocorre em relao s regras.
No conflito entre princpios deve-se ter em conta o peso relativo de cada um deles. Esse peso no passvel de um clculo exato, mas preciso sempre verificar a sua ocorrncia. o balanceamento dos princpios. Robert Alexy.
O vocbulo tem origem latina em regula, que significa aquilo que regula, rege, governa ou que esta com a razo. Tem forte carga de concreo, isto traz a descrio de um estado de coisas, que constitudo por um fato ou uma espcie (fattispcie).
As regras so vlidas ou invlidas, o que evidencia que o conflito entre elas acarreta, necessariamente o abandono ou o desprezo de uma delas.
Ex.: a regra que estabelece que um testamento no vlido se no est assinado por trs testemunhas.
para
Grau de abstrao; Grau de determinabilidade na aplicao do caso concreto: os princpios, por serem vagos e indeterminados, carecem de mediaes concretizadoras ( legislador ou juiz ), enquanto as regras so susceptveis de aplicao direta; Carter de fundamentabilidade.
o princpio fundamental sobre o qual todos os outros se sustentam. Expresso oriunda da inglesa due Consagrado expressamente na Constituio federal no art. 5, LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
Em sentido genrico, o princpio caracteriza-se pelo trinmio vidaliberdade-propriedade, ou seja, tem-se o direito de tutela queles bens da vida em seu sentido mais amplo. Tudo o que disser respeito tutela da vida, liberdade ou propriedade est sob a proteo da due process clause.
E foi nesse sentido genrico, amplo, que a locuo vem expressamente adotada na CF de 1988, que fala na proteo da liberdade e dos bens, com ntida inspirao na Emendas 5 e 14 da Constituio Americana. Na origem, quando foi institudo ( Magna Carta de 1215 ), tinha um aspecto protetivo no mbito do processo penal.
Com o tempo, o conceito foi-se modificando, de modo a permitir interpretao elstica, o mais amplamente possvel, em nome dos direitos fundamentais do cidado. No seu aspecto substancial, se manifesta em todos os campos do direito, como no princpio da legalidade do direito administrativo
Os limites do poder de polcia. A imperatividade do legislativo produzir leis razoveis, que satisfaam o interesse pblico.
A liberdade de contratar; a garantia do direito adquirido; a proibio da retroatividade da lei penal; o princpio da anualidade e da incidncia nica dos tributos; a garantia dos direitos fundamentais; a proibio de preconceito racial.
Devido processo legal em sentido processual (procedural due process) como vem sendo empregada a clusula pela doutrina, na enumerao que se faz das garantias oriundas: direito citao e ao conhecimento da acusao; direito de rpido e pblico julgamento; direito ao contraditrio; direito de no ser processado ou condenado com base em provas ilcitas;direito assistncia judiciria
Quanto ao processo civil, j se afirmou ser manifestao do princpio: o acesso justia (direito de ao e de defesa) a igualdade das partes;regularidade do procedimento; contraditrio e ampla defesa, realizao de provas, julgamento por juiz imparcial (natural e competente), julgamento de acordo com provas lcitas, e fundamentao das decises.
Em resumo, a clusula procedural due process A POSSIBILIDADE EFETIVA DE A PARTE TER ACESSO JUSTIA, DEDUZINDO PRETENSO E DEFENDENDO-SE DO MODO MAIS AMPLO POSSVEL ( his day in Court, na denominao genrica da Suprema Corte dos Estados Unidos).
Tutela jurisdicional efetiva e tempestiva. As tutelas jurisdicionais diferenciadas. As tutelas de urgncia periculum in mora
PRINCPIO DA ISONOMIA.
O art. 5, caput, e o inciso I da CF estabelecem que todos so iguais perante a lei. Relativamente ao processo civil, o princpio significa que todos devem receber do juiz tratamento idntico. A norma do art. 125, I, do CPC, foi recepcionada pela CF. Dar tratamento isonmico s partes significa tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
O art. 4, I, do CDC, reconhece o consumidor como parte mais fraca na relao de consumo. Por isso, ou seja, para que se tenha a isonomia real entre o consumidor e o fornecedor, preciso que sejam adotados mecanismos como o da inverso do nus da prova, previsto no art. 6, VIII, do CDC. Essa norma no inconstitucional, pois trata desigualmente os desiguais.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
O benefcio do prazo do art. 188 do CPC, para a Fazenda Pblica e para o Ministrio Pblico STF (RTJ 106/217 e 106/1036). No inconstitucional diante da desigualdade dos beneficirios em relao ao litigante comum, visto que fundado no interesse maior que a fazenda pblica e o Ministrio Pblico representam no processo.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
Os direitos defendidos pela fazenda pblica so direitos pblicos, vale dizer, de toda a coletividade, e, portanto, metaindividuais. O mesmo ocorre em relao ao MP, visto que defende no processo os interesses pblicos, sociais e individuais. Trata-se de uma prerrogativa e no de um privilgio.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
O art. 188 do CPC aplica-se ao Ministrio Pblico quando atua como custos legis. O significado do vocbulo contestar do art. 188. Aplica-se a todas as modalidades de resposta, inclusive quanto impugnao dos embargos do devedor. Aplica-se ao declaratria incidental, quando a fazenda ou MP forem rus. E quando forem autores, qual o prazo para ADI?
PRINCPIO DA ISONOMIA.
A locuo fazenda pblica deve ser entendida como referente administrao pblica por qualquer de suas entidades de administrao direta, e as autarquias. No se aplica s sociedades de economia mista e s empresas pblicas.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
A lei 7871/89 acrescentou o 5 ao art. 5 da Lei da Assistncia Judiciria, 1060/50, concedendo ao Defensor Pblico o prazo em dobro para praticar atos processuais e a prerrogativa de ser intimado pessoalmente de todos os atos processuais.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
O 4 do art. 20 do CPC determina ao juiz que fixe os honorrios por apreciao equitativa, quando vencida a fazenda, o que implica em possibilidade de haver condenao na verba honorria abaixo do mnimo legal que de 10% ( CPC, art. 20, 3). Essa norma constitucional? E a iseno dos honorrios ao beneficirio da assistncia judiciria inconstitucional?
PRINCPIO DA ISONOMIA.
A condenao de honorrios em mandado de segurana deve seguir a regra da condenao secundum eventum
litis?
Anlise das Smulas 512 do STF, e 105 do STJ: Na ao de mandado de segurana no se admite condenao em honorrios advocatcios.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
A no-necessidade de adiantamento das
despesas judiciais pela Fazenda Pblica e pelo MP deve se limitar s custas do processo, e no s demais despesas, como verba pericial
PRINCPIO DA ISONOMIA.
A remessa necessria em favor da fazenda pblica, art. 475, no inconstitucional. inconstitucional a Smula 45 do STJ, que diz no poder haver piora da situao da fazenda pblica no julgamento da remessa necessria, por criar um efeito translativo secundum eventum litis?
PRINCPIO DA ISONOMIA.
O foro privilegiado da mulher fere o princpio da isonomia? "homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes" (art. 5., inc. I). Yussef Said Cahali entende que: "Temos para ns que j no mais prevalece o foro privilegiado, assim estabelecido a benefcio da mulher casada, porquanto conflita com princpio da igualdade entre os cnjuges, proclamado no art. 226, 5., da Constituio Federal de 1988" ("Divrcio e Separao", tomo 1, 8a edio, RT, p. 594). Entretanto, nossos tribunais continuam firmes no sentido de que o foro da residncia da mulher o competente para o pedido de converso da separao judicial em divrcio (e.g., STJ, REsp 27.483/SP, Rel. Ministro Waldemar Zveiter, DJ de 07.04.1997, p. 11.112), deixando de observar a incongruncia entre a norma ordinria e a norma constitucional.
PRINCPIO DA ISONOMIA.
AO DE SEPARAO JUDICIAL Propositura no foro de domiclio de seu autor, o varo Exceo declinatria foi apresentada pelo cnjuge feminino, com base no artigo 100, caput, I do Cdigo de Processo Civil O foro privilegiado da mulher no mais subsiste, ante a atual Constituio Federal Mas a exceo havia que ser acolhida luz da norma geral do artigo 94, caput, do Cdigo de Processo Civil Agravo de instrumento do autor insistindo no processamento da causa no foro de seu domiclio que se improv, tornando insubsistente a liminar da fls. 61" (Tribunal de Justia de So Paulo, Agravo de Instrumento n. 358.2502-4/1 9 Cmara de Direito Privado Relator: Marco Csar 15/03/2005 v.u.). "COMPETNCIA Ao de converso de separao consensual em divrcio Propositura pela mulher em seu alegado foro de domiclio, distinto o foro de domiclio do ru Exceo de incompetncia apresentada por este, declinando pelo foro de seu domiclio, a par de sustentar ser este o real domiclio da autora Acolhimento em primeiro grau que se mantm, desprovido agravo de instrumento da autora O artigo 100, "caput", I do CPC, no foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988, e resolve-se a matria pela regra geral do artigo 94, importando apenas perquirir qual o foro de domiclio do ru, aqui incontroverso" (Tribunal de Justia de So Paulo, Agravo de Instrumento n. 328.152-4/0 - Campinas - 9 Cmara de Direito Privado - Relator: Srgio Gomes - 11.05.04 - v. u.)
PRINCPIO DA JURISDIO
INAFASTABILIDADE
DA
O art. 5, n XXXV, da CF, a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. No se confunde com o direito de petio, previsto no inciso XXXIV, letra a, da CF.
O direito de petio um direito poltico que pode ser exercido por qualquer um, sem forma rgida, basta a identificao do peticionrio e o contedo sumrio do que se pretende do rgo pblico. No se postula tutela jurisdicional, e no h necessidade de leso de direito.
PRINCPIO DA JURISDIO
INAFASTABILIDADE
DA
O art. 5, XXXV, no pode ser visto apenas como um simples direito tutela da prestao jurisdicional. Dever tambm ser visto como um direito tutela adequada, tempestiva e efetiva. No se deve confundir a prestao jurisdicional que simples exerccio da atividade jurisdicional, com a tutela jurisdicional, que tem o sentido de proteo judicial aos direitos.
PRINCPIO JURISDIO
DA
INAFASTABILIDADE
DA
A tutela jurisdicional deve ser qualificada e tempestiva. Tutela qualificada e tempestiva aquela que protege adequadamente o direito violado ou confere a segurana jurdica objetivada sem retardamento indevido Temos, ento, duas grandes tutelas: a comum e a diferenciada Mas nem sempre um processo clere garante a efetividade. Noo de prazo razovel, com respeito ao direito das partes.
Os pressupostos processuais atingem o princpio constitucional? O princpio assegura assistncia judicial gratuita e integral aos necessitados Art.5, LXXIV. Qualquer expediente destinado a dificultar ou mesmo impedir que a parte exera sua defesa no processo civil atenta contra o princpio e deve ser rechaado.
A exigncia de taxa judiciria para a cumprimento da sentena, inconstitucional, por ferir o princpio? E a interpretao de que o prazo da multa, fixado no art. 475-J, conta-se da intimao da sentena, fere o princpio, por afetar o direito de recorrer?
PRINCPIO DA JURISDIO
INAFASTABILIDADE
DA
Afigura-se inconstitucional o prazo de 120 fixado na LMS para a impetrao? E a exigncia de prova pr-constituda para o habeas data fere o disposto no art. 5, LXXII, e atinge o princpio? A integrao de lacunas e a justia alternativa.
Art. 4 da LICC, e art. 126 do CPC A equidade, art. 127 do CPC, jurisdio voluntria 1.109, CPC; 8 CLT; art. 7 CDC
PRINCPIO JURISDIO
DA
INAFASTABILIDADE
DA
O mandado de injuno e a omisso legislativa Distino com a ao declaratria de inconstitucionalidade por omisso. Anlise do MI 107, que definiu o writ: ao outorgada ao titular do direito, garantia ou prerrogativa dos quais o exerccio est inviabilizado pela falta de norma regulamentadora, e ao que visa a obter do Poder Judicirio a declarao de inconstitucionalidade dessa omisso se estiver caracterizada a mora em regulamentar por parte do Poder, rgo, entidade ou autoridade de que ela dependa, com a finalidade de que se lhe d cincia dessa declarao, para que adote as providncias necessrias. Rel. Min. Moreira Alves, 23.11.89.
A clusula vale tanto para o processo penal quanto para o processo civil. O princpio do juiz natural tem o seguinte contedo: a) exigncia de determinabilidade, consistente na prvia individualizao dos juzes por meio de leis gerais; b) garantia de justia material (independncia e imparcialidade dos juzes); c) fixao da competncia com a fixao de critrios objetivos; d) observncia de procedimento referentes diviso funcional interna.
Anlise dos arts. 112, par. n., e 253, II e III,do CPC, na redao da Lei 11.280/06
II quando, tendo sido extinto o processo, sem julgamento de mrito, for reiterado o pedido, ainda que em litisconsrcio com outros autores ou que sejam parcialmente alterados os rus da demanda; Redao anterior quando, tendo havido desistncia, o pedido for reiterado, mesmo que em litisconsrcio com outros autores. II quando houver ajuizamento de aes idnticas, no juzo prevento. No existia antes da reforma.
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
Encerra o princpio do contraditrio a certeza de que as partes devem ser cientificadas de todos os atos processuais praticados ou a serem praticados; da garantia de comunicao entre as partes e entre estas e o juiz, proporcionando, desse modo, o dilogo franco e aberto at a prolao da sentena; do tratamento igual das partes, possibilitando, assim, que tenham a chamada paridade de armas; da concesso dos meios necessrios para que as partes possam impugnar as decises.
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
A doutrina mais recente confere ao contraditrio amplo elastrio. O binmio informao-reao substitudo pelo trinmio informao necessria-reao possvel e dilogo permanente.
Princpio da cooperao, que seria o princpio do contraditrio inserido no ambiente dos direitos fundamentais.
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
O terceiro aspecto do contraditrio o dilogo entre o juiz e as partes. Ao contrrio do modelo tradicional, em que o juiz era mero espectador do conflito, limitando-se a aplicar as regras legais, o processo civil contemporneo exige um juiz integrado na relao jurdica processual. Ou seja, um participante efetivo do processo, cumprindo-lhe manter contato permanente com as partes para ouvir sua alegaes, examinar corretamente os fatos e dar a cada um o que seu. A viso moderna do processo impe ao juiz a participao em atos de direo do processo, de prova e de dilogo. Art. 16 do nouveau code de procedure civile: o juiz deve, em todas as
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
A doutrina apresenta como contedo mnimo do contraditrio:
Igualdade das partes, no apenas em sentido formal mas tambm substancial; Possibilidade de defesa tcnica, mediante assistncia de defensor profissionalmente qualificado; Adequao qualitativa das possibilidades de alegao e produo de provas capaz de influenciar a formao do convencimento do juiz; Direito a adequada informao dos atos processuais; Direito a motivao das decises
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
Os processualistas modernos referem-se com freqncia necessidade de efetivo acesso justia e de participao popular na administrao. Ressalta-se a importncia dos chamados direitos novos, como a proteo da pessoa fsica, e de sua sade, a circulao das informaes e a proteo do aspecto moral da pessoa, o direito a participao administrativa, os direitos dos consumidores, a proteo ambiental entre outros.
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
Por meio do dilogo, um dos aspectos do contraditrio, pode o juiz garantir efetiva participao das partes no processo. Dinamarco destaca: Instaurado o processo, cresce hoje a tendncia a reforar os poderes do juiz e seus deveres de participao mas ainda assim todo sistema processual constitudo de modo a oferecer a cada uma das partes, ao longo de todo o procedimento, oportunidades para participar pedindo, participar alegando, participar provando. Oferecer-lhes his day in court abrir-lhes portas para participao. PEDIR, ALEGAR E PROVAR
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
O princpio se manifesta em todos os trs tipos de processo: conhecimento, execuo e cautelar. Na jurisdio voluntria no se aplica o princpio no seu sentido tcnicoprocessual, porque no existem partes e o princpio inquisitrio que preside os procedimentos de jurisdio voluntria.
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
A proibio de falar nos autos da ao principal, at a purgao do atentado (art. 881, caput, CPC) no fere o princpio. Nas liminares inaudita altera pars h limitao imanente bilateralidade da audincia, quando a natureza e finalidade do provimento jurisdicional almejado ensejarem a necessidade de concesso da medida, como o caso da antecipao da tutela de mrito art. 273. A admisso da prova leviores vincula o juiz ao deferimento da liminar.
PRINCPIO DO CONTRADITRIO
A nomeao de curador especial art. 9, II, nos casos de citao ficta e revelia. A prova emprestada e o princpio.
Produzida em processo com sentena transitada em julgada deve ser admitida. Nos processos em andamento deve ficar vinculada ao contraditrio. No afeta o subprincpio da imediatidade, pois o mesmo ocorre com a inquirio de testemunhas por precatrio. O juiz deve lhe dar o valor adequado causa sob seu julgamento.
H distino entre prova ilegal, ilegtima e ilcita (CPC, art. 332). Ilegal aquela obtida violando norma ou princpio geral. Ilegtima ofende norma de direito processual e sua ilegalidade no momento de sua produo no processo. Ilcita ser a prova quando sua proibio for de ordem material, ou seja, quando for obtida ilicitamente, com ofensa ao direito material.
Outra classificao: a ilicitude material diz respeito ao momento formativo da prova (violao domiciliar, escuta clandestina). A ilicitude formal relaciona-se ao momento de produo da prova.
A questo que se coloca diz respeito conciliao entre a busca da verdade e a proteo do ser humano em face de eventual abuso que possa ou venha a ser praticado pelo Estado. Assim, a ausncia de autorizao judicial ou de motivao razovel determinam, irremediavelmente, a ilicitude da prova obtida. A invocao do princpio da proporcionalidade pertinente na hiptese.
inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. A lei 9.296/96, regulamenta o dispositivo constitucional. Prova emprestada no cvel.
Necessidade de comunicao judicial; Exerccio de lgica e atividade intelectual do juiz; Submisso da deciso ao estado de direito e s garantias constitucionais do art. 5 da CF; A imparcialidade do juiz; A publicidade e legalidade das decises; Princpio constitucional de independncia jurdica do magistrado, que pode decidir de acordo com sua livre convico, desde que motive as razes de seu convencimento princpio do livre convencimento motivado.
DAS
H ainda o aspecto do controle externo das decises judiciais, visto que por meio da fundamentao a comunidade toma conhecimento do contedo da sentena, garantindo a transparncia da atividade jurisdicional. O dever constitucional de fundamentao significa que a justia no mais uma manifestao da vontade do soberano, mas resulta de um poder que o povo delegou ao juiz.
DAS
O deferimento ou indeferimento de tutelas antecipadas, arts. 273 e 461, bem como a revogao devem ser fundamentadas.
Art. 262.
Princpio da oralidade.
Princpio Dispositivo.