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PROTD 2007-I - TEORIA GENERAL DEL DERECHO - MG. EDGARDO QUISPE VILLANUEVA
EL DERECHO Y
EL REVES
- Alejandro Nieto
- Tomas Ramn Fernndez
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Formas de Entender y de
utilizar el derecho
Primera opinin del Alejandro Nieto:
DERECHO: Es un sistema intelectual rigurosamente racional y
lgico que permite entender las relaciones sociales y resolver los
conflictos que en su seno pueden producirse
Posicin Positivista de Alejandro Nieto:
El autor, refiere que en su experiencia en los TRI BUNALES; a los
jueces les importaba solo y nicamente la ley positiva; es decir
DERECHO es lo que dice la norma jurdica positiva, y los libros son
adornos nada mas.
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Formas de Entender y de
utilizar el derecho
Oposicin de Alejandro Nieto, al Positivismo:
El derecho no es lo que dicen las leyes, sino lo que dicen los jueces que
es, en ultimo extremo, lo que cuenta y vale. As las leyes que no se
aplican por los jueces no cumpliran su funcin, y el contenido de las
leyes que si se aplican ser el que quiera darle el Juez.
As:
- Los jueces aplican unas leyes y otros otras
- Un mismo Tribunal juzga distinto en casos idnticos.
EL POSITIVISMO SE HA HUNDIDO POR LA INCONTINENCIA
DEL LEGISLADOR QUE LE HA ABURMADO CON EL PESO
DE SUS NORMAS EXCESIVAS
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LO ESENCIAL ES LA ACTITUD PERSONAL QUE ADOPTA EL
JURISTA ANTE EL DERECHO, SE TRATA DE UNA PRAXIS,
UNA CONVICCION UNA RAZON
JURISTA DE LA ILUSTRACION JURISTA DE HOY
Este jurista, crea ciegamente en las
normas positivas como emanacin
directa de la voluntad popular y se
someta a ella pasivamente, entendiendo
que su funcin era entenderlas a lo
sumo aplicarlas.

No exista manipulacin del jurista
hacia las normas.
Este jurista no acepta sumisamente las
normas sino id quod prodes: en lo que
le convencen y sobretodo en lo que le
son tiles.

El jurista de hoy deja de creer que la
norma es sagrada e intocable, entra en
el contenido material de las normas.
Formas de Entender y de
utilizar el derecho
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LAS LEYES SOLAS ORDENAN LA SOCIEDAD Y RESUELVEN
CONFLICTOS?
NO, puesto que no existe dos abogados que ante una misma situacin
planteada opinen de la misma forma, ni mucho menos existen dos jueces
que dicten igual sentencia para un determinado caso.
CULES SON LOS CRITERIOS QUE IMPULSAN AL JURISTA A ACEPTAR
LA LEY, CUANDO EL CONTENIDO CONCUERDE CON SU JUICIO?
DOS, se trata pues de CRI TERI OS PERSONALES y de un CRI TERI O
AJ ENO O TRASCENDENTE A LA NORMA.
Formas de Entender y de
utilizar el derecho
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CMO OBRA REALEMENTE EL ABOGADO?; segn Alejandro
Nieto:
El abogado, una vez que identifica las normas positivas que el legislador
ha puesto a su disposicin para el caso en concreto, escoge pues las que
favorecen a sus intereses o a los de su cliente especficamente, y silencia o
retuerce a su medida las contrarias a su posicin.
Formas de Entender y de
utilizar el derecho
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EL DERECHO COMO
DIALOGO
Definicin de DERECHO de Toms R. Fernndez:
DERECHO: Es una herramienta o conjunto de ellas y un modo
de emplearlas que los juristas utilizan en su esfuerzo por
aproximarse a la J usticia; es decir el derecho es la herramienta y
el jurista el artesano que la fabrica.
DERECHO
COMO
DIALOGO
Porque la diferencia entre las percepciones de los sujetos genera
un conflicto en los mrgenes de la norma , es en dicho conflicto
que a cada abogado le corresponde por oficio destacar el tanto
por ciento de razn que le corresponde a su cliente, puesto que los
abogados trabajamos con argumentos legales.
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QU SON LAS LEYES?, segn Toms R. Fernndez:
Las leyes vienen a ser meras directrices, puntos de referencia que el
legislador pone en manos de los funcionarios y de los jueces, para que se
puedan aproximar a la J USTI CI A, o al menos poner el mejor esfuerzo
para hacerlo.
PORQUE LAS NORMAS VALEN EN CUALQUIER SOCIEDAD?
Las normas valen en la sociedad porque tienen detrs una opinin
general que, en una medida u otra las respaldan, as pues si el respaldo
social disminuye y cae por debajo de ciertos limites, solo una inyeccin
artificial de fuerza.
EL DERECHO COMO
DIALOGO