As teorias da dupla qualificao;

razes da sua rejeio

Teoria clssica da qualificao divide-se em duas modalidades; (a) teoria de Robertson e

(b) teoria de Anzilotti, Fedozzi e Ago
(a) Teoria tradicional de Robertson
Distino entre duas operaes/momentos: primary characterization e a secondary
characterization
(i) Primary characterization (qualificao de factos)
O primeiro momento incide sobre a situao de facto que d origem questo ou controvrsia
jurdica
Exerccio de subsuno da factualidade a uma das categorias abstractas do direito de conflitos do
foro, por forma a determinar a lei ou leis aplicveis aos diferentes aspectos da situao litigiosa
Competir lex fori a soluo deste problema
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

(a) Teoria tradicional de Robertson

(ii) Secondary characterization (qualificao de normas materiais)
O segundo momento diz respeito a uma qualificao de normas
A qualificao primria torna possvel a individualizao da lei ou leis aplicveis aos diferentes
aspectos da situao litigiosa, sendo responsabilidade da secundria averiguar se uma norma ou
conjunto de normas do sistema ou dos sistemas designados como competentes pertence ou no
ordem de questes que a RC do foro deferiu a esse sistema (chamamento circunscrito de normas)
Esta definio compete ao sistema jurdico de que faz parte o preceitos ou conjunto de preceitos
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

Crtica teoria tradicional de Robertson

Situao jurdica internacional contm vrios pontos de contacto que, partida, se presume que
tenham de algum modo influenciado as partes. A priori, no existir razo para as excluir
liminarmente
Ou seja, no h que qualificar factos mas sim atentar nos elementos de conexo
Semelhante teoria preconizada por F. Correia e B. Machado: divergncia encontra-se no tema da
qualificao primria
Qualificao secundria encontra-se consagrada pelo artigo 15. do CC
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

(b) Teoria tradicional de Anzilotti, Fedozzi e Ago: preconiza o recurso ao direito material da lex fori
para resolver o problema da qualificao
Desdobra-se tambm em dois momentos:
1. momento- Problema de interpretao da norma de DIP
Consiste em averiguar quais as situaes jurdicas que a RC pretende designar atravs de uma
determinada qualificao jurdica
Essas situaes sero as que, se no fosse a circunstncia de se apresentarem como estranhas lex
fori, encontrariam a sua disciplina nas normas materiais desta lei (se o caso se colocasse lei
portuguesa, qual a norma que resolveria o caso?)
Conceito-quadro no tem seno em vista aqueles factos que, segundo o direito material do foro,
possam ser reconduzidos ao mesmo conceito
Problema cuja resoluo compete lex fori
Exerccio que permite determinar a RC aplicvel ao caso e a lei competente
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

(b) Teoria tradicional de Anzilotti, Fedozzi e Ago : preconiza o recurso ao direito material da lex
fori para resolver o problema da qualificao
Exemplo: RC relativa responsabilidade extracontratual s abrangeria aqueles factos que, no direito
interno, so relevantes como factos gerais de responsabilidade extracontratual
Caso assim no fosse, o legislador do foro como que abandonaria o comando s leis estrangeiras,
podendo acontecer que estas se aplicassem a factos para quais o legislador considera competente
a sua prpria lei
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

(b) Teoria tradicional de Anzilotti, Fedozzi e Ago

2. momento- Indagar que regulamentao deriva da lei para a relao concreta
Coloca-se a necessidade de qualificar novamente a relao concreta
Como, neste plano, o problema se refere interpretao e aplicao de normas do sistema
jurdico estrangeiro indicado pelo DIP do foro, pelo que compete aquele a sua resoluo
Remisso genrica e indiscriminada para o ordenamento jurdico estrangeiro,
potencialmente para a totalidade dos seus preceitos (pesquisa de normas que, na lei
designada, regulam os tipos de situaes em que se enquadre a situao concreta)
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

Crtica teoria tradicional de Anzilotti, Fedozzi e Ago: Do ponto de vista da qualificao de

normas (Ferrer Correia)
A segunda qualificao no tem por funo localizar a competncia atribuda a uma lei em
determinado captulo ou sector do sistema (como faz a de Robertson)
No tem, pois, uma funo limitativa: destina-se unicamente a pesquisar as normas que, na lei
designada, regulam os tipos de situaes em que se enquadre a situao concreta
Desinteressa-se, assim, da natureza que os preceitos estrangeiros aplicveis assumem no seu
prprio sistema
Trata-se por isso de uma doutrina que inculca a ideia de remisso genrica e indiscriminada para o
ordenamento jurdico estrangeiro, potencialmente para a totalidade dos seus preceitos
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

Crtica teoria tradicional de Anzilotti, Fedozzi e Ago: Do ponto de vista da qualificao de

normas (Ferrer Correia)
DIP actua por adstrio de funes normativas aos diferentes sistemas de direito
Para tanto, o DIP secciona as ordens jurdicas em grupos de normas e determina para cada um
destes grupos o seu domnio de aplicao
Assim, se o sentido da RC cometer certa funo normativa a determinada lei, s podem reputar-
se abrangidas no seu mbito normas que no respectivo sistema jurdico estiverem vinculadas a tal
funo
, portanto, incongruente considerar normas da lei aplicvel que so includas a em diferente
sector do sistema
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

Crtica teoria tradicional de Anzilotti, Fedozzi e Ago: Do ponto de vista da qualificao

de competncia (Ferrer Correia)
Doutrina italiana entende as normas de conflitos como sendo exclusivamente destinadas a definir e
balizar o campo de aplicao dos sistemas jurdicos estrangeiros
Portanto, DIP seria uma disciplina especial instituda para aquelas relaes que, por estranhas
vida estadual interna, no seria adequado submeter ao ordenamento local
Pelo contrrio, DIP o conjunto de critrios normativos atravs dos quais se apura, em qualquer
hiptese de conflito ou concurso de leis, qual dever ser a lei aplicada: preceitos materiais da lex
fori esto igualmente dependentes da interveno de uma norma de DIP (salvo relaes puramente
internas)
Concepo que foi perfilhada pelo CC: princpio da paridade de tratamento, ou seja, os factores que
decidem a aplicao das suas prprias leis devero ser os mesmos que tambm desencadeiam a
aplicao das leis dos outros Estados
 As teorias da dupla qualificao;
razes da sua rejeio

Crtica teoria tradicional de Anzilotti, Fedozzi e Ago: Do ponto de vista da qualificao de

competncia (Ferrer Correia)
Aplicabilidade dos preceitos materiais da lei do foro a determinada situao jurdica depende
unicamente do facto de os mesmos, tomados pelos que estatuem e pelo escopo que visam ao
estatuir desse modo, carem no mbito traado pela RC que conexiona a relao com tal
ordenamento
Exemplo: Norma de conflitos que submete as relaes entre pais e filhos lei pessoal dos primeiros.
Se os filhos, ao invs dos pais, so portugueses e se averigua que determinado preceito da lei
portuguesa, dado o seu contedo e fim, se integra no estatuto daquelas relaes jurdicas, dever-se-
declarar tal preceito aplicvel
Tal soluo a que preconiza a paridade entre ordenamentos jurdicos s possvel caso se
renuncie ideia de que h que proceder inicialmente a uma qualificao factual concreta,
recorrendo a um sistema de regras materiais do ordenamento do foro
 Dupla qualificao - notas finais

Doutrina de F. Correia consagrada pelo CC assegura de imediato a aplicao ao caso

concreto de todos os preceitos da lei declarada competente que se relacionem de modo
especial, pelo contedo, fins e conexes, com a matria ou a questo de direito em causa
Rejeita, simultaneamente, qualquer norma que se situe alm da fronteira traada pela RC
Ou seja, referncia da norma de DIP a uma lei (lex fori ou outra) no abrange a totalidade
das suas disposies: dirige-se apenas s que possam subsumir-se na categoria normativa
da norma de conflitos
Por fim, toda a qualificao lex fori, uma vez que privilegia esta lei obrigando a subsumir
a questo de direito ao seu sistema de regras materiais a fim de se chegar identificao
da RC aplicvel, lesa o princpio da igualdade de tratamento
 Caso prtico qualificao

Sameer e Uzma, cidados simultaneamente paquistaneses e portugueses, residentes no

Paquisto, que professam a religio muulmana, pretendem acolher Abdoulaye, uma
criana rf, de nacionalidade paquistanesa, residente em Portugal. Pretende o casal
recorrer ao instituto da Kafala, inspirado no direito islmico e em vigor no Paquisto, pelo
qual se obrigam a prover ao alojamento, sustento e educao da criana, mas sem que com
o referido instituto se criem quaisquer vnculos de fliao. Quid iuris?
Cfr. Artigos 30 e 60/2/4 CC, supondo que a lei paquistanesa adopta solues conflituais
idnticas s da lei portuguesa.
 Caso prtico qualificao

Artigo 30: conceito-quadro - tutela e institutos anlogos - lei pessoal do incapaz - lei
paquistanesa
Artigo 60/2/4: conceito-quadro - filiao adoptiva - lei comum do marido e mulher. Sendo
que estamos em caso de uma plurinacionalidade, recorremos ao artigo 27 da Lei da
Nacionalidade, e a lei portuguesa prevalecer.
luz da interpretao teleolgica, conclui-se que o instituto do Kafala se subsume ao
conceito-quadro da RC1 (artigo 30) pois afigura-se particularmente reveladora a aluso
circunstncia de que, no quadro desse instituto, se no "criem quaisquer vnculos de
filiao
Assim, aps o funcionamento da respectiva conexo, bem sucedida a qualificao
propriamente dita das normas materiais paquistanesas, assimilveis regra de conflitos do
artigo 30 CC que, justamente, designa como competentes ordem jurdica paquistanesa.
Em consequncia, acolhida a pretenso de Sameer e Uzma
 Caso prtico qualificao

A e B, canadianos e residentes em Portugal, celebraram em Lisboa, em 2000, um contrato de

mtuo. Alguns meses depois casaram. Em 2009, divorciaram-se e o mutuante (A) intenta
agora, em Portugal, uma aco de condenao para pagamento da dvida. B alega a prescrio
da dvida, invocando que segundo o direito canadiano o prazo de prescrio de 5 anos e no
existir a qualquer causa de suspenso semelhante constante do art. 318, a), do CC
portugus. A, pelo contrrio, alega que a dvida ainda no prescreveu, uma vez que nos
termos do 309 CC (que entende dever aplicar-se), o prazo de prescrio de 20 anos.
a) Quid iuris, tendo em conta o disposto nos arts. 40, 41, 42 e 52 CC.
b) Imagine agora que, no momento da celebrao do contrato, A e B escolheram como
aplicvel a lei canadiana, a resposta seria idntica?
c) E se adoptasse a posio relativa qualificao, quer de AGO quer de ROBERTSON, como
resolveria?
 Caso prtico qualificao

Consideraes gerais
Princpio da no-transactividade: Para a determinao do ordenamento jurdico competente para regular a questo
devemos, em primeiro lugar, fazer funcionar o princpio da no transactividade. De acordo com esse princpio, no
podemos aplicar uma lei que no tenha uma relao espacial com a situao. Neste caso, so potencialmente
aplicveis: ordenamento canadiano (nacionalidade dos contraentes) e o ordenamento portugus (residncia dos
contraentes, local da celebrao do contrato e a lei do foro)
a) 1. Identificao das RC
Artigo 40: conceito-quadro - prescrio e caducidade - tem uma conexo dependente, pois refere ser a lei aplicvel
ao direito que uma ou outra se refere, ou seja, preciso saber qual a lei aplicvel ao contrato
Artigo 41: conceito-quadro - obrigaes negociais - manda aplicar a lei escolhida pelas partes. As partes no
escolheram e, assim, passamos para o 42 - como se trata de um critrio supletivo e as partes celebraram um
contrato, ento, ser regulado pela lei portuguesa que faz de imediato funcionar a tal conexo dependente, qual
tambm se aplicar a lei portuguesa
Artigo 52: conceito-quadro - relaes entre os cnjuges - lei da nacionalidade comum (cumulao de conexes) que
a lei canadiana
Concluses: prescrio e s obrigaes contratuais aplica-se a lei portuguesa; s relaes entre os cnjuges aplica-
se a lei canadiana
 Caso prtico qualificao

2. Interpretao do conceito-quadro: Tem por funo delimitar a rea jurdica em que ser
aplicvel a lei designada pelo elemento de conexo, e torna-se necessrio pelo facto de o
conceito-quadro corresponder a conceitos-jurdicos. A posio adoptada propugna que a
interpretao do conceito-quadro seja realizada luz da lex formalis fori (lei formal do foro).
Esta uma interpretao teleolgica, porque procura determinar o juzo de valor subjacente a
cada RC, tendo em vista a justia do DIP, e autnoma em relao ao direito material do foro
2.1. Identificao das normas materiais: S podemos passar ao 2 momento da
qualificao depois de identificarmos o contedo das normas materiais de cada uma dessas
leis. Sabemos que segundo o direito canadiano o prazo de prescrio de 5 anos e no existe
qualquer causa de suspenso da prescrio em virtude de se tratar de um contrato celebrado
entre cnjuges. Diferentemente, no direito portugus, o prazo de prescrio de 20 anos
(artigo 309) e existe, nos termos do artigo 318, uma causa de suspenso da prescrio em
virtude de se tratar de um contrato celebrado entre cnjuges
 Caso prtico qualificao

2.2. Qualificao propriamente dita (art. 15): Esta tarefa consiste em aferir se determinado instituto
ou preceito do ordenamento jurdico considerado competente por aplicao da RC se subsume, pelo seu
contedo e funo, ao conceito-quadro da RC, e vem regulada no art. 15 CC. De acordo com este artigo,
a qualificao consagrada no ordenamento jurdico portugus uma qualificao de normas materiais,
que atende sobretudo ao seu contedo e funo apreciado no contexto do ordenamento jurdico em que
se inserem. Desta forma, a RC faz um chamamento circunscrito ou limitado, porque chama apenas para
regular a situao as normas cujo contedo e funo corresponda ao instituto visado na RC
(i) 318/a): no exigvel que na constncia do casamento, se obrigue o credor a exigir o cumprimento ao
seu cnjuge. Esta , do ponto de vista do legislador, uma justificada inrcia, uma vez que no significa
necessariamente o desinteresse por parte do credor em relao ao crdito, antes uma proteco da paz
familiar. Deduzimos, assim, que o artigo 318/a) tem, pelo seu contedo e funo, uma natureza familiar,
criado pelo legislador com o objectivo de proteger valores familiares
RC3 (art. 52) > lei canadiana (nacionalidade comum) = natureza matrimonial/familiar;318/a) =
natureza familiar
Esta norma no se aplica pois aplicar-se- a norma do ordenamento canadiano sobre este instituto
 Caso prtico qualificao

(ii) Norma canadiana que fixa prescrio em 5 anos:

RC1 (art. 40) > lei portuguesa (lei aplicvel ao contrato) = natureza prescricional; Norma
canadiana = natureza prescricional
Esta no uma norma portuguesa, pelo que no se aplica j que em matria de prescrio e
caducidade aplicam-se normas portuguesas
(iii) Artigo 309: qualifica-se na RC1 (art. 40) pois relativa ao conceito-quadro prescrio. Em
matria de natureza prescricional, aplica-se as normas portuguesas e esta uma delas.
Sabemos que a norma 318 e a norma canadiana no se aplicam mas que a norma do 309 se
aplica. Vamos dar soluo ao caso: no houve suspenso do prazo (318), o prazo no era de 5
anos pois exclumos essas duas normas, mas como se aplica ao caso a norma do 309, o prazo o
geral de 20 anos, e assim no prescreve. Termina em 2020.
b) Se A e B tivessem escolhido como aplicvel a legislao canadiana, o prazo de prescrio seria
regulada pela lei canadiana e, por isso, seria de 5 anos, logo B teria razo e o direito j teria prescrito
 Caso prtico qualificao

c) Qualificao primria: teramos que qualificar os factos do caso atendendo s normas materiais
do foro que o solucionariam.
O juiz iria aplicar o artigo 318/a), havendo suspenso;
Para a lei do foro uma norma de direito da famlia, dada a sua natureza familiar, pelo que usaremos a
RC 52, sendo competente a lei canadiana
Qualificao secundria:
Ago faz um chamamento genrico, razo pela qual se aplica toda a lei canadiana, pelo que, aplicaremos a
norma que fixa o prazo de prescrio de 5 anos e assim, a dvida j prescreveu e absolveria o ru
Robertson no pensa da mesma forma: norma aplicvel artigo 318 (direito da famlia) artigo 52,
aplicamos a lei canadiana. A diferena encontra-se na qualificao secundria, pois este faz um
chamamento circunscrito, e diz que s se aplicam as normas canadianas relativas ao conceito-quadro
(famlia e relaes entre os cnjuges) e no h nenhuma norma canadiana que se queira aplicar, pois a
nica que temos prescricional. Nestes casos, muito contados, o autor refere que quando no possvel
fazer um chamamento circunscrito, faz-se um chamamento indiscriminado. Assim seria utilizada a norma
canadiana que leva absolvio do caso
 Conflitos de qualificaes

Conflito positivo: verifica-se a concorrncia de preceitos materiais de leis diferentes,

convocadas a ttulos tambm diferentes, para regular o mesmo caso ou o mesmo aspecto
de certo caso

Conflito negativo: ausncia de normas aplicveis. Situao de vcuo jurdico

No existe soluo positivada no Cdigo Civil para ambos os casos

 Conflitos de qualificaes

Ferrer Correia: preconiza uma soluo que radique, em geral, do prprio DIP, definindo-se
uma hierarquizao de qualificaes conflituantes, isto , entre institutos ou categorias de
normas por elas referenciadas
Por tal via se precludir a aplicao de uma das RC em presena e no aplicao do
sistema jurdico por ela indicado
Qual o critrio para o fazer? Ter necessariamente de ser o critrio dos fins das vrias
normas de conflitos: o dos interesses que elas intentam servir. do peso relativo destes
interesses que ressaltar a soluo para o problema
Ferrer Correia: tal critrio determina a necessidade de, por vezes, perspectivar a questo
do ponto de vista do direito material. Ter em conta as solues oferecidas pelas prprias
leis em presena quer seja para entre elas optar ou para as harmonizar (aplicando-as
combinadamente)
 Conflitos positivos de qualificaes

Conflito entre qualificao forma e substncia

Atribuio de primazia qualificao substancial e norma de conflitos relativa aos requisitos de
fundo do acto jurdico
Orientao consagrada no artigo 36., n. 1 do CC para os negcios jurdicos em geral; artigo 65.,
n. 2, para as disposies por morte
DIP vigente atribui ao estatuto da forma uma posio subordinada face ao da substncia ou da
validade intrnseca do negcio jurdico: se na celebrao do negcio jurdico se deu cumprimento
lex loci, mas deixou de se observar a forma que a lei aplicvel substncia prescreve, sob pena
de nulidade, ainda que o acto seja praticado no estrangeiro, o preceito da lei aplicvel
substncia prevalece
 Conflitos positivos de qualificaes

Conflito entre qualificao forma e substncia

Exemplo: Casamento entre um grego e uma alem, celebrado em Colnia na forma civil, nica que
o direito alemo conhece, numa poca em que, segundo o direito grego, o acto no chegava atingia
a verdadeira natureza do matrimnio, exigindo o casamento religioso mesmo que realizado no
estrangeiro. Trata-se de um antagonismo conceptual: puro acto do estado civil por um lado, acto
religioso por outro
Ferrer Correia: norma grega substancial (reconduz-se ao artigo 49 do nosso CC); norma alem
meramente formal (reconduz-se ao artigo 50 do nosso CC)
Norma a escolher deveria ser, ento, a grega e o casamento no seria reconhecido. Mas ser tal
possvel em Portugal, que sustenta o princpio da liberdade religiosa enquanto princpio fundamental
na CRP? Soluo repelida pela ordem pblica internacional, pois a ningum pode ser negado um
casamento civil
 Conflitos positivos de qualificaes

Conflito entre qualificao real e pessoal

Qualificao de ndole pessoal dever ceder
Porque a ligao da coisa ao Estado territorial mais forte do que a do indivduo ao Estado
nacional: princpio da maior proximidade
De que vale, por exemplo, a concesso em Portugal a um indivduo, de harmonia com as
disposies da respectiva lei nacional, da propriedade de bens imveis situados num pas
estrangeiro, se a deciso acerca de tal direito pertencer a, nesse pas, ao estatuto real e este
denegar pessoa em questo?
 Conflitos positivos de qualificaes

Conflito entre qualificao regime matrimonial e sucessrio

Em regra, no haver propriamente um conflito ou relao de mtua excluso entre duas ou mais
regras materiais de ordenamentos distintos. Os dois estatutos aplicam-se de forma sucessiva.
Primeiro aplicar-se- o estatuto matrimonial, s depois o sucessrio
Sentido da soluo: lei da sucesso s pertencer a devoluo dos bens que constituam a
herana e esta no pode abranger aquela parte do patrimnio do casal dissolvido sobre o qual o
cnjuge sobrevivente tenha direitos de cnjuge e no de herdeiro
 Conflitos negativos de qualificaes

Problema suscita-se quando exista uma verdadeira lacuna de regulamentao na lex fori

Frequentemente o conflito negativo frequentemente aparente j que os preceitos em

causa de uma das leis interessadas podem caber na qualificao da norma de DIP que
designa essa lei como aplicvel
 Conflitos de qualificaes

Exemplo: Morre um cidado portugus cuja herana se compe por bens imveis
existentes em Inglaterra e Portugal. O falecido, intestado, no deixou cnjuge nem
qualquer parente sucessvel. O direito da Coroa britnica s heranas vagas
(Administration of Estates Act) no revestindo carcter sucessrio um direito de natureza
no sucessria (direito de ocupao - right of escheat). Segundo o CC Portugus, o Estado,
quando chamado herana, -o na veste de herdeiro. Quid iuris, sendo a questo
suscitada em Portugal?
 Conflitos de qualificaes

Princpio da no transactividade. De acordo com esse princpio, no se aplica um

ordenamento jurdico que no tenha uma relao espacial com a situao
Identificao das RC: Os elementos de conexo referidos s relevam se forem indicados na
RC, pelo que importa analisar tais RC
Artigo 46: conceito quadro - posse, propriedade e demais direitos reais - lei do Estado em cujo
territrio se situam as coisas - lei inglesa para os imveis sitos em Inglaterra e lei portuguesa para
imveis sitos em Portugal;
Artigo 62: conceito quadro - sucesso por morte - lei pessoal do autor da sucesso ao tempo do
falecimento - a lei portuguesa
Concluses preliminares: aos imveis sitos em Inglaterra aplica-se a lei inglesa, aos imveis sitos
em Portugal aplica-se a lei portuguesa; sucesso aplica-se a lei portuguesa
 Conflitos de qualificaes

Interpretao do conceito-quadro
Tem por funo delimitar a rea jurdica em que ser aplicvel a lei designada pelo elemento de
conexo, e torna-se necessrio pelo facto de o conceito-quadro corresponder a conceitos-jurdicos
A posio adoptada pelo curso defende a interpretao do conceito-quadro luz da lex formalis fori
(lei formal do foro): interpretao teleolgica, porque procura determinar o juzo de valor
subjacente a cada RC, tendo em vista a justia do DIP, e autnoma em relao ao direito material
do foro.
Identificao das normas materiais: S podemos passar ao 2 momento da qualificao depois de
identificar o contedo das normas materiais de cada uma dessas leis. Sabemos que a norma
inglesa permite a apropriao pela Coroa dos bens sitos no seu territrio; por outro lado, temos o
2152 que chama herana o Estado portugus.
 Conflitos de qualificaes

Qualificao propriamente dita (art. 15)

Esta tarefa consiste em aferir se determinado instituto ou preceito do ordenamento jurdico
considerado competente por aplicao da RC se subsume, pelo seu contedo e funo, ao conceito-
quadro da RC, e vem regulada no art. 15 CC.
De acordo com este artigo, a qualificao consagrada no ordenamento jurdico portugus uma
qualificao de normas materiais, que atende sobretudo ao seu contedo e funo apreciado no
contexto do ordenamento jurdico em que se inserem: RC faz um chamamento circunscrito ou limitado,
porque chama apenas para regular a situao as normas cujo contedo e funo corresponda ao
instituto visado na RC
Como se remete para vrias leis, temos de subdividir
(i) Imveis sitos em Portugal: no precisamos de qualificar porque todas as RC mandam aplicar a lei portuguesa,
pelo que indiferente se so chamadas a ttulo sucessrio ou real. Quanto aos imveis situados em Portugal quem
os vai herdar o Estado portugus.
(ii) Imveis sitos em Inglaterra: j temos conflito de RC, aqui teremos de qualificar. 2152 tem natureza sucessria,
que se subsume no conceito-quadro da RC2 (art. 62) que manda aplicar a lei portuguesa. Norma inglesa: natureza
jurdico-real (atribui um direito real de aquisio) e, por isso, se subsume no conceito-quadro da RC1 (art. 46), que
manda aplicar a lei inglesa
 Conflitos de qualificaes

Quanto aos bens situados em Inglaterra, deparamo-nos com um conflito de qualificaes (a

um conflito positivo) porque de acordo com a lei inglesa a Coroa tem um direito de
apropriao; de acordo com a lei portuguesa, o Estado chamado herana. Temos uma
concorrncia de normas de ordenamentos diferentes, convocadas por regras de conflitos
diferentes, ambas se integrando no conceito-quadro da respectiva regra de conflito, sendo
que a sua aplicao simultnea leva a resultados contraditrios.
Perante um conflito positivo de qualificaes, Ferrer Correia prope que se opere uma
hierarquizao entre as categorias normativas conflituantes. Neste caso trata-se de um
conflito entre uma qualificao real e pessoal, havendo prevalncia qualificao real
(ligao da coisa ao Estado maior do que a ligao da pessoa ao pas), aplicando-se,
assim, a lei inglesa. Os bens situados em Inglaterra sero apropriados pela coroa.
 Conflitos de qualificaes

E se todos os bens estivessem situados em Portugal, mas o de cuius fosse ingls,

a soluo seria idntica?
Se o de cuius fosse ingls, nos termos do artigo 62, a sucesso seria regulada pela lei
inglesa. Por outro lado, a matria de direitos reais seria exclusivamente regulada pela lei
portuguesa encontrando-se todos os bens situados em Portugal (artigo 46).
Nesta hiptese, a norma inglesa, de natureza jurdico-real no sendo subsumvel no artigo
62, tambm no se podia aplicar de outra forma, pois o artigo 46 designa a lei portuguesa
como competente. Por seu turno, o artigo 2152 CC, de natureza sucessria, tambm no se
podia aplicar, pois no se subsume no conceito-quadro do artigo 46 (direitos reais) e o
artigo 62 (relativo sucesso) designa a lei inglesa.
 Conflitos de qualificaes

Temos um conflito negativo de qualificaes, pois h um chamamento de dois

ordenamentos diferentes, mas as normas de nenhum deles se pode aplicar por no se
subsumirem no conceito-quadro da respectiva regra de conflitos (vcuo jurdico)
Este problema deve ser resolvido por via da adaptao (o juiz dever modificar a norma
material por ateno poltica legislativa)
Baptista Machado e Ferrer Correia entendem que deve ser feita uma adaptao de normas
materiais em favor do Estado da situao dos imveis, convertendo-as em normas
idnticas mas que se integrem no conceito-quadro da regra de conflitos: o artigo 2152
deve ser transformado numa norma com carcter real (qualificao subsidiria) de forma a
se poder aplicar. Criamos uma norma fictcia e qualificamo-la ficticiamente. Assim sendo,
subsumida na RC1 (artigo 46) e aplica-se para direitos reais, sendo a lei portuguesa a
aplicvel