Curso Preparatrio para Concursos ESMAPE/ASCES

Direito Constitucional
Prof. Dr. Ademario Andrade Tavares
Aula 01 Teoria da Constituio

Constitucionalismo

1) Conceitue Constitucionalismo.

Constitucionalismo
1. Constitucionalismo a teoria (ou ideologia) que ergue o princpio de governo limitado e indispensvel garantia dos direitos em dimenso estruturante da organizao polticosocial de uma comunidade (CANOTILHO 45:1998). 2. Teoria Normativa da Poltica.

Constitucionalismo
3. Constitucionalismo moderno. 3.1. Acepo histrico-descritiva: Movimento poltico, social e cultural que, sobretudo a partir de meados do sculo XVIII, questiona nos planos poltico, filosfico e jurdico os esquemas tradicionais de domnio poltico, sugerindo, ao mesmo tempo, a inveno da uma nova forma de ordenao e fundamentao do poder poltico (CANOTILHO 46:1998).

Constitucionalismo
4. Constitucionalismo antigo. 4.1. Acepo histrico-descritiva: Conjunto de princpios escritos ou consuetudinrios aliceradores da existncia de direitos estamentais perante o monarca e simultaneamente limitadores do seu poder (CANOTILHO 46:1998).

Evoluo dos Conceitos de Constituio

Doutrinadores Influentes

Ferdinand Lassalle Hans Kelsen Carl Schmitt Karl Loewenstein

Ferdinand Lassalle
Ferdinand Lassalle, (Lasal) jurista (Breslau (Alemanha), 1825 Sua, 1864). Lder socialista alemo, que desenvolveu a sociologia jurdica. Sua obra mais famosa, A Essncia da Constituio (traduzida para o portugus como O Que uma Constituio), representa um marco na histria da Teoria da Constituio. Participou ativamente da poltica, sendo o fundador um dos fundadores do Partido Socialista Alemo.

Ferdinand Lassalle
1. Sociologia Jurdica. 2. A Essncia da Constituio (O que uma Constituio). 3. A constituio como mera decorrncia de fatores sociais. 4. O Direito como instrumento de poder dos mais fortes: controle social atravs do controle do sistema normativo-jurdico. 5. O ftico e o jurdico. 6. Ncleo da constituio: fatores reais do poder. 7. Constituio material e formal: a Constituio folha de papel. 8. Crtica: no reconhecimento da fora normativa da constituio. 8.1. Debilidade da crtica: momento histrico da produo cientfica de Lassalle. 9. Walber Agra: quando uma norma est de acordo com fato, a sua eficcia concreta se torna premente; se assim no acontece, para ela se tornar efetiva necessitar de uma maior legitimidade, que poderia ser formada pelo consenso ou pela fora. 9.1. Opo do consenso: legitimidade democrtica.

Hans Kelsen
Hans Kelsen, jurista (Praga, 1881 - Berkley, EUA, 1973). Um dos mais lidos autores do direito no sculo XX, reconhecido como mximo expoente do positivismo jurdico. Forado a fugir para os EUA em virtude da ascenso do nazismo na Alemanha ( poca ensinava na Universidade de Kln (Colnia)), ensinou em Harvard e em Berkley.

Hans Kelsen
1. Positivismo: ordem e progresso (a ordem como elemento essencial para gerao do progresso, no o contrrio). 2. Objeto do direito: normas jurdicas: afastamento da anlise sociolgica. 3. O Ser (fatos sociais) e o Dever-Ser (sistema normativo). 3.1. No direito, supremacia do Dever-Ser. 4. A constituio como estrutura do sistema jurdico. 4.1. Constituio no sentido lgico-jurdico (fundamento lgico). 4.2. Constituio no sentido jurdico positivo (norma). 5. Pirmide Normativa.

Carl Schmitt
Carl Schmitt , pensador alemo (Plattenberg, Alemanha, 1888-1985). Autor de vrias obras na rea da Filosofia Jurdica, Direito Constitucional e Cincia Poltica. Personalidade controversa, membro do Partido Nazista de 1933 a 1936, quando foi expulso. Preso e processado pelo Tribunal de Nremberg, sua obra ficou obscurecida. Volta a ser valorizado no final do sculo XX.

Carl Schmitt
1. Crtica ao Estado liberal. 2. Decisionismo poltico: a constituio se fundamenta em uma deciso poltica. 3. O Ser e o Dever-ser em Schmitt: supremacia do Ser. 4. Constituio e Leis Constitucionais. 4.1. Walber Agra: Neste sentido, a Constituio significa o ato constituinte sobre a forma e o modo da unidade poltica. Ela uma deciso sobre a unidade poltica adotada para organizar a repartio das competncias estatais, residindo sua substncia no mundo do ser . 5. A necessidade do Estado forte: unidade e coerncia da deciso poltica. 6. Teoria da Ordem Concreta: deciso poltica fundamental outorgada ao Fhrer. 7. Rendimento de Schmitt aos preceitos jusnaturalistas.

Karl Loewenstein
Karl Loewenstein (Monique, 1891- Hiedelberg 1973), jurista (Alemanha). Sua obra mais conhecida e influente no Direito Teoria da Constituio. Conhecido como o pai do constitucionalismo contemporneo, se formou em Munique, e realizou seu doutorado em Direito Pblico e Cincias Polticas. Ao chegar o Regime Nazista, se exila nos Estados Unidos, onde produz a maior parte de sua obra.

Karl Loewenstein
1. A constituio como instrumento de controle para a disputa pelo poder: repartio de competncias e sistemas de freios e contrapesos. 2. Anlise constitucional a partir da concretude normativa incidente no processo pela disputa de poder. 3. Tipos de constituies: normativas, nominais e semnticas. 3.1. Normativas: efetivamente obedecidas pelos detentores do poder e pela populao. 3.2. Nominais: texto constitucional em dissonncia com a realidade, e conseqentemente sem fora normativa (de fato). 3.3. Semntica: funo exclusiva de legitimar os detentores do poder poltico: autoritarismo (China, Cuba, etc.).

2) Na

evoluo histrica do conceito de constituio, INCORRETO afirmar que:

A) O ncleo da teoria constitucional de Ferdinand Lassalle se baseia na sociologia jurdica, na anlise da aplicao concreta (ou no) da constituio escrita (formal), relativamente s reais foras do poder poltico-jurdico (constituio material). B) Carl Schmitt defende a idia do Decisionismo Poltico, onde a constituio se fundamenta em uma deciso poltica, e no formalcientfica. C) Hans Kelsen entende a constituio como a deciso poltica fundamental, e o ordenamento constitucional deve estar subordinado s foras polticas dominantes, para garantir a efetividade da constituio. D) Karl Loewenstein classifica as constituies em normativas, nominais e semnticas, de acordo com o real nvel de efetividade das mesmas. E) N. D. A.

3) A classificao das Constituies em Constituio normativa, Constituio nominal, e Constituio semntica foi formulada por: A) Carr de Malberg; B) Karl Loewenstein; C) Georges Burdeau; D) Gomes Canotilho; E) Carl Schmitt.

Elementos das Constituies

Elementos das Constituies (por Jos Afonso da SILVA):

Elementos orgnicos: regulao dos rgos do Estado e sua interao (estrutura) Elementos limitativos: direitos e garantias fundamentais: limites a atuao do Estado e particulares Elementos scio-ideolgicos: programas de atuao social e estatal Elementos de estabilizao constitucional: respeito ao Estado de Direito e solidez das instituies democrticas Elementos formais de aplicabilidade: regras de aplicao da Constituio: prembulo, promulgao, disposies transitrias e 1 do art. 5.

4) Quais os elementos bsicos de qualquer constituio atual?